UNIDAD 5: OTROS DELITOS ECONMICOS.

5.1 Ley de Defensa de la Competencia

El objetivo de esta ley es el mantenimiento y desarrollo de una competencia
eficaz en los mercados, ya sea actuando sobre el comportamiento de los
agentes econmicos o actuando sobre las estructuras de los mercados.
Esto se logra a travs de dos tipos de polticas:
Polticas de comportamiento: se focaliza en la deteccin de actos y
conductas anticompetitivas o que impliquen abuso de posicin dominante
(Acuerdos y prcticas restrictivas, prohibicin de abuso de posicin dominante)
Polticas estructurales: actan sobre las estructuras para lograr incrementar
el nmero de agentes econmicos en el mercado (Control de adquisiciones y
fusiones)
Por su naturaleza, es una Ley penal y los delitos que en ella encuadran son
delitos de accin pblica.
Por su estructura, la ley 25156 es tanto una ley de fondo como una ley de
procedimiento.
5.1.1 El bien jurdico protegido: consiste en un bien de carcter pblico que
no es susceptible de apropiacin por parte de los particulares como es el
mercado, con afectacin potencial al inters econmico general y el
bienestar de los consumidores, que implica el ejercicio de derechos de libertad
econmica.
Es necesario especificar algunos conceptos relativos a la Defensa de la
Competencia
Mercado: espacio (abstracto, no fsico) de carcter pblico en el que
convergen diferentes agentes (oferentes y demandantes e intermediarios) para
procurar satisfacer sus necesidades mediante la interaccin de la oferta y la
demanda.
Competencia: el libre juego de la oferta y la demanda de bienes y servicios.
La libre competencia como bien jurdico, posibilita no slo el logro de fines
econmicos (bienestar)sino tambin el pleno ejercicio de la libertad.
Poder o capacidad de mercado: es la potencialidad de un agente de llevar a
cabo prcticas distorsivas con cierta efectividad.
La potencialidad de perjuicio: Se tiene que tomar como de peligro concreto
y no abstracto y hacer operar el control preventivo de concentraciones y
fusiones. As, la aplicacin de la ley se supedita a dos presupuestos:

a) Comisin de las practicas distorsivas descriptas por la ley.

b) A la aplicacin de la regla de la razn, es decir determinar si existe equilibrio
o no entre los efectos de una determinada conducta y el logro de una mayor
eficiencia econmica. En caso de no ser as, es la demostracin de la existencia
de efectos econmicos negativos para la comunidad por lo que se impone la
aplicacin de la sancin.
5.1.2 Acuerdos y prcticas restrictivas.
El primer prrafo del art. 1 establece la prohibicin de:
a) conductas relacionadas con la produccin e intercambio de bienes y
servicios que tengan por objeto o efecto
Limitar, restringir, falsear o distorsionar
La competencia o el acceso al mercado
b) conductas que constituyan abuso de una posicin dominante en el mercado
c) la obtencin de ventajas competitivas significativas mediante otras
conductas prohibidas por la ley.
Seran prcticas anticompetitivas:
Practicas unilaterales: Ejercicio monoplico, monopsnico o de liderazgo de
precios.
Practicas concertadas acuerdo entre distintas empresas que dominan el
mercado.
Prcticas horizontales afectan la situacin de competidores reales u
potenciales en el mercado.
Practicas verticales: se asocian a empresas que operan en distintas etapas
del mismo proceso productivo.
1) Precios monoplicos: Son los que fija unilateralmente un monopolista o
lder de precios con el objeto de incrementar sus beneficios, pero a costa de
una reduccin del excedente de los compradores y de una disminucin global
del excedente total generado.
2) Precios monopsnicos: Es el caso inverso al anterior, en el cual un
monopsonista o lder de precios fija precios inferiores a los competitivos en el
mercado en que compra su producto o insumo, y disminuye as el excedente
total generado en el mismo.

3) Acuerdo de precios: Es la prctica concertada por la cual un grupo de

empresas impone precios semejantes a los monoplicos o
monopsnicos (segn la situacin de que se trate) y ejerce por lo tanto un
poder de mercado conjunto cuyos efectos sobre el excedente total son
similares a los de las dos prcticas anteriores.
4) Precios predatorios: Son precios que se fijan por debajo de los que
regiran en una situacin competitiva, con el objeto de forzar a que los
competidores actuales se retiren del mercado (liquidando sus empresas o
vendindoselas a la entidad o grupo dominante) o disuadir la entrada de
nuevos competidores. En general es una prctica unilateral, aunque tambin
puede surgir de un acuerdo entre un grupo de empresas. Su efecto sobre el
bienestar es bastante complejo, ya que empieza incrementando el
excedente de los consumidores a travs de precios bajos pero crea el peligro
de que en una etapa posterior surja un monopolio o un cartel y que ste pase a
ejercer su poder de mercado en perjuicio de esos mismos consumidores.
5) Fijacin vertical de precios: Consiste en que una empresa o grupo de
empresas que acta en una etapa del proceso productivo de un bien o servicio
fije los precios de los bienes o servicios correspondientes a etapas anteriores o
posteriores, con el objeto apropiarse de excedentes generados en otros
mercados.
6) Discriminacin de precios: Ocurre cuando una empresa cobra diferentes
precios por el mismo producto a distintos consumidores, con el objeto de
utilizar mejor su poder de mercado en los distintos sub-mercados que abastece
y sin que exista una causa originada en diferencias de costos de provisin.
Dentro del grupo de las restricciones cuantitativas pueden englobarse una
serie de prcticas que implican reducciones de la oferta o la demanda con el
objeto de modificar los precios de mercado, las principales conductas que
entran dentro de esta categora son las siguientes:
7) Acuerdo de cuotas: Es una prctica concertada horizontal por la cual las
empresas que participan en un mercado acuerdan no competir entre ellas y
producir ciertas cantidades menores que las que regiran en una situacin de
competencia.
8) Reparto de zonas: En este caso, lo que ocurre es que un mercado mayor e
inicialmente ms competitivo se transforma en un conjunto de monopolios o
monopsonios menores, en los que slo opera una empresa.
9) Negativa a satisfacer pedidos: Es una restriccin cuantitativa impuesta
por una empresa o grupo de empresas de naturaleza generalmente vertical,
que consiste en negarse a vender a ciertos clientes y favorecer en cambio a
otros.

