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La diferencia entre hoja suelta y protocolo es que la hoja suelta tiene valor de
instrumento pblico. Los herederos de la persona que dej el testamento en hoja
suelta, pueden querer protocolizar el testamento.
Art. 866 del CPC y el art. 420 COT se refieren a la protocolizacin del testamento
otorgado en hoja suelta.
Se discute respecto al tiempo de la protocolizacin.
Pero sea que el testador lo tenga escrito, o que se escriba en uno o ms actos, ser todo l ledo
en alta voz por el escribano, si lo hubiere, o a falta de escribano por uno de los testigos, designado
por el testador a este efecto.
Mientras el testamento se lee, estar el testador a la vista, y las personas cuya presencia es
necesaria oirn todo el tenor de sus disposiciones.
Art. 1018. Termina el acto por las firmas del testador y testigos, y por la del escribano, si lo hubiere.
Si el testador no supiere o no pudiere firmar, se mencionar en el testamento esta circunstancia
expresando la causa.
Si se hallare alguno de los testigos en el mismo caso, otro de ellos firmar por l y a ruego suyo,
expresndolo as.
Artculo 1017
Cuando hay funcionario pblico, quien lo lee, es el propio funcionario pblico.
En el caso que no hay funcionario pblico, deber leerlo un testigo y en este
caso deber dejar constancia de qu testigo fue el que ley las disposiciones.
El otorgamiento del testamento es un acto continuo e ininterrumpido
El testador debe estar a la vista
El art. 1017 tiene toda una ritualidad acerca del otorgamiento
Existe discusin doctrinaria si se debe dejar constancia de la lectura del
testamento:
Postura dice que es necesario dejar constancia, porque es requisito y el cdigo
es el que distingue si hay o no funcionario pblico.
Otra postura dice que no es necesario porque dice que no es lo mismo la
solemnidad (leer) que la prueba de la misma (dejar constancia).
Artculo 1018
Es necesario firmar para otorgar testamento.
El analfabeto o quien no sabe firmar puede dejar testamento?
Si puede, porque la ley no considera al analfabeto como inhbil para testar en
este caso. Sin embargo, debe mencionarse esta situacin en el testamento,
expresando el motivo. Ej: no firma porque es analfabeto.
Si uno de los testigos no sabe firmar o no puede, lo har otro testigo.
-En el caso del ciego, el testamento deber leerse en voz alta 2 veces:
La 1era vez por el escribano o funcionario pblico.
La 2da vez por alguno de los testigos elegidos por el testador.
-En el caso del sordomudo o sordo, la 1era y 2da lectura debern efectuarse
adems ante un perito especialista en lenguaje de seas.
2- Personas que no pueden otorgar testamento abierto (Art. 1024)
Art. 1024. Cuando el testador no pudiere entender o ser entendido de viva voz, slo podr otorgar
testamento cerrado.
El testador escribir de su letra, sobre la cubierta, la palabra testamento, o la equivalente en el
idioma que prefiera, y har del mismo modo la designacin de su persona, expresando, a lo
menos, su nombre, apellido y domicilio, y la nacin a que pertenece; y en lo dems se observar lo
prevenido en el artculo precedente.
Termina el otorgamiento por las firmas del testador y de los testigos, y por la firma y signo del
escribano, sobre la cubierta.
Durante el otorgamiento estarn presentes, adems del testador, un mismo escribano y unos
mismos testigos, y no habr interrupcin alguna sino en los breves intervalos que algn accidente
lo exigiere.
Testamentos olgrafos
Son aquellos en que el testador escribe las disposiciones, lo firma pero no interviene
ningn tercero.
Art. 1027. Valdr en Chile el testamento escrito, otorgado en pas extranjero, si por lo tocante a las
solemnidades se hiciere constar su conformidad a las leyes del pas en que se otorg, y si adems se probare la
autenticidad del instrumento respectivo en la forma ordinaria.
