Fragenkatalog Prof.

Aicher
Unternehmensrecht
1.

Was sind einzutragende Tatsachen iSd 15 UGB?

Generell sind eintragungspflichtige und eintragungsfhige Tatsachen zu unterscheiden.
Eintragungspflichtige mssen ins Firmenbuch eingetragen werden, eintragungsfhige
knnen, mssen aber nicht. Unter eintragungspflichtige Tatsachen fallen zB Eintragung
einer OG/KG/AG/GmbH, FB-Nummer, Firma, Rechtsform, Prokuristen, Vereinbarungen
nach 38 Abs 4 UGB.
Unter 15 Abs 1 UGB fallen nur eintragungspflichtige Tatsachen (derjenige, der es
htte eintragen mssen, kann die noch nicht eingetragene Tatsache Dritten nicht
entgegenhalten negative Publizitt, schweigendes Firmenbuch).
Eintragungsfhige Tatsachen fallen nicht darunter, da diese auch ohne FB-Eintragung
rechtswirksam sind (Sinn hinter eintragungsfhig!).

2.

In Grobritannien gegrndete GmbH ist in GB im Register eingetragen unter

der Firma Academy of Business Management. Die GmbH mchte in Graz eine
Zweigniederlassung grnden. Die FB-Eintragung wird abgelehnt, OGH gibt
aber letztlich statt. Worum geht es hier?
12 UGB bestimmt, dass ein Rechtstrger, dessen Hauptniederlassung oder Sitz im
Ausland liegt, in das FB einzutragen ist, wenn er im Inland eine Zweigniederlassung hat
(Eintragungspflicht!).
? Zwingender Rechtsformzusatz?
? Grndungs- vs Sitztheorie?

3.

Was ist ein Unternehmer kraft Eintragung?

3 UGB ist angesprochen. Ein Unternehmer kraft Eintragung ist entweder ein
Unternehmer, der schon bei Eintragung kein Unternehmer war, oder ein Unternehmer,
der bei Eintragung zwar ein Unternehmer war, aber in der Zwischenzeit seinen Betrieb
eingestellt hat und die FB-Eintragung nicht gelscht hat. Voraussetzung ist, dass der
Unternehmer unter seiner Firma handelt. Man spricht von einer unwiderleglichen
Vermutung eines Unternehmers. Es geht um den Verkehrsschutz (zum Unterschied 15
UGB, bei dem es um Vertrauensschutz geht).

4.

Welche Publizittsprinzipien gibt es fr das FB?

15 Abs 1 UGB: negative Publizitt schweigendes Firmenbuch (eintragungspflichtige
Tatsachen, die der Unternehmer nicht eingetragen hat, kann er Dritten nicht
entgegenhalten; auer bei Bekanntheit)
15 Abs 2 UGB: positive Publizitt redende Firmenbucht (bekanntgemachte
Tatsachen knnen Dritten entgegengehalten werden; 15 Tage Schonfrist, sofern der
Dritte beweist, dass er die Tatsache nicht kannte oder kennen musste stndige
Geschftsbeziehungen!)
15 Abs 3 UGB: positive Publizitt bei ursprnglichen Tatsachen (Unternehmer muss
sich eingetragenen ursprnglich unrichtige Tatsachen oder aus Verschulden fr ihn
erkennbare unrichtige Tatsachen sich entgegenhalten lassen; auer Unternehmer
beweist, dass der Dritte nicht im Vertrauen auf die Eintragung gehandelt hat, deren
Unrichtigkeit kannte oder grob fahrlssig nicht kannte)

5.

Kann ein Unternehmer nach 1 UGB Konsument sein?

Vorbereitungsgeschfte?! 343 Abs 3 UGB

6.

Wie steht 3 UGB im Verhltnis zu 15 UGB?

3 UGB dient dem Verkehrsschutz. Die Unternehmervermutung ist unwiderleglich. Der
Unternehmer, der in Wahrheit keiner mehr ist, muss sich so behandeln lassen, als ob
1

er nach wie vor einer wre. Worauf man hier achten muss, ist, dass der Unternehmer
unter seiner Firma handelt! Tut er dies nicht, kann er in den Anwendungsbereich des
15 UGB fallen. Dieser dient dem Vertrauensschutz (auf die Vollstndigkeit des FB). Der
ist in dem Sinn widerleglich, als dass derjenige, der wusste, dass das FB nicht
vollstndig ist, sich nicht auf dieses berufen kann.
7.

Wie steht 38 UGB im Verhltnis zu 1409 ABGB?

38 UGB ist dispositiv, 1409 ABGB dagegen zwingend (wird 38 UGB
ausgeschlossen, greift 1409 ABGB). TB-Merkmale: Unternehmen,
Unternehmensfortfhrung, Erwerb unter Lebenden, Unternehmensbezogene
Rechtsverhltnisse -> gesetzliche Vertragsbernahme ex tunc, Nachhaftung des
Veruerers fr Altverbindlichkeiten ( 39, fr 5 Jahre ab Unternehmensbergang,
Ansprche verjhren lngstens innerhalb 3 Jahre), Widerspruchsrecht des Dritten ( 38
Abs 2; binnen 3 Monate ab Mitteilung gegenber Erwerber oder Veruerer
zurcktreten), bei Nichtmitteilung der bernahme Rechtsstellung Dritter im
Schwebezustand ( 38 Abs 3 Dritter kann sowohl an Erwerber als auch Veruerer
schuldbefreiend leisten), Erwerberhaftung bei Ausschluss der Vertragsbernahme ( 38
Abs 4, Erwerber haftet fr Altverbindlichkeiten trotz Nichtbernahme der Vertrge,
dispositiv muss bei Ausschluss ins FB eingetragen werden, auf verkehrsbliche Weise
bekannt gemacht werden oder der Glubiger wird direkt verstndigt). Weiters ist die
Haftung nach 38 UGB unbeschrnkt.
1409 ABGB regelt den zwingenden Schuldbeitritt des Erwerbers. Die Haftung ist aber
beschrnkt auf Schulden, die er kannte oder kennen musste, und auf den Wert des
bernommenen Vermgens (pro-viribus-Haftung).

8.

Was ist die gemischte Gesamtvertretung?

Ein Prokurist darf nur gemeinsam mit einem organschaftlichen Stellvertreter oder einem
vertretungsbefugten Gesellschafter vertreten. In diesem Fall wird die
Vertretungsbefugnis des Prokuristen auf das Niveau des organschaftlichen Vertreters
angehoben. Die Prokura ist eine ins FB einzutragende, jederzeit widerrufliche, ihrem
Umfang nach gesetzlich festgelegte, unbertragbare und unbeschrnkbare
Formalvollmacht, die nur ein in das FB eingetragener Unternehmer erteilen kann.

9.

Was ist eine nderungstatsache im Zusammenhang mit der Publizitt des

Firmenbuchs?
nderungstatsachen sind eintragungspflichtige Tatsachen, die sich mittlerweile gendert
haben. zB Prokura des X: ist gltig zustande gekommen und eingetragen worden;
mittlerweile besteht sie nicht mehr; Tatsache = Bestehen einer Prokura,
nderungstatsache = Nichtbestehen der Prokura. Wenn die nderungstatsache nicht ins
Firmenbuch eingetragen wird, besteht nach 15 Abs 1 UGB der Rechtsschein, dass das
nicht passiert ist und daher das Bestehen der Prokura weiter gilt. Der in seinem
Vertrauen geschtzte Dritte darf sich denken, da das Nichtbestehen der Prokura
eintragungspflichtig ist, wre das schon im FB eingetragen, dh wre das Nichtbestehen
eingetreten, wrde sich ein dementsprechender Hinweis im FB finden. Die
Nichteintragung der nderungstatsache bewirkt folglich das Fortbestehen der
Vortatsache.

10.

Was passiert, wenn Mngel nicht binnen angemessener Frist gergt werden?
Wie sieht das beim Streckengeschft aus?
377 UGB sieht die Obliegenheit vor, bei beiderseitigen unternehmensbezogenen
Geschften festgestellte Mngel der Ware binnen angemessener Frist zu rgen (nach
Ablieferung bzw Untersuchung der Ware). Die angemessene Frist ist idR 14 Tage
(dispositiv!). Die Rgeobliegenheit betrifft Sachmngel; sowohl Qualitts- als auch
Quantittsmngel mssen gergt werden. Wird die Rgeobliegenheit verletzt, verliert
der Kufer die den nicht gergten Mangel betreffenden Vertragsansprche ( 377 Abs 2
UGB): Gewhrleistung, Schadenersatz wegen des Mangels, Irrtum ber die
Mangelfreiheit der Sache, laesio enormis. Trotz Unterlassung der Rge stehen dem

Kufer Schadenersatzansprche aufgrund von Mangelfolgeschden und aus Delikt zu.

Streckengeschft: Soll die Ware mit Wissen des Verkufers vom Kufer als
Zwischenhndler originalverpackt an Endabnehmer weitergeleitet werden, oder soll der
Verkufer die Waren auf Weisung des Kufers unmittelbar an den Endabnehmer
senden, muss der Kufer selbst keine Untersuchungen vornehmen, Bemngelungen des
Endabnehmers aber unverzglich an den Verkufer weiterleiten.
11.

Wie wird ein aliud im Bereich der unternehmensbezogenen Geschfte

behandelt?
Ein aliud ist eine Anderslieferung. Das spielt fr die Mngelrge eine Rolle ( 378 UGB):
Bei einer nicht genehmigungsfhigen Anderslieferung und bei einer
nichtgenehmigungsfhigen Mengenabweichung muss die Mngelrge nicht erhoben
werden. Genehmigungsunfhigkeit liegt dann vor, wenn die gelieferte Ware mit der
bestellten nichts mehr gemein hat bzw wenn das Behalten dem Kufer auf keinen Fall
zugemutet werden kann (krasse Abweichung, mit der Genehmigung des Kufers darf
der Verkufer nicht rechnen). Sollte das nicht der Fall sein, findet 377 UGB hingegen
Anwendung.

12.

Ein Unternehmer erteilt eine Handlungsvollmacht nur fr Einkufe. Der

Bevollmchtigte berschreitet diese. Was passiert?
Eine Handlungsvollmacht ist im Gegensatz zur Prokura beschrnkbar. Grds gilt die in
54 UGB getroffene Regelung, es sei denn, sonstige Beschrnkungen kannte oder
musste der Dritte kennen.
1019 ABGB: Wird das in Frage kommende Geschft nachtrglich genehmigt oder sein
Vorteil ausgenutzt, kommt der Vertrag dennoch gltig zustande. Ist das nicht der Fall,
kommt das Geschft nicht zustande. Stattdessen trifft den Vertreter ohne Vollmacht
eine Haftung gegenber demjenigen, der in seinem Vertrauen darauf, dass ein gltiger
Vertrag zustande gekommen sei, enttuscht wurde (Vertrauensschaden begrenzt mit
Erfllungsinteresse).

13.

Anwendbarkeit des UGB auf Vorbereitungsgeschfte?

Die Regelungen fr unternehmensbezogene Geschfte finden auf
Vorbereitungsgeschfte gem 343 Abs 3 UGB keine Anwendung. Es liegt aber
trotzdem schon die Unternehmereigenschaft vor. Diese Regelung betrifft nur natrliche
Personen! Bereitet eine OG/KG ein Unternehmen vor, ist dieser nicht auf sie
anwendbar.

14.

Welche Regelungen behandeln den Unternehmensbergang von Todes wegen?

Hier ist 40 UGB einschlgig ( 38f nicht, weil diese nur den Erwerb unter Lebenden
regeln). Der Erbe tritt in das Unternehmen im Wege der Gesamtrechtsnachfolge mit
Einantwortung ein. Der Erbe haftet unbeschrnkt fr unternehmensbezogene
Verbindlichkeiten (nur bei Unternehmensfortfhrung wenn Unternehmen innerhalb 3
Monate nach Einantwortung eingestellt wird, dann nicht). Der Erbe kann aber auch die
Haftung in sinngemer Anwendung des 38 Abs 4 UGB ausschlieen (durch
Eintragung im FB, verkehrsbliche Bekanntmachung oder Mitteilung an Glubiger).

15.

Es gibt einen Dienstleistungsbetrieb fr Arbeitsvermittlung. Beantragt wird die

Eintragung der Firma karriere.at. Kann das als Firma verwendet werden?
Die Firma ist der ins FB einzutragende Name eines Unternehmers, unter dem er seine
Geschfte betreibt und die Unterschrift abgibt ( 17 UGB). Nach 18 Abs 1 UGB muss
ein Firma Kennzeichnungsfhigkeit (als Name individualisierbar) und
Unterscheidungskraft (geeignet um Assoziation mit einem ganz bestimmten
Unternehmen unter vielen zu stiften) haben. Hier fehlt es an der Unterscheidungskraft
der Firma (Gattungsbezeichnung nicht ausreichend unterscheidungskrftig). Weiters
fehlt hier der nach 19 UGB zwingende Rechtsformzusatz.

16.

Wenn zwischen 2 Unternehmern eine Kontokorrentbeziehung besteht, was

sind die Bestandteile der Verrechungsabrede? Wie funktioniert die Tilgung?
Kontokorrentverhltnisse werden zwischen Personen, die miteinander in laufender
Geschftsbeziehung stehen, begrndet (Kontokorrentabrede = die aus der laufenden
Geschftsverbindung stammenden Ansprche und Leistungen samt Zinsen werden in
regelmigen Abstnden verrechnet und aus dem sich ergebenden Saldo einer Partei
wird eine von den einzelnen Posten unabhngige neue Forderung begrndet). Es muss
zumindest eine Vertragspartei Unternehmer sein (wenn nicht: uneigentliches
Kontokorrent). Weiters gibt es die Mglichkeit die Verrechnungsperiode zu bestimmen
(per Gesetz: 1 Jahr). Die Forderungen, die in das Kontokorrent gestellt werden, knnen
nicht mehr selbstndig geltend gemacht werden; sie knnen weder abgetreten noch
ver- oder gepfndet werden. Zahlungen whrend der Rechnungsperiode haben keine
schuldbefreiende Wirkung (verndern zunchst nur den Saldo). Unter dem kausalen
Saldo versteht man jenen Saldo, der sich am Ende der Rechnungsperiode ergibt. Nach
Abschluss der Verrechnungsperiode kommt es idR zur Feststellung des Saldos zur
Anerkennung. Der anerkannte Saldo wird als abgeschwchter abstrakter
Verpflichtungsgrund angesehen, der neben die im kausalen Saldo fortbestehende
Einzelansprche tritt (der andere hat die Einrede der ungerechtfertigten Bereicherung).
Die Frage der Tilgung ist insb dann von Bedeutung, wenn kein Saldoanerkenntnis
erfolgt und trotzdem die kausale Saldoabrede eingeklagt wird. In 355 Abs 3 UGB ist
ausdrcklich die Lehre von der zivilrechtlichen Tilgungsordnung ( 1415 f ABGB)
normiert: Die Parteien knnen einvernehmlich entscheiden, welche Posten ausgeglichen
werden sollen. Fehlt eine solche Vereinbarung, kann der Schuldner die Zahlung widmen.
Widerspricht der Glubiger oder wird nicht klar zum Ausdruck gebracht, welche getilgt
werden sollen, gelangt die gesetzliche Tilgungsreihenfolge zur Anwendung (Zinsen
Kapital bei mehreren Kapitalschulden: diejenige, die schon eingefordert oder
zumindest fllig ist Beschwerlichkeit fr den Verpflichteten).

17.

Inwieweit ist die eingetragene Firma im UGB vor Verwechselungen geschtzt?

37 UGB gewhrt demjenigen, der in seinem Recht dadurch verletzt wird, dass ein
anderer eine Firma unbefugt gebraucht, einen Unterlassungsanspruch.
FB-Gericht hat Zulssigkeit der Firma zu prfen.
SchE nach 1295 f ABGB

18.

Wer ist als Unternehmer eintragungspflichtig ins FB?

Die Unternehmer kraft Rechtsform ( 2 Unternehmer) sind eintragungspflichtig, da sie
erst mit Eintragung entstehen. Weiter sind Einzelunternehmen und GesbRs als OG/KG
ins FB einzutragen, wenn sie die Schwellenwerte des 189 UGB berschreiten.
Freiberuflich Ttige und Land-/Forstwirte sind nicht eintragungspflichtig, auer sie
betreiben eine Kapitalgesellschaft.

19.

Welche Voraussetzung gibt es fr das unternehmerische Retentionsrecht?

Das Zurckbehaltungsrecht ist in 369 ff UGB geregelt. Danach hat ein
Retentionsrecht ein Unternehmer aufgrund einer grds flligen Geldforderung, die ihm
gegen einen anderen Unternehmer aus einem beiderseitigen unternehmensbezogenen
Geschft zusteht, an beweglichen Sachen und Wertpapieren des Schuldners, welche mit
Willen des Schuldners aufgrund von unternehmensbezogenen Geschften in den Besitz
des Glubigers gelangt sind (Glubiger muss noch Gewahrsame haben!). Ein
Notzurckbehaltungsrecht besteht nach 370 UGB auch bei noch nicht flligen
Forderungen, wenn ber das Vermgen des Schuldners Konkurs erffnet ist oder er die
Zahlungen eingestellt hat, etc. Das Retentionsrecht ist ausgeschlossen, wenn das
Retentionsgut aufgrund einer besonderen Verwendungsbestimmung oder
-verpflichtung bergeben worden ist oder sich der Glubiger ohne Einverstndnis des
Schuldners in Besitz dessen gebracht hat.
Das unternehmerische Zurckbehaltungsrecht zeichnet sich gegenber dem
zivilrechtlichen va dadurch aus, dass es keine Konnexitt voraussetzt (nur eine
Forderung aus einem beiderseitigen unternehmensbezogenen Geschft); ein

pfandhnliches Befriedigungsrecht gewhrt; bei Notretention keine Flligkeit des

Anspruches erfordert, dessentwegen zurckbehalten wird; die zurckbehaltene Sache
nicht dem Schuldner gehren muss; nur bei Verwenungsbestimmung/-verpflichtung
ausgeschlossen ist.
Das Zurckbehaltungsrecht ist ein schuldrechtlicher Anspruch mit Elementen der
Verdinglichung. Diese sind Gleichstellung mit dem Pfandrecht (zB im Konkurs) und
Befriedigungsrecht ( 371 UGB).
Der Unterschied zur Pfandverwertung
20.

Ein karitativer Verein, der von Spenden lebt, hat eine Geschftsidee, dass man
in bestimmten Werksttten Produkte erzeugen kann. Kann man diese
Werksttte ins Firmenbuch eintragen?
Ein Verein ist gem 1 VerG ein freiwilliger, auf Dauer angelegter, aufgrund von
Statuten organisierter Zusammenschluss mind zweier Personen zur Verfolgung eines
bestimmten gemeinsamen ideellen Zwecks. Ein Verein darf nicht auf Gewinn gerichtet
sein. Da die Gewinnerzielungsabsicht nicht Merkmal der Unternehmereigenschaft ist
(nur Kostendeckung!), knnen auch Vereine iSd VerG Unternehmer sein. Die
Unternehmereigenschaft eines Vereins ist anhand der Kriterien des 1 UGB zu prfen.
Einem unternehmerisch ttigen Verein steht die Eintragung in das Firmenbuch nach 8
Abs 1 UGB offen. Mit der Eintragung in das Firmenbuch sind auch fr Vereine die
Mglichkeiten des 1. Buches des UGB (zB Erteilung einer Prokura, Fhrung einer Firma)
verbunden. Eine Eintragungspflicht besteht hingegen selbst bei berschreiten der
Schwellenwerte nicht, der Gesetzgeber begngt sich insofern mit der ohnedies
bestehenden Eintragung im Vereinsregister.

21.

Wie funktioniert die Schadensberechnung im Unternehmensrecht?

Beim Vermgensschaden wird zwischen positivem Schaden (Beeintrchtigung
bestehender Vermgensgter und Rechte) und entgangenem Gewinn (Beeintrchtigung
knftiger Erwerbs- und Gewinnchancen, ohne dass bereits ein bestehendes
Vermgensgut oder Recht verletzt wurde) unterscheiden. Nach allgemeinem Zivilrecht
wird volle Genugtuung beides nur bei grobem Verschulden (Vorsatz oder grobe FL)
gewhrt.
Demgegenber ordnet 349 UGB an, dass der aufgrund von Schadenersatzansprchen
aus auch einseitigen unternehmensbezogenen Geschften zu ersetzende Schaden auch
bei leichter Fahrlssigkeit den entgangenen Gewinn mitumfasst. (< dHGB BGB kennt
den gegliederten Schadensbegriff nicht).