10) Imposicin de prestaciones suplementarias: Es otra prctica vertical,

generalmente unilateral, por la cual un proveedor le impone a sus clientes la
compra de ciertos productos que vienen artificialmente "atados" a otros.
11) Imposicin de exclusividad: Consiste en sujetar una operacin a la
condicin de no utilizar o comercializar bienes o servicios provistos por
competidores. Es una prctica tpicamente unilateral cuyo objetivo es
incrementar el poder de mercado que se posee en un cierto segmento,
dificultando el acceso al mismo de nuevos competidores o forzando la salida de
competidores existentes.
12) Exclusin del mercado: Es una prctica horizontal de naturaleza
usualmente concertada, por el cual un grupo de empresas le impide a un
competidor seguir operando en el mercado, a travs de la prohibicin de
utilizar algn recurso o fuente de abastecimiento que el grupo en cuestin
monopoliza.
13) Obstaculizacin de la entrada: Implica la realizacin de acciones
destinadas a dificultar el ingreso al mercado de nuevos competidores, a travs
de actos tales como la instalacin de capacidad excedente de produccin o
almacenaje.
14) Destruccin de stocks o cierre de establecimientos: Son
restricciones de la oferta logradas a travs de la disminucin de la capacidad
de abastecimiento, cuyo objeto es elevar los precios y permitir el incremento
de los beneficios de las empresas que operan en un mercado a costa de una
reduccin del excedente total. En general aparecen como prcticas
concertadas, aunque tambin pueden ser unilaterales en casos de monopolios
o posiciones dominantes por parte de una nica entidad.
5.1.3 LA POSICIN DOMINANTE
La establece el art. 4 de la Ley. Existe posicin dominante cuando:
1) El autor es el nico oferente o demandante en el mercado nacional o en una
o varias partes del mundo.
2) Cuando, sin ser la nica, no est expuesta a competencia sustancial.
3) Cuando por el grado de integracin vertical u horizontal, est en condiciones
de determinar la viabilidad econmica de un competidor en el mercado, en su
perjuicio.
Circunstancias para determinar posicin dominante

El grado de sustituibilidad del bien o servicio que se trate por otros

nacionales o extranjeros: tiempo y condiciones de sustitucin.

El grado en que las restricciones normativas limiten el acceso de

productos u oferentes o demandantes al mercado de que se trate.
El grado en el que el presunto responsable pueda influir unilateralmente
en la formacin de precios o restringir abastecimiento o demanda en el
mercado.
5.1.4 CONCENTRACIONES Y FUSIONES

La nueva ley 25156, al introducir el control de las concentraciones econmicas,

incorpora un aspecto de la legislacin sobre competencia. Las concentraciones
empresarias provienen de las fusiones y adquisiciones de empresas impulsadas
por la expectativa de adquirir ventajas competitivas que posibiliten a las firmas
mejorar su desempeo en el mercado. Ahora bien, no obstante los efectos
positivos que las concentraciones tienen en los mercados, y en particular en las
empresas, todas aquellas que traigan aparejados efectos nocivos para la
comunidad y en definitiva para los consumidores no deberan autorizarse, a fin
de evitar los abusos que de ellas puedan derivarse.
Concentracin empresarial HORIZONTAL: actos o contratos celebrados
entre dos empresas competidoras o de la misma rama de actividad (mismo
nivel de cadena de produccin y comercializacin).
Concentracin empresarial VERTICAL: la integracin se produce entre dos
empresas que no compiten entre s (proveedores y clientes de un mismo
producto).
Concentracin empresarial CONGLOMERADA: fusiones entre empresas
que operan en mercados que no se relacionan entre s y rara vez son
anticompetitivas ya que generalmente producen una ganancia de eficiencia en
el uso de recursos administrativos y financieros pero no una mayor
concentracin en un mercado particular.
Hay entonces concentracin, cuando se toma control de una o varias empresas
mediante los siguientes actos:

Fusin
Transferencia de fondos de comercio
Control accionario
Cualquier otro acto o acuerdo por el cual se transfiera a una empresa los
activos de otra o les otorgue influencia en la toma de decisiones.