Art. 1029. El testamento otorgado en la forma prescrita en el artculo precedente y que no lo haya
sido ante un jefe de Legacin llevar el Visto Bueno de este jefe; si el testamento fuere abierto, al
pie, y si fuere cerrado, sobre la cartula: el testamento abierto ser siempre rubricado por el mismo
jefe al principio y fin de cada pgina.
El jefe de Legacin remitir en seguida una copia del testamento abierto, o de la cartula del
cerrado, al Ministro de Relaciones Exteriores de Chile; el cual a su vez abonando la firma del jefe
de Legacin, remitir dicha copia al juez del ltimo domicilio del difunto en Chile, para que la haga
incorporar en los protocolos de un escribano del mismo domicilio.
No conocindose al testador ningn domicilio en Chile, ser remitido el testamento por el
Ministro de Relaciones Exteriores a un juez de letras de Santiago, para su incorporacin en los
protocolos de la escribana que el mismo juez designe.
Copia al ministerio de relaciones exteriores si es abierto se enva copia del testamento integro, si es
cerrado se enva copia de la caratula del testamento.
b) Juez del ltimo domicilio que el causante tuvo en Chile. Este debe protocolizarlo.
c) Apertura testamento cerrado.
II.
Testamento Verbal
Arts. 1033, 1034 y 1035
Testamentos Privilegiados
Son principalmente:
-
Testamento Militar
Testamento Martimo
Testamento Militar
Es el que se otorga en tiempos de guerra, por los militares y
dems individuos empleados en un cuerpo de tropa de la
repblica, adems de los voluntarios, rehenes y prisioneros que
pertenecen a dicho cuerpo.
Ante quien se otorga:
A)
B)
C)
D)
2- Militar Cerrado
Mismas formalidades del testamento cerrado, pero debe ser otorgado en
tiempos de guerra.
Requisitos:
-
Funcionario competente.
Caratula.
3 testigos.
Testamento Martimo
Es aquel que se otorga en alta mar, en el caso que se otorgue en un
buque de guerra (bajo bandera chilena) o en un barco mercante
chileno.
Clases de barcos:
1- En los de guerra
2- En los mercantes.
Quin puede otorgar el testamento martimo?
Todas las personas que estn a bordo.
Clasificacin:
1- Testamento otorgado en naves de guerra
2- Testamento otorgado en naves mercantes
Mientras se est en alta mar, el testamento debe guardarse con los papeles
ms importantes de la nave se tiene que dar noticia de su otorgamiento en el
diario de navegacin y despus se entrega a una autoridad chilena en el 1er
puerto al que se arriba (no importa si el puerto en que se arriba sea o no
chileno, si no es chileno, se enviar al agente diplomtico y este a su vez lo
enviar al ministerio de defensa).
Otorgado en naves de guerra cerrado:
Asignaciones Testamentarias
Son disposiciones que hace el testador en el testamento.
Art. 953, inc. 1 y 3
Art. 953. Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el testamento de una
persona difunta, para suceder en sus bienes.
Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de muerte, ya
las haga el hombre o la ley.
Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin.
Requisitos Subjetivos
1- Capacidad para suceder (debe tener la aptitud legal necesaria para
recibir la asignacin)
2- Dignidad del asignatario (tiene que ver con la falta de mrito para
suceder al causante)
3- Asignatario debe ser Persona Cierta y Determinada (art. 1056)
Incertidumbre en la asignacin testamentaria
Requisitos Objetivos
Tiene relacin con la validez y la nulidad de las propias asignaciones
testamentarias y tambin las asignaciones deben ser determinadas.
1- A ttulo universal (es necesario determinar el patrimonio del causante)
Ej: herederos de cuota, cuando se les deja 1/3 de los bienes. Por lo tanto
el heredero puede suceder en todo o en una cuota al testador.
2- A ttulo singular: solo se da en la sucesin testada, la ley no asigna cosas
al azar.
a- Legado Especie o Cuerpo Cierto (tanto gnero como especie estn
Excepciones:
Art. 1071 y 1072 se ponen en el caso que la disposicin del testador consista
en un hecho presente y pasado desde el momento que se otorga el
testamento.
