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    El servicio publico en la Constitucién peruana de 1993 (Cafisan OCHOA CaRDICH’ Lat insruccién s una necesidad comin, y la Republica Ua debe igualmente a todos sus individuess, “Axtdculo 181 de la Constieucién peruana de 1823 Resumen 1 servicio piblico es uno de los concepptos més controvertas del derecho administativo, EI presente artculo asume su plena actuaidad y vigencia frente a aquells posiciones que sostenfan su ocaso a fines del siglo XX, Se desarrola el concepto de servicio puiblico en Ia doctrina y sus recientes mutaciones en el marco del derecho de fa competencia —a nivel ddoctrinario y de a legistacin comparada—asi como su influencia en nuestro otdenamiento juridic y en la jutisprudencia del Tiibunal Consttucional del Per Palabras clave: Servicio piblico, Servicio de interés econémico general. Servicios plblicos sociales, Servicio universal Sumilla 1. Lanocién tradicional del servicio pablico 2 La transformacién de servicio péblen: el servicio de interés econdmico general y el El servicio pdblico econémico en las Consltuciones peruanas Los servicios pablicos sociales Servicio piblico local ‘A modo de conclusién 3 4 5. 6. 4 Profesor de Derecho Administatvo de Departamento de Derecho dela Pontificia Univesiad Casa del er Abogado litigant en derecho constiucional.Actualente et miembro del Tiigonal de Dsipling Poi Pensamiento Constitucional N° 18, 2013, pp. 105-119 / ISSN 1027-6769 106 Penseiento Consttaionel N° 18, 2013 /ISSN 1027-6769 1. La nocién tradicional del servicio pablico El concepto de servicio piblico aparece histéricamente como todo aquello que guarda relaci6n con los asuntos colectivos del Estado y que se contrapone a los asuntos privados. Tal fue la importancia histérica de esta doctrina consolidada por la Escuela de Burdeos, que Leén Duguie legé a sostencr que los tres elementos cesenciales del Estado eran la Nacién, los servicios piiblicos y el tertitorio! En la nocién tradicional del servicio piblico, el acto de declaracién (publicatio) de una actividad o de un sector como «piiblico», como «servicio publico», significa {que tal actividad queda incorporada al quehacer del Estado y excluida de la esfera de actuacién de los particulares, aunque pueda darse a estos en concesién, la que de producitse tendré un caricter taslativo, en el sentido que supone la transferencia de unas facultades 0 poderes de actuacién que antes no tenfan. Las actividades comprendidas bajo la publicatia como servicios piblicas podrin y pueden estar re gidas por el derecho privado. Sin embargo, dado el compromiso politico implicado en la prestacidn, as{ como la necesidad de satisfacer los requerimientos colectivos, histéricamente se prefitié someterlo a un régimen jurfdico de derecho piblico. Siguiendo a Kresalja’, podemos sefialar que elementos constitutivos del servicio piiblico son los siguientes: i) se trata de una actividad de prestacién que el Estado asume, por organizacién propia o por delegacién, y de fa cual es primatiamente responsable; i) la titularidad del Estado sobre la acti declaracién formal (publicatio) que supone la reserva de un sector y su postetior id se manifiesta: a) por una —y a veces necesaria— concesién a terceros, y b) por tna intensa reglamentac que configure y obligue al desattollo de la actividad; ii) se trata de una actividad en la que se aplica el régimen de derecho pubblico, esto es, el servicio ptiblico goza siempre de una proteccién especial, aunque en su régimen de gestién la actividad pueda venir sometida al derecho privado; iv) no se trata de actividades necesa- sal scr del Estado, como son las de soberania, sino de mera utilidad, aunque indispensables o muy importantes para la vida de la sociedad v) se trata de una prestacién regular y continua, caracteristicas sobre las que se edifica buena parte de su especial régimen juridico (huclgas, quiebras, fusiones, etc.) y vi) se trata de una actividad dirigida a la utilidad general del puiblico porque a través de ella no res0s para el Tesoro Publico. se tiene como objetivo conseguir i Brewer-Carfas destaca que la nocién de servicio piiblico implica necesariamente Ja restriccién de la libre iniciativa privada: «En mi titetio, esta consecuencia de la hhocién de servicio puiblico es la mas importante desde el punto de vista juridico, DDucunnLein. Manna! de Deco Couto. Madi Franc Heltén Bion 