APRENDE DERECHO INVESTIGANDO

CUADERNOS DE

INVESTIGACIN

TEMA: La Geolocalizacin como mecanismo de

Justicia"

INSTITUTO DE INVESTIGACIN JURDICA

Ao III Nmero XVI, Setiembre 2015

PRESENTACIN

Ante el uso de la tecnologa por parte de la delincuencia y del crimen organizado,

es menester preguntar hasta qu punto es posible hacer uso de la misma, para
detener la ola delincuencial, sin que esto afecte nuestros derechos fundamentales,
como el de la privacidad.
A razn de lo anterior, el Decreto Legislativo N 1182 es un mecanismo que intenta
dar muestras a la ciudadana, de poder detener, de manera rpida y efectiva, los
elevados ndices de inseguridad ciudadana.
Un sector de la poblacin, por lo mismo, est dispuesta a permitir cualquier
mecanismo que les permita superar la insegura vida social que vive el pas. Por lo
mismo, es imperativo, dicen algunos, que se utilicen todos los mecanismos
posibles para combatir los altos ndices de criminalidad y as poder obtener
resultados inmediatos y mejorar nuestras condiciones de vida.
Instituto de Investigacin Jurdica

APUNTES SOBRE EL DECRETO LEGISLATIVO QUE REGULA EL USO DE

LOS DATOS DERIVADOS DE LAS TELECOMUNICACIONES PARA LA
IDENTIFICACIN, LOCALIZACIN Y GEOLOCALIZACIN DE EQUIPOS DE
COMUNICACIN

Augusto Renzo Espinoza Bonifaz 1

Profesora de la Facultad de Derecho
Dentro de la delegacin de facultades al Poder Ejecutivo por parte del Congreso, el
27 de julio de 2015 se promulg el Decreto Legislativo N 1182, el cual tiene por
objeto fortalecer las acciones de prevencin, investigacin y lucha contra de
delincuencia comn y organizada, a travs del uso de tecnologas de la informacin
y comunicaciones por parte de la Polica Nacional.
La citada norma permite a la Polica Nacional, sin necesidad de una orden judicial,
solicitar a los operadores de telecomunicaciones la localizacin y geolocalizacin
de telfonos celulares y otros dispositivos electrnicos mviles, a fin de obtener la
ubicacin e identidad de una persona investigada por la comisin de un delito. Para
ello, la Polica Nacional debe verificar que exista flagrancia delictiva, que el delito
investigado sea pasible de una pena mayor de cuatro de aos de privacin de la
libertad, y que el acceso a la informacin de localizacin constituya un medio
necesario para la investigacin.
Se puede observar que ste requerimiento de informacin privada por parte de la
Polica Nacional a los operadores de telecomunicaciones constituye una
intervencin en el derecho al secreto e inviolabilidad de las comunicaciones
protegido por el inciso 10 del artculo 2 de la Constitucin Poltica. Pues, no
obstante el artculo 6 de Decreto Legislativo N 1182 seale que se excluyen los
datos de localizacin o geolocalizacin del mbito de proteccin del derecho al
secreto e inviolabilidad de las comunicaciones, lo cierto es que con el avance
tecnolgico, las comunicaciones no solo abarcan las transacciones realizadas por
medios electrnicos (como las llamadas telefnicas, mails o mensajes de texto)
sino que tambin comprende las interacciones o actividades productos de esta
como la identidad de las partes, informacin de rastreo de ubicacin incluyendo
direcciones IP y otros. As lo establecen los Principios Internacionales sobre la
Aplicacin de los Derechos Humanos a la Vigilancia de las Comunicaciones.
En este orden de ideas, la proteccin de la privacidad no solamente se garantiza
eliminando la posibilidad de que terceros conozcan ilcitamente el contenido de las
conversaciones telefnicas, sino de toda aquella informacin vinculada a las
Abogado por la Universidad de San Martn de Porres. Premio a la Excelencia Acadmica en Derecho Jos Len
Barandiarn Hart otorgado por el Ministerio de Justicia. Maestra en Derecho con mencin en Ciencias Penales
por la Universidad de San Martn de Porres. Miembro del Instituto Panamericano de Derecho Procesal, del
Instituto Vasco de Derecho Procesal, y del Instituto Peruano de Criminologa y Ciencias Penales. Profesor de la
Facultad de Derecho de la Universidad de San Martn de Porres.
1

