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RESUMEN DE EXPEDIENTE CIVIL

BACHILLER

MIGUEL ANGEL FIGUEROA AMIQUERO

EXPEDIENTE

05088-2007

DEMANDANTE

ELEUTERIO FREDDY RIVERA LLACHO

DEMANDADO

FLOR ROCIO CCERES ORIHUELA

MATERIA

REIVINDICACIN

2015

1. SNTESIS DE LOS ACTOS PROCESALES


DEMANDA
El 31 de julio del 2007, Fredy Eleuterio Rivera Llacho, en su calidad de
propietario no poseedor, interpone demanda de Reivindicacin contra Flor
Roci Cceres Orihuela poseedora no propietaria, sobre el inmueble urbano
denominado Asociacin Pro Vivienda Las Flores, Zona 02, Manzana Ll, lote 01
de

Cerro Colorado, y en forma Acumulativa Objetiva Originaria Accesoria,

demanda el Reconocimiento de Propiedad de las Construcciones existentes en


el inmueble de su propiedad, as como el cobro de los frutos dejados de
percibir y que sern pagados por la demandada a razn de S/. 150.00 soles
mensuales que corresponde al 5% de la renta ficta del inmueble debiendo
correr desde el 24 de diciembre del ao 2006 a la fecha de desocupacin.
Fundamentos de hecho:
1) Que, el recurrente es propietario del inmueble denominado lote 01 Manzana
LL Zona 02, del asentamiento poblacional Asociacin de pro viviendas Las
Flores, en el distrito de Cerro Colorado, inmueble que lo adquiri mediante
escritura pblica de compra venta de fecha 21 de diciembre del 2006, ante
Notario pblico Fernando Begazo delgado e inscrita en el Registro de la
propiedad inmueble de los Registros 6151696.
2) Que, tiene la condicin de propietario, sin embargo a la fecha se ve impedido
de ejercer la posesin del mismo en razn de que el demandado viene
ocupando el bien sin derecho alguno por lo que le esta impidiendo de ejercer
su derecho de propiedad, ya que la demandada tiene la condicin de
poseedora no propietaria, del inmueble en mencin.
3) Que, ante la negativa de la demandada a restituirle la posesin limitando el
ejercicio de su derecho de propiedad se ve obligado a interponer la presente
demanda de reivindicacin y mejor derecho de propiedad sobre todo el
inmueble incluyendo las construcciones construidas de mala fe y en forma
clandestina.
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4) Que, la forma de adquisicin de la posesin de la demandada y la


construccin de las edificaciones han sido de mala fe, ya que estos tomaron
posesin del inmueble participando en una invasin, aprovechando que la
Asociacin Pro Vivienda Las Flores creo una urbanizacin modelo, que al
momento de la invasin se encontraba en una etapa de habilitacin urbana
progresiva, pues contaba con postes de luz y adems debidamente
registrada en los Registros Pblicos a lo que se agrega que en los linderos
de la asociacin existan paredes a manera de taburetes en donde se pona
en conocimiento del pblico en general que se trataba de una propiedad
privada, con

lo cual se demuestra que no se trataba de un terreno

abandonado.
5) Que, respecto de las construcciones, indica que no reconoce la propiedad de
las mismas a la demandada, pero que en todo caso la ley (artculo 943) le
confiere la facultad de poder decidir entre solicitar la demolicin de lo
construido y exigir el pago de la indemnizacin correspondiente o decidir por
hacer suyo lo edificado sin obligacin de pagar su valor. Entre estas dos
alternativas, se decide por la segunda, de hacer suyas las construcciones
edificadas en el terreno de su propiedad, sin pagar su valor, adquirindolas
mediante la figura de la accesin.
6) Que, la demandada viene ocupando su propiedad en forma ilegal, teniendo
la condicin de precaria, ya que carece de contrato con su persona y no
tiene ttulo oponible a su derecho.
7) Que, todo bien produce renta, renta que se considera como frutos, en este
caso por ley una renta mnima es de 5% del valor del bien en forma
mensual, y teniendo en cuenta que el valor de auto valu supera los
S/.3,000.00 nuevos soles, los demandados estn obligados a pagar
S/.150.00 nuevos soles mensuales desde el 21 de diciembre del 2006 en
que adquiri la propiedad hasta el da en que se produzca la entrega del
bien.
Fundamentos de derecho:
Cdigo Civil: artculos 923, 927, 943, 938 y 911.
Cdigo Procesal Civil: artculos 424, 546, 585 y dems.
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Medios probatorios
1) Constancia de conciliacin previa.
2) Declaracin de parte de la demandada.
3) Copia de escritura de compraventa de fecha 21 de diciembre del 2006.
4) Copia literal de dominio PO61514696 con lo que acredita que el inmueble se
encuentra inscrito desde el ao 2001.
5) Exhibicin que deber realizar la demandad de los siguientes documentos:
a) contrato de alquiler u otro documento que justifique la posesin que ejerce
b) ttulo o documento que acredite la forma de como adquiri la posesin.
c) Licencia de construccin solicitada a la Municipalidad de Cerro Colorado.
d) Planos de construccin.
e) Declaracin jurada de autoevalu.
f) Recibos de pago de renta o alquiler expedidos por el recurrente.
g) Ttulo o documento inscrito en los registros pblicos oponible a su ttulo.
AUTO ADMISORIO DE LA DEMANDA
El 08 de agosto del 2007, el Cuarto Juzgado Especializado Civil de la Corte
Superior de Justicia de Arequipa, resolvi ADMITIR a trmite la demanda, en la
va del proceso de Conocimiento sobre Reivindicacin interpuesta,

y se

confiri traslado de la misma al demandado para que la conteste dentro del


plazo de ley. Igualmente, se tuvo por ofrecidos los medios probatorios
indicados en la demanda, y se agregaron a los autos los anexos acompaados.
CONTESTACIN DE LA DEMANDA
El 18 de octubre del 2007, Flor Roci Cceres Orihuela, se present a instancia
a fin de contestar la demanda interpuesta por Fredy Eleuterio Rivera Llacho
negndola en todos sus extremos al amparo de las siguientes consideraciones:
1) Que, el recurrente se encuentra en posesin del inmueble desde enero del
2001, y que desde que tomo posesin del inmueble jams tuvo conocimiento
de que el ahora demandante sea el supuesto propietario, ya que la posesin
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que ejerce desde el ao 2001, en

esa fecha el demandante no estaba

inscrito en los Registros Pblicos, sino que el inmueble era de propiedad de


Teobaldo Chujutalli Caman, como consta del contrato de transferencia de
dominio celebrado entre la Municipalidad Provincial de Arequipa y Teobaldo
Chujutalli Caman, quien le inicio un proceso de desalojo, tramitado ante el
tercer Juzgado civil de

Arequipa con nmero 2006-00012-0-0401-JR, el

mismo que fue declarado en abandono.


2) Que el artculo 896 del C.C. seala que la posesin es el ejercicio de hecho
de uno ms poderes inherente a la propiedad los cuales se hallan
enumerados en el artculo 923 del C.C.,

por lo tanto

quien ejerza

fcticamente uno o ms de estos poderes, es poseedor con prescindencia


de si tiene o no animus domini. Debiendo recalcarse que el ejercicio de
dichos poderes debe ser un ejercicio factico y en el caso de autos, la
recurrente ejerce de hecho los poderes inherentes a la propiedad, pues
desde el ao 2001 a la fecha viene haciendo uso y disfrute de este derecho
de manera pblica, pacifica, continua y de buena fe.
3) Que, el derecho de propiedad que alega el demandante es nulo de pleno
derecho, pues ha sido otorgado por alguien que en el transcurso del tiempo
su derecho a fenecido, conforme es de verse del documento el dominio fue
adquirido en 1987 y desde entonces a la fecha este terreno ha permanecido
desocupado y abandonado por ms de 19 aos, incumpliendo con los
trminos acordados en el contrato (clausula 4 ta letra b), es decir ha quedado
rescindido automticamente el contrato primigenio y en consecuencia nula la
escritura de compraventa que ha facultado al demandante a iniciar la
presente accin. Por otro lado de conformidad con lo dispuesto por el ttulo
cuarto del reglamento de procedimientos administrativos de declaracin de
propiedad mediante prescripcin adquisitiva de dominio, as como la
declaracin de reversin sobre predios matrices o lotes adjudicados por
entidades del estado aprobado por decreto supremo N 032-99-MTC, sobre
el bien materia de litis se ha iniciado un proceso administrativo de reversin,
encontrndose cuestionada la propiedad que alega el demandante.
4) Que, su posesin ha sido constatada por la comisin de formalizacin de la
propiedad informal COFOPRI encontrndose empadronado: prueba de ello
son los documentos originales que ha presentado ante COFOPRI con el fin
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de que el inmueble materia de litis sea revertido al estado y este a la vez lo