22.

Was besagt der Grundsatz der Firmenkontinuitt?

= Firmenbestndigkeit
Die Fortfhrung der bisherigen Firma ist grds zulssig. Nach 22 UGB darf bei Erwerb
des Unternehmens unter Lebenden oder von Todes wegen die bisherige Firma bei
ausdrcklicher Zustimmung des bisherigen Unternehmers oder dessen Erben fortgefhrt
werden. Bei nderungen im Gesellschafterbestand ist es nach 24 UGB im gleichen
Sinn erlaubt, die bisherige Firme ungeachtet dieser Vernderung weiterzufhren,
vorausgesetzt der ausdrcklichen Zustimmung des scheidenden Gesellschafters. Jedoch
durchbricht der Grundsatz der Firmenwahrheit den Grundsatz der Firmenkontinuitt:
Auch bei einer abgeleiteten Firma muss zwingend der korrekte Rechtsformzusatz in die
Firma aufgenommen werden.

23.

Warum gilt 15 UGB nicht im deliktischen Verkehr?

Das hngt mit der Funktion des FB zusammen. Das FB wurde fr den
unternehmerischen Rechtsverkehr eingerichtet. 15 UGB gilt daher nicht fr den
Deliktsverkehr. Er schtzt nur den rechtsgeschftlichen Rechtsverkehr. Nur dort besteht
das Bedrfnis nach Information vor dem Kontrahieren, daher soll das FB dort
Vertrauenslagen schaffen.

24.

Was ist ein Scheinunternehmer kraft Auftretens?

Ein Scheinunternehmer kraft Auftretens tritt auf wie ein Unternehmer, ohne einer zu
sein. Daher muss er sich vom gutglubigen Geschftspartner wie ein Unternehmer
behandeln lassen. Grundlage dafr ist die Rechtsscheinhaftung (Rechtsschein muss auf
Verhalten beruhen, das dem Auftretenden zurechenbar ist und kausal fr das Vertrauen
des Dritten sein). Der gutglubige darf sich aussuchen, ob er ihn als Unternehmer
behandeln mchte oder nicht. Wobei hier nicht von einer Rosinentheorie auszugehen
ist, sondern der Dritte kann sich zwischen den beiden Alternativen entscheiden.

25.

Was ist das unternehmerische Besttigungsschreiben?

Unternehmerische Besttigungsschreiben sind im Geschftsverkehr bliche Mitteilungen
ber den Inhalt bereits mndlich geschlossener Vertrge (schriftlich festhalten, was
mndlich vereinbart wurde). Sofern darin nichts anderes steht, spricht man von einem
deklarativen Besttigungsschreiben. Ein konstitutives Besttigungsschreiben stellt
hingegen ein annahmebedrftiges Angebot dar, da noch offene Fragen geregelt werden
und dieser einer Annahme bedrfen. Probleme gibt es, wenn das Besttigungsschreiben
nicht das wiedergibt, was mndlich vereinbart wurde. Wer auf ein solches abweichendes
Besttigungsschreiben nur mit Schweigen reagiert, ist nach hA nur daran gebunden,
wenn die Abweichungen die Interessen des Empfngers nicht sprbar beeintrchtigen
und daher der Schreiber eine Zustimmung vernnftigerweise erwarten kann.

26.

Wie wird der Schadenersatz wegen Nichterfllung im Unternehmensrecht

berechnet?
373 UGB regelt den Schadenersatz wegen Nichterfllung. Sie betreffen die
Schadensberechnung bei Nichterfllung der Leistungspflicht durch den Verkufer (kann
zu Deckungskauf des Kufers fhren) oder durch den Kufer (Deckungsverkauf des
Verkufers).
Abstrakte Schadensberechnung ohne konkretes Deckungsgeschft:
Nichterfllungsschaden ergibt sich sofern die Waren Brsen-/Marktwert hat aus der
Differenz zwischen vereinbartem Preis und ihrem Brsen-/Marktwert zur Zeit und am
Ort der geschuldeten Leistung (fiktiver Deckungs(ver-)kauf).
Konkrete Schadensberechnung bei konkretem Deckungsgeschft: Der Deckungskauf
muss, um schuldnerfeindliche Spekulationen zu verhindern, sofort nach Ablauf der
bedungenen Leistungszeit oder Leistungsfrist durchgefhrt werden, entweder durch
ffentliche Versteigerung oder durch einen dazu befugten Unternehmer zum laufenden
Preis.
Hat die Ware keinen Brsen- oder Marktwert, hat der Kufer nur die Mglichkeit
konkreter Schadensberechnung -> zivilrechtlichen Regeln mageblich (nur allgemeine
Schadensminderungspflicht - Glubiger muss sich um ein gnstiges Deckungsgeschft
bemhen).

27.

Was ist ein Franchisevertrag?

Dieser ist nicht im Gesetz geregelt. Der Franchisegeber verpflichtet sich dem
Franchisenehmer gegenber Nutzungsrechte an Schutzrechten einzurumen sowie sein
Know-How zur Verfgung zu stellen. Der Franchisenehmer verpflichtet sich dazu im
eigenen Namen und auf eigene Rechnung die vertraglich bezeichneten Produkte nach
der vorgegebenen Vorstellung des Franchisegebers zu vertreiben und dem
Franchisegeber ein Entgelt zu bezahlen. Er trgt daher auch das finanzielle Risiko und
bernimmt das Marketingkonzept des Franchisegebers, was diesem weitreichende
berwachungs- und Weisungsrechte einrumt.

28.

Welche Folgen hat der Annahme- oder Glubigerverzug des Kufers im UGB?
Der Verkufer kann bei Annahmeverzug die Ware auf Gefahr und Kosten des Kufers in
einem ffentlichen Lagerhaus oder sonst in sicherer Weise hinterlegen, gem 373
Abs 1 UGB keine schuldbefreiende Wirkung. Statt zu hinterlegen, darf der Verkufer
die vom Kufer nicht abgenommene Ware auch auf dessen Rechnung veruern, um
auf diese Weise zu seinem Geld zu kommen (Abs 2, Mehrerls ist herauszugeben bzw

muss Kufer nachzahlen, schuldbefreiende Wirkung!). Der Selbsthilfeverkauf muss dem

Kufer vorher angedroht werden; auer die Ware verdirbt oder sonstige Gefahr im
Verzug. Der Regelfall des Selbsthilfeverkaufs ist ffentliche Versteigerung; auch erlaubt
ist freihndiger Verkauf zum mittleren Durchschnittspreis.
29.

Welche Art der Unternehmensbewertung ist im Gesetz vorgesehen?

Es gibt keine rechtlich vorgeschriebene Bewertungsmethode. Die
Unternehmensbewertung wird iW vom Ertragswertungsverfahren bestimmt, wobei
allerdings auch die Substanz des Unternehmens bercksichtigt wird (=
Substanzwertverfahren). Mit Hilfe des Ertragswertverfahrens wird aufgrund der
gegenwrtigen Unstnde auf den wahrscheinlichen zuknftigen Gewinn geschlossen
(zuknftige Erwerbschancen des Unternehmens).

30.

Wofr ist im 1. Buch die Firmenbucheintragung notwendig?

Fr die Firma, fr das Erteilen einer Prokura,
Publizitt des Firmenbuchs

31.

Kann man die Handlungsvollmacht mit Wirksamkeit nach auen beschrnken

(Bsp.: ausdrcklich Generalhandlungsvollmacht, aber nur bis 1000)?
Die Handlungsvollmacht hat nach auen den gesetzlich umschriebenen Umfang ( 54
UGB), sofern der Dritte nichts davon wusste/wissen musste. Im Innenverhltnis ist sie
sehr wohl beschrnkbar. Wird sie berschritten, liegt ein Handeln ohne Vollmacht vor
(Vollmachtsgeber kann Geschft nachtrglich genehmigen oder sich den Vorteil
zuwenden; tut er das nicht, ist das Geschft nicht zustande gekommen und der falsus
procurator haftet auf das Vertrauensinteresse begrenzt mit dem Erfllungsinteresse).

32.

Wann beginnt und endet die Unternehmereigenschaft?

1-Unternehmer: mit Aufnahme des Geschftsbetriebes (auch wer erst
Vorbereitungsgeschfte schliet); sobald der Geschftsbetrieb eingestellt ist
2-Unternehmer: erst mit Eintragung in das FB, davor nicht; geht mit dem Untergang
der Rechtspersnlichkeit verloren erlischt mit Lschung des Rechtstrgers im FB
3-Unternehmer: hat der Unternehmer den Geschftsbetrieb eingestellt, sich aber nicht
aus dem FB lschen lassen, gilt er als Unternehmer kraft Eintragung (unwiderlegliche
Vermutung; Verkehrsschutz egal, dass Dritter wei, dass er kein Unternehmer mehr
ist).
Kein Einfluss auf das Ende der Unternehmereigenschaft haben der Eintritt der
Geschftsunfhigkeit, die Liquidation, solange das Unternehmen nicht eingestellt ist,
und die Erffnung des Konkurses.

33.

Was sind die Voraussetzungen fr die Erhebung der Mngelrge?

beiderseitig unternehmensbezogenes Geschft,

34.

Was sind Kaufsklauseln?

Der Geschftsverkehr kennt eine Flle von blichen Vertragsklauseln, die va den
Warenkauf ergnzen. So finden sich zahlreiche Liefer- und Zahlungsklauseln, die oft nur
aus einem einzigen Wort bestehen, wohl aber aufgrund Unternehmensbrauchs in
bestimmter Weise verstanden zu werden pflegen (zB frei Haus, auf Abruf, auf Besicht).
Zahlreiche geschftsbliche Klauseln wurden fr den internationalen Geschftsverkehr
von der Internationalen Handelskammer (ICC) verffentlicht (Trade Terms). Inhaltlich
vereinheitlicht wurden die Klauseln in den Incoterms.

35.

Was ist ein Unternehmensbrauch?

Unternehmensbruche oder auch unternehmensrechtliche Verkehrssitten sind whrend
einer gewissen Zeit tatschlich gebte, von den beteiligten unternehmerischen
Verkehrskreisen anerkannte Gepflogenheiten im Bereich des unternehmerischen
Geschftsverkehrs. Rechtsberzeugung (opinio iuris) fehlt. Wohl liegt aber eine

weitgehend bereinstimmende Auffassung der beteiligten Kreise darber vor, dass die
zur Diskussion stehenden Verhaltensweise als ttigkeitsspezifische Verkehrsitte
anzusehen ist (opinio usus). Wer sich auf einen Unternehmensbrauch beruft, hat ihn
nach allgemeinen Beweisregeln nachzuweisen (Ortsgebrauch gengt!).
Unternehmensgebruche gewinnen als Auslegungshilfe nur mittelbar rechtliche
Bedeutung ( 346 UGB). Sie sind nur bei beiderseitigen unternehmensbezogenen
Geschften zu beachten.
36.

Was ist der Unterschied zwischen einem Handelsvertreter und einem

Kommissionr?
Der Kommissionr ist kein Stellvertreter, weil er im eigenen und nicht im fremden
Namen handelt.
Kommissionr ist, wer es bernimmt, Waren oder Wertpapiere fr Rechnung eines
anderen im eigenen Namen zu kaufen oder zu verkaufen.
Handelsvertreter ist, wer von einem Unternehmer mit der Vermittlung oder dem
Abschluss von Geschften, ausgenommen ber unbewegliche Sachen, in dessen Namen
und fr dessen Rechnung stndig betraut ist und diese Ttigkeit selbstndig und
gewerbsmig ausbt.

37.

Was versteht man unter der Firmenausschlielichkeit?

= Unterscheidungskraft: Die Firma muss sich ausreichen von anderen Firmen abheben,
um nicht ihnen verwechselt zu werden. Rene Sach-, Branchen- oder
Gattungsbezeichnungen tendieren zur Unterscheidungsschwche. Verlangt wird
berdies, dass sich jede neue von allen am selben Ort oder in der politischen Gemeinde
bereits bestehenden und im FB eingetragenen Firmen deutlich unterscheiden muss (
29 Abs 1 UGB).

38.

Was ist der Grundsatz der Firmeneinheit?

Niemand darf zugleich zwei Firmen fhren.
Kein einheitliches Unternehmen mit zwei Firmen. Eigene Firmen fr Haupt- und
Zweigniederlassung ist mglich Zugehrigkeit der Zweigniederlassung zum selben
Unternehmen muss erkennbar sein.
Eigene Firmen fr organisatorisch selbstndige Unternehmen des Einzelnunternehmers
auch fr Personengesellschaften
Nur eine Firma fr eine Gesellschaften bei Kapitalgesellschaften (strittig)

39.

Was ist alles eine Rckgewhr von Einlagen?

Einlagenrckgewhr sind alle Leistungen der Gesellschaft an die Gesellschafter, auer
es handelt sich um die Verteilung des Bilanzgewinns, ein Geschft, das dem
Fremdvergleich standhlt, oder eine im Gesetz vorgesehene Ausnahme
(Kapitalherabsetzung; Rckzahlung von Nachschssen).

40.

Wofr haftet der OG-Gesellschafter?

Mehrere Theorien: Erfllungstheorie, Haftungstheorie (auf Geldinteresse beschrnkt)
-> Mittelweg: Interessentheorie (Interessensabwgung zw Glubiger und Gesellschafter

41.

Minderheitsrechte bei der GmbH bzw AG?

GmbH:
des Stammkapitals: Minderheitsvertreter in den Aufsichtsrat whlen
1/10 des Stammkapitals oder 700.000: Sonderprfung des Jahresabschlusses;
Ansprche, die der Gesellschaft gegen Gesellschafter/Geschftsfhrer/Aufsichtsrte
zustehen, geltend machen, wenn negativer Gesellschafterbeschluss
1/10 des Stammkapitals: gerichtliche Abberufung von Aufsichtsratsmitgliedern aus
wichtigem Grund; Einberufung der GV; Aufnahme von Tagesordnungspunkten
Sperrminoritt von des Stammkapitals, wenn Beschlsse eine -Mehrheit erfordern
AG:
5% des Grundkapitals: Einberufung der HV; Aufnahme von Tagesordnungspunkten

10%: gerichtliche Abberufung eines gewhlten oder entsandten Aufsichtsratsmitglieds

aus wichtigem Grund; Ansprche der Gesellschaft gegen
Aktionre/Grndungsverantwortliche/Vorstand/Aufsichtsrat Minderheitsvertreter zur
Fhrung des Rechtsstreits

Wertpapierrecht
42.

Was sind Zurechenbarkeitseinwendungen des Wechselschuldners?

Gehren zu den Gltigkeitseinwendungen (betreffen die Wirksamkeit des
Begebungsvertrags)
Diese Einwendungen schlieen eine Haftung aus dem Wechsel allgemein aus, weil es an
der Zurechenbarkeit der Erklrung in der Urkunde als Rechtsscheingrundlage fehlt. Da
es sich um ein allgemeines TB-Merkmal der Rechtsscheinhaftung handelt, kommt es
auch nicht auf den allflligen guten Glauben des Inhabers des Wechsels an. -> daher
absolute Wirkung. Aus dem Wechsel knnen daher diejenigen nicht in Anspruch
genommen werden, hinsichtlich derer es an der Zurechenbarkeit der Erklrung in der
Urkunde fehlt.
zB Einwand der Flschung, Einwand der Verflschung, Einwand der
Geschftsunfhigkeit, Einwand der fehlenden Vertretungsmacht, Einwand des fehlenden
Erklrungsbewusstseins, Einwand des physischen Zwangs

43.

Wann kann der Wechselschuldner ausnahmsweise Einwnde aus der

Rechtsbeziehung zum Vormann erheben?
Grds besteht im Wechselrecht das Prinzip der materiellen Wechselstrnge (fr den
Inhalt der wertpapierrechtlichen Verpflichtung ist grds der Inhalt der Urkunde
mageblich > Umlauffhigkeit, Erwerberschutz). Aus Art 17 WechselG ergibt sich, dass
man grds keine Einwendungen, die gegen den Vormann zugestanden sind, gegen den
derzeitigen Inhaber geltend machen kann.
Urkundliche Einwendungen (aus dem Wechsel ersichtliche) knnen jedem Inhaber des
Wechsel entgegengehalten werden, da der Scheintatbestand der Einwendungsfreiheit
fehlt. Bei den Gltigkeitseinwendungen ist zwischen den Zurechenbarkeit- und den
sonstigen Gltigkeitseinwendungen zu unterscheiden. Nur
Zurechenbarkeitseinwendungen haben keine prklusive Wirkung, somit knnen sie auch
dem jetzigen Inhaber entgegengehalten werden. Persnliche Einwendungen, die gegen
den Vormann zugestanden sind, knnen nur insoweit dem jetzigen Inhaber
entgegengehalten werden, so weit er bewusst zum Nachteil des Schuldners beim
Erwerb gehandelt hat.

44.

Was sind die Besonderheiten des Orderpapiers?

Das Orderpapier bezeichnet den Berechtigten nicht anonym, sondern lauten auf den
Namen des Berechtigten oder dessen Order. Die bertragung erfolgt nach
sachenrechtlichen Grundstzen (Vereinbarung und bergabe).
Der erste Berechtigte kann durch schriftliche Anordnung (= Order) auf dem Papier
einen nchsten Berechtigten bezeichnen, dieser wieder einen anderen, etc. Die
bergabe der Urkunde erfolgt durch bergabe der Urkunde und den
bertragungsvermerk (Indossament). Zur Legitimation ist daher auer der Vorlage
noch eine lckenlose Kette von bertragungsvermerken (Indossamentenkette)
erforderlich.
Der Kreis der Orderpapiere ist geschlossen (numerus clausus; sachenrechtlicher
Typenzwang). Man unterscheidet geborene und gekorene Orderpapiere. Der
Unterschied liegt darin, ob die bertragung durch Indossament ohne weiteres mglich
ist (Wechsel, Namensaktie) oder eine Orderklausel auf dem Papier erforderlich ist, um
das Papier zum Orderpapier zu machen (unternehmerische Wertpapiere nach 363
UGB).
Sie erfllen alle notwendigen Wertpapierfunktionen.

45.

Was ist das Haftungs- oder Garantieindossament?

Bei diesem ist keine bertragung des Wechsels beabsichtigt, sondern das Indossament
soll lediglich die zustzliche Haftung als Indossant nach Art 15 WechselG begrnden ->
daher lediglich Garantiewirkung (keine Transportwirkung). Erleichtert die
Verwertbarkeit des Wechsels, weil die Wechselforderung durch einen weiteren

10

Wechselschuldner gesichert ist.

46.

Was ist ein Blankoindossament?

Dieses bezeichnet den neuen Begnstigenten nicht namentlich (nach Art 13 Abs 2
WechselG zulssig. Es ist ein vollgltiges Indossament mit allen Wirkungen.
Fr die weitere bergabe bestehen mehrere Mglichkeiten:
Nach Art 14 WechselG kann derjenige, der den Wechsel dadurch erhalten hat, das
Indossament vervollstndigen (= Vollindossament). Auch wenn er das nicht macht,
kann er, da er auch durch ein Blankoindossament Eigentmer des Wechsels ist, ein
weiteres Indossament setzen (egal ob Voll- oder ein weiteres Blankoindossament).
Die entscheidende Wirkung des Blankoindossaments besteht darin, dass der Inhaber
des Wechsels den Wechsel nun auch durch bloe Einigung und bergabe bertragen
kann (keine Abtretung, sondern vollgltiger Erwerb des Wechsel mit allen Wirkungen).
Entscheidender Vorteil ist, dass die Unterschrift des bertrgers des Wechsels auf dem
Wechsel berhaupt nicht aufscheint. Daher haftet er auch nicht wechselrechtlich fr die
Annahme und Zahlung.

47.

Was ist der Numerus Clausus im Wertpapierrecht?