1926p. 72 Kosata, Dado. tel del Esado yl tin de servicio pli. Themis 39 (1999), pp. A748. (Chsan Ocston Canon. eric pbc on ls Contin peraana de 1993 107 que cuando una actividad prestacional se erige en servicio piblico, es decir se impone obligatoriamente al Estado, (..] se restringe automdticamente fa libertad econémica de los particulares en el sentido de que no pueden libremente ejercer dicha actividads?.. Luciano Patejo cita la sentencia del Tribunal Supremo de 24 de octubre de 1989 (RJ 1989/8390), que define al servicio puiblico como wactividad cuya titularidad haa sido reservada en virtud de una Ley a la Administracién para que esta la tegla- mente, drija y gestione, en forma ditecta o indirecta, ya tavés de la cual se presta tun servicio piiblico de manera regular y continua». Aa noci6n tradicional del servicio piblico, Parejo la concepeia como la no formal, subjetiva y estricta de servicio piblico que alude a las caracteristicas que debe reunit: continuidad, regularidad, igualdad de acceso y trato, universalidad, adecuacién al progreso téenico, etc En la jurisprudencia constitucional peruana se asume la concepcién formal, sub- jetiva y estricta del servicio puiblico en el fundamento 40 de la sentencia corres: pondiente al expediente 034-2004-PI/TC, que declaré infundada una clemanda de inconsticucionalidad contra los articulos 1 al 5 de la ley 26271, ley que esta- bilecié el derecho a pases libres y pasajes diferenciados cobrados por las empresas de transporte urbano ¢ interurbano de pasajeros a favor de policias, bomberos, Luniversitarios y escolares, es decir, se asumié la definicién tradicional del servicio piiblico. Ast, declaré que: «f...] es importante tomar en cuenta que existen una setie de elementos que en conjunto permiten caracteriza, en grandes rasgos, a un servicio como piiblico y en acencién a los cuales, resulta razonable su proteccién como bien constitucional de primer orden y actividades econdmicas cle especial promocién pata el desarrollo del pais. Estos so a) Su 2a esencial para la comunidad b) La necesaria continuidad de su prestacién. ©) Su naturaleza regular, es decir, que debe mantener un standard minimo de calidad. d) La necesidad de que su acceso se dé en condiciones de igualdad. (Otra sencencia relevante en materia de servicios piblicos es la recaida en el expe- diente 06354-2006-PA/TC, correspondiente al «Caso Santos Bresminda Tvara Cefetino». En este caso, la recurrente interpone demanda de amparo conta la + Brswen-Canins, Allan. Fl cginen consiucionl de los servicios pblen. 2002, p. 6, Disponible en hapsfwallanbrewetais omfconten/449725d/ eb 1851p, Consla: 20.8201, “Pago, Lacan. Servicio piles y service de tet gener a eaovaa acai deo primes. Dis ible en: he: ij una lib 6/2544/20,p4, Cons, 82013 108 Ponamiento Constnucional N18, 2013 [ISSN 1029-6769 empresa de Servicio de Agua Potable y Alcantarillado de Lima-SEDAPAL, y solicita que se le restituya el servicio de agua potable al no tener deuda de pago de agua. Enllos fundamentos 17 y 18, a sentencia del Tribunal Constitucional declara que cL agua potable: (i) es un derecho constitucional no enumerado; y (i) derecho de naturaleza prestacional cuya concretizacién corresponde promover al Estado y recurso natural esencial: 17. En el caso especifico del derecho al agua potable, este Colegiado considera que aunque dicho atibuto no se encuentra considerado a nivel positivo, existen no obstante una serie de razones que justfican su consideracién 0 reconocimiento en calidad de derecho fundamental. (..J A tales efectos, atendiendo a que no existe norma expresa que contenge dicho reconocimiento a nivel inteeno y aque a nivel internacional ain se encuentran pendientes de desarrollo muchos de los mbitos que comprendera dicho atribuco, puede acudirse primeramente a la opcién valorativa 6 principialista y a la cldusula de los derechos implicitos que le permite servir de referente. Asi, las cosas, la utilzacin de la formula de individualizacién permitia legitimar la existencia de un derecho al agua potable en calidad de atributo fun- damental no enumerado. Su reconocimiento se enconteata ligado direetamente a valores tan importantes como la dignidad del ser humano y el Estado social y democritico de derecho, 18, El derecho al agua potable, a la luz del contexto desctito, supondela primaria- mente un derecho de navuraleza positivao prestacional,cuya