En definitiva, la operacin debe importar una modificacin estable de la

estructura de control de las empresas partcipes en las mismas.
Se prohbe la concentracin cuando

Tenga por fin distorsionar la competencia

Afecte el bienestar econmico genera

5.2 Rgimen penal cambiario (ley 19.359).

5.2.1 Consideraciones generales.
Es el instrumento legal que se ha instaurado en el sistema penal argentino a
los efectos de proteger los fines y polticas econmicas del Estado, a travs de
la aplicacin de sanciones netamente punitivas. En efecto, de acuerdo a los
criterios de primer grado, sustancialmente pues atiende a un bien jurdico
supraindividual y se relaciona con el orden econmico y la actividad
interventora y reguladora del estado en este aspecto de la vida econmica. Los
criterios de segundo grado, sigue el criterio de organizacin judicial, toda vez
que su materia es competencia del fuero Penal Econmico federal y adems el
criterio de prueba compleja pues es un rea del derecho que presenta
dificultades de investigacin y requiere de personal especializado.
Bien Jurdico Protegido: el orden econmico, lo que implica los fines y
polticas econmicas del Estado y ms especficamente el valor de la moneda
nacional y la seriedad de las transacciones internacionales.
5.2.2 Los tipos penales.
Estn contenidos en el Artculo Primero de la Ley. Este primera disposicin es
una ley penal en blanco en sentido amplio y en sentido estricto por que
requiere de otra norma del mismo ordenamiento para determinar la sancin
(Art. 2) y de otras disposiciones complementarias extrapenales que determinen
con exactitud la conducta punible.
TIPO OBJETIVO
Art. 1: Sern reprimidas con las sanciones que se establecen en la presente
ley
A) Toda negociacin de cambio que se realice sin intervencin de institucin
autorizada para efectuar dichas operaciones.
B) Operar en cambios sin estar autorizado a tal efecto.
C) Toda falsa declaracin relacionada con las operaciones de cambio.
D) La omisin de rectificar las declaraciones producidas y de efectuar los
reajustes correspondientes si las operaciones reales resultasen distintas de las
denunciadas;
E) Toda operacin de cambio que no se realice por la cantidad, moneda o al
tipo de cotizacin, en los plazos y dems condiciones establecidos por las
normas en vigor;

F) Todo acto u omisin que infrinja las normas sobre el rgimen de cambios.
Inc. a) Toda negociacin de cambio que se realice sin intervencin de
institucin autorizada para efectuar dichas operaciones.
La conducta prohibida consiste en realizar toda negociacin de cambio sin
intervencin de institucin autorizada para hacerlo.
Negociacin de cambio: Cualquier transaccin que responda a la naturaleza
jurdica del contrato de cambio ya sea en forma de billete o divisa (cheques,
giros, transferencias, etc.).Por el contrario, no ha de considerarse, negociacin
de cambio al simple cumplimento de una obligacin en moneda extranjera
que no responda a un contrato de cambio.
Institucin autorizada: Banco Central de la Repblica Argentina y los bancos
e instituciones financieras especialmente autorizadas por ste. Las casa y
agencias de cambio (que no sean entidades financieras), a las que refiere el
Art. 1 de la Ley 18924.
Inc. b) Operar en cambios sin estar autorizado a tal efecto, se trata de la
realizacin de conductas sin autorizacin a tales efectos, por lo que entra aqu
a tallar la disposicin que complementa esta ley penal en blanco a los efectos
de determinar dos extremos:

Conocer con exactitud quines estn autorizados para operar en

cambios y quienes no.
Establecer si la conducta constituye o no una operacin de cambio.

Inc. c) Toda falsa declaracin relacionada con las operaciones de cambio.

Inc. d) La omisin de rectificar las declaraciones producidas y de efectuar los
reajuste correspondientes si las operaciones reales resultasen distintas de las
denunciadas.
El tipo penal aqu descrito, es un tipo penal omisivo, ya que quien efecta una
operacin de cambio, se encuentra frente a una situacin generadora del
deber de actuar, mediante la realizacin de la conducta debida, que consiste
en efectuar las rectificaciones y reajustes correspondientes de las operaciones
reales.
Son en definitiva dos las omisiones que comprende la figura:

Omisin de rectificar declaraciones producidas

Omisin de efectuar los reajustes correspondientes si las operaciones
resultasen distintas de las denunciadas.

Inc. e) Toda operacin de cambio que no se realice por la cantidad, moneda o

al tipo de cotizacin, en los plazos y dems condiciones establecidos por las
normas en vigor;
alude a operaciones celebradas por una persona autorizada a operar en
cambios, ya que de no darse esta condicin se estara frente a la infraccin del
inc. A) de la misma disposicin que sanciona cualquier transaccin sin
intervencin de cambista autorizado.
Inc. f) Todo acto u omisin que infrinja las normas sobre el rgimen de
cambios
Se cuestiona si configura un tipo penal en sentido estricto, ya que resulta
evidente que es violatorio del Principio de Legalidad. Esta clase de tipos
penales no solo son tipos penales en blanco sino fcilmente proclives a empleo
de analogas. Conforma una remisin total, ya que hay absoluta ausencia de
concrecin del tipo penal porque establece slo la sancin y la determinacin
de la conducta remite a otra instancia diferente. Esta remisin, adems de
total, es dinmica.
TIPO SUBJETIVO: los delitos cambiarios slo pueden ser ejecutados a ttulo
doloso ya que en ningn caso se ha previsto la modalidad culposa, es
caracterstico del Rgimen Penal Cambiario en orden de la aplicacin de la ley
al caso concreto, la conducta asumida por los tribunales que admiten una
presuncin iuris tantum si existe relacin causal entre la actividad del sujeto y
la conducta reprochable, en cuyo caso se presume que hubo dolo o culpa,
salvo que el imputado probara que el hecho se produjo, no obstante haber
agotado todos los medios a su alcance para impedirlo o que obr por error de
hecho no imputable.
5.2.3 EL PROBLEMA DE LA RETROACTIVIDAD Y LA ULTRACTIVIDAD
Aqu nos encontramos en algunos de los casos en que el Derecho Penal
Cambiario se aparta del Derecho Penal Nuclear, excluyendo las reglas del
Cdigo Penal en su parte general, poniendo de manifiesto la relacin de
especialidad entre el primero hacia el segundo.
Fundamento: la gravedad y trascendencia econmica social que los delitos
cambiarios importan para los intereses pblicos y la magnitud de los perjuicios
que de ellos derivan
Art. 20 inc. a) En especial y expresamente, no sern de aplicacin las
siguientes disposiciones del Cdigo Penal: a) El artculo 2, cuando se trate de
la imposicin de la pena de multa en todos los supuestos del artculo 2 de la
presente ley.