Art. 1071. La condicin que consiste en un hecho presente o pasado, no suspende el cumplimiento
de la disposicin. Si existe o ha existido, se mira como no escrita: si no existe o no ha existido, no
vale la disposicin.
Lo pasado, presente y futuro se entender con relacin al momento de testar, a menos que se
exprese otra cosa.
*Siempre que se dispone para lo presente y pasado se debe estar a si el hecho exista o no.
Art. 1072. Si la condicin que se impone como para tiempo futuro, consiste en un hecho que se ha
realizado en vida del testador, y el testador al tiempo de testar lo supo, y el hecho es de los que
pueden repetirse, se presumir que el testador exige su repeticin; si el testador al tiempo de testar
lo supo, y el hecho es de aquellos cuya repeticin es imposible, se mirar la condicin como
cumplida; y si el testador no lo supo, se mirar la condicin como cumplida, cualquiera que sea la
naturaleza del hecho.
Art. 1074.
Ej: se le hereda un bien a Anita siempre y cuando cumpla determinada edad.
Art. 1075.
Ej: yo testador dejo mi casa a mi cnyuge siempre y cuando se mantenga
viuda, la condicin no vale, valdr cuando tenga hijos del matrimonio anterior.
Art. 1076.
Ej: mientras la persona se mantiene viuda, mantiene un usufructo. Si una
persona contrae nuevas nupcias, la persona deja de ser duea de la casa.
Art. 1077.
Ej: le dejo mi casa si juanita se casa con pepito, la condicin vale porque no se
restringe el estado civil. Pero tambin vale que si una persona est casada y se
le quiere dejar como asignatario y se encuentra casada, si el testador dice que
dicha persona casada se le lega algo con la condicin de que se case con otra
persona, para que la condicin se cumpla debe divorciarse y casarse con una
nueva, eso est permitido.
Tipos de Condicin
Resolutoria
Suspensiva
Puede estar:
-
Pendiente
Cumplida
Fallida
Si est fallida
-
Pueden ser:
-
A plazo
Condicionales
Las asignaciones modales son una carga porque traen una obligacin de hacer.
Art. 1089. Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo
a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un
modo y no una condicin suspensiva. El modo por consiguiente, no suspende la adquisicin de la
cosa asignada.
A quin beneficia el modo, puede pedir el cumplimiento de la asignacin.
Formas de cumplir el modo
Da derecho a:
-
De la particin de bienes
Se forma una comunidad hereditaria cuando muere una persona. En trminos
generales hay indivisin cuando dos o ms personas tienen derecho de la
misma naturaleza a una misma cosa.
Hay indivisin respecto de la misma cosa entre el nudo propietario y el
usufructuario (entre el poseedor y el dueo)? No.
El legislador no mira con buenos ojos la indivisin porque los derechos que
habilita a ejercer el dominio no son de la misma forma que los derechos que se
ejercen en comunidad. Entonces la legislacin tiende a terminar con este
estado de indivisin (art. 1317).
Art. 1317. Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a
permanecer en la indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los
coasignatarios no hayan estipulado lo contrario.
No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido este trmino podr
renovarse el pacto.
Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de dominio privado, ni a los derechos
de servidumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria.
Son pocos los casos que la ley da para resolver un problema, la indivisin:
-
Sociedad conyugal
Mezcla
Universal
Singular
Accin de particin
No es una palabra precisa porque la palabra accin supone el recurrir a la
justicia, pero no necesariamente se debe recurrir a la justicia para estos
efectos. Por ende se le denominar derecho de accin de particin.
Definicin:
La que compete a los asignatarios para solicitar que se ponga trmino al
estado de indivisin.
Tiene por objeto crear un nuevo estado jurdico sobre las cosas partibles
(no viene a declarar un derecho prexistente, sino que produce una
transformacin de la situacin jurdica).
Consecuencias de la adjudicacin
1- Cundo se produce la enajenacin de un bien adjudicado a un
comunero distinto al que enajena?