concretizcién corres- ponderfa promover fundamentalmente al Estado. Su condicién de recurso natural «esencial lo convierte en un elemento bisico para el mantenimiento y desarrollo no solo de la existenciay la calidad de vida del ser humano, sino de otros derechos tan lementales como la salud, el trabajo y el medio ambiente, resultando pricticamente imposible imaginar que sin la presencia del iquido elemento el individuo pueda ver satisfechas sus necesidades elemencales y aun aquellas otras, que, sin serlo, permiten la mejora y aprovechamiento de sus condiciones de existenca 2. Latransformacion del servicio publico: El servicio de interés econémico A nuestro jucio, el servicio piblico no ha muerto como proclamaban entusiastas los corifeos del neoliberalismo a fines del siglo XX. Hoy hasta privatistas como Arifio no proclaman los funerales del servicio piiblico sino que sostienen que el proceso de globalizacién exige un nuevo concepto de servicio piiblico y un nuevo modelo de regulacién econémica® > Aasko, Gasp Print de Dench Pico Fonsi, Lita: Ai yAvocindory ARA ators, 2004, p. 614 fan can Ca 1. lev ilo l Cnc pane de 1993 109 En verdad como afirma Muitoz Machado la muerte del servicio piiblico es ima- ginaria®. El concepto de servicio piblico viene mutando y adquisiendo nuevos contenidos y definiciones téenico-juridicas especialmente durante ls itimos afos, Jo que ha dado lugara un debate intenso que se ha visto impulsado por desarrollos tecnolégicos, desregulacién normativa, promocién de la competencia cconémica y procesos de privatizacién. A ello, se ha sumado en el Perti el proceso de transfor- macién del Estado basado en cl principio de subsidiariedad e incorporado al texto consticucional en el articulo 60°, asf como a la legislacién positiva. Asi, para Tornos son servicio publica aquellas actividades prestacionales necesa- rias para la cohesién social. Les corresponde determinarlas a la sociedad, y no al mercado, a través de normas juridicas del més alto nivel como la Constitucién y las leyes. Este autor sostiene que el concepto tradicional del servicio piblico ‘como actividad prestacional de contenido econémico reservada en su titularidad ala Administracién Piblica debe renovarse con la idea central de que el servicio piiblico es la asuncién por parte del Estado de la responsabilidad de garantizar determinadas prestaciones técnicas’ En una direccién similar, Chinchilla sefala que el servicio pitblica es por eso una obligacin que se impone a los gobcenantes de asegurar sin interrupcién el cum- plimiento de actividades que satisfacen las necesidades de la comunidad, de modo que si esas necesidades se corresponden con derechos fundamentales, el servicio pliblico opera como una técnica de realizacién de los mismos?. Se trata de servir a los intereses generales y asegurar una digna calidad de vida, Patejo —comentando el régimen juridico de los servicios piiblicos en Espafia— asume que la continuidad del concepto tradicional del servicio piiblico se da a través del concepto amplio o funcional del servicio de interés econdmico general: La novedad del actual tratamiento doctrinal del servicio plblico consiste en ta doble identificacién de: i) Su concepto formal, subjetivo, organico 0 estrcto con las caracteristcas no de la actividad sino precisa y dnicamente de las téenicas of- ganizativas de la provisién o presacién de este y ii) su concepto amplio, objetivo © funcional con las caracterstcas de la provisin o prestacion de que se trate y No “Musior Mactavo, Sango. Service pbc y mercado, Tomo I: fndamentos, Mal Citas, 198%, pu. El cad arial 60 establece que: solo auoriado pot ey exp el Estado puede releae subi mente active empresa, drei o inivec, po tnd de ako inter pien de rants eoneniencla saclnak, "CE Toawos Mas, Joaquin. Signiiacin y congecuenis jurdca de a consideracién de Toe servis socials como servicio pico. Madi Fundscién Democracy Gobierno Local, 2004p. 7-18 * “Guncauta, Carmen. sf servicio pile. (Una amenaeao une gral pata lor eves fundamen tale? Reflesiones sobre el can de a clei, En Fad soe a Contin xa. Homenaje al profeer Eduardo Gatcta de Enterta 11, Madd: Cito. 1991, 967. 