Die Schaffung von Wertpapieren bzw Legitimationspapieren durch privatautonome
Vereinbarung ist grds zulssig. Fr bestimmte Wertpapierarten besteht allerdings ein
numerus clausus: fr Inhaber- und Orderpapiere (weil sie durch die Mglichkeit der
bertragung der Forderung nach sachenrechtlichen Grundstzen und den damit
verbundnen erweiterten Gutglaubens- und Verkehrsschutz dem sachenrechtlichen
Typenzwang unterliegen). Fr Orderpapiere ist die Beschrnkung auf die gesetzlich
vorgesehenen Formen unbestritten (geborene und gekorene). Fr Inhaberpapiere ist
der gesetzliche Typenzwang insoweit abgeschwcht, als neben den gesetzlich
geregelten Inhaberpapieren (Inhaberscheck und aktie) auch schuldrechtliche
Forderungen als Inhaberpapiere ausgestaltet werden knnen (Schuldscheinen, die auf
den berbringer lauten).

48.

Wie sind Sparbcher zu qualifizieren? Welche Mglichkeiten gibt es?

Nach dem BWG drfen Auszahlungen nur gegen Vorlage der Sparurkunde geleistet
werden. Daraus ergibt sich, dass ein Sparbuch in jedem Fall als ein Wertpapier zu
qualifizieren ist, da zur Erlangung der Leistung die Vorlage der Urkunde erforderlich ist.
Auszahlungen aus Namenssparbchern bedrfen der Identifizierung des Kunden und
der Vorlage der Urkunde. Damit sind sie als Rektapapiere zu qualifizieren (nur Beweisund Sperrfunktion). Die bertragung kann nur durch Zession erfolgen.
Verfgungen ber Bezeichnungssparbcher (sonstige Bezeichnungen, die nicht auf
einen Namen schlieen lassen) mit Losungswort (bei Betrgen unter
15.000 ist nach dem BWG zwingend die Angabe eines Losungswortes erforderlich!)
sind nach Nennung des Losungsworts und Vorlage der Sparurkunde mglich. Damit tritt
Liberationswirkung hinzu daher qualifizierte Legitimationspapiere.
Bei Bezeichnungssparbchern, deren Guthaben 15.000 bersteigt, drfen gem
der Geldwsche-RL Auszahlungen nur an identifizierte Kunden gegen Vorlage der
Sparurkunde erfolgen. Somit sind sie reine Rektapapier.

49.

Was versteht man unter dem engen bzw weiten Wertpapierbegriff?

Der enge Wertpapierbegriff macht die Art der bertragung zum entscheidenden
Kriterium fr das Wertpapier. Nur solche rechtsverbriefenden Urkunden werden als
Wertpapier angesehen, bei denen die Forderung mit der bereignung des Papiers
sachenrechtlich bertragen wird (-> es geht um die Erleichterung der bertragung und
die Umlauf- und Verkehrsfhigkeit der verbrieften Rechte). Daher zhlen nur die
Inhaber- und Orderpapiere zum engen Wertpapierbegriff.
Dadurch wrden die Rektapapiere herausfallen, bei denen die Forderung schuldrechtlich
durch Zession bertragen wird. Der enge Wertpapierbegriff wrde dazu fhren, dass zB
die Einheit der Papiere in 363 UGB durchschnitten wre, weil sie entweder
Wertpapiere wren, wenn sie an Order lauten, oder nur wertpapierhnliche Urkunden.

11

Der weite Begriff stellt auf die Verknpfung der Geltendmachung des Rechts aus der
Urkunde mit der Vorlage des Papiers ab (fr auch zu einer Verbesserung der
Umlauffhigkeit). Auch wenn die Forderung grds durch Zession bertragen wird,
bewirkt die Bindung der Geltendmachung an die Vorlage des Papiers den Ausschluss
zumindest einer fr den Umlauf nachteiliger Regel der Zession: Nach 1395 Satz 2
ABGB kann der Schuldner schuldbefreiend an den alten Glubiger leisten, wenn ihm die
Zession noch nicht bekannt gemacht worden ist. Das kann er allerdings nicht, wenn die
Geltendmachung der Forderung an die Vorlage des Papiers gebunden ist und der neue
Glubiger das Papier in der hand hat.
50.

Welche Theorien gibt es, wodurch ein konstitutives Wertpapier entsteht?

Bei einem konstitutiven Wertpapier entsteht die Forderung erst mit der Ausstellung des
Wertpapiers (zB Wechsel, Scheck). Aber wodurch entsteht die Verpflichtung aus dem
Wertpapier? (bei deklaratorischen Papieren kann ab dem Zeitpunkt der Verbriefung das
Recht nur mehr bei Vorlage der Urkunde geltend gemacht werden).
Dazu gibt es mehrere Theorien:
Kreationstheorie: Verbindlichkeit wird durch die Ausstellung als einseitiges, nicht
empfangsbedrftiges Rechtsgeschft begrndet bereits mit der Herstellung der
Urkunde ist der Aussteller verpflichtet, die darin verbriefte Leistung zu erbringen (auch
gegenber Dieb oder Finder)
Redlichkeitstheorie: Recht entsteht grds durch Ausstellung, jedoch kann dieses nur ein
gutglubiger Erbwerber geltend machen (Dieb/Finder fallen hinaus, allerdings wird die
Haftung auch dann begrndet, wenn die Ausstellung dem Aussteller gar nicht
zuzurechnen ist)
Vertragstheorie: Recht aus dem Wertpapier wird durch einen Vertrag begrndet
(Begebungsvertrag). Die Begebung des Wertpapiers ist immer verpflichtungsbegrndet,
sie muss aber nicht immer verfgend sein (zB Akzept). Nach der Vertragstheorie ist
daher die Ausstellung der Urkunde zwar ein notwendiger, allerdings nur ein
vorbereitender Akt. Hinzutreten muss ein wirksamer Begebungsvertrag zwischen dem
Verpflichteten und dem ersten Berechtigten. Schwche: ob ein wirksamer
Begebungsvertrag vorliegt, ist fr einen spteren Erwerber nur schwer berprfbar;
mangels Wirksamkeit wrde er nur ein leeres Papier erwerben
Rechtsscheintheorie: Aussteller des Papiers hat durch seine Unterschrift auf der
Urkunde einen ueren TB geschaffen, auf den gutglubige Erwerber vertrauen drfen.
Dadurch wird der Rechtsschein des wirksamen Bestehens eines Begebungsvertrags, der
tatschlich fehlt oder unwirksam ist, geschaffen. Fr diesen Rechtsschein muss er
Aussteller dem gutglubigen Erwerber gegenber einstehen, wenn er ihn auf
zurechenbare Weise veranlasst hat. Mngel des Begebungsvertrags knnen daher dem
gutglubigen Erwerber nicht entgegengesetzt werden, wenn der Unterfertigte den
Rechtsschein zurechenbar veranlasst hat. (nicht zurechenbar wre der Rechtsschein bei
Flschung, Verflschung, Vertretung ohne Vertretungsmacht, mangelnder
Geschftsfhigkeit und physischem Zwang)
Grundlage der Entstehung der wertpapierrechtlichen Forderung ist daher die
Vertragstheorie ergnzt um die Haftung aus veranlasstem Rechtschein, wenn der
Begebungsvertrag nicht wirksam zustande gekommen ist.

51.

Was sind unternehmerische Wertpapiere?

Diese sind in 363 UGB geregelt: unternehmerische Anweisung, unternehmerischer
Verpflichtungsschein, Ladeschein, Lagerschein, Konnossement. Sie sind Rektapapiere,
knnen aber auch zu gekorenen Orderpapieren werden (Orderklausel). Werden sie als
Orderpapiere ausgestellt, knnen sie durch Indossament nach sachenrechtlichen
Grundstzen bertragen werden (Transportwirkung, Legitimationswirkung, keine
Garantiewirkung nur Haftung des Vormanns aus dem Grundgeschft -> kausaler
Reihenregress, grds Einwendungsausschluss gleiche Reglung wie bei Wechsel).
Die unternehmerische Anweisung ist eine Anweisung, die auf einen Unternehmer ber
die Leistung von Geld, Wertpapieren oder anderen vertretbaren Sachen ausgestellt ist,
ohne dass darin die Leistung von einer Gegenleistung abhngig gemacht wird

12

(Schriftform, Angewiesene muss Unternehmer sein, Aufnahme von Bedingungen ist

mglich, zB Lieferschein)
52.

Welche Einwendungen knpfen an den Begebungsvertrag an?

Die Gltigkeitseinwendungen s.o.

53.

Welche Rechtsnatur-/Wirkung hat ein Begebungsvertrag?

Das kommt ganz darauf in, mit was fr einem Inhalt dieser vereinbart wird.
zB der Begebungsvertrag, der zwischen Aussteller und Begnstiger vereinbart wird, ist
sowohl Verpflichtungs- als auch Verfgungsgeschft, da es sowohl zu einer
Verpflichtung (Zahlung der Geldsumme) als auch zur bergabe der Urkunde kommen
soll.
Hingegen bei Akzept ist der Begebunsvertrag nur ein Verpflichtungsgeschft, da die
Urkunde nicht an den Bezogenen ausgehndigt werden soll.

54.

Was ist eine Wechselverflschung? Was passiert bei vereinbarungswidrigem

Ausfllen eines Blankowechsels?
Die Wechselverflschung ist in Art 69 WechselG geregelt. Grds gelten fr den, der einen
Wechsel unterschreibt, die Bedingungen, die auf dem Wechsel selbst gestanden sind,
als er seine Unterschrift darunter gesetzt hat. Wer nach einer nderung unterschreibt,
fr den gilt der genderte Text. Mageblich ist das Erscheinungsbild des Wechsels im
Zeitpunkt der Abgabe der entsprechenden Erklrung am Wechsel.
Art 10 WechselG regelt den Fall der vereinbarungswidrigen Ausfllung des
Blankowechsels und schtzt den gutglubigen Erwerber des Wechsels. Die
Nichteinhaltung der Ausfllungsbefugnis kann dem Inhaber nicht entgegengesetzt
werden. Dh, der Aussteller oder Akzeptant haftet dem gutglubigen Erwerber nach dem
ausgefllten Inhalt. Auer: er hat den Wechsel bosglubig erworben oder ihm ist beim
Erwerb grobe FL zur Last zu legen (wenn Hinweise auf Fragwrdigkeit des
Blankettnehmers erkennbar waren, dass sie auffallen htten mssen).
Eine Erklrung dafr liefert die Rechtsscheintheorie: Mit dem Unterschreiben des
Blankowechsels geht der Unterschreibende das Risiko ein, dass er vereinbarungswidrig
ausgefllt wird. Er setzt dadurch einen SV, der es erlaubt, ihm die nachteiligen Folgen
einer abredewidrigen Ausfllung zuzurechnen. Denn er hat zurechenbar veranlasst,
dass der Rechtsschein einer von ihm sanktionierten Wechselverbindlichkeit dem
gutglubigen Inhaber gegenber entstanden ist.

55.

Was fr Wirkungen/Funktionen hat das Indossament?

Legitimationswirkung (Art 16 Abs 1 WechselG): der Inhaber des Wechsels, der sein
Recht durch eine geschlossene Indossamentenkette nachweisen kann, gilt als
rechtmiger Inhaber (Legitimationswirkung zugunsten des Glubigers;
Liberationsfunktion Schuldner muss nur die Indossamentenkette berprfen)
Transportfunktion (Art 14 Abs 1 WechselG): Indossament in Verbindung mit dem
Begebungsvertrag bertrgt alle Rechte aus dem Wechsel
Garantiewirkung (Art 15 Abs 1 WechselG): Indossant bernimmt wie Aussteller die
wechselrechtliche Haftung fr Annahme und Zahlung als Rckgriffsschuldner -> Haftung
kann durch Angstklausel ausgeschlossen werden, sowohl fr Annahme als auch
Zahlung!)

56.

Was besagt das Prinzip der materiellen Wechselstrenge?

Das besagt, gem Art 17 WechselG, dass Einwendungen, die gegenber dem Vormann
zugestanden haben, gegen den jetzigen Inhaber nicht mehr geltend gemacht werden
knnen, auer die Einwendungen ergeben sich aus der Urkunde selbst. Das gilt aber
nur insoweit, als der Inhaber nicht bewusst zum Nachteil des Schuldners beim Erwerb
gehandelt hat (zB Arglisteinrede: Inhaber hat gerade deshalb den Wechsel erworben,
um den Schuldner die Einrede aus dem Grundgeschft abzuschneiden -> Bewusstsein,
den Schuldner zu benachteiligen).

13

57.

Was ist der Unterschied zwischen Inhaber-, Oder- und Rektapapieren?

Inhaberpapier: Inhaber ist Berechtigter (ohne Namensnennung); bertragung nach
sachenrechtlichen Regeln Einigung + bergabe; neben den gesetzlich geregelten
Inhaberpapieren knnen auch schuldrechtliche Forderungen als Inhaberpapiere
ausgestaltet werden
Orderpapier: Berechtigter namentlich genannt; bertragung nach sachenrechtlichen
Regeln Einigung + bergabe; nur geborene oder gekorene
Rektapapier: Berechtigter namentlich genannt; bertragung nach schuldrechtlichen
Regeln Zession

58.

Bei welchen Wechseln sind Zinsklauseln zulssig?

Grds mssen alle Bestandteile der Wechselsumme eben auch Zinsen bis zur Flligkeit
bereits in die Wechselsumme aufgenommen werden. Zinsangaben auf dem Wechsel
sind daher grds nur dann zulssig, wenn sie nicht in die Wechselsumme aufgenommen
werden knnen (Art 5 Abs 1 WechselG). Das ist dann der Fall, wenn die Flligkeit des
Wechsels noch nicht feststeht. Deshalb sind Zinsklauseln nur bei Sicht- oder
Nachsichtwechsel zulssig, da die Summe der angelaufenen Zinsen bei Ausstellung
noch nicht feststehen. Der Zinssatz ist anzugeben, sonst die Zinsklausel ungltig. Sie
laufen ab dem Ausstellungstag, sofern nichts anderes bestimmt ist.

59.

Welche Typen von Einwendungen unterscheidet man beim Wechselschuldner?

unmittelbaren E: Verhltnis Aussteller Bezogener; in diesem Verhltnis schlgt die
Abstraktheit des Wechsels iS eines Einwendungsausschlusses nicht durch ->
Verkehrsschutz durch Rechtsscheinhaftung hier nicht notwendig, da unmittelbare
Vertragspartner
urkundliche E: ergeben sich aus der Urkunde selbst; nie prkludierbar (zB Formmangel,
Verjhrung
GltigkeitsE: betreffen die Wirksamkeit des Begebungsvertrags; hier ist zu
unterscheiden zwischen Zurechenbarkeitseinwendungen (aus dem Wechsel knnen
diejenigen nicht in Anspruch genommen werden, hinsichtlich derer es an der
Zurechenbarkeit der Erklrung in der Urkunde fehlt, zB Flschung,
Geschftsunfhigkeit; absolute Wirkung) und sonstigen Gltigkeitseinwendungen
(prklusive Wirkung knnen gutglubigem Erwerber nicht entgegengehalten werden,
auer bei grober FL beim Erwerb; zB fehlender Begebungsvertrag, Nichtigkeit des
Begebungsvertrags)
persnlichen E: persnliche Rechtsbeziehung des Schuldner zu bestimmten Glubiger
(zB E aus dem Grundgeschft, E aus besonderer Abrede); keine absolute Wirkung,
auer bei bewusstem Handeln des Erwerbers zum Nachteil des Schuldners
redlichkeitsbestndige E: knnen auch gutglubigen Erwerbern entgegengehalten
werden
redlichkeitsunbestndige E: sind gegenber einem gutglubigen Erwerber abgeschnitten
quasi-relative E: werden gegenber Erwerber grds abgeschnitten, es sei denn, der
Inhaber handelt beim Erwerb bewusst zum Nachteil des Schuldners

60.

Welche Arten der Bsglaubigkeit unterscheidet das Wechselrecht?

Art 10 (Schutz des Erwerbers gegen die Einwendung vereinbarungswidriger Ausfllung
des Blankowechsels): solange Erwerber nicht bsglubig oder im grobe Fahrlssigkeit
beim Erwerb vorzuwerfen ist
Art 16 Abs 2 (Schutz des Erwerbers beim Erwerb vom Nichtberechtigten der durch
Besitz und Indossamentenkette formell Legitimierte brauch einen abhanden
gekommenen Wechsel einem frheren Inhaber nicht herauszugeben): solange er nicht
bsglubig oder beim Erwerb grob fahrlssig gehandelt hat
Art 17 (Schutz des Wechselerwerbs gegen Einwendungen aus dessen Beziehungen zu
Vormnnern des Erwerbers keine Einwendungen des Schuldners aus seinen
unmittelbarpersnlichen Beziehungen zum Aussteller oder einem frheren Inhaber):
solange der Erwerber nicht bewusst zum Nachteil des Schuldners beim Erwerb
gehandelt hat (Schdigungsabsicht Eventualvorsatz reicht)

14

Art 40 Abs 3 (Schutz des Schuldners gegen neuerliche Inanspruchnahme, wenn er bei
Verfall dem formell Legitimierten zahlt Befreiung durch Zahlung an den formell
Legitimierten): solange der Schuldner nicht arglistig oder grob fahrlssig handelt
61.

Warum nennt man die unternehmerischen Wertpapiere des Transportrechts

auch Traditionspapiere?
Die Wertpapiere des Fracht- und Lagerrechts dienen dazu, Verfgungen ber
eingelagerte oder sich auf dem Transport befindlicher Gter zu erleichtern. Sie
ermglichen insb eine bertragung des Herausgabeanspruchs und auch die
bertragung des Eigentums selbst. -> Lagerschein, Ladeschein, Konnossement
Sie verbriefen immer eine Verpflichtung aus einem bestimmten Vertragsverhltnis
(Lager-/Fracht-/Seehandelsgeschft). Die wertpapierrechtliche Verbriefung lst die
Verpflichtung nicht von dem zugrunde liegenden Vertragstyp typusbezogen!
Zustzlich zum schuldrechtlichen Herausgabeanspruch knnen auch gleichzeitig
dingliche Rechte an der Sache bergehen: Ist das Gut bernommen worden, hat die
bergabe des Papiers an denjenigen, der durch das Papier zur Empfangnahme des
Gutes legitimiert wird, dieselbe Wirkung wie die bergabe des Gutes ->
Traditionswirkung -> Traditionspapiere (bergabe durch Zeichen: Papierbergabe
ersetzt krperliche bergabe als Modus der sachenrechtlichen bertragung)
zB Eigentums- oder Pfandrechtsbertragung

62.

Wozu braucht man im Wertpapierrecht den Begebungsvertrag? Was ist der

Inhalt dessen?
Gem der Vertragstheorie ist fr die Entstehung eines verbrieften Rechts ist zunchst
die Errichtung einer Urkunde notwendig. Die Herstellung der Urkunde gengt aber eben
nicht, um das verbriefte Forderungsrecht rechtlich entstehen zu lassen. Zur Begrndung
der Rechte aus der Urkunde ist ein Vertrag erforderlich -> Begebungsvertrag. Durch
den Begebungsvertrag wird weiters das entstandene Recht auf den Erwerber
bertragen. Der Vertrag unterteilt sich in die Vereinbarung ber die Rechtsentstehung
(schuldrechtlicher Teil) und die Vereinbarung ber die Rechtsbertragung
(sachenrechtlicher Teil).
Der Begebungsvertrag ist notwendig, damit das Wertpapier rechtmig begrndet wird.

63.

Welche Wechselbestandteile sind substituierbar?

Nach Art 2 Abs 2-4 sind Verfallszeit, Zahlungsort und Ausstellungsort substiuierbar:
Verfallszeit -> Sichtwechsel
Zahlungsort -> Wohnsitz des Bezogenen
Ausstellungsdatum -> Wohnsitz des Ausstellers

64.

Was ist ein flschungsgefhrdeter Wechsel?

