a. Normas Positivas nacionales que amparan la libertad sindical: LA CONSTITUCIN: Sobre la libertad de Asociacin La libertad de asociacin o derecho de asociacin es un derecho humano que consiste en liberar los estados del municipio y a la facultad de unirse y formar grupos, asociaciones u organizaciones con objetivos lcitos, as como retirarse de las mismas. La libertad o el derecho de asociacin suponen la libre disponibilidad de los miembros individuos para constituir formalmente agrupaciones permanentes o personas jurdicas encaminadas a la consecucin de fines especficos. Es una de las prolongaciones de las libertades de pensamiento, expresin y reunin y una antesala de los derechos de participacin, en la medida en que la participacin poltica es generalmente asociada y se canaliza preferentemente a travs de formas especficas de asociaciones, entre las que los partidos polticos ocupan un lugar sealado. 1 Sobre el reconocimiento de los derechos Colectivos en la Constitucin El reconocimiento constitucional de los derechos colectivos laborales constituye la confirmacin de una de las etapas del desarrollo de tales derechos, que en su devenir histrico ha recorrido etapas de prohibicin, tolerancia y reconocimiento normativo. Esta evolucin se ha marcado por las etapas de lucha sindical y la aceptacin por parte del Estado de la necesaria existencia de un marco regulatorio que ya no solo permita, sino que fomente la accin sindical a travs de sus tres manifestaciones clsicas: la libertad sindical, la negociacin colectiva y la huelga 2 Doctrinariamente, se reconoce el carcter interdependiente de los derechos colectivos de trabajo, los cuales deben ser reconocidos en la misma amplitud y vigencia para que puedan ser ejercidos conjuntamente Del mismo modo, a decir de Oscar Ermida, "nos es posible el desarrollo de la libertad sindical sin la preexistencia efectiva de los dems derechos humanos y que tampoco es posible el completo ejercicio de stos, sin la vigencia de aquella. En otras palabras, la libertad sindical no es posible sin el ejercicio de otros 1 CALVA Jos Luis, 2007). Derechos y polticas sociales. Agenda para el desarrollo, vol. 12. Mxico, D. F.: UNAM. pp. 4850.. 2 OJEDA AVILS, Antonio. Derecho sindical. 7' edicin, Tecnos, Madrid, 1998, p. 92
derecho Sobre la prohibicin del derecho de sindicalizacin y huelga
a jueces y fiscales humanos, y viceversa (...) 3 Lo cual demuestra la trascendencia y del reconocimiento de los derechos colectivos en el marco de los derechos humanos en general El autor uruguayo Hctor-Hugo Barbagelata, considera que una de las manifestaciones que particularizan al Derecho del Trabajo es su dimensin colectiva, es decir, "la dimensin colectiva de los conflictos deriva, en primer lugar, de la integracin al mundo del trabajo de las manifestaciones de solidaridad de los trabajadores dimanantes de la toma de conciencia, o la aceptacin, de la existencia de intereses comunes, (...)"4 De este modo, el factor sindical y las acciones que el sujeto colectivo puede tomar constituyen piedra angular de la construccin de nuestra disciplina, bien sea por el ejercicio de la autonoma colectiva de la que estn investidos o por la intervencin del Estado en el marco de las relaciones laborales.