110 Fensaiento Conttncional N° 18 2013 [ISSN 1027-6769 de la organizacién, es decir, con las notas de continuidad, regularidad,igualdad de acceso y trato, universalidad, adecuacién al progreso téenico, control de precios, etc. Sin perjuicio de que estas iltimas noras se den también —con mayor tazén incluso— en las actividades de provisién o prestacién organizadas como servicios pblicos en sentido estricto, lo decisive es su permanencia —exclusivamente sobre la base del incerés general— a pesar de una distinta organizacién de las correspon- dientes actividades (despublificaién), ineluso en las hipétesis de entrega de estas al mercado, La razén es obvia: la paralela subsistencia de la causa de tales nota, que no ¢5 otra que el interés general. Bao la Constitucién se da pues, la continuidad de la tradicional nocién de servicio piblico objetivo o, mejor, de servicio piblico funcional en tétminos que lo hacen equivalente ala nocién comunitaria europea de servicio de interés general En el aio 2007 se aprobé la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unién Europea, que en su articulo 36 establecié que: «La Unién Europea reconoce y respeta el acceso a los servicios de interés econémico general, tal como disponen las legislaciones y practicas n promover la cohesién social y territorial de la Uniénw (cursiva agregada). jonales, de conformidad con los tratados, con el fin de En el derecho comunitario de la Unién Europea el concepto de servicio publico se hha reconvertido en el nuevo metaconcepto del eervicio de interés econdmico generals 0 eservicio de interés general». Zegarra conceptia a los servicios de interés general como aquellas actividades publicas o privadas que pueden abarcar servicios bajo el mercado 0 no, que tienen a su cargo misiones de interés general. En consecuencia, deben responder a principios de continuidad, universalidad e igualdad de acceso y transparencia, y que en razén de ello estén sometidos a obligaciones de servicio paiblico que plasman valores colectivos tales como la cohesibn social, el medio ambiente, la proteccién de los consumidores, la garantfa de un minimo comin de bienestat”, ‘Otro concepto innovador surgido como complemento bisico de la liberalizacién del mercado de servicios, tales como las telecomunicaciones, y que es asu vez un contenido del servicio econémico de incerés general, es el servicio universal, que es tun principio del ordenamiento juridico comuniario que garantza el acceso a un servicio de calidad especiicada, a un precio asequible, para todos los ciudadanos, al margen de su situacién econémica, social o geogréfica'. Por ejemplo, establecer que todos tenemos derecho a una conexién telefonica yal servicio correspondiente ‘ya precios asequibles y sin tetrasos irazonables" ° Zacanns, Diego, Elser pale, Lima: Plea, 2005, p. 252. Ropeleuzz-ARana, Jaime, «Service piblica y Deecho Comat Curopeos. Deeley Salad, 26 (2005), p. 40, "© Dela Coder, Jian Miguel. Ties portuldos pars el nuevo marco teglatorio dels servicios pbliccs= Working?apes, 24 (1996), p47. isa Qcw0s Caner Hen pli en a Comat peruana de 1993. un Asi, se afitma que es una especie de sintesis entre cl objetivo de un mercado més comercial y la preocupacién de una cierta continuidad del servicio, una suerte de intento de conciliacién de los principios originales del servicio priblico con los de economia de mercado”. Enel Pert, la ley 28900 que ororga al Fondo de Inversi6n en Telecomunicaciones- FITEL la calidad de persona juridica de derecho pablico adscrita al Sector Trans- portes y Comunicaciones, en su articulo 1 establece que el FITEL es un fondo destinado a la provisién de acceso universal, entendiéndlose como tal al acceso en el tertitorio nacional a un conjunto de servicios esenciales de telecomunicaciones capaces de transmitir voces y datos. nada sentencia recaida en el expediente 034- Debe resaltarse que en la men 2004-PI/TC, el Tribunal Constitucional afirma que es obligacién constitucional del Estado garantizar la prestacién del servicio piblico sin que necesariamente se imponga una titularidad estatal del servicio. Asi, la jurisprudencia constitucional peruana también asume la concepcién amplia o funcional de los servicios publicos;, cn el fundamento juridico 41 declara que: «(...] hy en dia, lo fundamental en matetia de servicios piiblicos, no es necesariamente, la titularidad estatal", sino la obligacidn de garantizar la prestacién del servicio, por tratarse de actividades eco- inéimicas de especial relevancia para la satisfaccién de necesidades puiblicas, y cn ese sentido, deviene en indistinto sila gestibn la tiene un privado o la cjerce el Estado. Asimismo, en el furidamento 42 el Supremo Intérprete de la Constitucién afirma {que la concesién del servicio piblico a privados habilita un rol de intervencién del Estado en procura del interés piblico: «[...] pues la garantia de disfrute efectivo de los servicios piblicos es una obligacién frente ala cual cl Estado no puede verse ajenos de ahi que aun subsista el deber estatal de garantizarl, regularlo y vigilarlo, dada su naturaleza esencial y continua pata toda la poblacién. 