Bei einem flschungsgefhrdeten Wechsel hat Unterfertigte ein erhhtes
Verflschungsrisiko geschaffen, weil er zB trotz fehlender Buchstabenangabe den
Wechsel unterschreibt. Der Wechsel kommt trotzdem gltig zustande, weil die Angabe
der Wechselsumme in Buchstaben kein notwendiger Bestandteil ist. Weiter kann kein
Blankowechsel vorliegen, weil keine Befugnis zu nachtrglichen Vervollstndigung
besteht. Damit hat der Akzeptant durch die verkehrswidrige Ausfllung des Wechsels
ein erhhtes Verflschungsrisiko geschaffen. Somit ist die Lage eine vergleichbare zu
Art 10 WechselG. Auf diesen Fall ist daher Art 10 WechselG analog anzuwenden.

65.

Welche Voraussetzungen gibt es fr den gutglubigen Wechselerwerb?

Der gutglubige Wechselerwerb ist in Art 16 Abs 2 WechselG geregelt (Sonderproblem
der Transportfunktion). Wenn der Wechsel einem frheren Inhaber irgendwie abhanden
gekommen ist (zB Verlieren, Diebstahl), ist der neue Inhaber, der sein Recht durch
einen ununterbrochenen Indossamentenkette nachweist, zur Herausgabe nur
verpflichtet, wenn er ihn in bsem Glauben erworben hat oder ihm beim Erwerb grobe
Fahrlssigkeit zur Last fllt. Unerheblich ist damit, auf welche Weise der Vormann den
Wechsel erlangt hat. In Betracht kommen alle Flle, in denen er nicht Eigentum am

15

Wechsel erworben hat. Fraglich ist dabei, ob Art 16 Abs 2 WechselG neben dem
fehlenden Eigentum bzw der Verfgungsbefugnis auch andere Mngel heilt. Nach
allgemeinem Zivilrecht heilt der gute Glaube lediglich das mangelnde Eigentum des
Vormannes bzw die fehlende Verfgungsbefugnis eines Unternehmers, nicht aber das
Nichtvorliegen objektiver Erfordernisse wie Wirksamkeit des Titels (Mngel des
Begebungsvertrages) und Geschftsfhigkeit. Fgt man Art 16 Abs 2 WechselG in das
System des gutglubigen Eigentumserwerbs des Zivilrechts, dann schtzt auch Art 16
Abs 2 WechselG den gutglubigen Erwerber nicht vor dem Fehlen anderer objektiver
Voraussetzungen des Eigentumserwerbs.
66.

Was ist ein Blankowechsel?

Der Blankowechsel ist indirekt in Art 10 WechselG geregelt (setzt Blankowechsel
voraus). Er wird mit Willen des Ausstellers unvollstndig begeben, weil er erst spter
durch Ausfllung in einen vollstndigen Wechsel verwandelt werden soll. Der Erklrende
erteilt dem Empfnger mit dem Begebungsvertrag die Ermchtigung, das Blankett mit
Wirkung gegen ihn auszufllen. Der Blankowechsel entfaltet aber bereits vor der
vollstndigen Ausfllung wechselrechtliche Wirkung (bereits bertragbar).
Mindesterfordernis ist eine Unterschrift auf dem Wechsel als Aussteller oder als
Akzeptant.
Art 10 WechselG regelt die vereinbarungswidrige Ausfllung des Blankowechsels und
schtzt den gutglubigen Erwerber. Der Aussteller oder Akzeptant haftet dem
gutglubigen Erwerber nach dem ausgefllten Inhalt, es sei denn, der Erwerb war
bsglubig oder hat beim Erwerb grob fahrlssig gehandelt. Eine Erklrung liefert die
Rechtsscheintheorie: Mit dem Unterschreiben des Blankowechsels geht der
Unterschreibende das Risiko ein, dass er vereinbarungswidrig ausgefllt wird. Er setzt
dadurch einen SV, der er erlaubt, ihm die nachteiligen Folgen einer abredewidrigen
Ausfllung zuzurechen. Denn er hat zurechenbar veranlasst, dass der Rechtsschein
einer von ihm sanktionierten Wechselverbindlichkeit dem gutglubigen Inhaber
gegenber entstanden ist.

67.

Was ist ein deklaratives Wertpapier?

Die Forderung, die in einem deklarativen Wertpapier verbrieft wird, besteht schon vor
der Verbriefung. Die Ausstellung des Papiers ist fr die Entstehung des Rechts nicht
notwendig. zB das Recht eines Aktionrs besteht schon vor Ausgabe der Aktie (verbrieft
nur das bereits bestehende Mitgliedschaftsrecht), das Sparbuch verbrieft nur das
Guthaben im Rahmen eines Spareinlagenvertrags

68.

Im Bereich des Wertpapierrechts werden verschiedene Einteilungen der

Wertpapiere vorgenommen. Eine Einteilung bezieht sich auf abstrakt und
kausal was bedeutet das?
Bei dieser Einteilung geht es darum, ob das verbriefte Recht und das zugrunde liegende
Kausalverhltnis voneinander unabhngig sind oder das verbriefte Recht mit dem
Kausalverhltnis identisch ist.
zB die Aktie verbrieft kein zweites Mitgliedschaftsrecht, sondern nur das idR schon
bestehende Mitgliedschaftsrecht aus dem Gesellschaftsvertrag -> kausales Wertpapier;
der Wechsel verbrieft eine Forderung, die neben die Kausalforderung tritt und sowohl in
Bestand als auch Inhalt selbstndig gegenber dem Kausalgeschft ist -> abstraktes
Wertpapier
Deklaratorische Papiere sind damit auch immer kausal, weil sie mit dem
Grundverhltnis identisch sind. Konstitutive Papiere sind idR abstrakt, weil bei ihnen
eine neue vom Grundverhltnis unabhngige Forderung entsteht.
Abstrakte Papiere lassen eine eigene wertpapierrechtliche Forderung entstehen, die
neben das Grundverhltnis tritt. Sie kann insb selbstndig bertragen werden und ist in
ihrem Bestand auch vom Grundverhltnis unabhngig.

69.

Was sind Wandelschuldverschreibungen? Worunter werden diese eingeteilt?

Eine Schuldverschreibung verbrieft den Anspruch auf Rckzahlung eines bestimmten

16

Geldbetrags und ist regelmig verzinst. Der Anleger stellt dem Emittenten Kapital zur
Verfgung und erhlt dafr einen Rckzahlungsanspruch am Ende der Laufzeit sowie
einen Anspruch auf Verzinsung. Schuldverschreibungen sind Inhaberpapiere.
Die Wandelschuldverschreibung gibt dem Inhaber das Recht, zu einer bestimmten Zeit
statt der Rckzahlung der Schuldsumme den Umtausch in Aktien zu einem vorher
festgelegten Kurs zu verlangen. Mit der Wandelschuldverschreibung wird ein Umtauschoder Bezugsrecht auf Aktien eingerumt.
-> wenn umgetauscht wird deklaratives Wertpapier
-> wenn nicht konstitutives Wertpapier
70.

Jemand unterschreibt ein Stck Papier ungelesen, ungeffnet und kommt dann
drauf, dass er dadurch einen Wechsel unterschrieben hat. Nun verlangt
jemand Zahlung und legt die Urkunde vor. Hat der Wechselschuldner nun
Einwendungen, wenn er auch namentlich im Wechsel bezeichnet wurde?
Es handelt sich hier um eine Erklrung ohne Erklrungsbewusstsein. Mangelndes
Erklrungsbewusstsein ist grds kein Hindernis fr das Zustandekommen, sofern man
nicht fahrlssig handelt. Nach der Vertrauenstheorie (Rechtsschein +Zurechenbarkeit)
darf der Begnstigte davon ausgehen, dass die Wechselunterschrift gltig ist.
(-> Wre dem Wechselschuldner FL nicht vorzuwerfen, gibt es die
Zurechenbarkeitseinwendung des fehlenden Erklrungsbewusstseins absolute
Wirkung!)
Man knnte eventuell den Begebungsvertrag wegen Nichtigkeit aufgrund von
Erklrungsirrtums anfechten -> das zhlt zu den sonstigen Gltigkeitseinwendungen,
die aber prklusiv gegenber dem gutglubigen Erwerber sind.

71.

Wie kann ein Wechselschuldner (hier: allgemein jemand, der eine

Wechselskriptur gesetzt hat) die Gefahr der Rckgriffshaftung minimieren?
Er kann ein Rektaindossament auf den Wechsel setzen: Wechsel nur mehr nach
schuldrechtlichen Grundstzen bertragbar (Zession); gem Art 15 Abs 2 WechselG.
Somit ist die Haftung des Indossanten fr Annahme und Zahlung auf den unmittelbaren
Nachmann beschrnkt. Weitere Indossamente sind trotz des Verbots wirksam, jedoch
derjenige, der die Indossierung ausgeschlossen hat, haftet den spteren Erwerbern
nicht mehr, sondern nur dem unmittelbaren Vormann.
Auch der Aussteller kann eine sog Rektaklausel oder negative Orderklausel gem Art
11 Abs 2 WechselG in den Wechsel aufnehmen. Dh, dass der Wechsel zu einem
Rektapapier wird und grds nur mehr durch Zession bertragbar ist (erschwerte
Umlauffhigkeit!).

72.

Im Frachtgeschft gibt es als Wertpapier den Lagerschein. Viel regelmiger

wird ein Frachtbrief ausgestellt und es gibt ein Frachtbriefdoppel. Welche
rechtliche Qualitt haben diese Regeln?
Der Frachtbrief ist eine vom Absender ausgestellte Beweisurkunde ber den
Frachtvertrag, aber kein Wertpapier. Er ist nicht indossabel. Fr den Abschluss und die
Wirksamkeit des Frachtvertrages ist der Frachtbrief im Allgemeinen ohne Bedeutung.
Das Frachtbriefdoppel ist ein Duplikat des Frachtbriefs, seine zweite Ausfertigung. Der
Absender lsst sich darauf vom Frachtfhrer die bernahme des Frachtgutes besttigen
und hndigt es in der Folge dem Empfnger aus. Die Funktion des Frachtbriefdoppels
liegt vor allem in seiner Sperrwirkung gegenber nachtrglichen Verfgungen des
Absenders Sperrpapier: bergibt der Absender das Frachtbriefdoppel einem Dritten,
so verliert der Absender das sonst bis zur Ablieferung des Frachtgutes beim Empfnger
ihm zustehende Verfgungsrecht ber das Frachtgut (darf darber nicht mehr
disponieren.
- kein Wertpapier, weil fehlende bertragungsmglichkeiten?

73.

Was ist das Rckindossament?

Der Wechsel kann an einen frheren Zeichner des Wechsels indossiert werden, gem
Art 11 Abs 3 WechselG (Aussteller, Bezogener, frhere Indossanten). Derjenige, der

17

den Wechsel durch Rckindossament erhlt, verliert damit allerdings die

Rckgriffsansprche gegen diejenigen, denen er selbst regresspflichtig ist. Bei
Rckindossament an den Bezogenen ist zu unterscheiden: Wechsel ist bereits akzeptiert
und fllig erlischt; Wechsel akzeptiert und noch nicht fllig weiter indossieren
mglich; Wechsel nicht akzeptiert ist nicht Schuldner des Wechsels geworden, kann
Rckgriffshaftung gegen die brigen Wechselverpflichteten geltend machen
74.

Kann eine private Organisation Orderpapiere kreieren?

Nein numerus clausus der Wertpapiere! Bei Orderpapieren gibt es nur geborene oder
gekorene Orderpapiere.

75.

Was ist ein Pfandindossament?

Verpfndung des Wechsels: nach brgerlich-rechtlichen Vorschriften (Einigung und
bergabe des nicht indossierten Wechsels) oder durch das Pfandindossament (Art 19
WechselG). Pfandindossatar wird nicht Eigentmer der Wechselforderung. Er ist aber
berechtigt, alle Forderungen aus dem Wechsel geltend zu machen kann aber aufgrund
des fehlenden Eigentums kein volles Indossament setzen nur Prokuraindossament
(bertrgt den Wechsel lediglich zur Einziehung der Forderung im Namen des
Indossanten).

76.

Vergleich Wechsel zivilrechtliche Anweisung?

Beides sind dreipersonale Verhltnisse; beide mssen akzeptiert werden; bei beiden
kann der Angewiesen nur die Einwendungen entgegengesetzt werden, die die Gltigkeit
der Annahme betreffen, sie aus dem Inhalt der Anweisung ergeben oder sich aus seinen
persnlichen Beziehungen zum Empfnger ergeben
Wechsel: abstrakte unbedingte Geldforderung, bertragbar mit Indossament
Anweisung: Zession

77.

Was sind qualifizierte Legitimationspapiere?

Diese haben Beweisfunktion, Liberationsfunktion und Sperrfunktion Rektapapiere mit
Liberationsfunktion; bertragung durch Zession (alle persnlichen Einwendungen +
Einwendungen des Vormannes erwirbt die Forderung nur so, wie sie seinem Vormann
zustand; kausaler Reihenregress)
zB Bezeichnungssparbuch mit Losungswort

78.

Was ist Inhalt des wechselrechtlichen Regressanspruchs?

Art 48 WechselG: die volle Wechselsumme + gesetzliche Zinsen von 6% vom
Verfallstag bis zum Zahlungstag + Kosten des Protests + Auslagen + Vergtung von
max 1/3 der Wechselsumme (soweit nichts anderes vereinbart: 1/3)

79.

Was sind Investmentzertifikate?

Um Anlegern eine Streuung des mit Kapitalmarktpapieren verbundenen Risikos zu
ermglichen, gibt es die Mglichkeit, in einer Anlageform verschiedene Wertpapiere mit
unterschiedlichem Risiko zu bndeln. Ermglicht wird das durch die Bildung eines
Sondervermgens an Wertpapieren, dem Investmenfonds, an dem die einzelnen
Anleger beteiligt sind (steht im Miteigentum der Anteilsinhaber). Verwaltet wird das
Sondervermgen von einer Kapitalgesellschaft. Zur Beteiligung an diesem
Sondervermgen werden Investmentzertifikate bzw Anteilsscheine ausgegeben
(entweder Inhaber- oder Orderpapier).

18

Gesellschaftsrecht
80.

Zwischen dem Aufsichtsrat und dem Vorstand einer AG bestehen

Informationsflsse welche bestehen kraft Gesetz?
Hauptaufgabe des Aufsichtsrates einer AG ist es, die Geschftsfhrung des Vorstandes
auf ihre Rechtmigkeit, Zweckmigkeit und Wirtschaftlichkeit zu berwachen. Um
dieser Aufgabe nachkommen zu knnen, bentigt der Aufsichtsrat umfassende
Informationen: Er kann daher vom Vorstand jederzeit einen Bericht ber die
Angelegenheiten der Gesellschaft verlangen ( 95 Abs 2 AktG) sowie Bcher und
Schriften der Gesellschaft, die Gesellschaftskasse, die Bestnde an Wertpapieren und
Waren einsehen und prfen (Abs 3).
Jedes Vorstandsmitglied ist dem Aufsichtsrat gegenber zur unbedingten Offenheit
verpflichtet. Das Gesetz sieht dafr 3 Arten von Berichten vor ( 81 AktG):
Jahresbericht (grundstzliche Fragen der knftigen Geschftspolitik, knftige
Entwicklung der Vermgens-/Finanzlage), Quartalsbericht (Gang der Geschfte, Lage
des Unternehmens iVgl zur Vorschaurechnung), Sonderbericht (unverzglich bei
wichtigem Anlass ber Umstnde, die fr die Rentabilitt/Liquiditt der Gesellschaft von
erheblicher Bedeutung sind).

81.

Ein OG-Gesellschafter hat einen Gesellschaftsglubiger befriedigt. Muss er den

wirtschaftlichen Verlust selbst tragen oder gebhrt im Ersatz?
Grds ist das Privatvermgen der Gesellschafter und der Gesellschaft strickt zu trennen.
Hat der Gesellschafter die Gesellschaftsschuld getilgt weil er zB von einem Dritten fr
eine Gesellschaftsverbindlichkeit in Anspruch genommen worden ist (unmittelbare
Haftung der Gesellschafter!) kann der Gesellschafter zunchst Befriedigung bei der
OG verlangen. Reicht das vorhandene Gesellschaftsvermgen nicht aus, kann sich der
Gesellschafter an seinen Mitgesellschafter regressieren, wobei er den auf ihn
entfallenden Verlustanteil zu tragen hat. Mageblich fr die Berechnung des
Verlustanteils ist die Verlustbeteiligung ( 121 Abs 2 UGB dispositiv).

82.

Welche nderungen ergeben sich fr die OG, wenn sie sich im

Liquidationsstadium befindet?
Bei der Liquidation wird der Gesellschaftszweck gendert: Der Zweck wird von einem
werbenden zu einem abwickelnden abgendert (Identitt der Gesellschaft bleibt
unverndert). Smtliche persnliche und vermgensrechtliche Beziehungen der
Gesellschafter untereinander sowie alle rechtlichen Verhltnisse zu Dritten werden
aufgelst (Voraussetzung fr Liquidation: Gesellschaft ist aufgelst und es ist noch
Vermgen vorhanden).
Die Liquidatoren (geborene, gekorene, gerichtliche) haben gem 149 UGB die
Aufgabe, die laufenden Geschfte zu beenden, Forderungen einzuziehen,
Gesellschaftsvermgen zu versilbern, Glubiger zu befriedigen und berlassene
Gegenstnde zurckzugeben. -> Ziel der bestmglichen Verwertung des
Gesellschaftsvermgens iS der Gesellschafter
Geschftsfhrungs- und Vertretungsbefugnis geht auf die Liquidatoren ber! Diese sind
auerdem ins FB einzutragen (deklarative Wirkung).

83.

Unter welchen Voraussetzungen kann die GmbH eigene Geschftsanteile

erwerben?
Grds ist der Erwerb eigener Geschftsanteile durch die Gesellschaft verboten und
wirkungslos ( 81 GmbHG) um das Gesellschaftsvermgen zu erhalten, weil ua gegen
das Verbot der Einlagenrckgewhr verstoen wird (Gesellschaft bezahlt dem
Gesellschafter den Preis fr den Erwerb der Anteile). Zulssig ist der Erwerb nur im
Exekutionsweg zur Hereinbringung eigener Forderungen der Gesellschaft. Weiters ist
um Minderheitengesellschafter, die von ihrem Austrittsrecht bei Rechtsformwechsel
Gebrauch machen, zu entschdigen, der Erwerb eigener Geschftsanteile auch
gestattet. Zuletzt ist auch noch der unentgeltliche Erwerb voll eingezahlter eigener
Anteile und der Erwerb eigener Anteile im Weg der Gesamtrechtsnachfolge zulssig. In
19

diesen Fllen sind die fr den Erwerb eigener Aktien geltenden Vorschriften ( 65a
AktG) sinngem anzuwenden
-> Anteile innerhalb eines Jahres wieder zu veruern!
84.

Unter welchen Voraussetzungen muss die GmbH einen Aufsichtsrat haben?

Das ist geregelt in 29 GmbHG. Ein verpflichtender Aufsichtsrat ist zu bestellen, wenn:
Stammkapital ber 70.000 und mehr als 50 Gesellschafter
durchschnittlicher ber 300 AN
GmbH leitet AG oder aufsichtratspflichtige GmbH und durchschnittlich gesamt mehr als
300 AN
GmbH Komplementr einer KG und gemeinsam mehr als 300 AN

85.

Was bedeutet das Verbot der Einlagenrckgewhr bei der GmbH?

Die Gesellschaft knnen ihre Stammeinlagen whrend des Bestehens der GmbH nicht
zurckfordern ( 82 GmbHG). Sie haben nur Anspruch auf den Bilanzgewinn. Zweck
dieser Bestimmung ist, das Stammkapital als dauernder Grundstock der Gesellschaft
und als einziges dem Zugriff der Glubiger freigegebenes Befriedigungsobjekt gegen
Schmlerung durch Leistung an die Gesellschafter abzusichern (auch verdeckte
Leistung, wie zB berhhte Gehlter oder Pensionszusagen). Zu prfen ist, ob das
Geschft von der Gesellschaft auch dann geschlossen worden wren, wenn der
Gesellschafter ein auenstehender Dritter gegenbergestanden wre (Dritt/Fremdvergleich).
Derartige Vereinbarungen sind ex tunc nichtig Gesellschafter zum Rckersatz
verpflichtet!

86.