adjudique a favor de la recurrente. Ello al amparo del D.S. N 032.99-MTC,
por lo que estando a que el predio viene siendo objeto de un proceso
administrativo de reversin por ante COFOPRI, la demanda incoada debe
ser declarada improcedente por en encontrase cuestionada la propiedad que
alega el ahora demandante y pendiente de agotarse la va administrativa.
5) Que, el demandante pretende reivindicar un bien de manera ilegal,
amparada en un documento nulo de pleno derecho, manifestando
falsamente que ha tomado posesin participando en una invasin. Al
respecta seala que existe un proceso penal tramitado ante el 5 TO juzgado
penal de Arequipa, en el que se ha llegado a demostrar fehacientemente a
nivel policial y jurisdiccional la inocencia de todos los denunciados e incluida
la recurrente, tal es as que a la fecha todos los pobladores de la Urb Las
Flores se encuentran en posesin de sus lotes, es decir su posesin se
pacifica, pblica, continua y de buena fe.
AUTODE SANEAMIENTO
El 12 de mayo del 2008, mediante resolucin N 04, y al advertirse que no se
haban deducido excepciones ni defensas previas, y de conformidad con el
artculo 465 del Cdigo Procesal Civil, se declar SANEADO el proceso y la
existencia de una relacin jurdica procesal vlida entre las partes.
AUDIENCIA DE CONCILIACIN
El 27 de junio del 2008, en la Sala de Audiencias del Duodcimo Juzgado
Especializado Civil de Arequipa, se present el demandante debidamente
asistido por su abogado, a efectos de dar inicio a la audiencia fijada para la
fecha. Dejndose constancia de la inasistencia de la parte demandada.
No se propuso frmula conciliatoria debido a la inasistencia de la parte
demandada, por lo que se da por fracasada esta etapa procesal.
Seguidamente, se procedi a fijar los siguientes puntos controvertidos:
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1) Determinar el derecho de propiedad en forma fehaciente de la parte


demandante sobre el bien inmueble y si como consecuencia de ello debe
disponerse su restitucin
2) Determinar si las construcciones existentes en el inmueble antes descrito
deben ser reconocidas en favor de la demandante en razn de haber sido
efectuadas por la demandada con mala fe.
3) Determinar el tiempo de posesin de la parte demandada y la mala fe en la
posesin del inmueble
4) Establecer si corresponde el pago de frutos desde el 24 de diciembre del
2006 hasta la fecha de desocupacin del inmueble como consecuencia del
uso del mismo por parte de la demandada a razn de 150 soles mensuales.
A continuacin se admitieron las pruebas ofrecidas por el demandante en su
escrito de demanda, as como la declaracin de parte y la exhibicin que
deber efectuar la demandada.
De la parte demandada se admitieron los medios probatorios ofrecidos en su
escrito de contestacin

de demanda, debiendo acompaar el original o copia

legalizada en el plazo de tres das de la constancia de posesin presentada.


Finalmente se fij fecha para el 31 de julio del 2008 en que se actuarn las
pruebas admitidas.

AUDIENCIA DE PRUEBAS
El 26 de setiembre del 2008, en la Sala de Audiencias del Duodcimo Juzgado
Especializado en lo Civil de Arequipa, se present el demandante debidamente
Fredy Eleuterio Rivera Llacho, asistido por su abogado, a efectos de dar inicio
a la audiencia fijada para la fecha. Por la parte Demandada se present Flor
Roci Cceres Orihuela.
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1) Exhibicin.- la parte demandada cumple con las exhibiciones justificando su


posesin a travs de la constancia de posesin otorgada por el comit de
posesionarios de la Flores, la constancia de posesin de la Municipalidad del
centro poblado menor del cono norte que en este acto acompaa en original
y el contrato de transferencia de dominio de la Municipalidad Provincial de
Arequipa a favor de Teobaldo Chujutalli Caman. En cuanto al documento de
COFOPRI indica que solo tiene el oficio que en ese momento presenta en el
consta la existencia de un proceso de reversin el mismo que se encuentra
en trmite, as mismo seala que no tiene recibos de pago ni autorizacin
alguna, manifestando que

tampoco existe ttulo inscrito en los registros

pblicos.
2) Informes.- El informe que deber presentar la Municipalidad Distrital de
Cerro Colorado sobre la existencia de licencia de construccin; la parte
demandada seala que no ha tramitado licencia alguna, por lo que se
prescinde de su actuacin.
3) Documentos.- Habindose admitido las pruebas de carcter documental,
estas sern merituadas al momento de sentenciar.
4) Declaracin de parte.- conforme al pliego interrogatorio:
Primero.- si reconoce como nico propietario al demandante: dijo que no
Segunda.- si est dispuesto a entregar el bien a su legtimo propietario: dijo
que no, porque el terreno le ha costado su dinero y sacrificio
Tercera.- si reconoce haber tomado posesin del bien en forma ilegtima: dijo
que adquiri la posesin de una Asociacin al igual que mil familias que
viven actualmente en posesin de la asociacin.
Cuarta.- forma y fecha en adquiri la posesin: en el mes de enero del 2001
Quinta.- En qu fecha efectu las construcciones: en el mismo ao 2001
Sexta.- Cuenta con autorizacin para construir: que alguna vez converso con
el seor Chujutalli quien le pidi alrededor de tres mil dlares
Sptima.- si cuenta con licencia de construccin: dijo que no
Octava.- si adquiri la posesin porque se la entreg la Asociacin de
Posesionarios Las Flores: dijo que es verdad, que adquiri la posesin de la
Asociacin Las Flores.

Con lo que se dio por concluida la Audiencia de Pruebas y los autos quedaron
listos para emitir sentencia.
SENTENCIA DEL JUZGADO
El 22 de marzo del 2010, el 12vo Juzgado Civil de Arequipa, declar FUNDADA
en parte la demanda interpuesta por Fredy Eleuterio Rivera Llacho en contra
de la seora Flor Roci Cceres Orihuela, sobre proceso de Reivindicacin, en
consecuencia se orden la restitucin del inmueble a favor del demandante.
En cuanto a las construcciones existentes en el terreno de su propiedad,
aplicndose el artculo 941 del C.C., el demandante deber pagar a la
demandada el valor de las construcciones cuyo monto ser el promedio entre
el costo y el valor actual de la obra. En cuanto al cobro de frutos, se declara su
pedido improcedente. El Juez sealo lo siguiente:
1) Que, conforme lo prev el artculo 196 del C.P.C., la carga de la prueba
corresponde a quien alega un hecho, debiendo por lo tanto la parte
demandante y demandada probar lo siguiente: determinar el derecho de
propiedad en forma fehaciente de la parte demandante sobre el bien sub litis
y si como consecuencia de ello disponer su restitucin. Determinar si las
construcciones existentes en el inmueble antes descrito deben ser
reconocidas a favor del demandante en razn de haber sido efectuada por la
demandada de mala fe en la posesin del inmueble. Establecer si
corresponde el pago de frutos desde el 24 de diciembre del 2006 hasta la
fecha de desocupacin del inmueble como consecuencia del uso del mismo.
2) Que, para que proceda la reivindicacin es necesario que se cumplan tres
requisitos, que el demandante ostente ttulo suficiente o incontrastable de
derecho de propiedad alegado, que el demandado posea ilegtimamente el
bien y la identificacin concreta del bien objeto de la pretensin.
3) Que, el demandante acompaa como medio probatorio el certificado literal
de dominio en donde aparece como propietario titular del inmueble. A travs
de este certificado se acredita que el primigenio titular del inmueble fue la
Municipalidad Provincial de Arequipa quien transfiri el inmueble a favor del
seor Teobaldo Chujatalli Caman con fecha 24 de noviembre de 1987 y este
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a su vez transfiri el inmueble al demandante y su cnyuge por el precio de


tres mil quinientos nuevos soles, mediante la escritura pblica de fecha 21
de diciembre del ao 2006.
4) Que, segn la escritura de compraventa del inmueble, la venta no solo es del
terreno sino de las construcciones existentes, declarndose en la clusula
octava que las partes reconocen que el inmueble se encuentra ocupado por
un poseedor no propietario a quien se le iniciara proceso de reivindicacin,
sealando que ingreso a la fuerza con violencia comprendido en el proceso
penal nmero 1014-2004, que se sigue sobre usurpacin agravada ante el
quinto juzgado penal.
5) Que, segn se acredita de las copias del expediente penal acompaado la
demandada Flor Cceres Orihuela se encuentra comprendida como
denunciada por el delito de usurpacin agravada en agravio de la Asociacin
de Vivienda Las Flores, sealndose que el da 23 de diciembre del 2002,
por la fuerza tomaron posesin de sus terrenos destruyendo las
construcciones existentes, tapando zanjas y agrediendo a los asociados.
6) Que, con respecto a los medios probatorios presentados por la parte
demandada, manifiesta que el proceso se encuentra en etapa de reversin,
sin embargo n existe resolucin emitida por COFOPRI que corrobore su
afirmacin, existiendo un informe que seala que se encuentra pendiente de
emitir la respectiva resolucin.
7) Que, a travs de las copias del expediente judicial, la constancia de
posesin y la inspeccin judicial se acredita que la

demandada viene

ocupado el bien inmueble materia de litis, desde el ao 2001 y que ha


construido dos cuartos de bloquetas con cemento, techo de calamina y
puerta de calamina con un pequeo cerco, acreditndose que
construcciones