Fundamento del Art. 20: las normas que rigen el RPC responden a la
aparicin de situaciones de excepcin y ello hace necesario que sus efectos en
el tiempo se prolonguen para que realmente sean eficaces.
Fundamento del Principio de retroactividad:
A) Valoracin social: Si ha cambiado la valoracin jurdica que se tena sobre
el hecho porque se lo ha excluido de la esfera punible o se lo ha atenuado
habr de aplicarse, por parecer ms justa la ley penal ms benigna a los
hechos anteriores.
B) Fin de la pena: si cambi la valoracin jurdica ya no surge como
necesario desde el punto de vista de prevencin general y especial, castigar
tales conductas.
C) Racionalidad de la accin del estado (Zaffaroni) no hay racionalidad
cuando a un sujeto se lo castigue por el mismo hecho con ms severidad que
otro.
Si el Art. 20 era objetable desde su vigencia, se torno palmariamente
anticonstitucional a partir de la reforma constitucional de 1994,
porque lo que antes slo estaba contenido en el Cdigo Penal, con la
reforma tiene jerarqua constitucional por el Art. 75 inc. 22 y el Pacto
de San Jos de Costa Rica (Art. 9 tercera disposicin) que consagra el
principio de ley ms benigna. Implica una derogacin tcita del art. 20
5.2.4 EL PROBLEMA DE LA CULPABILIDAD
La remisin de las normas penales en blanco a normativa extrapenal tan
amplia, variada y cambiante como la que completa el Derecho Penal Cambiario
(se dictan a veces ms de una por da), dificulta su conocimiento y certeza de
su vigencia el error de prohibicin se admite ampliamente y se flexibiliza en
esta materia la teora de la culpabilidad. El error de prohibicin procede cuando
el sujeto posee razones sensatas para suponer el carcter permitido del hecho.
De todos modos, por respeto a la igualdad ante la ley y la seguridad jurdica, la
flexibilizacin debe ser restringida y en todo caso no crear normas penales
innecesarias y aplicar el principio de la ltima ratio.
5.2.5 El problema de la responsabilidad solidaria
Art. 2 f) Cuando el hecho hubiese sido ejecutado por los directores,
representantes legales, mandatarios, gerentes, sndicos o miembros del
consejo de vigilancia de una persona de existencia ideal, con los medios o
recursos facilitados por la misma u obtenidos de ella con tal fin, de manera que
el hecho resulte cumplido en nombre, con la ayuda o en beneficio de la misma,
la persona de existencia ideal tambin ser sancionada de conformidad con las
disposiciones de los incisos a) y e). La multa se har efectiva solidariamente

sobre el patrimonio de la persona ideal y sobre los patrimonios particulares de

los directores, representantes legales, mandatarios, gerentes, sndicos o
miembros del consejo de vigilancia que hubiesen intervenido en la comisin
del hecho punible. Por ms esfuerzos interpretativos que se hagan no hay
duda que el sistema del Rgimen Penal Cambiario ha previsto el castigo por va
de la atribucin de responsabilidad penal, a las personas jurdicas y que como
tcnica legislativa ha aplicado el sistema de la doble imputacin
francs.
As, la responsabilidad es:
Acumulativa: porque la responsabilidad del ente NO EXCLUYE la
responsabilidad de las personas fsicas.
Especial: por cuanto est expresamente prevista en el texto de la ley (Art. 2
inc. f) que tipifica la infraccin delictual.
Condicionada: porque esta sujeta a la doble condicin de que 1) Haya sido el
hecho cometido por un rgano o representante de la persona jurdica y 2) Haya
sido cometido a su cuenta.
Esta norma
* Vulnera el concepto de accin sobre el que se funda nuestro sistema penal
(accin humana)
* Atenta contra el principio de personalidad de la pena.
* Desconoce el fundamento de la pena (prevencin especial) porque no tiene
efecto disuasivo contra un ente sin capacidad de discernimiento.
* Implica una violacin al principio del non bis in idem, pues al ser la
responsabilidad acumulativa, el integrante de la persona jurdica a quien ya se
le ha impuesto una pena sufre una segunda en virtud del mismo hecho.
* Atenta contra el principio de inocencia pues aquellos accionistas de la
persona jurdica que no participan en el hecho son castigados con una
reduccin de su patrimonio a travs de la multa aplicada, injustificadamente
por lo que se consagra una responsabilidad por el acto ajeno.
5.2.6 El problema del comiso
El art. 23 del Cdigo Penal de la Nacin establece que la condena importa la
prdida de los instrumentos del delito, los que, con los efectos provenientes
del mismo, sern decomisados, a no ser que pertenecieren a un tercero no
responsable. Los instrumentos decomisados no podrn venderse, debiendo
destruirse. Pueden aprovechar sus materiales los gobiernos de la provincia o el