Sobre la prohibicin del derecho de sindicalizacin y huelga a jueces y
fiscales La norma resulta clara y contundente respecto a la intencin de exclusin de los alcances del reconocimiento constitucional al derecho de sindicacin, negociacin colectiva y huelga contemplado en favor de los trabajadores en general en el artculo 28 y, en particular, a los derechos de sindicacin y huelga reconocidos a los servidores pblicos en el artculo 42 de la Constitucin de 1993. Igualmente, estos colectivos estn impedidos de ejercer sus derechos polticos a travs de organizaciones polticas como partidos, movimientos o alianzas, tal como se le reconoce a todos los ciudadanos en el artculo 35 de la Constitucin. Tal prohibicin se ve ratificada por la Ley Orgnica del Ministerio Pblico (Decreto Legislativo N 052) que en su artculo 20, incisos h) e i) seala que los miembros del Ministerio Pblico no pueden intervenir, pblica o privadamente, en actos polticos, que no sean en cumplimiento de su deber electoral, as como sindicalizarse y declararse en huelga. La prohibicin a jueces y fiscales de sindicarse 3 ERMIDA URIARTE, Oscar. Sindica/os en libertad sindical 28 edicin, Fundacin de Cultura Universitaria, Montevideo, 1999. 4 BARBAGELATA, Hector Hugo. El particularismo del Derecho del Trabajo. Fundacin de Cultura Universitaria, Montevideo, 1995
y declararse en huelga se ha justificado por la naturaleza de las
labores que estos realizan, por ser parte fundamental de un Poder del Estado y finalmente por ser considerados como funcionarios pblicos por poder de decisin. Sobre ellos se ha sostenido que no son funcionarios pblicos normales en tanto que "(...) se han dotado siempre de un estatuto jurdico propio y peculiar, adecuado a las funciones que desempean de impartir justicia y que se caracteriza por la ms acusada tutela de la independencia y de la inamovilidad, pero tambin por el reforzamiento de la jerarqua interna" Lo anterior aunado a "(...) una continuada visin ideolgica de la independencia del Poder Judicial, la equiparacin entre el partido y el sindicato y la exigencia de neutralidad absoluta para la institucin, garanta del equilibrio de poderes, ha impedido durante mucho tiempo el desarrollo y la implantacin del fenmeno organizativo en el seno de la judicatura"994 explica la prohibicin contenida en la disposicin constitucional. En la doctrina espaola se ha sealado que la exclusin de jueces y magistrados se entiende centralmente a partir del inters de salvaguardar la independencia e imparcialidad en el desarrollo de las tareas judiciales. En este orden de ideas, se entiende que el Poder Judicial, de un lado, forma parte del aparato del Estado, en el sentido que est en posicin de incidir sobre la esfera de accin de los particulares y de la sociedad para mantener el actual estado de cosas, pero de otra cumple una funcin ideolgica decisiva, la de no hacer problemtica la validez de las reglas del ordenamiento jurdico, que se asumen como tales, con lo que ciertamente se consigue mantener el orden que se estima sustancialmente inmodificable. Ahora bien, hay voces que se muestran contrarias a la prohibicin a la sindicacin y ejercicio del derecho de huelga de stos colectivos, toda vez que la misma no tendra plena justificacin. As, se indica que "(...) tampoco considera la doctrina tan unnimemente esencial su servicio que exija una continuidad plena, por lo que los textos internacionales les otorgan el mismo trato que a los dems funcionarios civiles"5 De hecho, en los textos internacionales sobre sindicacin, la Magistratura no aparece como una categora especfica pasible de ser excluida de sus alcances, como s ocurre con las Fuerzas Armadas y la Polica. En la doctrina nacional se ha sostenido que siendo los magistrados trabajadores, no se explican los recortes relativos a los 5 OJEDA AVILS, Antonio. Derecho Sindical 4a edicin, Tecnos, 1988, p. 374
derechos sindicales en general, que puede tener regulaciones como
los de los agentes de la Administracin Pblica, pero no el recorte de derechos humanos y laborales6 En tal lnea de pensamiento se aprecia que siendo cierto que determinados jueces y fiscales se encuentran regularmente involucrados en procesos en los que se encuentra en juego la libertad individual de un determinado grupo de personas, este no es el caso de todos los magistrados. Por lo que el ejercicio del derecho de huelga podra encontrarse seriamente limitado para los primeros, constituyendo una restriccin excesiva para el resto de jueces y fiscales. Adems, la labor de administracin de justicia que realizan regularmente los magistrados, siendo una absolutamente necesaria para la comunidad, no resulta indispensable a ella. Ahora bien, el hecho de que se le niegue el derecho a la sindicacin a los jueces y fiscales no lleva que estos no puedan constituir asociaciones no sindicales para la defensa de sus intereses profesionales, al amparo del derecho de asociacin reconocido a toda persona por el artculo 2.13 de la Constitucin. Adems, cabe apreciar que el Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial contempla el derecho de libre asociacin de los magistrados, admitiendo la posibilidad de constitucin de asociaciones a efectos de desarrollar sus actividades, conforme a las normas establecidas en el Cdigo Civil y reguladas segn sus disposiciones estatutarias (artculo 199).