las

han sido realizadas por la demandada, hecho que es

corroborado por el demandante en su escrito de demanda, al sealar que se


construyeron de mala fe, pues no cuenta con la autorizacin del propietario
ni de la municipalidad.
8) Que, valorando los medios probatorios se acredita el derecho de propiedad
del demandante sobre el terreno materia de litis, a habiendo sido adquirido
sin construcciones, pues a pesar de que la escritura pblica del 2006, se
seala que la compra es de todo lo que posea el inmueble incluida las
10

construcciones ya que a la fecha de adquisicin de compraventa el bien


inmueble venia siendo ocupado por el demandado como tambin se
reconoci en la escritura pblica.
9) Que, la parte demandante ha solicitado el reconocimiento de la propiedad
de las construcciones alegando que han sido realizadas de mala fe y dolo,
sin la obligacin de pago o reembolso. Partiendo de la presuncin de la
buena fe sealado en el artculo 914 del cdigo civil, en el presente caso
segn certificado literal de dominio se acredita que el bien inmueble estuvo
registrado a favor del titular primigenio Teobaldo Chujatalli, quien

lo

adquiri en el ao de 1987 y recin lo inscribi en registros en el ao


2003, en consecuencia al momento de realizarse la supuesta invasin en
el ao 2002, el inmueble no se encontraba inscrito a favor de ninguna
persona, por lo tanto opera la presuncin de buena fe,

adems

la

demandada fue denunciada en un proceso penal, sin embargo no se ha


probado

que tena conocimiento

que el bien inmueble perteneca al

demandante o a su antecesor, por no encontrarse inscrito registralmente al


momento de la toma de posesin.
10) Que, en consecuencia habindose acreditado por presuncin legal la
buena fe de la demandada, el demandante deber pagar el valor de lo
edificado cuya valoracin deber realizarse en ejecucin de sentencia con
los parmetros establecidos en el artculo 914.
11) Que, en cuanto a la pretensin de pago de frutos, segn el artculo 908
del C.C., el poseedor de buena fe hace suyos los frutos, de tal manera que
deber declararse infundada la pretensin accesoria.
APELACIN DE SENTENCIA
El 19 de abril del 2010, Flor Roci Cceres Orihuela, interpuso recurso de
apelacin contra la sentencia de fecha 22 de marzo del 2010, que declara
fundada la demanda. Seal lo siguiente:
1) Que, no se ha considerado que la Municipalidad Provincial de Arequipa tena
la obligacin y responsabilidad en el derecho discutido ya que dicha entidad
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pblica es la verdadera propietaria del bien inmueble, tal como lo dispone la


ley 23853 y normas conexas modificatorias y reglamentarias.
2) Que la sentencia no ha merituado la fecha de inicio del proceso de reversin
del bien materia de la reversin efectuada por la recurrente ni ha revisado la
partida literal que adjunta el demandante como anexo 1-C donde se aprecia
que la adquisicin de su supuesto transferente Teobaldo Chujatalli Caman,
conforme el asiento 00002 se basa en un contrato de transferencia expedido
por la municipalidad Provincial de Arequipa de fecha 24 de noviembre de
1987 y que obra en los archivos registrales y cuya cuarta clausula seala
textualmente CUARTA: el adquiriente se obliga a cumplir las disposiciones
que a continuacin se consignan y cuyo

incumplimiento determinara la

rescisin automtica del presente contrato:


a) a construir su ncleo de vivienda y ocuparlo en forma personal en un
plazo mximo de un ao a partir de la suscripcin del presente contrato.
b) a no transferir el terreno que adquieren hasta que no se concluyan las
obras de habilitacin urbana.
c) a no gravar el lote que adquiere
d) a pagar en su oportunidad los arbitrios y dems servicios pblicos bsicos
3) Que, en consecuencia el juzgador no ha merituado la prueba referida a la
tenencia, posesin, reversin

y dems tramites que vena realizando la

recurrente en ejercicio de sus derechos y al amparo de la ley de reversin y


titulacin de predios que han sido objeto de abandono por ms de dos
aos.
4) Que, no se ha merituado la diligencia de inspeccin judicial donde Teobaldo
Chujatalli Caman no cumpli ninguna de las clusulas del contrato, y recin
procedi a inscribir el contrato en el ao 2003, por lo que la ocupacin
pacfica, publica y continua del recurrente es anterior a la fecha de
inscripcin. De igual manera son anteriores los tramites que se han
efectuado para solicitar la reversin, para los cuales igualmente se cumplan
todos los requisitos y esencialmente una posesin por ms de dos aos.
5) Que, el demandante nunca ha tenido posesin, por tanto al no haber
cumplido con las condiciones del contrato, y siendo la sancin por el
incumplimiento, la rescisin automtica del contrato de transferencia, el
12

ciudadano Teobaldo Chujatalli, dejo de ser propietario por rescisin


automtica el 25 de noviembre de 1998, pues no cumpli con construir su
vivienda y mucho menos cumpli con ocupar el predio en forma personal.
6) Que al haberse producido la rescisin automtica, desde el 25 de noviembre
de 1998, la verdadera propietaria del lote que ocupa, es la Municipalidad de
Arequipa, la cual se encuentra en la obligacin de aceptar la reversin del
lote de terreno.
7) Que, el Juzgador no ha merituado que el demandante no puede acogerse a
lo sealado en el artculo 2014 del C.C. debido a que el contrato de
transferencia que otorgo la Municipalidad Provincial de Arequipa forma parte
de la inscripcin y no solo el asiento, que constituye un extracto, tal como lo
seala la exposicin de motivos del C.C. que expresamente seala al tratar
el artculo 2014, sobre alcances del principio de fe pblica registral, en su
penltimo prrafo establece: en consecuencia, quien quiera ampararse en
la fe pblica registral, deber asegurarse que el derecho del otorgante no
padece de causas de nulidad, rescisin y resolucin en ninguno de los
registros en los que podra aparecer. Adems el C.C. en el libro Registros
Pblicos en todos sus artculos se refiere a la inscripcin y no solo al asiento
de inscripcin, como puede apreciarse de todo el articulado.
APELACION DE SENTENCIA
El 19 de abril del 2010, Fredy Eleuterio Rivera Llacho, interpuso recurso de
apelacin contra la sentencia de fecha 22 de marzo del 2010, en el extremo en
que se ordena que el demandante deber pagar en ejecucin de sentencia a
favor de la parte demandada el valor de las construcciones, y en cuanto
declara improcedente el cobro de frutos por los siguientes fundamentos:
1) Que, el pago de las construcciones a favor de la demandada no es punto
controvertido, por lo tanto el magistrado se ha excedido dictando una
sentencia ULTRA PETITA, es decir se excede al pedido de la parte.
2) Que, se ha demostrado con las copias de la instruccin que se ha remitido,
que la demandada fue participe de una invasin masiva siendo este el modo
como adquiere la posesin, hecho probado y no negado por la demandada,
13

por lo tanto tratndose de una posesin de mala fe, la demandada pierde


todo derecho a reembolso.
3) Que bajo este concepto, corresponde pagar los daos y perjuicios
ocasionados por la demandada al haberlo despojado de la posesin del bien
y haber usufructuado su terreno sin su autorizacin.
Mediante resolucin de fecha 23 de abril del 2010, el 12 Juzgado Civil dispuso
CONCEDER el recurso de apelacin con efecto suspensivo contra la sentencia
de fecha 22 de marzo del 2010; en consecuencia, se elevaron los autos a la
Sala Superior.
SENTENCIA DE VISTA
El 02 de noviembre del 2010, luego de producida la Vista de la Causa, la
Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, CONFIRMO
la sentencia apelada de fecha, 22 de mayo del 2010 que declara FUNDADA la
demanda de reivindicacin e improcedente el cobro de frutos; REVOCARON la
misma en cuanto dispone que la parte demandante pague en ejecucin de
sentencia, el valor de las construcciones a la demandada; REFORMANDOLA
declararon infundada la pretensin

de reconocimiento de derecho

de

propiedad sobre las construcciones a favor del demandante. La Sala seal lo


siguiente:
1) Que, en cuanto al pedido de la demandada, que se incorpore al proceso a
la Municipalidad

