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1. Introduccin
Periodo de prueba y derecho a la proteccin contra el despido, son instituciones que se
relacionan unas a las otras. En efecto, si establecemos los alcances y lmites legales del
periodo de prueba, como contrapartida, estamos delimitando los supuestos de aplicacin
para extinguir el vnculo laboral en el contrato de trabajo.
Bajo dicho razonamiento, la regulacin jurdica de la ampliacin del periodo de prueba
adquiere una especial relevancia, en tanto la misma puede leerse desde las limitaciones
y delimitaciones sobre el despido de los trabajadores cuyo periodo de prueba ha sido
incrementado.
Atendiendo a dicha importancia, en el presente artculos hablaremos sobre la institucin
jurdica del periodo de prueba, sobre sus caractersticas, principales alcances, regulacin
y aplicacin jurisprudencial. Asimismo, ensayaremos algunas crticas a su rgimen
jurdico y, en particular, acerca de la posibilidad de la ampliacin del periodo de prueba.
2. Alcances generales
El Convenio 158 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), sobre la
terminacin de la relacin de trabajo, establece que la aplicacin de sus disposiciones
pueden excluir (total o parcialmente) a las personas empleadas o categora de
trabajadores que: efecten un perodo de prueba o que no tengan el tiempo de servicios
exigido, siempre que en uno u otro caso la duracin se haya fijado de antemano y sea
razonable.
Si bien, nuestro pas no ha ratificado el referido convenio, la disposicin citada, nos
ayuda a identificar la funcionalidad que se le ha dado a la institucin del periodo de
prueba. En efecto, como veremos ms adelante, de alguna u otra forma el periodo de
prueba ha estado vinculado, esencialmente, con la exclusin del cumplimiento de las
obligaciones relativas a la extincin del contrato de trabajo.
El periodo de prueba, sin embargo, como muchas otras del Derecho del Trabajo, no ha
sido exenta de polmica en la aplicacin de sus disposiciones, sobre todo, como los
hemos sealado de modo precedente, si en el entendimiento y esclarecimiento de las
mismas, se ven implicadas las controversias sobre el despido.
As pues, si bien no son muchos los pronunciamientos de nuestros rganos
jurisdiccionales sobre este tema, no quiere decir necesariamente que la regulacin de la
institucin del periodo de prueba sea la ms adecuada en nuestro ordenamiento, como
por ejemplo, la extensin del periodo de prueba.
3. El periodo de prueba
3.1. Naturaleza jurdica y concepto del periodo de prueba
Dado que el contrato de trabajo tiene vocacin de permanencia en el tiempo salvo la
contratacin temporal que opera de forma excepcional, tanto al trabajador como al
empleador se le otorga un periodo de prueba inicial durante la relacin de trabajo,
mediante el cual ambos pueden evaluar las aptitudes y satisfacciones de la prestacin de
servicios, as como del ambiente y condiciones laborales donde se ejecutar el trabajo.
En efecto, como seala Pacheco Zerga, el periodo de prueba consiste en el
otorgamiento de un tiempo determinado para que el empresario pueda comprobar la
idoneidad del trabajador, y para que [a su vez] el trabajador evale si el trabajo satisface
sus aspiraciones personales1. En palabras de Martn Valverde, el periodo de prueba,
surge de la conveniencia de que trabajador o empleador prueben o ensayen en la
prctica si esa relacin responde o no exactamente a sus expectativas, si satisface o no
sus respectivos intereses2. En sentido similar, Blancas Bustamante, expresa que: el
periodo de prueba1 ha sido definido como una institucin que hace posible que ambas
partes de la relacin laboral empleador y trabajador se conozcan mutuamente y, sobre
todo, valoren las condiciones generales personales, profesionales y las propias del
medio en que debe realizar el servicio antes de otorgar a dicha relacin un grado
mayor de permanencia y seguridad3.
Ahora bien, en caso que algunas de las partes laborales no estn de acuerdo con las
condiciones laborales de la otra, entonces podrn extinguir el vnculo laboral sin la
formalidad requeridas por la normativa laboral. Entonces, el rasgo particular y principal
efecto del periodo de prueba, es que durante dicho lapso de tiempo tanto el trabajador
como el empleador pueden dar por terminada la relacin laboral sin ninguna otra
obligacin adicional de la que normalmente se impone a los sujetos laborales para
extinguir el contrato de trabajo.