2 ideelle Vereine ein Vorstand stichelt gegen den anderen im

Presseinterview. Klage auf welcher Rechtsgrundlage?
Ein Verein ist ein freiwilliger, auf Dauer angelegter, auf Grund von Statuten
organisierter Zusammenschluss mind zweier Personen zur Verfolgung eines bestimmten
gemeinsamen ideellen Zwecks. Der eine Verein kann vom anderen SchE gem
1295 ff ABGB verlangen ( 23 VerG). Gem 24 VerG kann sich der Verein bei dem
Vorstand regressieren (auch SchE nach 1295 ff ABGB), da er die Sorgfalt eines
ordentlichen und gewissenhaften Organwalters verletzt hat -> hat schuldhaft ein
Verhalten gesetzt, das SchE-Pflichten des Vereins gegenber Dritten ausgelst hat.

87.

Was ist das bG?

bernahmegesetz; beachtlich fr brsennotierte AG
Erwirbt jemand ein entsprechend groes Aktienpaket (= kontrollierende Beteiligung) an
einer in sterreich brsenotierten AG mit Sitz in sterreich (= Zielgesellschaft), hat er
aufgrund seiner Kontrollerlangung allen anderen Aktionren dieser Zielgesellschaft
anzubieten, ihre Aktien zu kaufen (Pflichtangebot).
-> unmittelbare oder mittelbare kontrollierende Beteiligung: > 30% der auf die stndig
stimmberechtigten Aktien entfallenden Stimmrechte
auch bei passiver Kontrollerlangung (zweitgrter Aktionr hlt nach Veruerung des
Aktienpaktes des Groaktionrs pltzlich eine kontrollierende Beteiligung)
Fr den anzubietenden und zu bezahlenden Preis enthlt das bG eine doppelte
Untergrenze ( 26 bG).
Minderheitengesellschafter kann an der Kontrollprmie (Aktionr ist dann bereit, mehr
fr die Aktien zu zahlen, wenn er Kontrollposition erlangt) partizipieren.

88.

Was ist eine GmbH & Co KG im engsten Sinn?

Der einzige Komplementr ist eine GmbH. An dieser GmbH sind (auch) die
Kommanditisten als Gesellschafter beteiligt.
Sind smtliche GmbH-Gesellschafter zugleich Kommanditisten = personengleiche GmbH
& Co KG -> bei solchen Konstellationen wird in den Gesellschaftsvertrgen hufig
sichergestellt, dass die Kommanditisten der KG im selben Verhltnis auch Gesellschafter

20

der Komplementr-GmbH sind Beteiligungsgleichlauf

89.

Gibt es bei der GmbH eine Vorgesellschaft? Wie sieht die Haftung aus?
Die Vorgesellschaft der GmbH bezeichnet man als Gesellschaft sui generis (numerus
clausus des Gesellschaftsrecht kein Problem diese wird in 2 GmbHG erwhnt). Ihr
wird bereits rechtsfhig zugesprochen. Von ihr spricht man nach der Errichtung
(Abschluss des Gesellschaftsvertrages in Notariatsform) und vor der Eintragung ins FB.
Bereits in der Phase sind Geschftsfhrer zu bestellen, die die GmbH zum FB
anzumelden haben. Mind die Hlfte des zwingenden Stammkapitals ist einzuzahlen (
17.500).
Wird in diesem Stadium im Namen der Firma gehandelt, haften die Handelnden
persnlich als Gesamtschuldner primr auf Erfllung ( 2 Abs 1 GmbHG). Handelnder
ist, wer als Geschftsfhrer ttig wird. Die Haftung endet, sobald die GmbH in das GB
eingetragen ist und die Position des Handelnden bernommen hat (Schuldbernahme
bedarf nicht der Zustimmung der Glubiger, wenn diese binnen 3 Monate nach FBEintragung dem Glubiger mitgeteilt wird). Rechtsgeschfte mssen im
Gesellschaftsvertrag Deckung finden. -> bergang im Wege der
Gesamtrechtsnachfolge!
Die Grnder trifft eine Differenz- oder Grnderhaftung gegenber der GmbH: da bereits
vor Entstehung Geschfte gettigt werden drfen (kein Vorbelastungsverbot!), soll zum
Glubigerschutz dafr gesorgt werden, dass zumindest der Entstehung der Gesellschaft
zumindest das Stammkapital vorhanden ist (Differenz zwischen Gesellschaftsvermgen
und Stammkapital soll ausgeglichen werden Wiederherstellung des Stammkapitals).

90.

Was regelt das EKEG?

Eigenkapital ersetzende Gesellschafterleistungen
Befindet sich eine Gesellschaft in der Krise, knnen die Gesellschafter ein Darlehen
gewhren mgliche Umgehung von Kapitalerhaltungsvorschriften und wirtschaftliches
Risiko der Sanierung wird zu Lasten der Gesellschaftsglubiger reduziert. Eigenkapital
(das bei Kapitalerhhung erhht werden wrde) ist im Insolvenzrecht nicht
rckforderbar, wohingegen die Gesellschafter Forderungen aus der Zufhrung von
Fremdkapital (zB erwhntes Gesellschafterdarlehen) in der Hhe der Quote im
Insolvenzverfahren erhalten wrden. Aus diesem Grund hat die Rspr Darlehen und
vergleichbare Gesellschafterleistungen, die einer kreditunwrdigen Gesellschaft gewhrt
wird, wie eigenkapital behandelt (keine Rckforderung bei Insolvenz; dennoch
vorgenommene Rckzahlung = Einlagenrckgewhr).
Das EKEG ist anzuwenden auf Gesellschaften (Kapitalgesellschaften und
Personengesellschaft, bei denen kein unbeschrnkt haftender Gesellschafter eine
natrliche Person ist), denen in der Krise (zahlungsunfhig; berschuldet) von einem
Gesellschafter ein Kredit gewhrt wird. Wenn diese TB-Merkmale zutreffen, ist der
Kredit als Eigenkapital zu werten und darf so lange nicht zurckgefordert werden, bis
die Gesellschaft saniert ist. Dennoch geleistete Zahlung sind rckzuerstatten.

91.

Welche Satzungsbestandteile gibt es?

Echte bzw materielle Satzungsbestandteile: bilden die organisatorische Grundlage der
Gesellschaft, sind auch fr knftige Gesellschafter und Dritte von Bedeutung,
zB Bestimmungen ber Kompetenzen der Organe -> auszulegen nach 6,7 ABGB
wie Gesetz
Unechte bzw formelle Satzungsbestandteile: blo formaler Zusammenhang mit
Vertragsurkunde, knnen auch auerhalb des Gesellschaftsvertrages vereinbart werden,
ohne Dritte zu binden, zB Option auf bertragung eines Geschftsanteils -> auszulegen
nach 914 ABGB wie Vertrag
Fr die nderung der Satzung bedarf es eines Beschlusses der Hauptversammlung (
145 AktG).
Fr allgemeine Satzungsnderungen bedarf es einer Kapitalmehrheit von des
vertretenen Grundkapitals (dispositiv). Soll der Unternehmensgegenstand gendert

21

werden, ist dafr eine Kapitalmehrheit von erforderlich (zwingende Untergrenze).

92.

Was ist die actio pro socio? Wie sieht das bei der GmbH aus?
Mit der actio pro socio knnen Ansprche der Gesellschaft gegen einen Gesellschafter
auf Leistung an die Gesellschaft von einem oder mehreren Gesellschaftern geltend
gemacht werden (der Gesellschaft zustehende Sozialansprche: aus dem
Gesellschaftsverhltnis, die kein Drittverhltnis berhren). Die actio pro socio kommt
nur in Ausnahmefllen zur Anwendung ultima ratio wenn ein Geschftsfhrungs/Vertretungsorgan unttig bleibt. Mit dieser wird in eigenem Namen auf Leistung an die
Gesellschaft geklagt (zB nicht eingezahlte Einlagen; SchE-Ansprche aufgrund von
Verletzung des Wettbewerbsverbots). Sie soll verhindern, dass der Gesellschaftszweck
durch ein Verhalten der Mitgesellschafter beeintrchtigt wird (ergibt sich aus
Doppelnatur des Gesellschaftsvertrages + Treuepflichten). Die Befugnis zur
Klagserhebung ist unabhngig von einer allflligen Geschftsfhrungs- und
Vertretungsbefugnis. Auch ein Gesellschafterbeschluss ist nicht Voraussetzung fr die
Klagserhebung.
Bei der GmbH ist die actio pro socio umstritten: es gibt nach 48 GmbHG die
Minderheitenklage (10% des Stammkapitals oder 700.000), bei dieser der
Minderheitengesellschafter Ansprche der Gesellschaft gegen Gesellschafter,
Geschftsfhrer und Mitglieder des Aufsichtsrates gerichtlich einklagen kann. Zuvor ist
aber ein negativer Gesellschafterbeschluss notwendig.
Die actio pro socio ist in sterreich strittig, weil es eben 48 GmbHG gibt. Deshalb ist
sie wohl nur in Fllen krasser Kompetenzverletzung in Betracht zu ziehen (zB
Geschftsfhrer bereiten Manahmen vor, die eigentlich der Zustimmung der
Generalversammlung bedrfen).
Gibt es einen positiven Gesellschafterbeschluss, haben die Geschftsfhrer bei
Nichtleistung der Einlage durch einen Gesellschafter diesen mit eingeschriebenen Brief
aufzufordern, den noch offenen Betrag einzuzahlen -> vorherige Zustimmung durch
Gesellschafterbeschluss dafr notwendig. Wird, trotz Aufforderung, nicht eingezahlt
kann die Gesellschaft Leistungsklage gegen den sumigen Gesellschafter erheben und
darber hinaus mit dem Kaduzierungsverfahren den Ausschluss des sumigen
Gesellschafters herbeifhren.
Das Kaduzierungsverfahren luft iW so ab: Nachfrist von mind 1 Monat unter
Androhung des Ausschlusses von der Gesellschaft; nach fruchtlosem Ablauf haben die
Geschftsfhrer den sumigen Gesellschafter fr ausgeschlossen zu erklren der
Ausgeschlossene verliert den Geschftsanteil und die bisher geleisteten Einzahlungen
ohne Vergtung, er haftet aber neben seinen Rechtsvorgngern und dem
Anteilserwerber weiter fr den rckstndigen Betrag und auch fr in Zukunft fllig
werdenden Einzahlungen ( 66 69 GmbHG).

93.

Welche Mehrheiten gibt es fr Satzungsnderungen?

Bei der GmbH - Gesellschafterbeschluss: nderungen des Gesellschaftsvertrages
Mehrheit der abgegebenen Stimmen; nderung des Unternehmensgegenstandes
einstimmiger Gesellschafterbeschluss (min.: ); strittig: ob nderung unechter
Satzungsbestandteile einfache oder qualifizierte Mehrheit erfordert
AG Beschluss der Hauptversammlung: nderungen der Satzung einfache Mehrheit
der abgegebenen Stimmen; nderung des Unternehmensgegenstandes einfache
Mehrheit der abgegebenen Stimme + Mehrheit des bei der Beschlussfassung
vertretenen Grundkapitals

94.

Ein GmbH- Gesellschafter mchte sein Firmenauto auch privat nutzen. Ist das
mglich?
Nein, ist nicht mglich. Das wre ein Versto gegen das Verbot der
Einlagenrckgewhr, in dem Fall eine verdeckte Leistung (Leistung und Gegenleistung,
aber die Gesellschaft erbringt dabei zu hohe Geld- oder Sachleistungen). Gesellschafter
knnen Stammeinlagen whrend des Bestehens der Gesellschaft nicht zurckfordern
nur Anspruch auf Bilanzgewinn. Zweck: Stammkapital soll erhalten beleiben, da das die

22

einzige Befriedigungsmglichkeit der Glubiger ist; soll gegen Schmlerung durch

Leistung an die Gesellschafter abgesichert werden.
95.

Warum unterscheidet man beim Vorstandsmitglied der AG zwischen Bestellung

und Abschluss des Dienstvertrages?
Der Vorstand fhr die Geschfte der AG (weisungsfrei) und vertritt diese nach auen.
Dem Vorstand kommt das Geschftsfhrungs- und Vertretungsmonopol zu. Es ist bei
der Bestellung zwischen der Organstellung und dem ihr zugrunde liegenden
schuldrechtlichen Vertragsverhltnis zu unterscheiden: Die gesellschaftsrechtliche
Funktion des Vorstands ergibt sich aus der Bestellung; das schuldrechtliche Verhltnis
zur Gesellschaft wird durch einen schuldrechtlichen Vertrag begrndet. Der Vertrag mit
dem Vorstandsmitglied ist (aufgrund der Weisungsfreiheit) zumeist ein freies
Dienstvertrag (AngG!), der vom Aufsichtsrat als Vertreter des Dienstgebers (AG) zu
unterfertigen ist ( 97 AktG; betriebsverfassungsrechtliche Gegnerfreiheit). In diesem
Vertrag sind zumeist Bestimmungen ber die Beendigung der organschaftlichen
Stellung des Vorstandsmitglieds enthalten (Koppelungsklauseln grds zulssig; erfolgt
die Abberufung aber ohne wichtigen Grund bzw ohne Verschulden des
Vorstandsmitglieds, steht dem Vorstandsmitglied eine Kndigungsentschdigung zu).
Die Bestellung zum Vorstandsmitglied erfolgt entweder durch den Aufsichtsrat oder
durch das Gericht. Im Aufsichtsrat ist dafr ein Beschluss mit zweifacher Mehrheit
notwendig: einfache Mehrheit aller Aufsichtsratsmitglieder sowie einfache Mehrheit der
Kapitalvertreter (Aktionrsschutzklausel).

96.

Was sind die Konsequenzen, wenn bei einer AG verbotener Weise Einlagen
rckgewhrt werden?
Die AG hat strenge Kapitalerhaltungsvorschriften, deshalb auch das Verbot der
Einlagenrckgewhr. Bei diesem drfen keine Einlagen an zurckgewhrt werden. An
die Aktionre drfen auch keine verdeckten Gewinnausschttungen erfolgen. Die
Rckgewhrung von Einlagen wrde den Haftungsfonds schmlern, was wiederum die
Glubiger benachteiligt. Das Geschft ist ex tunc nichtig und der Aktionr hat den
Betrag an die AG zurckzuerstatten.
Auch verdeckte Gewinnausschttung (zB dem Aufsichtsratsvorsitzenden, der auch
Aktionr ist, wird ein Firmenauto unentgeltlich zur Verfgung gestellt) fllt darunter.
Dem Aufsichtsratsvorsitzenden muss das auf die Gewinnbeteiligung angerechnet
werden oder es ist als Vergtung fr seine Ttigkeit als Aufsichtsratsvorsitzenden zu
werten.

97.

Was sind incoterms?

= International Commercial Terms, Internationale Handelsklauseln: freiwillige
Regelungen zur Auslegung handelsblicher Vertragsformen im internationalen
Warenverkehr. Sie werden von der Internationalen Handelskammer aufgestellt. Derzeit
sind es 11 Klauseln. Incoterms sollen va die Art und Weise der Lieferung von Gtern
regeln. Im Wesentlichen befassen sie sich mit Fragen der Gefahr- und der
Transportkostentragung (auch See- oder Binnenschifffahrtransport). Die Regelungen
werden nur rechtswirksam, wenn sie zwischen Kufer und Verkufer gltig vereinbart
werden.

98.

Ein OG-Gesellschafter verkauft der OG seinen gebrauchten PKW. Die

Gesellschaft zahlt aber nicht. Kann er sich an seine Mitgesellschafter wenden?
Aufgrund der Treuepflicht hat sich der Gesellschafter zunchst an die Gesellschaft zu
wenden. Erst wenn aus dem Gesellschaftsvermgen keine Befriedigung erlangt werden
kann, kann der Anspruch direkt gegen die Mitgesellschafter anteilig durchgesetzt
werden ( 128 UGB). Der Gesellschafter braucht den Schutz der Solidarhaftung, die
gegenber Dritten herrscht, deshalb nicht, weil er die Haftungsverhltnisse innerhalb
der OG kennt.

23

99.

Wofr steht der Corporate Governance Code?

Corporate Governance umfasst Methoden und Instrumente zur Leitung und
berwachung von Unternehmen. In sterreich ist dieser Unternehmensgesamtleitfaden
im Corporate Governance Kodex geregelt. Wichtig ist, dass es sich hierbei nicht um ein
Gesetz bzw normative Rechtsquelle handelt, sondern wird durch
Unterwerfungserklrung seitens de Gesellschaft verbindlich Mit dieser freiwilligen
Selbstregulierungsmanahme soll das Vertrauen der Aktionre durch mehr
Transparenz, durch eine Qualittsverbesserung im Zusammenwirken zwischen
Aufsichtsrat, Vorstand und Aktionren und durch die Ausrichtung auf langfristige
Wertschaffung gefrdert werden Der Kodex richtet sich vorrangig, aber nicht nur, an
sterreichische brsennotierte AG. Im CGK sind auch Regelungen enthalten, die sich
bereits aus dem AktG ergeben. Der CGK untergliedert sich in die Bereiche Legal
Requirement, Complay oder Explain und Recommandtions. Die L-Kategorie (Legal
Requirement) gibt zwingende Rechtsvorschriften wieder. Diese gesetzlichen Vorschriften
sind auf brsennotierte Kapitalgesellschaften abgestimmt. Den Regeln der C-Kategorie
sollte im Unternehmensalltag entsprochen werden. Kommt es zu Abweichungen im
Verhalten, muss dies erklrt und begrndet werden (Comply or Explain). Die
Recommendations sind Regeln mit bloen Empfehlungscharakter, deren Nichteinhaltung
weder offen gelegt noch begrndet werden muss.