arsenal de guerra de la Nacin. Se ha entendido que el artculo 23 del CP. Se

aplica al decomiso de moneda extranjera.
Instrumento del delito: es el objeto intencionalmente utilizado para
consumar o intentar el delito.
Efecto del delito es el resultado del delito ya sea porque ste los produjo
(moneda falsa) o porque mediante l los obtuvo el autor (cosa robada). Es
susceptible de comiso slo el primero.
Aunque jurisprudencialmente, se intente hacer parecer que el comiso no es
una pena accesoria, lo cierto es que a los efectos prcticos opera como una
pena ms.
5.2.7 La reincidencia en el rgimen penal cambiario.
Artculo 18. A los fines de la reincidencia prevista por esta ley, se computarn
las sentencias condenatorias firmes pronunciadas a partir de su vigencia, aun
cuando impongan pena de multa y siempre que no hayan transcurrido cinco
aos entre la condena anterior y la nueva infraccin.
Ac se aparta la ley del sistema del CP.Diferencias:
El CP establece la reincidencia real (condena a pena privativa de la libertad)
mientras el art. 18 la aplica tambin a penas de multa. La LPC agrava la pena
en caso de reincidencia (Art. 2 inc. B) y c). Agravar la escala penal con motivo
de reincidencia es anticonstitucional porque afecta el non bis in dem, ya que
se est haciendo valer un hecho ya juzgado para agravar la pena del otro
delito.
Artculo 19. La prescripcin de la accin para perseguir las infracciones de
cambio se operar a los seis aos. Dicho lapso se interrumpir por los
procedimientos que impulsen la investigacin, practicados con conocimiento
del inspeccionado, por los actos procesales de impulsin dictados por la
jurisdiccin administrativa o judicial y por la comisin de otra infraccin.
La LPC se aparta nuevamente del sistema del cdigo penal.

El CP regula la prescripcin en consideracin a la especie y cantidad de

pena que se imponga (Leer el 62 CP).
La LPC no establece escalas diferenciadas sino que establece un plazo
nico de 6 aos.

La LPC es mucho ms gravosa para el caso de penas de multa (CP, 2 aos). La

CNPE, justifica esto en razones de urgencia y magnitud de perjuicio, pero no es
admisible.
Causales de interrupcin:

a) Procedimientos que impulsen la investigacin: segn CSJN abarca

actos que impulsen la investigacin tanto en la etapa preliminar como en la del
sumario. Lo correcto sera como dice la CNPE, que el primer acto interruptivo
sera el que ordena la instruccin del sumario pues recin all tenemos proceso
y real imputacin del hecho.
b) Actos procesales de impulsin: problemas con la definicin de secuela
de juicio y el carcter mixto del procedimiento cambiario.
c) Comisin de otra infraccin: cmo se interpreta infraccin?
Comprende delitos? Interpretacin literal: solo infracciones cambiarias
interrumpiran las infracciones cambiarias. Interpretacin amplia: cualquier
delito (inclusive de DP comn) interrumpe la prescripcin.
Consideran aplicable el criterio estricto pues el amplio implicara una
interpretacin extensiva de la ley que perjudican al imputado.
El delito de contrabando
Se encuentra regulado por la Ley 22415, es una ley especial, que regula toda la
materia aduanera e incluye un captulo especial. Esta Ley se ha estructurado
como un verdadero cdigo, denominado Cdigo Aduanero los delitos
aduaneros se encuentran en la Seccin XII del Cdigo Aduanero, y ms
especficamente, en su Ttulo I.
Figura bsica de contrabando Art. 863
Figuras especficas de contrabando Art. 864
Figuras agravadas de contrabando Arts. 865, 866 y 867
Definicin: tradicionalmente, siempre se identific al delito de contrabando
con la afectacin de la funcin fiscal de percibir impuestos a las importaciones
y exportaciones, el art. 863, su bien jurdico protegido es el adecuado
ejercicio de la funcin de control del trfico internacional de mercaderas que
se asigna a la aduana.
Constituyen Aduanas las distintas oficinas que, dentro de la competencia que
se les hubiere asignado, ejerzan las funciones de aplicacin de la
legislacin relativa a la importacin y exportacin de mercadera, en
especial las de percepcin y fiscalizacin de las rentas pblicas
producidas por los derechos y dems tributos con que las operaciones de
importacin y exportacin se hallan gravadas y las de control del trfico
internacional de mercadera.
El control del trfico internacional de mercadera est condicionado por las
distintas prohibiciones:

Prohibiciones Econmicas (Art. 609 CA): son econmicas las prohibiciones

establecidas con cualquiera de los siguientes fines:
a) Asegurar un adecuado ingreso para el trabajo nacional o combatir la
desocupacin.
b) Ejecutar la poltica monetaria, cambiaria o de comercio exterior.
c) Promover, proteger o conservar las actividades nacionales productivas de
bienes o servicios, as como dichos bienes y servicios, los recursos naturales o
vegetales.
d) Estabilizar los precios internos a niveles convenientes o mantener un
volumen de oferta adecuado a las necesidades de abastecimiento del mercado
interno.
e) Atender las necesidades de las finanzas pblicas.
f) Proteger los derechos de la propiedad intelectual, industrial o comercial.
g) Resguardar la buena fe comercial, a fin de impedir las prcticas que
pudieren inducir a error a los consumidores.
Prohibiciones No econmicas (Art. 609 CA): Son no econmicas las
prohibiciones establecidas por cualquiera de las razones siguientes:
a) Seguridad pblica o defensa nacional o defensa de las instituciones
polticas del Estado.
b) Poltica internacional.
c) Seguridad pblica o defensa nacional.
d) Moral pblica y buenas costumbres.
e) Salud pblica, poltica alimentaria o sanidad animal o vegetal.
f) Proteccin del patrimonio artstico, histrico, arqueolgico o cientfico.
g) Conservacin de las especies animales o vegetales.
h) (1) Preservacin del ambiente, conservacin de los recursos naturales y
prevencin de la
i) contaminacin.
Prohibiciones Absolutas: son absolutas las prohibiciones que impiden a
todas las personas la importacin o la exportacin de mercadera
determinada. (CA Art. 611)
Prohibiciones Relativas: son relativas las prohibiciones a la importacin o
exportacin cuando prevn excepciones a favor de una o varias personas (CA
Art. 612)
Diferencia entre delito y contravencin: Ya la propia ley lo dice (art. 892):
A los efectos de este cdigo, el trmino infraccin se equipara al de

contravencin. Acordando que la diferencia es cuantitativa, hay que saber

delimitarla ya que por ejemplo los delitos reprimen formas culposas (art. 868) y
las contravenciones formas dolosas (947) por lo que la tipicidad dolosa o
imprudente no ser suficiente para efectuar la distincin, la diferencia va a
fincar en el grado de lesin al bien jurdico protegido.
FIGURA BSICA:
Art. 863: Ser reprimido con prisin de dos a ocho aos el que por cualquier
acto u omisin impidiera o dificultare, mediante ardid o engao el adecuado
ejercicio de las funciones que las leyes acuerdan al servicio aduanero
para el control sobre las importaciones y exportaciones. En primer
lugar nos encontramos ante una Ley Penal en blanco.
Las leyes penales en blanco en sentido amplio son aquellas cuyo tipo
penal es completado por otra norma de la misma instancia legislativa. No hay
ningn problema y no es anticonstitucional.
Las leyes penales en blanco en sentido estricto son aquellas cuyo tipo
penal es completado por otras disposiciones que no son leyes en sentido
formal. (Decretos).
TIPO OBJETIVO
Sujeto Activo: cualquier persona.
Sujeto pasivo: Slo la Direccin Nacional de Aduanas (Vulnera un inters
propio de su esfera funcional)
Acto u omisin: Mencin innecesaria y de mala tcnica legislativa. Todo acto
para ser delito debe ser exterior y se manifiesta por accin u omisin. No debe
entenderse la omisin PROPIA sino la IMPROPIA (que genera un resultado).
Ardid: cualquier artificio o maquinacin empleado hbil y maosamente para
el logro de algn intento.
Engao: conducta contraria a la verdad. En este caso, la vctima (aduana) se
diferencia del destinatario del error (agente aduanero). A diferencia del 172, el
engao recae necesariamente sobre una persona distinta de la vctima.
Siempre persona, no sistema automtico pues no hay capacidad de error.
Error: el error provocado por el autor debe impedir o entorpecer el ejercicio de
control de la Aduana.
Nexo Causal: ardid, error y entorpecimiento del control deben estar
vinculados causalmente. Esa causalidad no es material sino de idea o
motivacin. Es decir, que el ardid desplegado por el autor debe generar el error

y constituirse en la razn determinante del entorpecimiento de la funcin de

control.
Elementos normativos del tipo penal:
Importacin: introduccin de cualquier mercadera en un territorio aduanero.
Exportacin: extraccin de cualquier mercadera de un territorio aduanero.
Mercadera: todo objeto susceptible de importacin o exportacin (Art. 10)
Territorio Aduanero mbito terrestre, acutico y areo sometido a la
soberana de la nacin argentina as como los enclaves constituidos a su favor
en los que se aplica un mismo sistema arancelario y de prohibicin de carcter
econmico a las exportaciones e importaciones.
Territorio aduanero general y especial: segn que el rgimen arancelario y
de prohibicin a las importaciones y exportaciones sea sancionado para todo el
territorio o slo una parte de l.
Enclave: mbitos sometidos a la soberana de otro estado en los cuales, en
virtud de un convenio internacional se permite la aplicacin de la legislacin
aduanera nacional. No es lo mismo territorio aduanero que territorio nacional.
As lo especifica el art. 3 del CA. Por ejemplo la UE.
Consumacin: como es un delito de resultado, se consuma con ste,
entendido como el Impedimento o dificultad de la funcin de control de
importacin o exportacin de mercadera.
TIPO SUBJETIVO
Dolo directo Al referirse la norma a engao, delinea el elemento subjetivo por
la intencionalidad consustancial a la nocin de engao. El dolo abarca no solo
el engao y la causacin del error sino tambin el conocimiento pleno de que lo
que intenta es importar o exportar mercadera
Casos particulares.