comunicaciones, como lo son los datos de trfico, ello se encuentra expresamente

regulado en la Ley General de Telecomunicaciones.
Por otro lado, debemos precisar que el Cdigo Procesal Penal de 2004 tambin
regula este mecanismo, pero exige la previa autorizacin judicial. As, en el artculo
230 establece que los concesionarios de servicios pblicos de
telecomunicaciones deben facilitar, en forma inmediata, la geolocalizacin de
telfonos mviles y la diligencia de intervencin, grabacin o registro de las
comunicaciones que haya sido dispuesta mediante resolucin judicial, en tiempo
real y en forma ininterrumpida. Con ello, podemos apuntar una evidente
contradiccin del Decreto Legislativo en comentario, al permitir a la Polica solicitar
la localizacin de equipos sin mandato judicial.
Por ello, con la dacin de esta norma se pone nuevamente en debate la disputa
entre el derecho al secreto e inviolabilidad de las comunicaciones que todo
individuo ostenta, y que debe ser garantizado por el Estado, y el deber primordial,
que tambin tiene el Estado, de proteger a la poblacin de las amenazas contra su
seguridad.
Por nuestra parte sostenemos que si bien es obligacin del Estado crear
mecanismos eficientes que fortalezcan la seguridad ciudadana, en lo que respecta
concretamente a la lucha contra la delincuencia comn y organizada, ello debe
realizarse garantizando la plena vigencia de los derechos fundamentales de la
persona humana. De tal manera, que cada instrumento o mecanismo legal debe
forjarse cuando sea necesario, til y proporcional, atendiendo siempre al criterio de
razonabilidad.
Los que estn a favor del Decreto Legislativo N 1182 sealan que la norma
propone agilizar el procedimiento para que las operadoras de telecomunicaciones
suministren la informacin de localizacin de un investigado, pues la autorizacin
de un juez poda tardar hasta 90 das. Ahora la norma acorta el plazo a 24 horas, lo
cual permitir a la Polica Nacional actuar inmediatamente en casos relacionados a
delitos flagrantes graves, como secuestros, extorsiones y otros relacionados.
Con independencia de nuestra posicin personal sobre la legitimidad constitucional
de la norma en anlisis, es innegable que una reforma procesal como la comentada
requiere de una discusin pblica, en el Parlamento, permitiendo con ello un
debate tcnico que garantice la reflexion y anlisis por parte de los legisladores.
Si bien es importante que el Gobierno dicte normas para garantizar la seguridad
ciudadana, pues resulta evidente que vivimos actualmente una crisis aguda en
este sector, ello no puede hacerse a escondidas y sin debate, pues reformas
procesales de este tipo inciden directamente en garantas y principios
constitucionales que el Estado debe garantizar.
Si el problema es que el Poder Judicial o el Ministerio Pblico no actan de manera
eficiente, ya que se demoran excesivamente en facilitar el acceso a informacin
amparada por el secreto de las comunicaciones de personas investigadas por un

delito, la norma no puede trasladar el costo de la demora al ciudadano, y no

esforzarse por encontrar una solucin a la situacin de hecho que atae a los
operadores jurdicos aludidos.
Creemos que si la Polica necesita acceder a la geolocalizacin de cualquier lnea
telefnica es necesario que sea un Fiscal quien se lo solicite a un Juez. Pues, es
responsabilidad del Fiscal, como titular de la investigacin, convencer al Juez de
que existen indicios suficientes como para amparar esta solicitud, correspondiendo
al Juez establecer la forma, oportunidad, periodo y garantas aplicables a la
intervencin.
Consideramos que este trmite no es antojadizo y responde a un diseo
fundamental de nuestra Constitucin y de todos los instrumentos de derechos
humanos internacionales, las comunicaciones o sus instrumentos slo pueden ser
abiertos, incautados, interceptados o intervenidos por mandamiento motivado del
juez, con las garantas previstas en la ley. Y ahora, mediante un solo artculo del
Decreto Legislativo en anlisis, se pretende excluir los datos de ubicacin del
contenido constitucionalmente protegido del secreto e inviolabilidad de las
comunicaciones.
En esta misma lnea habra que sealar que, el Derecho Procesal Penal, debe
tener en cuenta por un lado al Derecho Penal, del cual recibe el encargo de
averiguar los delitos y sancionar a los culpables; y por otro, al Derecho
Constitucional, que le impone determinados lmites en esa actividad investigadora y
enjuiciadora, inspirados en derechos fundamentales que la misma Constitucin
garantiza y reconoce. Por eso en el moderno proceso penal acusatorio, la
bsqueda de informacin viene limitada por la legitimidad en su obtencin,
exceptundose la valoracin de elementos de conviccin ilegtimamente obtenidos,
como lo es la intervencin del secreto de las comunicaciones del investigado sin
mandato judicial.
Finalmente, debemos sealar que el proceso penal de un Estado de Derecho debe
lograr el equilibrio entre la bsqueda de informacin y la dignidad de los
investigados, lo cual se consigue respetando y garantizando todos sus derechos
fundamentales, pues solo a travs del cumplimiento irrestricto de cada uno de ellos
se puede afirmar que se ha llevado a cabo un debido proceso, lo cual permite
alcanzar la justicia como valor supremo.

APRENDE DERECHO INVESTIGANDO

Y AHORA ENVIANOS
TU OPININ...

E-mail:
investiga_derecho@usmp.pe

VISITANOS EN