Hay que recordar que si el trabajador quiere renunciar al empleo, tiene que preavisar
dicha decisin con 30 das de anticipacin; y si el empleador quiere despedir al
trabajador, dependiendo de la clase de despido, deber pagar una indemnizacin tarifada
o probar la existencia de una causa justa de despido o cumplir con el procedimiento
previo, entre otras cargas laborales. Ninguna de estas obligaciones se les exige a las
partes laborales que realicen cuando deciden extinguir el vnculo laboral dentro del
periodo de prueba.
En efecto, como expresa Oxal valos, siendo el periodo de prueba un periodo de
inestabilidad laboral, el trabajador puede ser despedido o puede renunciar al empleo en
cualquier momento, y ante estos hechos el empleador no se encuentra obligado al pago
de una indemnizacin por no haber motivado la decisin de cesarlo; mientras que el
PACHECO ZERGA, Luz, El periodo de prueba: naturaleza y rgimen jurdico, en JuS-Doctrina &
Prctica, N 7, Lima, 2008, p. 352.
2
MARTN VALVERDE, Antonio, RODRGUEZ-SAUDO GUTIRREZ, Fermn y GARCA MURCIA, Joaqun,
Derecho del trabajo, 6ta ed., Tecnos, Madrid, p. 490.
3
BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos, El despido en el Derecho Laboral peruano, 2 Ed., Ara Editores, Per,
2006, p. 126.
VALOS JARA, Oxal, La ampliacin del periodo de prueba a seis meses, es excepcional o procede por
el simple acuerdo entre el empleador y el trabajador?, en JuS-Jurisprudencia, N 9 2008, p. 403.
Debido a que el contenido central del presente artculo no versa sobre dicha problemtica normativa, no
nos explayaremos en los fundamentos de la interpretacin que consideramos ms adecuada.
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En virtud del principio de concordancia prctica, toda aparente tensin entre las propias disposiciones
constitucionales debe ser resuelta optimizando su interpretacin, es decir, sin sacrificar ninguno de
los valores, derechos o principios concernidos, y teniendo presente que, en ltima instancia, todo precepto
constitucional, incluso aquellos pertenecientes a la denominada Constitucin orgnica se encuentran
reconducidos a la proteccin de los derechos fundamentales, como manifestaciones del principio-derecho
de dignidad humana, cuya defensa y respeto es el fi n supremo de la sociedad y el Estado (sentencia
recada en el expediente N 5854-2005-AA/TC, considerado 4).
Como regla general, la extensin del periodo de prueba puede darse en el caso
que las labores requieran de un periodo de capacitacin o adaptacin o que por
su naturaleza o grado de responsabilidad tal prolongacin sea justificada. Por
tanto, aquellos puestos de trabajo que cumplan con dichos parmetros, como por
ejemplo las calificaciones especiales de direccin y de confianza, resulta
plenamente vlido la ampliacin del periodo de prueba.
Para que opere la ampliacin del periodo de prueba, acorde con el principio de
primaca de la realidad7, no es suficiente que las partes aleguen que los servicios
que se prestarn requieren de una especial calificacin y evaluacin, sino que
estos deben serlo por su propia naturaleza. En otras palabras, para que proceda la
ampliacin del periodo de prueba, dicha ampliacin debe realizarse por la real
naturaleza del servicio a prestar, y no as por la calificacin que puedan hacer las
partes laborales en los acuerdos que celebren.
Dicho ampliacin, de acuerdo a la normativa citada, puede darse para aquellas
labores o puestos de trabajo que requieran una capacitacin o adaptacin
superior o, en general, siempre que la naturaleza de las laboreas as las
justifiquen. No proceder, por tanto, cuando las partes simplemente acuerden
que determinado puesto requiere un plazo superior de prueba. En otras palabras
adems del acuerdo que las partes llegues sobre dicha ampliacin, se requerir la
justificacin del puesto de trabajo, que por su naturaleza requiera una evaluacin
o capacitacin mayor.
En suma, la ampliacin del periodo de prueba, adems de operar para ciertos supuestos
de trabajo excepcionales, estos deben encontrarse corroborados con la realidad de los
hechos y no con lo descrito en los documentos o acuerdos de las partes. Pinsese, por
ejemplo, que dentro del contrato de trabajo que firma el trabajador para prestar servicios
de asistente de contabilidad se establece un periodo de prueba de 6 meses. En este caso,
7
Sobre el rgimen jurdico del principio de primaca de la realidad, vide CCERES PAREDES, Joel,
Rgimen jurdico del principio de primaca de la realidad y los indicios de laboralidad, en JuS
Jurisprudencia, N 10, 2008, pp. 420-430.