100. Was sind die Wirkungen einer Verschmelzung?

Verschmelzung ist die Vereinigung rechtlich selbstndiger Unternehmen unter
Ausschluss der Abwicklung im Wege der Gesamtrechtsnachfolge (Vereinigung von
Gesellschaften mit eigener Rechtspersnlichkeit; bertragende Gesellschaft wird unter
Ausschluss der Abwicklung aufgelst; Vermgen geht im Wege der
Gesamtrechtsnachfolge auf die bernehmende Gesellschaft ber; als Gegenleistung
erhalten die Gesellschafter der bertragenden Gesellschaft Anteile an der
bernehmenden Gesellschaft). Mit der Eintragung der Verschmelzung treten folgende
Wirkungen ein: Das Vermgen der bertragenden Gesellschaft geht im Wege der
Gesamtrechtsnachfolge auf die bernehmende Gesellschaft ber; die bertragende
Gesellschaft erlischt; die Gesellschafter der bertragenden Gesellschaft werden
Gesellschafter der bernehmenden Gesellschaft; Mngel aus dem
Verschmelzungsvertrag werden geheilt (aufgrund der zu schwierigen Rckabwicklung).
101. Im dt Lehrbuch steht, man solle bei der AG unterscheiden, weil zwischen
brsennotierten und nicht brsennotierten AG so viele Sondervorschriften
bestehen. Ist das im sterreichischen Recht auch so?
Im AktG findet sich eine Definition fr die Brsennotierung ( 3 AktG). Demnach ist
eine AG brsennotiert, wenn Aktien der Gesellschaft zum Handel an einer anerkannten
Brse zugelassen sind (auch EWR). zB 65 Abs 1 Z8 AktG: Erwerb eigener Aktien nur
erlaubt, aufgrund einer hchstens 30 Monate geltenden Ermchtigung der
Hauptversammlung; 65 Abs 1a Satz 2 AktG: Verffentlichungspflicht bei
Aktienrckerwerb; 86 Abs 4 AktG: Zusammensetzung des Aufsichtsrates; 88 Abs 1
AktG: geringere Hchstzahl fr die Entsendung von Mitgliedern in den Aufsichtsrat als
Sonderrecht von in der Satzung festgelegten Aktionren
Des weiteren sind auch die Vorschriften des jeweils anwendbaren Brserechts und das
bG anzuwenden. Schlielich ist der CGK zu beachten (keine normative Rechtsquelle;
durch Unterwerfungserklrung der Gesellschaft verbindlich).
102. Wie wird eine Ein-Personen-GmbH errichtet?
Eine Ein-Personen-Gesellschaft ist bei der GmbH und bei der AG mglich, nicht
hingegen bei den Personengesellschaften. Bei einer Ein-Personen-Grndung tritt an die
Stelle des Gesellschaftsvertrages die Erklrung ber die Errichtung der Gesellschaft
(Errichtungserklrung; 3 Abs 2 GmbHG). Auf diese sind die Vorschriften ber den
Gesellschaftsvertrag sinngem anzuwenden. Der Gesellschaftsvertrag hat nach 4
Abs 1 GmbHG folgenden Mindestinhalt: Firma, Sitz, Unternehmensgegenstand, Hhe
des Stammkapitals, die von jedem Gesellschafter zu leistende Stammeinlage. Weiters

24

bedarf er der Notariatsaktsform. Jeder Gesellschafter kann sich bei Abschluss des
Gesellschaftsvertrages vertreten lassen. Die Unterzeichnung durch Bevollmchtigte
setzt eine besondere, auf dieses Geschfts ausgestellte beglaubigte Vollmacht voraus,
die dem Vertrag anzuschlieen ist ( 4 Abs 3 GmbHG).
103. Wie wird in einer GmbH Prokura erteilt?
Dafr sind 2 Organe zustndig: es bedarf einer mit einfacher Mehrheit beschlossenen
Beschlusses der Gesellschafter in der Generalversammlung ( 35 Abs 1 GmbHG). Die
Prokura selbst wird dann durch alle Geschftsfhrer erteilt. Widerrufen kann sie jedoch
von jedem einzelnen werden ( 28 Abs 2 GmbHG).
Bei der OG bedarf die Bestellung eines Prokuristen der Zustimmung aller
geschftsfhrenden Gesellschafter. Widerrufen kann die Prokura hingegen jeder zur
Erteilung oder zur Mitwirkung bei der Erteilung berufener Gesellschafter. -> 116 Abs 3
UGB. Bei der KG sind die Bestimmungen fr die OG anzuwenden ( 161 Abs 2 iVm
116 Abs 3 UGB) Kommanditisten nicht beteiligt.
104. Ein OG-Gesellschafter wird fr eine Gesellschaftsverbindlichkeit in Anspruch
genommen. Welche Einwendungen hat er?
129 UGB sieht das Prinzip der Akzessoriett vor: Der Gesellschaft kann alle der
Gesellschaft zustehenden Einwendungen geltend machen. Allerdings muss
unterschieden werden, ob der OG-Gesellschafter Vertretungsbefugnis hat oder nicht
denn die Geltendmachung der Einwendungen setzt eine ausreichende
Vertretungsbefugnis vor: Liegt diese vor, kann der Gesellschafter die Einwendungen fr
die Gesellschaft geltend machen und sich so gegen die Inanspruchnahme wehren. Fehlt
es jedoch dem in Anspruch genommenen Gesellschafter an der Vertretungsbefugnis,
kann er gem 129 Abs 2 UGB das Leistungsverweigerungsrecht in Anspruch
nehmen: Er kann die Befriedigung des Glubigers verweigern, solange der Gesellschaft
das Recht zusteht, gegen das ihrer Verbindlichkeit zugrunde liegenden Rechtsgeschft
eine Einwendung zu erheben. Die Haftungsklage wre dann als derzeit unbegrndet
abzuweisen. Gleichermaen kann sich der in Anspruch genommene Gesellschafter auch
auf ein allflliges Aufrechnungsrecht der Gesellschaft berufen. Der Gesellschafter kann
auch alle persnlichen Einwendungen geltend machen (zB Stundung, Erlass ihm
gegenber; Aufrechnung mit privater Gegenforderung).
105. Was hat das Verbot des Erwerbs eigener Aktien fr Konsequenzen?
Der Erwerb eigener Aktien ist grds gem 65 f AktG verboten. Denn das wrde zu
einem Abfluss von Vermgen und Liquiditt fhren. Eigene Aktien wrden fr die
Gesellschaft einen unsicheren Vermgenswert darstellen, der bei negativer Entwicklung
der Gesellschaft den Glubigern keine adquate Sicherheit bietet. Beides ist mit dem
Schutz des Vermgens der Gesellschaft nicht vereinbar. Aus diesen Grnden ist der
Erwerb eigener Aktien bei Grndung oder Kapitalerhhung (originrer Erwerb) absolut
verboten und der Erwerb der bereits zuvor begebenen Aktien an Dritte (derivativer
Erwerb), der grds eine unzulssige Rckgewhr der Einlage an die Aktionre iSd 52
AktG darstellen, nur in bestimmten Konstellationen zulssig (zB unentgeltlicher Erwerb,
Entschdigung von Minderheitsaktionren, Einziehung). Ein Versto gegen die Vorgaben
fhrt zur Unwirksamkeit des Titelgeschfts ber den Erwerb der eigenen Aktien (zB
Kaufvertrag). Die bertragung der Aktien selbst das Verfgungsgeschft bleibt
wirksam. Mit dieser Regelung wird das Prinzip der kausalen Tradition durchbrochen (die
Wirksamkeit des Verfgungsgeschfts ist abhngig vom Vorhandensein eines gltigen
Erwerbstitels). Die Unwirksamkeit des Titelgeschfts fhr einerseits dazu, dass etwaige
noch offene Leistungspflichten aus dem Titelgeschft nicht durchgesetzt werden
knnen, und berechtigt andererseits zur Rckabwicklung. Des Weiteren haften die
Aktionre gegenber den Glubigern fr die Verbindlichkeiten der Gesellschaft, soweit
sie entgegen aktienrechtlichen Vorschriften Zahlung von der Gesellschaft empfangen
haben. Im brigen hat die Gesellschaft bei Erwerb eigener Aktien entgegen den
gesetzlichen Bestimmungen diese Aktien binnen einem bzw 3 Jahre wieder zu

25

veruern, bei sonstigem Einzug.

106. Welche Gegenmanahmen knnen zur Auflsung einer Gesellschaft getroffen
werden?
GesbR: Trotz Vorliegen eines Auflsungsgrundes (zB Zweckerreichung, Zeitablauf)
knnen die Gesellschafter die Fortfhrung der Gesellschaft beschlieen oder
stillschweigend die Geschfte weiterfhren
OG: Liegt ein gesetzlicher Auflsungsgrund vor, knnen die Gesellschafter gem 141
UGB einstimmig den Fortbestand der Gesellschaft beschlieen (bei Tod eines
Gesellschafters: Fortsetzungsklausel, Nachfolgeklausel, Eintrittsklausel).
KG: grds wie OG! Nur Auflsungsgrund, wenn kein Komplementr mehr vorhanden. Bei
fehlenden Kommanditisten - Umwandlung in OG.
GmbH: Aufgelste GmbH kann in analoger Anwendung des 215 AktG aufgrund eines
Gesellschafterbeschlusses grds fortgesetzt werden. Beseitigung des Auflsungsgrundes
ist erforderlich. Solange mglich, solange noch kein Gesellschaftsvermgen verteilt
wurde.
AG: Gem 215 AktG knnen die Aktionre einen Fortsetzungsbeschluss (einfache
Mehrheit mit Kapitalmehrheit des anwesenden Grundkapitals) fassen, obwohl ein
gesetzlicher Auflsungsgrund besteht. Nur bei Erffnung des Insolvenzverfahrens ber
das Vermgen der Gesellschaft besteht die Fortsetzungsmglichkeit nicht, es sei denn,
das Insolvenzverfahren wurde nach Besttigung eines Sanierungsplans oder mangels
Teilnahme oder Vermgens oder mit Einverstndnis der Glubiger aufgehoben.
107. Was ist die Nachhaftung bei der GmbH?
Wenn die Gesellschafterstellung durch bertragung des Geschftsanteils beendet wird,
haftet der ausscheidende Gesellschafter vom Tag der Anmeldung des Erwerbers ins FB
fnf Jahre fr rckstndige Einlagen solidarisch mit dem Erwerber ( 78 Abs 2 GmbHG).
Nachhaftung bei OG und KG: 159 UGB sieht eine 5-jhrige Frist fr die Nachhaftung
fr Ansprche gegen einen Gesellschafter aus Gesellschaftsverbindlichkeit vor.
Forthaftung fr ausscheidende Gesellschafter (KG: sowohl Komplementr als auch
Kommanditist): geregelt in 160 UGB Haftung fr die bis zu seinem Ausscheiden
entstandenen Verbindlichkeiten, aber nur, soweit sie innerhalb von 5 Jahren (max 8
Jahre!) nach Ausscheiden fllig sind -> mageblich fr welche Verbindlichkeiten
gehaftet werden soll, ist Zeit des Ausscheidens (nicht die blo deklarative FBEintragung) -> keine Haftung fr Verbindlichkeiten, die zwischen Ausscheiden und
Eintragung eingegangen werden!
5-Jahres Frist beginnt mit Eintragung ins FB.
Kommanditist: bis zur Hhe der Haftsumme, sofern er sich nicht durch Aufbringung
einer Einlage in Hhe der Haftsumme befreit hat (aufpassen bei Abfindungsguthaben:
Einlagenrckzahlung!)
108. Welche Kapitalerhaltungsvorschriften gibt es?
Verbot der Einlagenrckgewhr; Verbot des Erwerbs eigener Aktien; EKEG; bei der
GmbH ist die Generalversammlung durch die Geschftsfhrer einzuberufen, wenn die
Hlfte des Stammkapitals verloren gegangen ist ( 36 Abs 2 GmbHG); bei der AG ist
die Hauptversammlung durch den Vorstand einzuberufen, wenn die Hlfte des
Grundkapitals verloren gegangen ist ( 83 AktG).
109. Wie sieht die Vorstandshaftung bei Ressortverteilung bei der AG aus?
Es kann grds Ressortverteilung zwischen den Vorstandsmitgliedern vereinbart werden
(zB in Satzung oder vom Aufsichtsrat). Bestimmte Aufgaben und Handlungen des
Vorstandes sind nicht bertragbar und sind immer vom Gesamtvorstand zu
verantworten. Zu diesen Mindestzustndigkeiten gehren zB die Pflicht bei Verlust des
halben Stammkapitals eine GV einzuberufen oder bei berschuldung oder
Zahlungsunfhigkeit der Gesellschaft einen Antrag auf Erffnung des
Insolvenzverfahrens zu stellen. Eine Ressortverteilung befreit die Vorstandsmitglieder
aber nicht jedenfalls von ihrer Verantwortung: Sie habe die brigen Vorstandsmitglieder

26

(soweit zumutbar) zu berwachen und haften bei Missachtung dieser Kontrollpflicht.

110. Was ist die unbeschrnkte Gesellschafterhaftung bei der KG?
Bei der KG haftet nur der Komplementr unbeschrnkt. Der Kommanditist haftet nicht
unbeschrnkt, sonder nur bis zur Hhe der ins FB eingetragenen Haftungssumme. Der
Komplementr haftet wie ein OG-Gesellschafter persnlich, unmittelbar, unbeschrnkt,
unbeschrnkbar, primr und solidarisch (OG muss Vertragspartnerin sein; fllige
Forderung; Gesellschafter muss zum Zeitpunkt der Begrndung der Schuld
Gesellschafter der OG gewesen sein).
111. Wann haftet der Kommanditist persnlich?
Der Kommanditist haftet persnlich, wenn seine Pflichteinlage nicht der Haftungssumme
entspricht. Hat der eine die Haftungssumme berschreitende Pflichteinlage geleistet,
haftet er nicht; ebenso wenn diese gleich hoch sind. Unterschreitet seine geleistete
Pflichteinlage die Haftungssumme, haftet er persnlich fr die Differenz.
Findet eine Erhhung der Haftsumme statt, knnen sich die Glubiger auf diese nur
berufen, wenn die Erhhung in gehriger Weise kundgemacht oder ihnen von der
Gesellschaft mitgeteilt worden ist. Wird die Haftsumme reduziert, kann diese
Herabsetzung, solange sie nicht ins FB eingetragen ist, Glubigern gegenber nicht
wirksam entgegengehalten werden. Jene Glubiger, deren Forderungen zur Zeit der
Eintragung begrndet waren zur Zeit der hheren Haftsumme brauchen die
Herabsetzung berhaupt nicht gegen sich gelten lassen.
112. Welcher Sorgfaltsmastab gilt fr den Vorstand der AG?
Nach 84 Aktiengesetz sind Vorstandsmitglieder verpflichtet, bei ihrer Geschftsfhrung
die Sorgfalt eines ordentlichen und gewissenhaften Geschftsleiters anzuwenden.
Der Gesetzgeber befindet sich in einem Dilemma: Konkrete Handlungsver- oder -gebote
knnen der Ttigkeit von Vorstnden in unterschiedlichen Unternehmen nicht gerecht
werden. Denn auf den Vorstand eines Produktionsbetriebs knnen nicht die gleichen
Regeln Anwendung finden, wie auf den Vorstand eines Kreditinstituts. Ein allgemein
gltiger Katalog von Handlungsver- und -geboten wrde daher fr Sachverhalte und
Verhaltensweisen gelten, die von diesem unbestrittenermaen nicht erfasst sein sollten.
Umgekehrt wrden aber auch unzhlige regelungsbedrftige Sachverhalte und
Verhaltensweisen berhaupt nicht erfasst.
Ein im Gesetz weit gefasster Haftungsmastab, wie jener des ordentlichen und
gewissenhaften Geschftsleiters, und dessen einzelfallbezogene Konkretisierung durch
die Gerichte erscheinen grundstzlich richtig. Dass dies Vorstnden wenig Orientierung
zur Entscheidungsfindung bietet, ist wohl ein unauflsbares Dilemma. Abhilfe knnen
nur die sterreichischen Hchstgerichte schaffen, indem sie mehr Rechtsprechung zu
grundlegenden Prinzipien der Vorstandshaftung hervorbringen.
Der Begriff des ordentlichen und gewissenhaften Geschftsleiters bedarf in der Praxis
einer Auslegung durch die Rechtsprechung bzw. einer Beurteilung nach der bung des
redlichen Verkehrs. Bercksichtigt werden dabei die konkreten Gegebenheiten eines
Unternehmens wie beispielsweise dessen Gre, Art der Ttigkeit, die Marktlage sowie
das wirtschaftliche Umfeld und die allgemeine Wirtschaftslage
Rechtspolitisch ist sicherzustellen, dass Vorstnde angesichts eines zu strengen
Haftungsmastabs nicht vor riskanten unternehmerischen Entscheidungen
zurckschrecken. Dies gilt besonders in Krisenzeiten, in denen die Markt- und
Wirtschaftslage im Vorhinein schwer einschtzbar ist und sich das Entscheidungsrisiko
erhht. Innovation und gesamtwirtschaftliches Wachstum brauchen auch riskante
unternehmerische Entscheidungen. Wird der Haftungsmastab fr Entscheidungstrger
zu strikt angelegt, kommt es zur Lhmung des Wirtschaftsmotors.
Ein auch in sterreich diskutierter Lsungsansatz zur Verhinderung von Risiko
vermeidendem Entscheidungsverhalten von Vorstnden besteht in der Business
Judgment Rule (BJR). Die Grundidee dieses aus dem angloamerikanischen Rechtskreis
stammenden Modells besteht darin, Entscheidungstrgern unter bestimmten
Voraussetzungen einen haftungsfreien Ermessensspielraum (Safe Harbour)

27

zuzugestehen. Voraussetzungen der Haftungsbefreiung sind etwa Unbefangenheit,

Handeln im guten Glauben und zum Wohle der Gesellschaft sowie das Vorliegen einer
adquaten Entscheidungsgrundlage. Die BJR ist zwar nicht geeignet, Vorstnden eine
Anleitung zum sorgfaltsgerechten Verhalten zur Hand zu geben. Sie versucht aber,
zumindest jenen Bereich der Entscheidungsttigkeit abzugrenzen, innerhalb dessen
Vorstnde Ermessensspielraum haben, ohne Gefahr zu laufen, persnlich haftbar zu
werden. Die BJR ist im deutschen Aktiengesetz bereits seit 2005 verankert und knnte
auch fr das sterreichische Recht ein geeigneter und prfenswerter Ansatz sein.
113. Wo wird das Trennungsprinzip der GmbH durchbrochen?
Trennungsprinzip: Das Vermgen der GmbH ist von jenem ihrer Gesellschafter getrennt
Haftungsprivileg 62 Abs 1 GmbHG: fr Verbindlichkeiten der GmbH haftet grds nur
das Gesellschaftsvermgen, nicht jedoch das Privatvermgen der Gesellschafter
Nur ausnahmsweise knnen die Gesellschafter einer GmbH zur Haftung herangezogen
werden, indem durch die Gesellschaft auf die Gesellschafter gegriffen wird
(Haftungsdurchgriff). Dafr sind folgende Flle denkbar:
Gesellschafter tritt als faktischer Gesellschafter auf (nimmt auf Leitung der
Gesellschafter magebenden Einfluss, obwohl er nicht zum Geschftsfhrer bestellt
wurde) und schdigt dabei die Glubiger.
Bei einer qualifizierten, die Glubiger gefhrdenden Unterkapitalisierung der
Gesellschaft
Das Prinzip der Trennung von Vermgen der Gesellschaft und der Gesellschafter wird
verletzt (Sphrenvermischung) lassen sich nicht trennen, sodass zB nicht erkennbar
ist, ob eine unrechtmige Verschiebung von Vermgen der GmbH zu einem
Gesellschafter stattgefunden hat
Nach 25 URG haften die Gesellschafter, wenn sie den Geschftsfhrern angewiesen
haben, die Einleitung eines Reorganisationsverfahrens zu unterlassen oder die
Insolvenzerffnung nicht zu beantragen
114. Kann ein GmbH-Gesellschafter kndigen?
geschlossener Mitgliederzahl dadurch charakterisiert;
Grds ist das mglich, jedoch muss diese Mglichkeit im Gesellschaftsvertrag vorgesehen
sein. Die brigen Gesellschafter knnen jedoch einen Fortsetzungsbeschluss fassen.
115. Tagesordnungspunkt bei Aufsichtsratssitzung einer GmbH?
Aufsichtsrat wird grds durch den Aufsichtsratsvorsitzenden einberufen (mind jhrlich). Grds persnlich; Gesellschaftsvertrag kann Vertretungsmglichkeit vorsehen
116. Wie wird eine GmbH beendet?
Zuerst muss die Gesellschaft aufgelst werden gesetzliche Auflsungsgrnde (zB
notariell beurkundeter Gesellschafterbeschluss, Konkurserffnung) und im
Gesellschaftsvertrag normierte (zB Kndigung durch einen Gesellschafter,
Zweckerreichung, Tod eines Gesellschafters) -> Auflsung ist im FB einzutragen!
Auf die Auflsung folgt die Liquidation durch Liquidatoren (gekorene, geborene,
gerichtliche). Diese haben ua Forderungen einzuziehen, Verbindlichkeiten zu
begleichen, laufende Geschfte beenden, Gesellschaftsvermgen aufzuteilen. Haben
diese ihre Aufgaben beendet, ist die Gesellschaft beendet und sie ist im FB zu lschen.
117. Unterliegen Kommanditisten dem Wettbewerbsverbot?
Nach 165 UGB unterliegt der Kommanditist dem gesetzlichen Wettbewerbsverbot
nicht (beim Kommanditisten besteht weniger die Gefahr der Weitergabe von
Informationen bzw der Verwendung von Wissen als bei den Komplementren, weil
Kommanditisten grds von der Geschftsfhrung und Vertretung ausgeschlossen sind).
Wenngleich er keinem gesetzlichen Wettbewerbsverbot unterliegt, kann ein solchen
aber vertraglich vereinbart werden. Der Kommanditist hat auch ohne ein vertragliches
Wettbewerbsverbot stets die ihm obliegende Treuepflicht zu beachten (zB verboten ist
der aktive Eingriff in die Geschftschancen der KG).