3. El servicio publico econémico en las Constituciones peruanas La primera Constitucién en asumir el concepto de servicio piiblico econémico fue la Carta de 1920, que previé la nacionalizacién de empresas en la nea de la Constitucién socialdemdéerata de Weimar —Constitucién alemana de 1919 — de ‘marcado signo transformador en el ordenamiento econdmico y social. En suarticulo Roonfcues-Amia. Ob city pA. "En nvesteaopiaiénelTibural Consituciona confine en ex sencenci el concep de lara o pul «tio con gestion de empresprestadora del servicio, put I clare seme esta can se eta de ‘un servicio plblico —no de un servicio de ines eneral— mientrae qua gestion ued sr tanto de sta ‘como de empress prvadas,usualmente en eta epoca en competi con ota empress dela sna catego, 2 Pensamieno Costus! N18, 2013 ISSN 1027-5769 44 previé que el Estado podea por ley tomar a su cargo 0 nacionalizar tansportes terrestres, maritimos, a6reos ut otros servicios publics de propiedad particular, previo pago de la indemnizacién correspondiente En esa misma direcci6n, la siguiente Constitucién pertana—Ia del ao de 1933— establecié en ef articulo 38 que el Estado mediante ley esta habilitado a tomar a su cargo 0 nacionalizar servicios ptiblicos como transportes terrestres, maritimos, fluviales, lacustres, aéreos u otros servicios piiblicos de propiedad privada. La Constitucién peruana de 1979, en su articulo 115, proclamé como sistema econdmico consticucional a la economta socal de mercado y estableci6, dentro de los principios del Régimen Econémico, la habilitacién al Estado de reservarse actividades productivas o de servicios. Esta reserva constitula un instrumento al que el Estado podia recurrir siempre que se acuerde por ley y que se declare la cexistencia de los presupuestos definidos en el articulo 114 de la Norma Suprema: las causas de interés social y de seguridad nacional. Elantecedente de esta disposici6n constitucional fue el articulo 128, parrafo 2 dela Constitucién espafiola de 1978, que declara que: «Se reconoce la iniciativa pablica en la actividad econémica. Mediante ley se podré reservar al sector puilico recursos 0 servicios esenciales, especialmente en caso de monopolio, y asimismo acordar la intervencién de empresas cuando asi lo exigiere el interés general Otro antecedente en el derecho comparado es el Preémbulo de la Constitucién francesa de 1946 —ratificado en la Constitucién de 1958— que declara: «Cual- uier bien o empresa cuya explotacién posea o adquiera el cardcter de un servicio piiblico nacional o de un monopolio debe pasar a ser propiedad de la colectividad Durante la vigencia de la Constitucién de 1979, el presidente Alan Garcia Pérez anuncié en su mensaje al Congreso del 28 de julio de 1987 la presentacién de tun proyecto de ley pata la nacionalizaci6n de las empresas bancatias, fnancieras © de seguros. Este anuncio desencadené uno de los grandes debates nacionales de naturalera constitucional en la historia republicana del Per. En el marco de a Constitucién de 1979 era juridicamente viable la nacionalizacién del sistema financieto, por cuanto el mencionado articulo 114 de la Constitucién habilitaba al Estado a la reserva de actividades de servicios. Es interesante destacar que la ley aprobada con esa finalidad declaré a las actividades bancatia, financiera y de seguros como «servicio piiblicor, definicién que no tenia precedente alguno en nuestro ordenamiento, "Sin embargo, exe el antecedent dela expropacién banarn en México en 1982, que dio lugar en noviembre de dicho afo 2 una reforma consucioal del pao quia del aniculo 28 de ly Constiiclon (Gésve Ocrton Canoton, Elric pico onl Costin peruana de 1993 113 Como sostiene Kresalja, el cuestionamiento de los moriopolios legales como ta ctsis dela empresa piiblica, que alcanz6 nivelesintolerables en el gobierno aprista de 1985-1990, son algunos de los antecedentes mas notables que impulsaron