Art. 864 Ser reprimido con prisin de dos a ocho aos el que:
a) importare o exportare mercadera en horas o por lugares no habilitados al
efecto, la desviare de las rutas sealadas para la importacin o la exportacin
o de cualquier modo la sustrajere al control que corresponde ejercer al Servicio
Aduanero sobre tales actos;
b) realizare cualquier accin u omisin que impidiere o dificultare el control del
Servicio Aduanero con el propsito de someter a la mercadera a un

tratamiento aduanero o fiscal distinto al que correspondiere, a los fines de su

importacin o de su exportacin;
c) presentare ante el Servicio Aduanero una autorizacin especial, una licencia
arancelaria o una certificacin expedida contraviniendo las disposiciones
legales y especficas que regularen su otorgamiento, destinada a obtener,
respecto de la mercadera que se importare o se exportare, un tratamiento
aduanero o fiscal ms favorable al que correspondiere;
d) ocultare, disimulare, sustituyere o desviare, total o parcialmente,
mercadera sometida o que debiere someterse a control aduanero, con motivo
de su importacin o de su exportacin;
e) simulare ante el Servicio Aduanero total o parcialmente -, una operacin o
una destinacin aduanera de importacin o de exportacin, con la finalidad de
obtener un beneficio econmico. (Sustituido por la Ley 25986 del 5/1/05)
Las figuras del Art. 864 no requieren necesariamente ardid o engao y admiten
dolo directo, indirecto y eventual. Basta la mera intencin .En este caso slo se
trata de distintas formas de ataque al mismo bien jurdico.
Contrabando agravado
Art. 865: Se impondr prisin de cuatro a diez aos en cualquiera de los
supuestos previstos en los arts. 863 y 864 cuando:
a) Intervinieren en el hecho tres o ms personas en calidad de autor, instigador
o cmplice.
b) Interviniere en el hecho en calidad de autor, instigador o cmplice un
funcionario o empleado pblico en ejercicio o en ocasin de sus funciones o
con abuso de su cargo.
c) Interviniere en el hecho en calidad de autor, instigador o cmplice un
funcionario o empleado del Servicio Aduanero o un integrante de las fuerzas de
seguridad a las que este Cdigo les confiere la funcin de autoridad de
prevencin de los delitos aduaneros.
d) Se cometiere mediante violencia fsica o moral en las personas, fuerza sobre
las cosas o la comisin de otro delito o su tentativa.
e) Se realizare empleando un medio de transporte areo, que se apartare de
las rutas autorizadas o aterrizare en lugares clandestinos o no habilitados por
el Servicio Aduanero para el trfico de mercadera.
f) Se cometiere mediante la presentacin ante el Servicio Aduanero de
documentos adulterados o falsos, necesarios para cumplimentar la operacin
aduanera.

g) Se tratare de mercadera cuya importacin o exportacin estuviere sujeta a

una prohibicin absoluta.
h) Se tratare de sustancias o elementos no comprendidos en el art. 866 que
por su naturaleza, cantidad o caractersticas, pudieren afectar la salud pblica.
Art. 866: Se impondr prisin de tres a doce aos en cualquiera de los
supuestos previstos en los arts. 863 y 864 cuando se tratare de
estupefacientes en cualquier etapa de su elaboracin. Estas penas sern
aumentadas en un tercio del mximo y en la mitad del mnimo cuando
concurriere alguna de las circunstancias previstas en los incs. a), b), c), d) y e)
del art. 865, o cuando se tratase de estupefacientes elaborados o
semielaborados que por su cantidad estuviesen inequvocamente destinados a
ser comercializados dentro o fuera del territorio nacional.
Art. 867 (1) Se impondr prisin de cuatro (4) a doce (12) aos en
cualquiera de los supuestos previstos en los arts. 863 y 864 cuando se tratare
de elementos nucleares explosivos, agresivos qumicos, o materiales afines,
armas, municiones o materiales que fueren considerados de guerra o
sustancias o elementos que por su naturaleza, cantidad o caracterstica
pudieren afectar la seguridad comn salvo que el hecho configure un delito al
que correspondiere una pena mayor.
Por el nmero de intervinientes: (Art. 865 Inc. a) es una agravante objetiva
y se funda en la mayor peligrosidad del hecho por la mayor facilidad de
comisin ms personas ms posibilidades de burlar el control. No se requiere
acuerdo previo sino acuerdo de voluntades al momento del hecho.
Por la calidad del sujeto activo: (Art. 865 Inc. b y c) Delitos especiales en
sentido amplio pues si bien pueden ser cometidos por cualquier persona se
agrava si es una categora especial de autor. Se funda la agravante en la
mayor responsabilidad funcional y la mayor facilidad para el autor para
perpetrar el hecho. En el inciso c se funda tambin en la especial situacin de
deber del autor respecto del bien jurdico tutelado por esta ley.
Por el medio comisivo: (Art. 865 Inc. d, e, f) Abarca el empleo de violencia
fsica o moral, la utilizacin de un medio de transporte no autorizado o rutas no
autorizada y la utilizacin de documentos falsos.
Por la clase de mercadera: (Art. 865 Inc. g y h, 866 y 867)
1.- mercadera sujeta a prohibicin absoluta
2.- sustancias o elementos que hagan peligrar la salud pblica
3.- a) Estupefacientes en Cualquier etapa de elaboracin