Provincial de Arequipa, debe tenerse presente que

la

denuncia civil presentada fue declarada improcedente mediante resolucin


N 18, y ninguna de las partes interpuso recurso impugnatorio, razn por la
cual ha pasado en autoridad de cosa juzgada.
2) Que, en el caso de autos el demandante ha acreditado fehacientemente
mediante escritura pblica de compra venta, inscrita en el asiento 00005 de
la partida N P06151696 del Registro de Predios de la oficina registral Zona
XII Arequipa el derecho de propiedad sobre el inmueble materia de litis, y
segn el principio de legitimacin, por el cual se presume cierto y produce
14

todos sus efectos los asientos registrales, mientras no se rectifique o declare


judicialmente su invalidez.
3) Que, la demandada nicamente ha acreditado tener la calidad de
posesionaria del bien y con el oficio nmero 2535 de fecha 16 de octubre del
2007 expedido por COFOPRI, se acredita que la demandada ha iniciado un
proceso de reversin del inmueble, pero que se encuentra en trmite. Por lo
tanto la demandada no ha probado ha probado en autos que tenga algn
ttulo que le reconozca la propiedad del inmueble, lo cual era su obligacin
segn el artculo 96 del C.P.C.
4) Que respecto de las construcciones, no es cierto lo sostenido por la parte
demandante que la sentencia resulta ultra petita, porque su primera
pretensin accesoria es el reconocimiento de propiedad de las contracciones
existentes en el inmueble las mismas que han sido levantadas de mala fe y
con dolo, a fin de que se le declare de las mismas por accesin, a lo que se
agrega que tambin ha sido considerado como punto controvertido.
5) Que, conforme aparecen de las copias de la instruccin penal nmero 20041410- delito de usurpacin, seguida entre otras contra la demandada, se
expidi la sentencia absolutoria al no haberse acreditado la existencia de
violencia, la misma que fue declarada nula por la sala superior

actualmente se encontrara en trmite. Asimismo con la prueba de


inspeccin judicial

se acredita que en el inmueble

nicamente se

encuentran construidas dos habitaciones de bloquetas revestidas con yeso,


un bao de calamina y otra habitacin confeccionada con vidrios y calamina,
es decir se tratan de construcciones precarias, no permanente o definitivas.
6) Que, siendo esto as,

no habindose acreditado la mala fe de la parte

demandada, pues la buena fe se presume y al momento de acceder a la


posesin, conforme lo ha desarrollado el

A-quo

el inmueble no se

encontraba inscrito, sin embargo, no resulta aplicable lo dispuesto por el


artculo 941 del C.C. pues las construcciones existente en el bien no son
de material noble, de naturaleza permanente, en consecuencia no puede
declararse propietario de las mismas, y por el contrario debe facultar a la
demandada para que pueda retirar las mismas.
7) Que, en cuanto al pago de frutos, la parte demandada no ha acreditado que
la posesin que ejerce la demandada sobre el bien sea de mala fe; en
15

consecuencia, la misma hace suyos los frutos conforme lo establece el


artculo 908 del C.C.
2. DEL ANLISIS DEL TRMITE PROCESAL
En el presente caso, se aprecia que se demanda la Reivindicacin del
inmueble, y en forma Acumulativa objetiva se demanda el Reconocimiento de
Propiedad de las Construcciones existentes en el inmueble, es decir a la figura
jurdica que se llama Accesin.
La Acumulacin se produce cuando en la demanda existe ms de una
pretensin. Asimismo, segn el artculo 84 del cdigo procesal civil, la
acumulacin que se produce en un proceso, debe tener parmetros, de
elementos de vinculacin o relacin, el cual es denominado en la acumulacin
conexidad. Hay conexidad cuando se presentan elementos comunes entre
distintas pretensiones o, por lo menos, elementos afines en ellas.
En este caso la acumulacin est referida a la propuesta de dos o ms
pretensiones que se deben tramitar en un solo proceso, el objetivo est cifrado en
el ahorro de tiempo y esfuerzo. Se trata de una acumulacin de procesos en un
mismo e idntico procedimiento. Los requisitos para la Acumulacin Objetiva son:
i) Sean de competencia del mismo Juez, es decir que el Juez que tramite de la
demanda debe tener competencia para conocer a la vez todas las pretensiones,
para determinar el alcance de este elemento se debe tomar en cuenta
bsicamente la competencia por razn de la materia, cuanta y jerarqua.
ii) No sean contrarias entre s, salvo que sean propuestas en forma subordinada o
alternativa.
iii) Sean tramitarles en una misma va procedimental, salvo que la ley permita
acumular pretensiones que se tramitan en vas distintas
iv) Se requiere para la acumulacin que entre las pretensiones exista conexidad,
es decir elementos comunes, que estn relacionadas o vinculadas. El artculo 84
del cdigo procesal civil regula el tema de la conexidad sealando que hay
conexidad cuando se presentan elementos comunes entre distintas pretensiones
16

(conexidad propia) o por lo menos, elementos afines en ellas (conexidad


impropia).
Mediante ley N 30293, se modific este artculo, cuyo texto es el siguiente:
Se pueden acumular pretensiones en un proceso siempre que estas:
i) Sean de competencia del mismo Juez;
ii) No sean contrarias entre s, salvo que sean propuestas en forma subordinada o
alternativa;
iii) Sean tramitarles en una misma va procedimental.
Se exceptan de estos requisitos los casos expresamente establecidos en este
Cdigo y leyes especiales. Tambin son supuestos de acumulacin los
siguientes:
iv) Cuando las pretensiones sean tramitadas en distinta va procedimental, en
cuyo caso, las pretensiones acumuladas se tramitan en la va procedimental ms
larga prevista para alguna de las pretensiones acumuladas.
v) Cuando las pretensiones sean de competencia de Jueces distintos, en cuyo
caso la competencia para conocer las pretensiones acumuladas corresponder al
rgano jurisdiccional de mayor grado.
Respecto a la procedencia de la Accesin en las demandas de Reivindicacin,
cabe precisar que sobre la procedencia de dicha Acumulacin, hay diversas
casaciones, incluso en sentido contradictorio, as la Casacin N 1184-2004Arequipa, seala: resulta fsica y jurdicamente imposible pretender la
restitucin slo del terreno o tambin de la edificacin ajena calificndola de
accesoria; toda vez que en el primer caso, no puede separarse de ste la
construccin noble levantada sobre el mismo; y en el segundo, a quien se
entregue el terreno implcitamente se est haciendo entrega tambin de la
construccin, lo que no resulta ajustado a derecho si slo se ha acreditado el
derecho de propiedad sobre el terreno; o, la Casacin N 43-2007-Tacna, en la
que se indic: por el amparo de la demanda reivindicatoria se requiere
acreditar no solamente la propiedad sobre el terreno o suelo, sino tambin la
17

propiedad de las construcciones, por cuanto, es caso de existir discusin


respecto

de

stas,

ello

requiere,

adems,

determinar

previa

acumulativamente el derecho de propiedad del sobresuelo, mediante la


pretensin de accesin, a fin de establecer si dichas construcciones han sido
efectuadas de buena fe o mala fe, a efectos de aplicar las consecuencias
legales que prevn los artculos 941 y siguientes del cdigo civil.
En sentido opuesto, en la Casacin N 1783-2005-Ica, se estableci que el
artculo 938 del cdigo civil determina que el propietario de un bien adquiere
por accesin lo que se une o adhiere materialmente a l; de modo tal que la
edificacin en terreno ajeno impone la necesidad de consolidar la propiedad,
es decir, reunir en un solo titular el dominio tanto del terreno como de la
construccin; o, en la Casacin N 2391-2005-Lambayeque, se seal: los
supuestos de hecho previstos en los artculos 941 y 943 del cdigo civil,
recogen ya la facultad de reivindicacin del suelo y de las construcciones
unidas o adheridas a l, las que por accesin pasan a formar una unidad.
Recurriendo a la exposicin de motivos del cdigo civil, sta seala que con la
Accesin se busca cautelar los intereses del propietario del suelo, dado que le
concede dos posibilidades: obligar al edificador a que destruya o hacer suyo lo
construido. Asimismo, en la Exgesis del cdigo civil, se indica que: la
accesin inmobiliaria no slo resulta coherente con enunciados de orden
jurdico, como es el principio de accesoriedad y de las partes integrantes, sino
que tambin responde a razones econmicas y de equidad. En efecto,
econmicamente con la incorporacin de lo edificado se acrecienta el valor del
conjunto y conviene mantenerlo en vez de destruirlo 1.
En ese mismo sentido, en el Pleno Jurisdiccional Nacional Civil del ao 2010,
que si bien no es vinculante, s establece un marco referencial para resolver los
procesos donde se haban construido edificaciones en terreno ajeno. En el
Pleno se lleg a la conclusin que se debe declarar fundada la demanda,
atendiendo a que la acreditacin de la propiedad del terreno por parte del
1

Arias Schreiber Pezet, Max (2006). Exegesis del cdigo civil peruano de 1984.
Tomo II. Lima, Gaceta Jurdica.

18

demandante, implica tambin que se le repute propietario de lo levantado sobre


l, ello en virtud de la accesin, ms an si la parte demandada no ha alegado
la propiedad de la construccin.
Consideramos, que dicho razonamiento es correcto, pues tal como seala
Gonzales Barrn2, el presupuesto de la accesin es la existencia de dos
bienes, uno de los cuales tendr carcter de principal, y el otro de accesorio,
siendo este ltimo el que se adhiere al primero () Dentro de ese contexto, el
ordenamiento jurdico reacciona para dar una solucin a la incertidumbre
producida por la unin inseparable de bienes distintos correspondientes
diversos propietarios.
Sin embargo, en el presente caso, de la Inspeccin Judicial, est acreditado
que en el inmueble nicamente se construy dos habitaciones de bloquetas
revestidas con yeso, un bao de calamina y otra habitacin confeccionada con
vidrios y calamina, es decir se tratan de construcciones precarias, no
permanente o

definitivas, y conforme seala la Sala Superior, las

construcciones existente en el bien no son de material noble, de naturaleza


permanente, en consecuencia no puede declararse propietario de las mismas,
y por el contrario debe facultar a la demandada para que pueda retirar las
mismas.
3. OPININ ANALTICA DEL TRATAMIENTO SUB-MATERIA
En el caso sub-materia, Fredy Eleuterio Rivera Llacho, en su calidad de
propietario no poseedor, interpone demanda de Reivindicacin contra Flor
Roci Cceres Orihuela poseedora no propietaria, sobre el inmueble urbano
denominado Asociacin Pro Vivienda Las Flores, Zona 02, Manzana Ll, lote 01
de

Cerro Colorado, y en forma Acumulativa Objetiva Originaria Accesoria,

demanda el Reconocimiento de Propiedad de las Construcciones existentes en


el inmueble de su propiedad, as como el cobro de los frutos dejados de
percibir .