Hay venta de cosa ajena y podra haber reivindicacin del objeto (Art. 1344,
inc. 2)
2- Si el comunero hipotec un inmueble de la sucesin, pueden ocurrir 2
situaciones:
- Si el bien se lo adjudica el constituyente del gravamen, la hipoteca
queda firme.
- Si el bien se lo adjudica otro, en ese caso caducar la hipoteca siendo
inoponible al adjudicatario. Esto no obsta para que todos los comuneros
mediante escritura pblica consientan para hipotecar un bien (y en este
caso excepcional, tambin quedar firme la hipoteca).
3- Situaciones de la hipoteca de cuotas indivisas. No impide la adjudicacin
del bien ya que la hipoteca no implica la enajenacin del bien. Se puede
hipotecar la cuota porque no implica enajenacin.
4- Si el bien comn es embargado durante la indivisin por el acreedor del
heredero. En este caso, para determinar la suerte del embargo, habr
que estarse al resultado de la adjudicacin.
El acreedor del heredero puede embargar y este quedar firme.
El embargo queda sin efecto cuando no hay adjudicacin.
5- Si el indivisario se encuentra casado en sociedad conyugal. El bien
adjudicado, se debe distinguir si es mueble o inmueble.
Si es inmueble ingresa al haber propio.
Deudas hereditarias
Se dividirn entre los herederos de acuerdo a las cuotas de los asignatarios y
se pagarn a prorrata de sus cuotas.
La comunidad hereditaria puede acordar una forma distinta de las deudas? Si,
pero ese pacto es inoponible a los acreedores.
Efectos de la particin
1- Efecto declarativo y retroactivo
2- Efecto de garanta que pesa sobre los comuneros
Efectos de la eviccin
Al igual que la compraventa tiene 2 etapas:
1- Hacer cesar las molestias.
2- Perdido eventualmente el dominio. En este caso da paso a la
indemnizacin de perjuicios por la eviccin y se har a prorrata de los
respectivos derechos hereditarios. La porcin del insolvente grava a los
dems incluso a quien debe ser indemnizado.
Accin resolutoria
No cabe en la particin porque la particin tiene un efecto declarativo la
adjudicacin (art. 1348-1349).
(no se pasar ni donaciones ni albaceazgo)
1- Obligaciones intransmisibles
2- Beneficio de inventario. Es una limitacin a la responsabilidad del
heredero. Se soporta la deuda en medida que se reciba algo.
3- Proceder ejecutivamente (art. 1337).
Beneficio de separacin
Es la facultad que compete a los acreedores hereditarios y
testamentarios a fin de que los bienes hereditarios no se
confundan con los bienes propios del heredero, con el objeto de
pagarse en dichos bienes hereditarios, con preferencia a los
acreedores personales del heredero.
* La confusin generara que los acreedores podran pagar su crdito con los
bienes que ingresaron a su patrimonio con los bienes del causante.
Los acreedores del heredero no gozan del beneficio de separacin porque los
acreedores del heredero o el heredero mismo tiene el beneficio del inventario
por ende soporta las deudas solo hasta el monto que recibe y no se tocar el
patrimonio personal del causante.
Art. 1383. Los acreedores hereditarios o testamentarios que hayan obtenido la separacin, o
aprovechndose de ella en conformidad al inciso 1. del artculo precedente, no tendrn accin
contra los bienes del heredero, sino despus que se hayan agotado los bienes a que dicho
beneficio les dio un derecho preferente; ms an entonces podrn oponerse a esta accin los otros
acreedores del heredero hasta que se les satisfaga en el total de sus crditos.
Art. 1384. Las enajenaciones de bienes del difunto hechas por el heredero dentro de los seis
meses subsiguientes a la apertura de la sucesin, y que no hayan tenido por objeto el pago de
crditos hereditarios o testamentarios, podrn rescindirse a instancia de cualquiera de los
acreedores hereditarios o testamentarios que gocen del beneficio de separacin. Lo mismo se
extiende a la constitucin de hipotecas o censos.