la modificacién de la Constitucién Econdmnica de 1993" EI Régimen Econémico de la Constitucién de 1993 eliminé la habilitacién al Estado para reservarse en exclusividad actividades productivas 0 de servicios, que estuvo prevista en el articulo 114 de la Constitucidn de 1979. Blarticulo 58 de la Constitucién de 1993 declara: «1 iniciativa privada es libre. Se jerce en una economia social de mercado. Bajo este régimen, el Estado orienta el desarrollo del pais, y acta principalmence en las éreas de promocién del empleo, salud, educacién, seguridad, servicios publicas ¢ infraestruccuras, Sin embargo, el articulo 60 al establecer que la actividad empresarial del Estado solo puede auto- rizarse por ley expresa y de acuerdo con el principio de subsidiariedad, por razbn dealto interés piblico o manifesta conveniencia nacional, limita la posibilidad de retornar al Estado empresario". La interpretacion sistematica de ambas disposi- clones nos conduce a afirmar que es juridicamente viable la actividad empresarial del Estado en el Ambito de los servicios piblicos 4, Los servicios piiblicos sociales Siguiendo a ‘Tornos los servicios sociales son servicio puiblico cuando sc trata de actividades prestacionales que la Administracién se compromete a organizat y a prestar de forma directa o indirecta, incluyéndolas dentro del sistema pablico. ‘Ademds, las actividades reglamentadas serin las prestaciones sociales que realice el sector privado fuera del sistema de responsabilidad piiblica y bajo la supervision administrativa, Histéricamente la primera excepeién a la abstencién del Estado de tareas de prestacién fue el disefio de los servicios de educacién en la Constitucién peruana de 1823 —primera Constitucién de la Reptiblica peruana—a la cual se dedicé mexicana com la que se exableise jsico de a bane sun egimen dle srvico public cw preseacion corespondiéexchuhamente l Este "© Kensaya, Baldo. oa reserva de stvidadeseconmicae a fivor del Fst y el rgimen dels monopole nla Consituciones de 1979 y 1993s. leet veritas, 22 (200). Sobre el tema vése: Knzsays, Baldo y Cee Octton. Devo Conuvaclonal Exon. Lia: Fondo Eiri de la Pontificia Universidad Calica del Pert, 2009, pp 358-366. De uo lado, en el deze lei tivo 1064 - Lay de Repesiin de la Compecencla Dell el arulo 14.3 prevé que toda aeividad empresa desarolada por una empresesttl con infaccin a are 60 del Consiucén constld un act desea por violin de nrmas,especfeamente que no se equi acrediar que la empress estatal ha adquiid por css acrscign una venta sigan fente aus competdores, la que signin una calficacin mie rg parla empresa sal 14 Pensamieto Cnttucional N” 18,2013 /ISSN 1027-6769 el capitulo Ill de la Seccién ‘Tercera de la Constitucién a la «Educacién Publica». Flarticulo 181 —que citamos en el epigrafe del presente articulo— reconocié el derecho a la educacién pitblica En esa misma diteccién, el articulo 183 establecié que la instruccién piblica depende en todos sus ramos de los planes y reglamentos generales que decrete el Gobierno. Asimismo, ef articulo 184 dispuso que todas las poblaciones de la Repablica tengan derecho a los establecimientos de instruccién que sean adaptables 2 sus citcunstancias y que no puede dejar de haber universidades en las capitales de departamento, ni escuelas de instruccién primaria en los lugares més pequefios. Alsurgir nuevas formulaciones del concepto de servicio puiblico surge la necesidad de diferenciar los servicios piiblicos de contenido econémico y no econémico. ‘Cuando el articulo 58 de la Constitucién peruana de 1993 precisa el rol del Estado en el sistema econémico y s¢ refiere a los servicios piblicos, y los distingue en esa mistna disposicién de los servicios de salud y educacién, se debe interpretar que la Norma Suprema sc esté refiriendo con esa denominaci6n a los servicios piiblicos econdmicos, que no deben ser confundidos con los servicios sociales Asi, debemos delimitar el concepto de servicios publicos sociales en la Constitucién peruana de 1993, La Constitucién utiliza el concepto «servicio piblico» —de la esfera estatal o del Poder Fjecutivo— u otros similares en relacién con los servicios piiblicos econémicosy sociales en las siguientes disposiciones: — Blarticulo 9 prevé que el Estado determina la politica nacional de salud y que el Poder Ejecutivo es responsable de disefiarla y conducitla en forma plural y descentralizadora para