b) Estupefacientes elaborados o semielaborados que por su cantidad

estuviesen inequvocamente destinados a ser comercializados dentro
o fuera del territorio nacional.
4.- elementos o sustancias que pudieren afectar la seguridad comn.
5.- Por el monto: Art. 865 inc. i.
Formas culposas.
Art. 868 (1) Ser reprimido con multa de pesos cinco mil ($ 5.000) a pesos
cincuenta mil ($
50.000): a) El funcionario o empleado aduanero que ejercitare indebidamente
las funciones de verificacin, valoracin, clasificacin, inspeccin o cualquier
otra funcin fiscal o de control a su cargo, siempre que en tales actos u
omisiones mediare negligencia manifiesta que hubiere posibilitado la comisin
del contrabando o su tentativa.
b) El funcionario o empleado administrativo que por ejercer indebidamente las
funciones a su cargo, librare o posibilitare el libramiento de autorizacin
especial, licencia arancelaria o certificacin que fuere presentada ante el
Servicio Aduanero destinada a obtener un tratamiento aduanero o fiscal ms
favorable al que correspondiere, siempre que en el otorgamiento de tales
documentos hubiere mediado grave inobservancia de las disposiciones legales
especficas que lo regularen.
Estos delitos culposos se refieren a acciones que infringen el deber de cuidado.
Despachante de Aduanas: Personas de existencia visible que realizan en
nombre de otros ante el Servicio Aduanero trmites y diligencia s relativas a la
importacin, exportacin y dems operaciones aduaneras (36.1 del CA)
Importador: quienes a su nombre importan mercadera ya sea que la llevaren
consigo o que un tercero la trajera por ellos.
Exportador: a la inversa (Art. 91 CA)
Agente de transporte aduanero: personas fsicas o jurdicas que en
representacin de los transportistas tienen a su cargo las gestiones
relacionadas con la presentacin del medio transportador y de sus cargas ante
el servicio aduanero.
Tentativa
Art. 871 Incurre en tentativa de contrabando el que, con el fin de cometer el
delito de

contrabando, comienza su ejecucin pero no lo consuma por circunstancias

ajenas a su voluntad.
Art. 872 La tentativa de contrabando ser reprimida con las mismas penas
que corresponden al delito consumado.
Art. 873 Se considera supuesto especial de tentativa de contrabando la
introduccin a recintos sometidos a control aduanero de bultos que,
individualmente o integrando una partida, contuvieren en su interior otro u
otros bultos, con marcas, nmeros o signos de identificacin iguales o idneos
para producir confusin con los que ostentare el envase exterior u otros
envases comprendidos en la misma partida. El responsable ser reprimido con
la pena que correspondiere al supuesto de contrabando que se configurare.
La tentativa ha sido legislada de modo autnomo en el 871. No se remite al
Cdigo Penal, pero reproduce el concepto contenido en el Art. 42 del CP.
Fundamento: la exposicin de motivos de la ley expresa que la modalidad del
delito de contrabando, en los casos ms usuales no permite la diferenciacin
entre delito tentado y consumado.
Encubrimiento.
Art. 874 1. Incurre en encubrimiento de contrabando el que, sin promesa
anterior al delito de contrabando, despus de su ejecucin:
a) ayudare a alguien a eludir las investigaciones que por contrabando efecte
la autoridad o a sustraerse a la accin de la misma;
b) omitiere denunciar el hecho estando obligado a hacerlo;
c) procurare o ayudare a alguien a procurar la desaparicin, ocultacin o
alteracin de los rastros, pruebas o instrumentos del contrabando;
d) adquiriere, recibiere o interviniere de algn modo en la adquisicin o
recepcin de cualquier mercadera que de acuerdo con las circunstancias deba
presumir proveniente de contrabando.
2. El encubrimiento de contrabando ser reprimido con prisin de seis (6)
meses a tres (3) aos, sin perjuicio de aplicarse las dems sanciones
contempladas en el art. 876.
3. La pena privativa de libertad prevista en el apart. 2 de este artculo, se
elevar en un tercio cuando: a) el encubridor fuera un funcionario o empleado
pblico o un integrante de las fuerzas armadas o de seguridad;
b) los actos mencionados en el inc. d) del apart. 1 de este artculo
constituyeren una actividad habitual.

Art. 875 1. Estarn exentos de pena los que hubieren ejecutado un hecho de
los previstos en los incs. a), b) y c) del apart. 1, del art. 874, a favor del
cnyuge, de un pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o el
segundo de afinidad, de un amigo ntimo o de una persona a la que debieren
especial gratitud.
2. Cuando se encubriere con la finalidad de obtener un beneficio econmico o
de asegurar el producto o el provecho del contrabando, no se aplicar la
exencin de pena prevista en el apart. 1 de este captulo.
El encubrimiento de Contrabando, como la figura de encubrimiento bsica
contenida en el art. 277 requiere dos presupuestos:
La existencia de un delito anterior
Que no exista promesa anterior al delito
La diferencia radica en que en el encubrimiento de contrabando, el delito
anterior debe consistir necesariamente en un delito de contrabando, por lo
tanto no comprende las contravenciones aduaneras.
En segundo lugar, el requisito de la ausencia de promesa anterior al delito se
fundamenta en que el delito de encubrimiento como figura autnoma excluye
la posibilitad de participacin en el delito antecedente.
En efecto, recordemos que el Art. 46 CP, prev la participacin secundaria
como la ayuda posterior al hecho cumpliendo promesas anteriores.
Consiguientemente, si el agente ha intervenido antes de que el hecho se haya
ejecutado, habr de responder como partcipe del hecho principal y no como
autor de contrabando.