Gonzales Barrn, Gunther (2005). Derechos Reales. Lima, Jurista Editores.

19

La Accin Reivindicatoria se encuentra regulada en el artculo 923 del cdigo


civil, y es definida como la demanda que interpone el propietario no poseedor
contra el poseedor no propietario a fin que le restituyen el bien.
Los requisitos para interponer la accin reivindicatoria, son los siguientes:
a) Ser propietario del bien, mueble o inmueble, que se reclama; slo el
propietario puede reivindicar, no el poseedor, quien para defender su
derecho tiene los interdictos.
b) Que el propietario haya perdido la posesin del bien, pues de lo contrario no
tiene nada por lo que accionar.
c) Que el bien se encuentre determinado, es decir que haya coincidencia entre
el bien que se pretende reivindicar y el bien que se encuentre en posesin
del demandado.
d) Que el reivindicante demuestre que el demandado es el poseedor del bien,
para que la demanda no sea inoficiosa, es decir que no est dirigida contra
otra persona; es por ello que la carga de la prueba de la posesin recae
sobre el actor, que es quien afirma que el demandado posee, y no quiere
restituir un bien de su propiedad.
En el expediente materia de anlisis, que el demandante es propietario del
bien, probando su derecho con el certificado literal de dominio en donde
aparece como propietario titular del inmueble. A travs de este certificado se
acredita que el primigenio titular del inmueble fue la Municipalidad Provincial de
Arequipa quien transfiri el inmueble a favor del seor Teobaldo Chujatalli
Caman con fecha 24 de noviembre de 1987 y este a su vez transfiri el
inmueble al demandante y su cnyuge por el precio de tres mil quinientos
nuevos soles, mediante la escritura pblica de fecha 21 de diciembre del ao
2006.
Adems, su derecho de propiedad acreditado mediante escritura pblica de
compra venta, inscrita en el asiento 00005 de la partida N P06151696 del
Registro de Predios de la oficina registral Zona XII Arequipa el derecho de
propiedad sobre el inmueble materia de litis, y segn el principio de
20

legitimacin, por el cual se presume cierto y produce todos sus efectos los
asientos registrales, mientras no se rectifique o declare judicialmente su
invalidez.
De otro lado, la parte demandada no ha presentado ningn documento que
acredite que tenga algn derecho de posesin sobre el bien, por lo que nos
encontramos de acuerdo con la sentencia de primera instancia y segunda
instancia en cuanto declaran Fundada la demanda de Reivindicacin y que se
restituya la posesin a favor de los demandantes.
Respecto

la

pretensin

accesoria

de

Accesin,

como

se

indic

precedentemente, en el presente caso, de la Inspeccin Judicial, est


acreditado que en el inmueble nicamente se construy dos habitaciones de
bloquetas revestidas con yeso, un bao de calamina y otra habitacin
confeccionada con vidrios y calamina, es decir se tratan de construcciones
precarias, no permanente o definitivas, y conforme seala la Sala Superior, las
construcciones existente en el bien no son de material noble, de naturaleza
permanente, en consecuencia no puede declararse propietario de las mismas,
y por el contrario debe facultar a la demandada para que pueda retirar las
mismas.
4. ANEXOS:
4.1. DOCTRINA SOBRE PROPIEDAD Y ACCIN REIVINDICATORIA

ACCIN REINVINDICATORIA3
La palabra reivindicacin tiene su origen en las voces latinas res, que significa
cosa y vindicara, que significa reclamar todo aquello que se ha desposedo,
3

GODENZI PANDO, Csar. Accin reivindicatoria. En: Cdigo Civil


comentado por los 100 mejores especialistas. Gaceta Jurdica. Tomo V.
Primera edicin. Lima, 2003. Pg. 206-211.
21

vale decir que, etimolgicamente, esta accin persigue la restitucin de un


bien.
Nuestro Cdigo Civil no define qu es la accin reivindicatoria, sin embargo,
podemos anotar algunas definiciones doctrinarias.
Guillermo Cabanellas en su Diccionario de Derecho Usual, seala que la
reivindicacin es: la recuperacin de lo propio, luego del despojo o de la
indebida posesin o tenencia por quien careca de derecho de propiedad sobre
la cosa.
Por su parte, Lucrecia Maisch Von-Humboldt agrega que la accin
reivindicatoria es la accin real por excelencia, ya que protege el derecho real
ms completo y perfecto que es el dominio.
Adems, Planiol-Ripert-Picar afirma que la reivindicacin es la accin que
ejercita una persona para reclamar la restitucin de un bien (cosa) del que
pretende ser propietario. Se basa, por tanto, en la existencia del derecho de
propiedad y tiene como finalidad la obtencin de la posesin.
Tambin Guillermo Borda sostiene que es la accin que puede ejercer el que
tiene derecho a poseer una cosa (bien) para reclamarla de quien efectivamente
la posee. Es preciso mencionar que Guillermo Borda se refiere acertadamente
a el que tiene derecho a poseer un bien, al que lo posee.
De esta manera, podemos sealar que la accin reivindicatoria reclama con
justo derecho la restitucin del bien indebidamente posedo por una tercera
persona que carece de ttulo legtimo y/o aparente y/o incompleto para poseerlo
o para tener justo derecho sobre l. Consecuentemente, por esta accin se
pretende restituir la posesin de un bien.
En ese mismo sentido, Arturo Alessandri Rodrguez, Manuel Somarriva y
Antonio Vodanovic, indican que la reivindicacin es la accin dirigida al
22

reconocimiento del dominio y la restitucin de la cosa a su dueo por el tercero


que la posee.
Esta definicin es pues ratificada por el Cdigo Civil chileno, en cuyo artculo
pertinente estipula que: La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene
el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el
poseedor de ella sea condenado a restitursela. (Artculo 889 C.C. chileno).
De lo anotado anteriormente se colige que existen requisitos necesarios para la
procedencia de esta accin, entre las que podemos mencionar:
a) Que el demandante o titular del derecho tenga legitimo derecho de
propiedad sobre el bien que pretende reivindicar.
b) Que el legtimo propietario o titular est privado de la posesin del bien.
c) Que se trate de un bien inmueble determinado, preciso e identificable.
Estos requisitos nos llevan a determinar que el fundamento de la accin
reivindicatoria no es otro que el poder de persecucin y la inherencia del
derecho a la caso, propios de todo derecho real y muy en particular del derecho
de propiedad.
Debemos agregar adems que no es rigurosamente exacto que la accin
reivindicatoria nazca cuando el propietario ha perdido la posesin del bien,
puesto que tambin detenta el derecho a ejercitarla, en los casos en los que el
propietario nunca tuvo dicha posesin.
De lo anotado, creemos que a los requisitos anteriormente sealados se
debera aadir como requisito sine qua non para ejercitar esta accin, la
presentacin del ttulo que determina la propiedad del bien, coincidiendo as
con lo expuesto por Louis Jasern, quien manifiesta que el propietario que
obra en reivindicacin debe presentar la prueba de su derecho de
propiedad.

23

Como corolario de lo anteriormente acotado, podemos determinar que solo el


propietario puede reivindicar un bien, ya que la titularidad de la cosa le otorga
capacidad legtima para iniciar esta accin.

LA REIVINDICACIN4
ETIMOLOGA
La palabra reivindicacin est formada por dos vocablos latinos: rei que
significa cosa y vindicare o sea reclamar con justicia aquello que se ha visto
uno desposedo.
CONCEPTO
Las acciones pueden ser reales y personales, las primeras estn destinadas a
proteger los derechos reales, es decir la facultad que posee la persona sobre
las cosas: el derecho de propiedad, de posesin, de usufructo, de servidumbre,
de habitacin, de uso, de superficie, etc. Las acciones personales amparan los
derechos personales, derivados de un contrato, de un hecho, de una situacin
familiar, etc., tales como la indemnizacin por daos y perjuicios, la de
alimentos, etc.
La accin de reivindicacin es la accin real por excelencia, ya que protege el
derecho real ms completo y perfecto que es el dominio. Por ella se reclama no
slo la propiedad, sino tambin la posesin.
La accin reivindicatoria es la que puede ejercitar el propietario de un bien
determinado para que el poseedor se lo restituya. Alessandri y Somarriva
expresan que es la accin que tiene el propietario no poseedor contra el
poseedor no propietario.
4