faciltara todos el acceso equitativa a los servicios de salud. ~ Blarticulo 10 declara que el Estado reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona ala seguridad social, para su protecei6n frente a ls contingencias que precise la ley y para la elevacién de su calidad de vida. = El articulo 16 establece que es deber del Estado asegurar que nadie se vea im- pedido de recibir educaci6n adecuada por raaén de su situacién econémica 0 de limicaciones mentales o fisicas. ~ Elarticulo 17 prevé que la educacién inicial, primatia y secundaria son obli gatorias y que en las instituciones del Estado, la educacién es gratuita * Ganmpo Faas, Fenando, Tstado de Dele Adminittive. Maid: Cento de Estudios Constiuco rales, 1986, p. 23 desaca que la apaticién de eto servicio pics sociales yastenciaer no implkcaban recesaiamenteel monopelioadiiaiatva decal tipo de actividad ila prohibicén a lo parclares de ete aetvidades parle. (Césae Oenon Canoes Dine p us - Fl articulo 58 que establece que el Estado actiia principalmente en las éreas de promocién de empleo, salud, educacién, seguridad, servicios puiblicas © infraestructura; — El articulo 119 declara que la gestién de los servicios puiblicos esta conflada al Consejo de Ministros, y a cada ministro en los asuntos que competen a la cattera a su cargo. Para el liberalismo los derechos fundamentales estin destinados principalmente a asegurar la libertad del individuo frente a las intervenciones del poder politic. Su contrapartida son los derechos a acciones positivas del Estado, que pueden set calificados como derechos a prestaciones sociales del Estado en sentido amplio. Es asi que se afirman en la docttina constitucional los denominados derechos fundamentales sociales: los derechos ala asistencia social, al trabajo, a la vivienda yl educacién, entre otros", Aqui nos centraremos en los derechos de proteccién ala salud, a la educacién y a la seguridad social, por su vinculacién con los servi- cos piiblicos sociales. Como sabemos, en el derecho internacional se alude a los derechos econémicos, sociales y culeurales (DESC), denominados también como derechos de segunda generaciénv. Pero como la denominacién de derechos eco- 1némicos no ¢s univoca, hemos optado por denominatlos como derechos a acciones positivas del Extado, Dentro de esta concepeidn del Fstado social de derecho, reconocide en el articulo 43 de la Constitucién peruana de 1993, se establece que la Reptiblica del Perit es democndtica y social, Asimnismo, el ariculo 44 de la Norma Suprema, en su primer parrafo declara: «Son debetes primordiales del Estado: defender la soberania nacio- nal; garantizar la plena vigencia de los derechos humanos: proteger ala poblacién de las amenazasa su seguridad; y promover el bienestar general que se fundamenta en Ia justicia y en el desarrollo integral y equilibrado de la N: La diferencia més relevante entre detechos civiles y politicos y los derechos a ac- ciones positivas del Estado es la prestacion estatal que representa verdaderamente la sustancia, el contenido esencial del derecho. En el derecho a la a ‘a la educacién gratuita, la intervencidn estatal tiene lugar todas y cada una de las veces que el derecho es ¢jercitado, de modo que la inexistencia de prestacién, cstatal supone automaticamente la denegacién del derecho”, istencia sanitaria En esa diteccién, el articulo VII del ‘Titulo Preliminar de la ley 26842, Ley Ge- neral de Salud, establece que: « stado promueve el aseguramiento universal "Aue Rohet Lat eared bs derecho fendemrale Madi Cento de studi Consiconales, 1997, pp. 419-428, * Connenas Peshtz, Manco. Deis del aad cal Seville Usivrla de Sei pat 16 ” progtesivo de la poblacién para la proteccién de las contingencias que puedan afectar su salud y garantizar la libre eleceidn de sistemas previsionales, s cio de un sistema obligatoriamente impuesto por cl Estado para que nadie quede desprotegido». La ley 29344, Ley Marco de Aseguramienco Universal en Salud, es la norma que desarrolla constitucionalmente el derecho fundamental ala salud. Asi, define en su articulo 4 al aseguramiento universal en salud como la garantia dela proteccién de la salud para todas las personas residentes en el Peri, sin ninguna discriminacién, ‘en todas las erapas de la vida. 1 marco de un Estado Social y Democrético de Derecho el derecho a la educa-

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