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Weiters wird in der Literatur vertreten, dass 165 UGB insoweit teleologisch zu
reduzieren und das Wettbewerbsverbot der 112 f UGB ausnahmsweise auf den
Kommanditisten anzuwenden, wenn diesem im Gesellschaftsvertrag Rechte eingerumt
sind, die andernfalls nur Komplementren zustnden (zB Einrumung einer
vertraglichen Geschftsfhrungsbefugnis).
118. Vergleich der Geschftsfhrung und Vertretung einer GesbR mit einer OG?
Bei der GsbR sind grds alle Gesellschafter zur Geschftsfhrung berechtigt und
verpflichtet (sowohl fr gewhnliche als auch auergewhnliche Geschfte;
Mehrheitsprinzip mit Kapitalmehrheit; dispositiv). Bei auergewhnlichen Geschften
kann die berstimmte Minderheit Sicherstellung fr knftigen Schaden begehren; falls
das abgelehnt wird, knnen die Gesellschafter austreten. Die Vertretungsbefugnis ist
iZw gleich der Geschftsfhrungsbefugnis (auch Mehrheit mit Kapitalmehrheit). Handeln
Gesellschafter einer unternehmerisch ttigen GesbR, die im Geschftsverkehr unter
eigenem Namen auftritt, oder zur Vertretung der Gesellschaft bestellten Personen in
deren Namen, werden alle Gesellschafter daraus berechtigt und verpflichtet ( 178
UGB).
Bei der OG sind ohne formalen Bestellungsakt alle zur Geschftsfhrung berechtigt und
verpflichtet. Allerdings besteht die Mglichkeit, im Gesellschaftsvertrag die
Geschftsfhrung einem oder mehreren Gesellschaftern zu bertragen. -> die
Mitwirkungspflicht an auergewhnlichen Geschften bleibt trotz fehlender
Geschftsfhrungsbefugnis unberhrt Beschluss smtlicher Gesellschafter!
Zur Vertretung der OG sind grds auch alle Gesellschafter berufen sowohl fr
gewhnliche als auch auergewhnliche. Die Vertretungsmacht ist im Auenverhltnis
aus Grnden des Verkehrsschutzes unbeschrnkt und unbeschrnkbar. Im
Innenverhltnis knnen jedoch einzelne Gesellschafter von der Vertretung
ausgeschlossen werden.
119. Was ist ein fehlerhafter Gesellschafterbeschluss?
Ein Gesellschafterbeschluss kann aus formellen oder materiellen Grnden fehlerhaft
sein.
anfechtbarer Beschluss: grds wirksam, innerhalb von einem Monat durch Klage
anfechtbar (zB Einberufungsmangel, Mitwirkung eines vom Stimmrecht
ausgeschlossenen Gesellschafters an Beschlussfassung)
absolut nichtiger Beschluss: rechtlich existent, ipso iure nicht verbindlich (zB Versto
gegen Strafgesetz oder sittenwidrig, Versto gegen das Verbot der Einlagenrckgewhr)
Scheinbeschluss: rechtlich nicht existent, weil mit gravierenden Mngeln belastet (zB
Beschluss von Nichtgesellschaftern)
schwebend unwirksamer Beschluss: fehlerfrei zustande gekommen, zur
Rechtswirksamkeit fehlt aber noch ein weitere Wirksamkeitserfordernis (zB gesetzlich
oder vertraglich vorgesehene Zustimmung)
wirkungsloser Beschluss: gesellschaftsintern verbindlich, knnen aber die beabsichtigte
Rechtsfolge nicht herbeifhren (zB Bestellung zum Geschftsfhrer, wenn die Annahme
durch den Geschftsfhrer fehlt)
Jeder Gesellschafter ist klageberechtigt, der in der GV erschienen ist und gegen den
Beschluss Widerspruch zu Protokoll gegeben hat oder zur GV unberechtigterweise nicht
zugelassen wurde.
120. Unter welchen Voraussetzungen kann der OG-Gesellschafter Aufwandersatz
verlangen?
Gem 110 Abs 1 und 2 gebhrt dem Gesellschafter fr Aufwendungen, die er in
Gesellschaftsangelegenheiten macht und die er den Umstnden nach fr erforderlich
halten durfte, ein Ersatz (inkl Zinsen). Notwendig fr den Ersatz ist daher, dass es sich
um Aufwendungen fr die Gesellschaft handelt, diese ex ante auch erforderlich waren
und der Gesellschafter befugterweise in Gesellschaftsangelegenheiten agierte. Der
Aufwandersatz wird daher dem geschftsfhrenden Gesellschafter zustehen, aber auch
dem Gesellschafter, der davon ausgeschlossen ist, wenn er beauftragt wurde,

29

Handlungen vorzunehmen, die zu den Aufwendungen gefhrt haben.

auch bei Verlusten! Herausgabepflicht!
121. Welche Rechte hat ein Aufsichtsrat gegenber dem Geschftsfhrer bei der
GmbH?
Der Aufsichtsrat kann dem Geschftsfhrer Weisungen erteilen. Genehmigungspflichtige
Geschfte ( 30j Abs 5 GmbHG); berwachung der Geschftsfhrer (Abs 1)
-> Rest wie AG
122. Vorgesellschaft bei der OG Unterschied zu anderen?
Vorgesellschaft wird als GesbR qualifiziert ( 123 Abs 2 UGB) nicht rechtsfhig!
Vorgesellschaft der GmbH/AG: Gesellschaft sui generis rechtsfhig
123. Welche Funktion hat der Kapitalanteil im Personengesellschaftsrecht?
Der Kapitalanteil gibt lediglich den Wert der vereinbarten Einlage im Verhltnis zu allen
anderen vereinbarten Einlagen wieder ( Gesellschaftsanteil: alle Rechte und Pflichten ,
die mit der Gesellschafterposition verbunden sind).
Jahresgewinn wird nach Kapitalanteil verteilt (dispositiv) zuvor aber noch jenen
Anteil, dem ein Arbeit zu Verfgung stellender Gesellschafter zusteht, abziehen!
124. Wie kann man die gesetzliche Normalfolge verhindern, dass beim Tod eines
Gesellschafters einer OG die Gesellschaft aufgelst wird?
Normalerweiser ist der Tod eines Gesellschafters bei der OG ein Auflsungsgrund. Im
Gesellschaftsvertrag kann aber eine Fortsetzungsklausel vereinbart werden
(Fortsetzung der Gesellschaft unter den verbleibenden Gesellschaftern ohne Erben; in
den Nachlass fllt der Abfindungsanspruch).
Weiters kann eine Nachfolgeklausel vereinbart werden: Gesellschaft wird mit den
verbleibenden Gesellschaftern und den Erben fortgesetzt einfache: jeweiligen Erben
treten an Stelle der verstorbenen Gesellschafters, bei mehreren wird Gesellschaftsanteil
entsprechend der Erbquote aufgeteilt; - qualifizierte: Nachfolger wird im
Gesellschaftsvertrag festgelegt
Als letzte Mglichkeit gibt es die Eintrittsklausel: Erben oder sonstige Personen sind
berechtigt, in die Gesellschaft einzutreten (neue Einlageleistungsverpflichtung).
125. Gibt es im GmbH-Recht Wettbewerbsverbote?
24 GmbHG: fr Gesellschafter keine Geschfte im Geschftszweig der GmbH; keine
Beteiligung als persnlich haftender Gesellschafter an Gesellschaften des gleichen
Geschftszweigs; nicht eine Funktion als Vorstand/Geschftsfhrer/Aufsichtsrat in einer
anderen Gesellschaft im Geschftszweig der GmbH
Einwilligung per Gesellschafterbeschluss oder im Gesellschaftsvertrag mglich!

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Immaterialgterrecht
126. Was versteht man unter dem Begriff des Immaterialgterrechts?
Das ist das Recht, das sich nicht auf eine Sache bezeiht, sondern auf ein immaterielles
Gut (Geistesprodukt, technischer Gedanke, Unternehmenskennzeichen, sthetische
Gestaltung, Kunstwerk) und das seine ausschlieliche Nutzung und Verwertung umfasst
(so im Patent-, Gebrauchsmuster-, Marken-, Urheber- und Geschmacksmusterrecht).
Immaterialgterrecht deckt sich auch mit dem Begriff "geistiges Eigentum". Das
Immaterialgterrecht schtzt bestimmte geistige (oder gewerbliche) Leistungen sowie
Kennzeichen die gewerblich verwertbar sind, dadurch, dass es dem Schpfer dieser
Leistungen gegen jeden unbefugten Dritten absolut wirkende Verbotsrechte einrumt.
Das UWG hingegen gehrt zum gewerblichen Rechtsschutz (mit Ausnahme der 9 und
11 13 UWG) und schtzt den geschftlichen Verkehr gegen unlautere Handlungen.

Patentrecht
127. Was ist das europische Patent? Gibt es ein Gemeinschaftspatent?
Patente werden fr Erfindungen auf allen Gebieten der Technik erteilt, die neu sind, auf
einer erfinderischen Ttigkeit beruhen und gewerblich anwendbar sind ( 1-3 PatG).
Eine gesetzliche Definition von Erfindung gibt es nicht; Lehre und Rsp verstehen
darunter eine Lehre zum technischen Handeln (weite Auslegung). 1 Abs 3 PatG
definiert in einem nicht abschlieenden Negativkatalog jene Gegenstnde, die nicht als
Erfindung gesehen werden (zB Entdeckungen, mathematische Methoden). Gem 2
Abs 1 PatG knnen auf Erfindungen, deren Verwertung gegen die ffentliche Ordnung
oder die guten Sitten verstoen wrde, kein Patent erteilt werden. Da das Ziel des
Patentrechts ist, den technischen Fortschritt zu frdern, kann nur auf solche
Erfindungen ein Patent erteilt werden, die der Allgemeinheit noch nicht bekannt sind.
Gem 3 PatG gilt eine Erfindung als neu, wenn sie nicht zum Stand der Technik
gehrt (Stichtag: Priorittstag).
Zur Erlangung eines sterreichischen Patens muss eine Patentanmeldung beim
sterreichischen Patentamt oder beim Europischen Patentamt (in einem einzigen
Verfahren kann fr alle Vertragsstaaten Patentschutz erlangt werden) eingereicht
werden. Die Anmeldungserfordernisse finden sich in 89 Abs 1 PatG. Gem 99 PatG
unterliegt die Patentanmeldung zuerst einer Gesetzmigkeitsprfung durch die
Technische Abteilung des Patentamts (materiellen und formellen Voraussetzungen).
Vom Tag der Bekanntmachung der Anmeldung im Patentblatt (idR 18 Monate nach
Priorittstag) hat der Anmelder Anspruch auf ein angemessenes Entgelt, das dem Wert
der Nutzung der Erfindung entspricht. Innerhalb von 4 Monaten ab Bekanntmachung
kann jeder gegen die Patenterteilung Widerspruch erheben. Wenn nach Verffentlichung
keine Einwendungen erhoben werden hat, wird das Patent durch Beschluss mit
Eintragung im Patentregister erteilt.
Ein europisches Patent ist ein Patent, das gem dem EP vom Europischen
Patentamt (Sitz: Mnchen) erteilt wird. Dabei handelt es sich um ein Patent, dass
dieselbe Wirkung wie ein nationales Patent in jenen Staaten, die in der Anmeldung
benannt wurden, entfaltet (Territorialittsprinzip; auch fr Mitglieder des EP mglich,
die keine MS der EU sind). Im Unterschied zum sterreichischen Verfahren fhrt das
europische PA vor Prfung der Patentschrift auf Neuheiten eine europische Recherche
durch (Bericht ber ber Schriftstcke, zB Artikel in Fachzeitschrift , die fr die
Beurteilung der Neuheit und der erfinderischen Ttigkeit des Anmeldegegenstand in
Betracht gezogen werden knnen). Es gibt kein Gemeinschaftspatent (seit langem
geplant, soll Gltigkeit fr ganz Europa oder gesamte EU haben).
Jedoch gibt es Gemeinschaftsgeschmacksmuster, fr deren Eintragung das

31

Harmonisierungsamt fr den Binnenmarkt (HABM; Sitz: Alicante) zustndig ist. Grds ist
das Gemeinschaftsgeschmacksmuster einheitlich und daher dieselbe Wirkung in der EU.
128. Wie werden Dienstnehmererfindungen geregelt?
Das PatG enthlt in den 6 19 besondere Regelungen fr Erfindungen von AN (nicht
vertraglich beschrnkbar!). Eine Diensterfindung liegt vor, wenn sie in das Arbeitsgebiet
des Unternehmens fllt, in dem der DN ttig ist und wenn ein urschlicher
Zusammenhang zwischen dem Arbeitsverhltnis und der Erfindung besteht (Ttigkeit,
die zur Erfindung gefhrt hat, gehrt zu dienstlichen Obliegenheiten; Anregung zu
Erfindung durch Ttigkeit im Unternehmen; Bentzung der Hilfsmittel des
Unternehmens hat Erfindung wesentlich erleichtert). -> kein AN: Vorstand (fehlende
persnliche Abhngigkeit)
Aufgriffsrecht des AG besteht nur, wenn eine schriftliche Vereinbarung vorliegt.
Unverzgliche Mitteilungspflicht des AN ansonsten Haftung des AN fr entstandenen
Schaden. Binnen 4 Monaten muss AG dem AN mitteilen, ob er von seinem Recht
Gebrauch macht (Geheimhaltungspflicht!). Fr die berlassung einer Diensterfindung
gebhrt dem Erfinder eine besondere Vergtung (auer: fr Erfinderttigkeit
eingestellt). Bei Bemessung der Vergtung ist insb auf wirtschaftliche Bedeutung fr
das Unternehmen und Anteil des Unternehmens an dem Zustandekommen zu achten.
DG kann sich nachtrglich davon befreien, indem er auf sein Recht an der Erfindung
verzichtet.
129. Was ist das Erschpfungsprinzip im Patentrecht?
Erschpfungsgrundsatz im Immaterialgterrecht ziemlich vereinheitlicht
Durch die Erschpfung erlschen die Ausschlielichkeitsrechte, die dem Patentinhaber
zustehen. Erschpfung tritt dann ein, wenn die Erfindung vom Patentinhaber oder mit
seiner Zustimmung im EWR in Verkehr gebracht wird. Die Ausschlussrechte sind dann
nicht erschpft, wenn berechtigte Grnde es rechtfertigen, dass der Erfinder sich dem
weiteren Vertrieb der Erfindung widersetzt, insb wenn der Zustand derer nach ihrem
Inverkehrbringen verschlechtert.
130. Wodurch unterscheidet sich ein Patent von einem Gebrauchsmuster?
Beide sind ein technisches Schutzrecht. Als Gebrauchsmuster knnen auch Erfindungen
geschtzt werden, die zwar nicht die fr ein Patent erforderliche Erfindungshhe
aufweisen, aber auf einem erfinderischen Schritt beruhen (trotzdem Neuheit
Schutzvoraussetzung). Das Gebrauchsmuster ist ein reines Registerrecht. Es werden bei
der Beantragung lediglich die formalen Antragskriterien geprft, die Prfung der
Neuheit erfolgt nicht (Verfahren einfacher & kostengnstiger). Die max Schutzdauer
betrgt lediglich 10 Jahre.
131. Neuheitsbegriff im Patentrecht?
Die Neuheit eines Gegenstandes wird anhand eines Einzelvergleichs der Erfindung mit
jeder Entgegenhaltung bestimmt. Neuheitsschdlich ist nur jener Stand der Technik,
der zeigt, dass die Erfindung schon zu ihm gehrt. Es geht nicht darum, ob die
Kombination der technischen Elemente fr den Fachmann nahe liegend ist, sonder nur
darum, ob die Kombination in ihrer konkreten Ausprgung in einer einzigen
Erkenntnisquelle enthalten ist.
132. Nutzungsrechte am Patent?
Der Patentinhaber kann Dritten die Benutzung der Erfindung gestatten Lizenzvertrag
Dauerschuldverhltnis. Lizenzgeber verzichtet auf Ausbung seines Verbotsrechts;
Lizenznehmer ist zur Zahlung eines Lizenzentgelts verpflichtet -> Eintragung ins
Patentregister!

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Markenrecht
133. Welchen Schutz geniet die bekannte Marke? In welcher Weise geht dieser
ber den der allgemeinen Marke hinaus?
Der Schutzbereich des Markenrechts ist auf die Waren und Dienstleistungen des
eingetragenen Waren- und Dienstleistungsverzeichnisses beschrnkt. Daher wird das
Markenrecht grds nicht verletzt, wenn eine Marke zur Kennzeichnung anderer Waren
und Dienstleistungen verwendet wird. Fr bekannte Marken ist dieser rechtliche Schutz
jedoch nicht ausreichend, da sie ber die Branchengrenzen hinweg Wirkung entfalten
(wirtschaftlicher Wert!). Siehe 10 Abs 2 MSchG
Bei der Beurteilung, wann eine bekannte Marke vorliegt, sind sowohl qualitative als
auch quantitative Kriterien in einem beweglichen System zu bercksichtigen
(Bekanntheitsgrad bei bedeutendem Teil des Publikums ab ca 50%). Weiters gengt
es bereits, dass der Grad der hnlichkeit zwischen den beiden bewirkt, dass die
beteiligten Verkehrskreise das Zeichen und die Marke gedanklich miteinander
verknpfen (Verwechslungsgefahr muss nicht gegeben sein). 10 Abs 2 MSchG
unterscheidet 4 verschiedene Fallgruppen der mglichen Eingriffshandlungen:
Ausnutzung der Wertschtzung - Rufausbeutung; Beeintrchtigung der Wertschtzung
Rufschdigung; Beeintrchtigung der Unterscheidungskraft Verwsserung;
Ausnutzung der Unterscheidungskraft Aufmerksamkeitsausbeutung.
134. Was sind absolute bzw relative Eintragungshindernisse im Markenrecht?
Jeder Markenanmeldung ist auch ihre Gesetzmigkeit zu prfen, dh es wird geprft,
ob absolute oder relative Eintragungshindernisse gem Art 4 MschG bestehen.
Absolute Eintragungshindernisse verhindern in jedem Fall die Eintragung als Marke.
Relative Eintragungshindernisse knnen durch den Nachweis der Erlangung von
Verkehrsgeltung geheilt werden (demoskopisches Gutachten).
absolute: Zeichen mit amtlichen Charakter; fehlende Markenfhigkeit (zB Zeichen, die
sich nicht graphisch darstellen lassen); ordnungs-/sittenwidrige Zeichen; irrefhrende
Zeichen; geographische Zeichen bei Wein und Spirituosen
relative: fehlende Unterscheidungskraft; beschreibende Zeichen;
Gattungsbezeichnungen
Zur Beurteilung der Verkehrsgeltung sind Bekanntheitsgrad, Kennzeichnungsgrad und
Zuordnungsgrad zu eruieren.
135. Was ist die internationale Marke im Vergleich zur Gemeinschaftsmarke?
Die internationale Marke ist bei einer Zentralstelle in Genf anzumelden. Vereinheitlicht
ist bei dieser lediglich das Anmeldesystem, nicht jedoch das Markenrecht an sich: Der
Inhalt und Schutzbereich der internationalen Marke bestimmt sich nach dem nationalem
Recht der jeweiligen Mitgliedsstaaten der Madrider Union. Man erwirbt lediglich ein
Bndel an nationalen Marken die internationale Marke ist in den beteiligten Lndern
ebenso geschtzt wie als wre sie dort unmittelbar hinterlegt worden. Der Antrag
scheitert nicht insgesamt, wenn nur in einem einzigen einzutragenden Land bereits eine
hnliche ltere Marke eingetragen ist. Wenn in einem MS der EU ein
Eintragungshindernis besteht, wird die Anmeldung vom HABM zurckgewiesen und der
Schutz als Ganzes versagt.
Die Gemeinschaftsmarke ist in der gesamten EU gltig. Es ist nicht mglich, die
geographische Ausdehnung des Schutzes auf bestimmte MS zu beschrnken. Sie ist
vom nationalen Recht unabhngig Rechtsgrundlage: Gemeinschaftsmarken-VO. Sie
stellt ein einheitliches Eigentumsrecht dar. bertragungen knnen nur fr die gesamte
Gemeinschaft und nicht fr einzelne Lnder erfolgen (Beschrnkung von Lizenzvergaben
mglich).
Die Eintragungshindernisse der Gemeinschaftsmarke entsprechen iW denen des MSchG.
Die Wirkungen erstrecken sich auf das gesamte Gemeinschaftsgebiet; auch
Gebrauchszwang!. Zustndig fr Klagen sind die vom MS benannten
Gemeinschaftsmarkengerichte (in : HG OLG OGH).