MAISCH VON HUMBOLDT, Lucrecia. Los Derechos Reales. Sesator. Lima,


1990. Pg. 67-68.
24

REQUISITOS PARA SU PROCEDENCIA


a) Ser propietario del bien, mueble o inmueble, que se reclama, ser el verus
domine aunque el dominio estuviere desmembrado por un usufructo,
anticresis u otro derecho real, o contrato de locacin; slo el propietario
puede reivindicar, no el poseedor, quien para defender su derecho tiene los
interdictos. El actor debe probar su derecho de propiedad, pues al poseedor
se le presume propietario.
b) Que el propietario haya perdido la posesin del bien, pues de lo contrario no
tiene nada por lo que accionar, la accin debe dirigirse contra el poseedor
mediato, no contra el inmediato, pues el segundo posee a nombre de su
causante y en virtud de un derecho que se le ha concedido, por ejemplo: el
propietario no puede reivindicar un bien dado en alquiler si el contrato est
vigente, pues l mismo ha cedido el derecho de uso.
c) Que el bien que se reivindica no sea una universalidad, sino un bien singular:
una casa, un mueble, no una universalidad como la herencia. En la accin
debe singularizarse el bien o bienes que se reivindican.
d) Que el reivindicante demuestre que el demandado es el poseedor del bien,
para que la demanda no sea inoficiosa, es decir que no est dirigida contra
otra persona; es por ello que la carga de la prueba de la posesin recae
sobre el actor, que es quien afirma que el demandado posee, y no quiere
restituir un bien de su propiedad.
TITULARES DE LA ACCIN REIVINDICATORIA5
REGLA GENERAL
Quines pueden ejercerla? Quines son los legitimados activos? Aunque el
artculo 923 del Cdigo Civil hace referencia al ius vindicandi del propietario, es
lgico que no es privativa de l.
5

RAMIREZ CRUZ, Eugenio Mara. Tratado de derechos reales. Tomo II.


Lima, 1999. Pg. 453-454.
25

La rei vindicatio comprende el mbito de todos los derechos reales que se


ejercen por la posesin y que en el derecho positivo nacional son: la propiedad,
la copropiedad, el usufructo, el uso, la habitacin, la prenda y la anticresis.
Sobre esto hay acuerdo en la doctrina mayoritaria. Lo que s es necesario es
que la lesin sufrida sea grave, o mejor dicho, que haya habido desposesin.
De ah se concluye que no ampara a los derechos que no se ejercer por la
posesin como la hipoteca y las servidumbres. La accin que protege al
acreedor hipotecario es indiscutiblemente real, pero no reivindicatoria (a
diferencia del acreedor prendario y del anticresista).
Segn Biagio Bruci, la accin de exclusin de inmuebles expropiados pareciera
que puede estimarse como reivindicatoria. Pero la legislacin nacional no
admite discutir al expropiado sino sobre el quantum indemnizatorio.
COMPRADOR A QUIEN NO SE ENTREGA LA POSESIN
Mayoritariamente, la doctrina afirma que tiene accin reivindicatoria contra los
terceros.
1. Por un lado, contra el vendedor que no entrega la posesin efectiva del bien,
el comprador tiene la accin de cumplimiento. Recurdese que, conforme al
artculo 949, el comprador (acreedor), se hace dueo por el slo contrato
(obligacin).
2. Si, en cambio, ya se elev a escritura pblica, el comprador demandar la
entrega del bien.
3. La accin reivindicatoria debe distinguirse netamente, de igual manera, de la
accin personal, mediante la cual reclama alguien la restitucin del bien de
quien posee precariamente el bien (en cuyo caso el camino expedito es el
desalojo), del comprador que no pag el precio o compr con reserva de
propiedad.
REIVINDICACIN POR EL CONDOMINIO
26

Cualquier copropietario puede reivindicar el bien comn (art. 979). Se


considera que hay dos hiptesis, no slo hay reivindicacin del bien contra
terceros, sino tambin entre copropietarios.
Indudablemente que el copropietario puede reivindicar la totalidad del bien
contra terceros, lo cual es una consecuencia lgica de lo que dispone el
artculo 969, pues en la copropiedad el bien pertenece por cuotas ideales a dos
o ms personas. Cuota ideal no es una cuota parte sino la totalidad.

DEFINICIN DE PROPIEDAD 6
Desde la legislacin romana se consagraron los derechos del propietario a
usar, disfrutar, disponer y reivindicar el bien, aunque debemos precisar que
fueron los glosadores quienes los calificaron como atributos clsicos del
domino (jusutendi, freundi, abutendi y vindicandi).
En las Partidas se estableca que el seoro era el poder que el hombre gozaba
frente a las cosas para hacer de ellas lo que quisiere, segn Dios y su fuero
(Ley 1, Titulo XXVIII, Partida Tercera)
El Cdigo Civil de 1852 contemplaba como efectos del dominio: Primero, el
derecho que tiene el propietario de usar de la cosa y de hacer suyo los frutos y
todo lo accesorio a ella. Segundo, el de recogerla, si se halla fuera de su poder.
Tercero, el de disponer libremente de ella. Cuarto, es de excluir a otros de la
posesin o uso de la casa. (Artculo 461 del Cdigo Civil 1952).

AVENDAO VALDEZ, Jorge. Definicin de Propiedad. En: Cdigo Civil


comentado por los 100 mejores especialistas. Gaceta Jurdica. Tomo V.
Primera edicin. Lima, 2003. Pg. 187-190.
27

Conforme al artculo 850 del Cdigo Civil de 1936, el propietario de un bien


tiene derecho a poseerlo, percibir sus frutos, reivindicarlo, y disponer de el
dentro de los lmites de la ley.
El artculo 923 constituye un avance sobre lo anterior, puesto que si bien repite
los atributos clsicos del dominio seala, de conformidad con lo dispuesto por
el artculo 124 de la Constitucin, que debe ejercerse en armona con el inters
social y dentro de los lmites de la ley.
El texto empleado por el cdigo vigente refleja mejor el concepto de la
propiedad actual al establecer que se trata de un poder jurdico que permite la
aplicacin de un conjunto de atributos a favor del titular de dicho poder. Se nota
una vez ms la filosofa humanista del Cdigo, pues la nocin del poder jurdico
del dueo sobre el bien constituye la reiteracin del concepto de que los bienes
no son sino instrumentos al servicio de la persona. Por cierto que no se trata de
un poder ilimitado y constitucionalmente se hace referencia a sus lmites. Dice
Ballester a este respecto, que poder pleno es, pues, poder total dentro de los
limites en los que la ley los concede sobre la cosa, o si se quiere dentro de los
lmites mximos que la ley los concede sobre la cosa, o si se quiere dentro de
los lmites mximos que la ley admite que alcance el seoro sobre las cosas
(Claudio Ballester, op. Cit., pgina 245)
Del artculo 923 se desprende que los atributos o facultades del dueo son:
a) El derecho de usar o ius utendi, en virtud del cual el propietario utiliza el bien
de conformidad con su naturaleza o destino. Este atributo presupones,
desde luego, el derecho de poseer o ius posidendi pues es la manera como
el propietario ejercita los dems atributos y sin ella no puede beneficiarse del
bien.
b) El derecho de gozar o disfrutar o ius fruendi, por el cual el dueo obtiene
para si el aprovechamiento del bien, se trate de sus frutos como de sus
productos e incluye su consumo, cuando el bien es consumible, Baudry
Lacantinerie seala que disfrutar dela tierra importa recoger las cosechas de
la misma.
28

c) El derecho de disponer o ius abutendi, que es el ms caracterizado y tpico


de los atributos del dominio dado que el uso y el goce son actos de
administracin y por cuya virtud el dueo tiene la libertad de disposicin
tanto

material

como

jurdica,

consumindolos,

afectndolos,

desmembrndolos o desprendindose de ellos a titulo oneroso o gratuito.


d) El derecho de reivindicar el bien o ius vindicandi, mediante el cual es
propietario recurre a la justicia reclamando el objetivo de su propiedad y
evitando la intromisin de un tercero ajeno a derecho (cj, recuperacin de un
bien, reconocimiento de la propiedad, etc.).
No debe confundirse el derecho de disposicin, que los glosadores calificaron
como ius abutendi, con el abuso y las extralimitaciones de la concepcin
individualista extrema. Como apunta Lafaille con solo aplicar a esto caso
concreto la teora del abuso del derecho, se podra concluir que el ejercicio de
las facultades inherentes al dominio, no deben nunca exceder su finalidad; ni
nunca convertirse en causa de menoscabo para la agrupacin.
Conviene puntualizar que la antigua facultad de destruir encuentra en el
derecho moderno una tenaz oposicin, habida cuenta de que el dominio debe
cumplir una funcin social.
La referencia al inters social que figura en el texto del artculo bajo comentario
constituye la expresin actual de la propiedad individual y ha sido expuesta en
otra parte de esta obra (supra, pagina 168).
En definitiva, el derecho de propiedad es un poder unitario en el sentido de que
concede sobre los bienes un seoro global, siendo las facultades del
propietario aspectos parciales de ese seoro total y no una simple serie de
sumandos. Cabe igualmente la aclaracin hecha por Albaladejo cuando
manifiesta que hacer una relacin exhaustiva y total de las facultades del
propietario es imposible y siempre quedara algn aspecto del seoro sobre el
bien, en el que quepa pensar singularmente y concebirlo como otra nueva
facultad.
Otro aspecto fundamental del dispositivo est en su parte final, cuando seala
que el ejercicio del poder jurdico debe sujetarse a los lmites de la ley. La
29

importancia de esta expresin es notoria, pues gracias a ella las facultades del
dueo se canalizan adecuadamente inspiradas por razones de inters pblico,
solidaridad y justicia social. Sealaremos algunas de las disposiciones legales
relacionadas con esta expresin.
El artculo 124 de la Constitucin obliga a usar los bienes en armona con el
inters social promoviendo el Estado el acceso a la propiedad en todas sus
modalidades. Seguidamente establece que la ley seala la forma, obligaciones,
limitaciones y garantas del derecho de propiedad.
El artculo 125, al tiempo que seala la inviolabilidad de la propiedad, expresin
que esta que ha sido criticada como excesiva pero que se justifica en la justa
medida de que no se puede privar al dueo de los bienes que integran su
patrimonio sino por causa de necesidad y utilidad pblicas o de inters social,
declaradas conforme a ley, y previo pago en dinero de indemnizacin
justipreciada, salvo las excepciones que plante el tercer prrafo del mismo
precepto.
Conforme al segundo prrafo del artculo 126 de la misma Constitucin, dentro
de cincuenta kilmetros de la fronteras, los extranjeros no pueden adquirir ni
poseer, por ninguna titulo, minas, tierras, bosques, agua, combustible ni fuentes
de energa, directa ni indirectamente, individualmente ni en sociedad bajo pena
de perder, en beneficio del Estado, el derecho adquirido se excepta el caso de
necesidad nacional declarada por ley expresa.
El artculo 127 establece, a su vez que la ley puede por razn de inters
nacional, sealar o fijar restricciones y prohibiciones especiales para la
adquisicin, posesin, explotacin y transferencia de determinados bienes por
su naturaleza, condicin o ubicacin.
El artculo 128 de la misma Carta Poltica, seala que los bienes pblicos, cuyo
uso es de todos, no son objeto de derecho privado.

30

El artculo 33 de la Constitucin dispone la prohibicin de los monopolios,


oligopolios. Acaparamiento, prcticas y acuerdos restrictivos en la actividad
industrial y mercantil. La ley asegura la normal actividad del mercado y
establece las sanciones correspondientes.
Conforme al artculo 925 del Cdigo Civil, las restricciones legales de la
propiedad establecidas por causa de necesidad y utilidad pblicas o de inters
social, no pueden modificarse ni suprimirse por acto jurdico.

CARACTERES DEL DERECHO DE PROPIEDAD 7


La doctrina seala como caracteres jurdicos de la propiedad: 1) la absolutez,
2) la elasticidad, 3) la exclusividad, 4) la plenitud, 5) la existencia autnoma o
independiente, 6) la perpetuidad.
1) La absolutez, supone, en sus manifestaciones extremas, la potestad que
tiene el propietario de emplear y disponer de su domicilio a su libre arbitrio, y
sin que la forma caprichosa de su utilizacin pueda ser interferida por un
tercero. Es en el Cdigo Civil francs donde encontramos esta frmula
extrema, que supera el individualismo propio del derecho romano. Establece el
artculo 544 del Cdigo de Napolen, en efecto, que la propiedad es el
derecho de gozar y disponer de las cosas de la manera ms absoluta, mientras
no se les d un uso prohibido por la ley o los reglamentos. Como lo pone de
manifiesto Baudry-Lacantinerie, el propietario tiene el derecho de hacer todo
aquello que no le estuviere prohibido por ley. Y agrega: de donde el
propietario, siempre y cuando no exceda de los lmites fijados por la ley, puede
realizar sobre sus cosas los actos que desee, mismos si stos daaren el
inters de terceros. Sin embargo, no hay que exagerar las consecuencias de
esta idea.

ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Exegesis del Cdigo Civil de 1984.


Stadium. Lima, 1991. Pg. 167-173.
31

La absolutez es carcter propio de la concepcin individualista ms extrema.


Por ella, el propietario, en su calidad de sujeto personal, lo es todo. La
colectividad, en consecuencia, nada cuenta y la propiedad se agota en la
unidad individual. Desde luego, sta caracterstica ha perdido vigencia y
actualmente est superada para darle cabida al principio de la funcin social de
la propiedad. Ensea Salvat que el derecho de propiedad, aun conservando su
carcter individualista, tiende a contemplar cada vez ms el inters colectivo de
la sociedad, anteponindole, si es necesario, al inters individual del
propietario.
Efectivamente la nocin del derecho absoluto es inadmisible dentro de la
concepcin funcional del dominio y de la vida social. Por lo tanto se habla de la
absolutez pero en sentido relativo. El titular no tiene un poder ilimitado o sin
fronteras respecto de los dems. Si bien la propiedad individual subsiste, est
socializada, esto es, considerada en atencin a su funcin social. El mismo
Salvat manifiesta que en el terreno de la doctrina, el jurisconsulto francs M.
Len Duguit, sin abandonar del todo el carcter individualista de la propiedad,
la presente, sin embargo, como un derecho conferido, ante todo, en miras de
una funcin social que el propietario debe cumplir. El propietario, dentro de este
orden de ideas, tendra el derecho, o como dice M. Duguit, el poder de utilizar y
aprovechar la cosa, pero este poder le sera slo reconocido mientras llenase
esa funcin social de la propiedad y de aqu estas tres consecuencias
prcticas:
1) Obligacin y poder del propietario para emplear la cosa en la satisfaccin de
sus necesidades o de las necesidades colectivas.
2) Obligacin del propietario de no dejar sus bienes sin aprovechar o explotar.
3) Obligacin del propietario de permitir el empleo de la cosa para fines de
inters social, por ejemplo: para la instalacin de hilos telefnicos o
telegrficos, de conductores de electricidad u otras empresas anlogas sin
indemnizacin alguna, salvo el caso que estas instalaciones perjudicaran su
propiedad.

32

2) La elasticidad, en opinin de Lafaille, una consecuencia de la amplitud del


dominio. Las desmembraciones y los recortes de la propiedad pueden ser
demostrados por quienes los invoquen, presumindose por lo tanto que la
propiedad est libre de ellos. Resulta, por lo tanto, que la propiedad abarca y
contiene en s todos los poderes de uso, goce y disposicin, salvo las
restricciones impuestas por ley. Cualquier elemento que restrinja este sentido
esencial es de carcter temporal. Gracias a la elasticidad la propiedad recupera
prontamente su amplitud inicial. As, cuando un propietario entrega un bien en
usufructo durante un cierto nmero de aos esto supone la creacin de una
desmembracin del dominio. La propiedad queda ciertamente limitada. Pero se
trata de una limitacin temporal, pues una vez vencido el plazo se extingue y el
dominio recupera su amplitud anterior, en forma similar a la de un clsico
temporalmente extendido. En funciones del principio de la elasticidad, la
propiedad es, pues, originariamente pura y se encuentra al margen de toda
carga o gravamen siendo necesario probar la existencia de estos ltimos para
acreditar su veracidad. Manifiesta Ruiz Serramalera, al tratar de la elasticidad,
que el dueo puede disponer, a favor de otras personas, de alguna o algunas
de las facultades que integran su derecho, haciendo nacer otros de naturaleza
limitada (a ciertos aspectos), pero esta circunstancia no impone que su derecho
quede disminuido en abstracto (aunque se diga que el poder total es ahora slo
potencial) porque su unidad esencial sigue inalterada, de manera que, llegado
el caso (extincin del derecho real limitado o limitativo de dominio) aquellas
facultades que efectivamente salieron de su poder, volvern a integrarse en el
mismo, recomponiendo su realidad inicial. Es lo que se ha llamado fuerza de
atraccin de la propiedad que impide su descomposicin a pesar de que, en un
momento determinado, algunas de sus facultades sean disfrutadas por persona
ajena.
El principio de la elasticidad tiene autonoma doctrinaria propia y no est
fundada en el concepto de la absolutez sino el de amplitud de dominio. Puede,
por consiguiente, coexistir sin dificultades dentro del concepto de la funcin
social de la propiedad.