33

136. Welche Voraussetzungen gibt es fr die Registrierung einer Marke?

Der Erwerb des Markenrechts erfordert die Eintragung der Marke in das Markenregister.
ber die Zulassung der Anmeldung entscheidet die RA des sterreichischen PA.
Regelungen ber die Registrierung der Marke enthalten 16 ff MSchG.
Zunchst ist die Markenanmeldung beim PA in Form des Anmeldeformulars
einzubringen (Name des Markenanmelders + Wohnsitz; ggf Vertreter; Unterschrift;
Wiedergabe der Marke; Waren/Dienstleistungsverzeichnis) und diverse Gebhren sind
zu entrichten. Formelle berprfung (Gesetzmigkeitsprfung + hnlichkeitsprfung)
bei positiver Prfung ist Marke einzutragen.
137. Was sind die Besonderheiten der Gemeinschaftsmarke?
Sie gilt mit einer Anmeldung fr die gesamte EU. Ihre Rechtsgrundlage ist die GMV. Die
Anmeldung ist beim HABM in Alicante einzubringen. Markeneintragung scheitert, wenn
in einem MS eine ltere kollidierende Marke eingetragen ist und der Inhaber erhebt
rechtzeitig Einspruch.
138. Was versteht man unter dem markenrechtlichen Erschpfungsprinzip?
Der Erschpfungsgrundsatz ist in 10b MSchG geregelt. Erschpfung tritt dann ein,
wenn die gegenstndlichen Waren unter der fraglichen Marke vom Markeninhaber oder
mit seiner Zustimmung im EWR in Verkehr gebracht wurden. Die Ausschlussrechte sind
dann nicht erschpft, wenn berechtigte Grnde es rechtfertigen, dass der Inhaber sich
dem weiteren Vertrieb der Waren widersetzt, insb dann wenn der Zustand der Waren
nach Inverkehrbringen verndert oder verschlechtert wurde (Erhaltung der Herkunftsund Qualittsfunktion). Diese Frage hat va Bedeutung fr die Zulssigkeit von
Parallelimporten. Hersteller bringen hufig ihre Waren in verschiedenen Lndern unter
verschiedenen Markbedingungen in Verkehr. Parallelimporteure nutzen dieses
unterschiedliche Preisniveau aus und knnen diese Ware in den Hochpreislndern
billiger anbieten als die offiziellen Vertriebspartner der Hersteller oder der Hersteller
selbst. Parallelimporte sind nur aufgrund des Erschpfungsgrundsatzes berhaupt
mglich. Diese sind daher innerhalb des EWR grds zulssig, wenn die Voraussetzungen
des 10b Abs 1 MSchG erfllt sind.
zB durch Umpacken Vernderungen an der Ware? Nur zulssig, wenn das nach
nationalem Recht unbedingt notwendig ist + Verstndigung des Markeninhabers.
139. Was ist das Territorialittsprinzip bei einer Marke?
Jedes Land erlsst seine eigenen Vorschriften zum Schutz geistiger Leistungen, woraus
ein sehr unterschiedlich ausgestaltetes, verschieden hohes Schutzniveau folgt, dessen
Vereinheitlichung durch Abschluss internationaler Abkommen erreicht werden soll
-> Gemeinschaftsmarke; internationale Marke
140. Worauf beruht bei einer registrierten Marke die Unterlassungsklage?
51 ff MSchG; einstweilige Verfgung 56 MSchG

34

Urheberrecht
141. Was ist der Bildnisschutz?
verwandtes Schutzrecht Leistungsschutzrecht Schutzdauer: 50 Jahre
rein persnlichkeitsrechtliche Bestimmung: 78 UrhG Recht am eigenen Bild Schutz
der abgebildeten Person - unter Verletzung ihrer berechtigten Interessen durch die
Medien an den Pranger gestellt werden. Schutz der Privatsphre: Spannungsverhltnis
zum Recht bzw Interesse der ffentlichkeit an Berichterstattung: Bildnisse von
Personen drfen weder ffentlich ausgestellt noch verbreitet bzw der ffentlichkeit
zugnglich gemacht werden, wenn dadurch berechtigte Interessen des Abgebildeten
verletzt werden (nach dem Tod: der nahen Angehrigen).
Bildnis einer Person: Jede Abbildung, aus der die Person kenntlich wird.
Eine Verletzung des Rechts am eigenen Bild liegt vor, wenn iZm der Verffentlichung
eines Bildes ehrenrhrige Tatsachen erwhnt werden (unabhngig vom
Wahrheitsgehalt).
Gilt nicht, wenn man sich durch Medienauftritte ins Schlaglicht der Medien begibt
(Pressefreiheit geht vor).
Kein Bildnisschutz, wenn jemand gar nicht im Bild zu sehen ist, obwohl dies berichtet
wird (Uwe Scheuch!).
142. Welche Systeme finden sich in Europa in Bezug auf das Urheberrecht?
Definition eines Werkes Werkkategorien mit Auffangtatbestand
General-/Spezialprinzip
143. Werknutzungsrecht vs Werknutzungsbewilligung?
Auch wenn das Urheberrecht unter Lebenden nicht bertragbar ist, kann der Urheber
gem 24 UrhG natrlichen wie juristischen Personen das Recht zur Benutzung des
Werks fr alle oder bestimmte Verwertungsarten ( 14-18a UrhG) einrumen. Die
Nutzungsrechtseinrumung kann nicht-ausschlielich (Werknutzungsbewilligung Nichtangriffsverpflichtung) oder exklusiv (Werknutzungsrecht Enthaltungspflicht
Urheber hat keine Rechte mehr!) erfolgen. Lizenzvertrag Urheberrechtsvertrag
144. Nutzungsrechte im Urhebergesetz?
14-18 UrhG: Der Urheber eines Werks ist berechtigt, sein Werk auf die im Gesetz
taxativ angefhrten Arten zu verwerten (Werknutzungsbewilligung oder
Werknutzunfsrecht): Vervielfltigungsrecht, Verbreitungsrecht, Bearbeitungs- und
bersetzungsrecht, Recht der ersten Inhaltsangabe, Vermiet- und Verleihrecht, etc.
145. Was schtzt das Urheberrecht (welche Arten von Werken und wieso gibt es
diese Einteilung)?
Schutzgegenstand des Urheberrechts sind eigentmliche (aus der Persnlichkeit seines
Schpfers Stempel der Einmaligkeit und der Zugehrigkeit zu seinem Schpfer)
geistige Schpfungen in den Gebieten der Literatur, der Tonkunst, der bildenden Knste
und der Filmkunst. Diese eigentmlichen geistigen Schpfungen werden als Werke
bezeichnet. Ob eine Schpfung ein urheberrechtlich schutzfhiges Werk darstellt, ist
eine durch das Gericht zu lsende Rechtsfrage.
1 Abs 1 UrhG enthlt einen taxativen Katalog von Werkkategorien, die in den 2-4
UrhG konkretisiert werden. Trotz dieser abschlieenden Festlegung sind die einzelnen
Werkarten nicht als verbindlich-starres System, sondern als anpassungfhiger Rahmen
zu verstehen. Die Einteilung gibt es, weil es verschieden Schutzfristen und einige
Sondervorschriften gibt.
Ein Urheber eines Werkes ist gem 10 UrhG diejenige natrliche Person, die es
geschaffen hat oder jene Person, auf die nach dem Tod des Schpfers das Urheberrecht
bergegangen ist. Das sterreichische Urheberrecht folgt damit dem Schpferprinzip
und knpft die Urheberschaft an natrliche Personen, denn nur diese knnen
eigentmliche geistige Schpfungen erbringen. Solcherart ist das Urheberrecht nicht

35

nur als Vermgensrecht, sondern auch als Persnlichkeitsrecht ausgestaltet.

36

Wettbewerbsrecht
146. Wann liegt verbotene Irrefhrung vor?
2 UWG: Beeinflussung der Marktgegenseite durch relevante Tuschung ->
unzulssige Werbemethode
Das Verbot irrefhrender Geschftspraktiken untersagt die Anwendung von
Geschftspraktiken, welche unwahre Angaben enthalten oder sonst zur Tuschung
geeignet sind, um den Verbraucher in relevanter Weise zu beeinflussen. Werden
Geschftspraktika iSd 2 UWG qualifiziert, sind diese grds unlauter und daher
rechtswidrig. -> mit dem Wahrheitsgrundsatz unvereinbar
2 UWG enthlt die TB-Gruppen Unrichtige Angaben, Sonstige Geschftspraktiken mit
Tuschungseignung und das Vorenthalten wesentlicher Information. Ergnzt wird das
durch eine Schwarze Liste von Geschftspraktiken, die jedenfalls als irrefhren gelten
(Anhang ans UWG). Vom Schutzzweck erfasst sind Mitbewerber, Verbraucher und die
Allgemeinheit.
-> auch wahre Angaben knnen den Durchschnittsverbraucher tuschen!
zB Allein-/Spitzenstellung, Blickfang, Selbstverstndliches extra herausgehoben, damit
ein Vorteil suggeriert wird, Lockvogelwerbung
147. Was ist der Schutz eines Unternehmenskennzeichens, wo ist der geregelt?
9 UWG: Missbrauch von Kennzeichen eines Unternehmens
Danach ist es verboten, im geschftlichen Verkehr Kennzeichen (zB Firma, registrierte
Marke) zu gebrauchen, die geeignet sind, Verwechslungen mit schutzfhigen
Kennzeichen, die ein anderes Unternehmen in befugter Weise verwendet,
hervorzurufen. Damit ein Kennzeichen wettbewerbsrechtliche geschtzt ist, muss es
sich um ein schutzfhiges Zeichen iSd 9 UWG handeln sowie unterscheidungskrftig
sein und/oder Verkehrsgeltung besitzen.
Die Regelung schtzt nicht nur den vollen Firmenwortlaut, sondern auch
Firmenbestandteile (Firmenkurzbezeichnungen, Firmenschlagworte). Der
Firmenbestandteil muss aber fr sich allein oder in Verbindung mit Zustzen geeignet
sein auf ein bestimmtes Unternehmen hinzuweisen oder sich von anderen Unternehmen
zu unterscheiden.
bei Versto: Unterlassungsanspruch, Urteilsverffentlichung schtzt auch nichteingetragene Firmen
Verhltnis zu 37 UGB (unbefugter Gebrauch einer Firma Unterlassungsklage):
9 UWG konkurriert mit 37 UGB, der aber nur Unterlassungsansprche gegen das
Fhren einer Firma gewhrt, welches firmenrechtliche Vorschriften verletzt (zB
Angaben, die geeignet sind, ber geschftliche Verhltnisse irrezufhren), nicht aber
firmenrechtliche Vorschriften des AGBG und des UWG.
bei Versto: Unterlassungsanspruch, Anspruch auf Lschung, SchE
Verhltnis zu 43 ABGB (Namenschutz): knnen nebeneinander angewendet werden.
9 UWG schtzt den Namen im geschftlichen Verkehr; 43 ABGB schtzt den Namen in
seinem ganzen Seinsbereich erfasst jedwede Beeintrchtigung des Namensgebrauchs,
steht aber nur dem Namenstrger selbst zu Unterlassung, Beseitigung, uU SchE
148. Was ist die Black List im UWG?
Die Black List ist eine Liste der Geschftspraktiken, die absolut als irrefhrend und
damit wettbewerbswidrig sind. Sie sind im Anhang des UWG zu finden.
zB unrichtige Behauptung eines Unternehmers, zu den Unterzeichnern eines
Verhaltenskodex zu gehren; Behauptung, dass ein Produkt von ffentlicher oder
privater Stelle besttigt/gebilligt/genehmigt worden sei, obwohl das nicht der Fall ist;
Lockvogelangebote; unrichtige Behauptung, Produkte knnten Gewinnchancen bei
Glcksspielen erhhen; unrichtige Behauptung, ein Produkt knne Krankheiten,
Funktionsstrungen oder Missbildungen heilen
149. Wie sieht das Fallprfungsschema im UWG aus?
- Fllt die Geschftspraktik unter einen Sondertatbestand der 7, 9 oder 9a
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- Bestimmungen des Anhangs zu prfen (black list Geschftspraktik per se

irrefhrend oder aggressiv
- kleinere Generalklauseln 1 Abs 3 UWG: ist Geschftspraktik aggressiv ( 1a
UWG) oder irrefhrend ( 2 UWG)
- groe Generalklausel des 1 Abs 1 UWG
Fallgruppen des 1 Abs 1 UWG: Kundenfang, Behinderung, Ausbeutung und
Rechtsbruch
150. Verbraucherleitbild im UWG?
Das Verbraucherleitbild ist ein wandelbarer, gesetzlich nicht determinierter Mastab.
Das Verbraucherleitbild ist ein Instrument des Rechtsanwendung, das aufgrund des
groteils harmonisierten Verbraucherschutzrechts va durch die Rsp des EuGH
beeinflusst wird.
In galt lange Zeit das Leitbild des flchtigen Verbrauchers: Der
Durchschnittsverbraucher (durchschnittliche Intelligenz und Sachkunde) widmet sich
einer Werbeaussage nur flchtig und mit durchschnittlicher Aufmerksamkeit. Er pflege
eine Werbeaussage weder genau, vollstndig und kritisch zu wrdigen, noch
grammatikalische und philologische berlegungen anzustellen.
-> EuGH bereits in der Cassis de Dijon-E verworfen (Judikatur zur
Warenverkehrsfreiheit)
In einer RL wird der Verbraucherbegriff erlutert Leitbild des informierten und
verstndigen Verbrauchers: Der Durchschnittsverbraucher ist als ein Verbraucher
anzusehen, der unter Bercksichtigung sozialer, kultureller und sprachlicher Faktoren in
der Auslegung des Gerichtshofs angemessen gut unterrichtet, angemessen aufmerksam
und kritisch ist. Der Werbende darf vom Werbeadressaten einen durchschnittlichen
Informationsstand erwarten. Der Durchschnittsverbraucher widmet sich
Geschftspraktiken mit durchschnittlicher bzw angemessener Aufmerksamkeit. Auf
dieser Ebene ist zu fragen, wie und ob der Verbraucher bestimmte Ankndigungen und
Praktiken wahrnimmt, verarbeitet und seiner Entscheidung zugrunde legt. Der
anzunehmende Grad an Aufmerksamkeit ist jedoch situationsbezogen und insb von der
Bedeutung der beworbenen Ware oder Dienstleistung fr den Verbraucher abhngig. In
diesem Sinn schlieen sich flchtig und informiert nicht aus.
Bei der Verstndigkeit des Verbrauches geht es darum, wie sehr der Verbraucher in der
Lage ist, eine Geschftspraktik sachgerecht und kritisch zu wrdigen.
151. Was ist die Generalklausel im UWG?
Die Generalklausel des 1 UWG ist die grundlegende wettbewerbsrechtliche
Ordnungsvorschrift. Diese Bestimmung verbietet unlautere Geschftspraktiken und
sonstige unlautere Handlungen.
Die Generalklausel sieht unterschiedliche Erheblichkeitsschwellen im B2B- und im B2CBereich vor: Um die Erheblichkeitsschwelle im B2B Bereich nach 1 Abs 1 Z 1 UWG zu
berschreiten, muss eine unlautere Geschftspraktik oder sonstige unlautere Handlung
dazu geeignet sein, den Wettbewerb zum Nachteil von Unternehmen nicht nur
unerheblich zu beeinflussen. Damit wird zum Ausdruck gebracht, dass die Beeinflussung
der Marktverhltnisse eine gewisse Mindestidentitt erreichen muss (in Fallgruppe
Rechtsbruch von Bedeutung!).
Im B2C-Bereich sind nicht die Auswirkungen auf die Markverhltnisse, sondern der Grad
der Beeinflussung des Durchschnittsverbrauchers mageblich. Um die
Erheblichkeitsschwelle nach 1 Abs 1 Z 2 UWG zu berschreiten, muss die unlautere
Geschftspraxis geeignet sein, das wirtschaftliche Verhalten des
Durchschnittsverbrauchers wesentlich zu beeinflussen. Dies ist dann der Fall, wenn die
Fhigkeiten des Durchschnittsverbrauchers, eine informierte Entscheidung zu treffen,
sprbar beeintrchtigt wird und er so zu einer geschftlichen Entscheidung veranlasst
wird, die er andernfalls nicht getroffen htte.
Fallgruppen der Generalklausel: Kundenfang (Wertreklame, gefhlsbetonte Werbung),
Behinderung (zB Preiskampf, Boykott, Bezugsbehinderung), Ausbeutung (zB
Nachahmung) und Rechtsbruch

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ad Rechtsbruch: Niemand darf sich durch Verletzung einer generellen Norm bzw eines
individuellen Rechtsakts einen Wettbewerbsvorteil verschaffen. Es geht um die
Durchsetzung gleicher rechtlicher Rahmenbedingungen fr das Handeln im Wettbewerb.
Die Fallgruppe fllt somit grds in den B2B-Bereich.
152. Was ist das Zugabenverbot im UWG?
Das Zugabenverbot bezweckt einerseits den Schutz der Kufer vor unsachlicher und
irrefhrender Wertreklame und die Vermeidung eines gegenseitigen bersteigerns von
Mitbewerbern in Nebenleistungen. Andererseits soll der Mitbewerber vor unsachlicher
Nachfrageverlagerung geschtzt werden.
Eine Zugabe ist ein zustzlicher Vorteil, der neben der Hauptware ohne besondere
Berechnung angekndigt wird, um den Absatz der Hauptware oder die Verwertung der
Hauptleistung zu frdern.
Damit die Regelung des 9a UWG anwendbar ist, muss die Zugabe bestimmte
Merkmale aufweisen: Werbe-/Lockmittel, Akzessoriett, Unentgeltlichkeit,
Beeinflussung der Kaufentscheidung, Nachfrageverlagerung
153. Rechtsschutz im UWG?
14 UWG: Unterlassungsanspruch (Abwehr zuknftiger wettbewerbsrechtlicher
Beeintrchtigungen nicht: vergangene!!; echte zielt auf Wiederholungsgefahr ab;
unechte - vorbeugende) Aktivlegitimation: jeder, der durch den Wettbewerbsversto
umittelbar konkret betroffen ist (Mitbewerber, Verbnde und individuell betroffene
Verbaucher ergibt sich aus der unmittelbar verletzten Norm, wer betroffen sein kann).
15 UWG: Beseitigungsanspruch (Beseitigung eines der RO widerstreitenden Zustand)
7 Abs 1 UWG: Widerrufsanspruch (bei Herabsetzung eines Unternehmens
25 Abs 3 UWG: obsiegende Partei einer Unterlassungsklage kann auf Antrag die
Befugnis zu gesprochen werden, den Urteilsspruch zu verffentlichen
16 UGW: SchE auch bei leichter FL der entgangene Gewinn
154. Was ist vergleichende Werbung?
Gem 2a UWG darf vergleichende Werbung nicht gegen die 1,1a,2,2a,7 oder 9
Abs 1-3 UWG verstoen.
Die Voraussetzungen fr die Zulssigkeit der vergleichenden Werbung werden in einem
Katalog von 8 Negativbedingungen definiert. Danach ist vergleichende Werbung
zulssig, wenn sie nicht irrefhrend ist; sie Waren oder Dienstleistungen fr den
gleichen Bedarf oder dieselbe Zweckbestimmung vergleicht; sie objektiv eine oder
mehrere wesentliche, relevante, nachprfbare und typische Eigenschaften dieser Waren
und Dienstleistungen, zu denen auch der Preis gehrt, vergleicht; durch sie weder die
Marken, die Handelsnamen oder andere Unterscheidungszeichen noch die Waren, die
die Dienstleistungen, die Ttigkeiten oder die Verhltnisse eines Mitbewerbers
herabsetzt oder verunglimpft; sie sich bei Waren mit Ursprungsbezeichnungen in jedem
Fall auf Waren mit der gleichen Bezeichnung bezieht; sie den Ruf einer Marke, eines
Handelsnamens oder anderer Unterscheidungszeichen eines Mitbewerbers oder der
Ursprungsbezeichnungen von Konkurrenzerzeugnissen nicht in unlauterer Weise
ausnutzt; sie nicht eine Ware oder eine Dienstleistung als Imitation oder Nachahmung
einer Ware oder Dienstleistung mit geschtzter Marke oder geschtztem Handelsnamen
darstellt; sie keine Verwechslungsgefahr bei den Gewerbetreibenden, zwischen dem
Webenden und einem Mitbewerber oder zwischen den Warenzeichen, etc begrndet.

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