33

3) La exclusividad, est vinculada a su vez con el sujeto de la propiedad. En


virtud de ella dicho sujeto es el nico facultado para ejercitar sobre el bien los
atributos correspondientes al uso, goce y disposicin sin interferencias extraas
o sea con exclusin de terceros.
En principio, todo rgimen de propiedad privada admite la vigencia del principio
de la exclusividad. El propietario goza de un derecho sobre el bien que no lo
tienen las dems personas. Se trata, pues, de un elemento existencial del
rgimen de la propiedad privada o individual.
Pero la exclusividad no significa el rechazo absoluto e irracional de toda
interferencia. Por el contrario, el concepto social del dominio tiende
necesariamente a la intervencin por consideraciones de inters social o
colectivo. Dice bien Salvat cuando sostiene que el carcter exclusivo de la
propiedad existe solamente dentro de los lmites y bajo las condiciones
determinadas por ley, la cual puede, teniendo en consideracin el inters
colectivo, imponer las limitaciones ms o menos de importancia.
Desde luego la exclusividad no es incompatible con la copropiedad. Esta es
una figura del dominio por lo tanto tiene caracteres diferentes. En efecto, el
derecho de cada condmino no se proyecta sobre una parte especfica del
bien, sino que est representada por una entidad abstracta, inmaterial, que la
doctrina ordinariamente conoce como cuota parte.
Nuestra legislacin no rechaza el principio de la exclusividad, desde que
reconoce la existencia del dominio privado. Pero lo admite en concordancia con
el sentido social de la propiedad. As, el propietario no puede impedir que en su
propiedad se ejecuten actos para el servicio previsorio de las propiedades
vecinas que eviten o conjuren un peligro actual.
4) La plenitud, es entendida en cuanto al poder del sujeto del derecho sobre
la generalidad del bien, de modo tal que alcanza lo til que puede ste ofrecer.
Como seala Ruiz Serramalera, significa una dominacin total del objeto que
est sometido a la accin de nuestra voluntad, a diferencia de lo que ocurre
34

con otros derechos reales, en los que el poder slo recae sobre aspectos
parciales de la cosa.
5) La existencia autnoma o independiente, significa que una vez surgido
el derecho de propiedad su existencia no depende de ningn otro derecho del
cual derive, a diferencia de los dems derechos reales que presuponen la
previa situacin de dominio en otra persona. Se trata, en sntesis, de un
derecho de carcter principal y no accesorio.
6) La perpetuidad, entiende que el derecho de dominio es indefinido en el
tiempo y que subsiste al margen de su ejercicio por parte del propietario.
En principio, la perpetuidad est en consonancia con el sistema de dominio que
nos rige y que nosotros tenemos como el ms eficaz. Siguiendo a Salvat, la
perpetuidad puede admitirse, sin vincularla al carcter absoluto, teniendo en
cuenta que la seguridad en la permanencia del derecho de propiedad, es un
factor de orden y de progreso en la explotacin econmica de los bienes. Una
persona goza pues de su dominio hasta el momento de su fallecimiento y
transmite la propiedad a sus herederos y as sucesivamente en el tiempo.
DEFINICIN DE POSESIN8
El concepto de la posesin es en el Cdigo actual el mismo que en el Cdigo
de 1936. En ambos se acoge la doctrina posesoria de Ihering, que nos lleg del
Cdigo Alemn. Se descarta, por consiguiente, toda referencia al animus
domini que exiga Savigny.
La posesin es el ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la
propiedad, dice el Cdigo. Como sabemos, los poderes inherentes a la
propiedad son tres: el uso, el disfrute y la disposicin. El artculo 923 agrega un
cuarto poder o facultad del propietario, la reivindicacin, pero es discutible que
sta sea un poder inherente a la propiedad. La reivindicacin es, en rigor, la
8

MEJORADA CHAUCA, Martn. Definicin de Posesin. En: Cdigo Civil comentado por los 100
mejores especialistas. Gaceta Jurdica. Tomo V. Primera edicin. Lima. 2003. Pg. 79-82

35

expresin de la persecutoriedad, que es un atributo que corresponde a todo


derecho real. En cualquier caso, para los efectos del concepto o nocin de
posesin, debemos considerar que los poderes de la propiedad (o del
propietario) son el uso, el disfrute y la disposicin.
Por consiguiente, todo el que usa es poseedor. Tambin lo es quien disfruta.
Estos dos son en realidad poderes que configuran la posesin. La disposicin,
si bien es tambin un poder inherente a la propiedad, importa un acto nico y
aislado, por lo que difcilmente es expresin posesoria.
La posesin tiene una enorme importancia porque es el contenido de muchos
derechos reales. Es, en primer trmino, el contenido de la propiedad. El
propietario tiene derecho a poseer dado que est facultado a usar, a disponer y
a disfrutar. De qu sirve ser propietario de un bien si no se lo posee, esto es,
si no se lo usa o disfruta? Precisamente, la reivindicacin permite la
recuperacin de la posesin del bien que por alguna razn perdi el propietario.
La posesin es tambin el contenido del usufructo, del uso y de la habitacin.
El usufructuario goza de dos poderes inherentes a la posesin, los derechos de
usar y disfrutar. Los titulares del uso y de la habitacin tienen un poder del
propietario, el derecho de usar.
En el derecho de superficie tambin de posee un bien ajeno, el terreno sobre el
cual se ha edificado.
En la servidumbre hay tambin posesin de un bien ajeno cuando ella es
positiva, es decir, cuando el dueo del predio dominante est facultado a
practicar actos de uso en el predio sirviente. En el caso de las servidumbres
aparentes, ellas mismas se poseen y por esto se las puede defender mediante
los interdictos.
Volviendo a la definicin contenida en el artculo bajo comentario, la posesin
supone un ejercicio de hecho. Lo que deseo destacar de la frase final: el
ejercicio de los poderes del propietario ha de ser de hecho, en oposicin a lo
36

que sera de derecho. Para que haya posesin no es necesaria ni es


suficiente la posesin de derecho, esto es, la que haya sido atribuida por un
contrato o una resolucin judicial. Imaginemos, por ejemplo, un contrato de
compraventa en el que el vendedor se ha obligado a entregar el bien al
comprador en una cierta fecha, uno o dos meses despus de celebrado el
contrato. Llega el da y el vendedor no cumple. Es obvio que el comprador no
posee. Tiene derecho a poseer, por el mrito del contrato, pero de hecho no
ejerce poder alguno inherente a la propiedad. Lo mismo ocurre cuando una
sentencia declara el derecho a poseer. Es importantes distinguir, por
consiguiente, entre el derecho a la posesin y el derecho de posesin.
La exigencia de que la posesin importe un ejercicio de hecho tiene una
segunda consecuencia: se descarta toda nocin de legitimidad. Por
consiguiente, posee tanto el propietario (poseedor legitimo) como el usurpador
(poseedor ilegitimo). Ambos gozan, por el solo hecho de ser poseedores, de
todos los derechos que conforme al Cdigo, corresponden al poseedor. Claro
est, llegar un momento en que el poseedor ilegitimo tenga que restituir, pero
mientras esto no ocurra, es un verdadero poseedor.
MODOS DE ADQUIRIR LA POSESIN9
ADQUISIN ORGINARIA DE LA POSESIN
Es aquella que tiene lugar como consecuencia de un hecho propio y exclusivo
del sujeto (poseedor), por lo que se le conoce tambin como posesin
unilateral; surge sin la intervencin de otro sujeto, y da lugar a una nueva
posesin.
En el caso de los bienes muebles, se produce con la aprehensin o apropiacin
del bien; el sujeto aprehende el bien mueble y origina un estado posesionario
9

SALVATIERRA VALDIVIA, Gloria. Modos de adquirir la posesin. En: Cdigo Civil


comentado por los 100 mejores especialistas. Gaceta Jurdica. Tomo V. Primera
edicin. Lima, 2003. Pg. 92-94.

37

sobre l. Los bienes muebles para ser factibles de aprehensin o apropiacin


deben ser bienes abandonados, sustrados contra la voluntad del anterior
poseedor, o res nullis. As, tenemos que ser poseedor de arena quien la recoja
de la playa, o de piedras aquel que las recoja de la calle, pudiendo aplicarse la
misma lgica respecto de cualquier bien mueble que cumpla con las
caractersticas anteriores.
Nuestro Cdigo Civil regula en sus artculos 929 y 930 la adquisicin de la
propiedad por apropiacin, sealando las cosas libres, animales de caza y
peces, se adquieren por la persona que los aprehenda o coja; y, atendiendo a
que el derecho a la posesin est implcito en el derecho de propiedad (ya que
corresponde a los tributos, usar y disfrutar), podemos concluir que en los
citados artculos se encuentra regulada implcitamente la adquisicin originaria
de la posesin.
En el caso de los bienes muebles, segn la doctrina, la adquisicin originaria
de la posesin se produce con la ocupacin del bien. Nuestra legislacin no
recoge la adquisicin de la propiedad inmueble por la simple posesin
(ocupacin), encontrndose prevista en los artculos 950 al 953 del Cdigo civil
la prescripcin adquisitiva de dominio, para la cual se requiere dems e la
posesin del inmueble, que esta sea continua, pacfica y pblica como
propietario y que se cumpla con el tiempo establecido por ley.
No obstante no encontrar prevista en nuestro Cdigo Civil, la adquisicin de la
propiedad por la simple posesin del inmueble, podra considerarse la
posibilidad de adquirir la posesin de un inmueble por su ocupacin. Al
respecto debe tenerse presente que los bienes muebles no cumplen con el
requisito de ser res nullis, es decir, siempre tienen dueo, pertenecen a un
particular o al Estado (sea por ser propiedad estatal de origen o devenir en tal
en razn de su abandono- a tener de lo prescrito por el numeral 4 del artculo
968 del Cdigo Civil), por lo que la ocupacin de un inmueble implicar siempre
adems de su posesin, una usurpacin.
ADQUISICIN DERIVATIVA DE LA POSESIN
38

Es aquella que se obtiene por la transmisin de la posesin de un sujeto a otro,


de all que se le llame tambin posesin bilateral; requiere de un intermedio
(poseedor), del que deriva la posesin a transmitirse y a la que se une la
siguiente posesin, surge por tanto una sucesin o secuencia de posesiones.
La posesin derivativa puede ser por acto Inter vivos y mortis causa.
La posesin derivativa mortis causa es la que provine de la sucesin
hereditaria a titulo universal. Como sabemos, a tenor de lo dispuesto por el
artculo 660 del Cdigo Civil desde el momento de la muerte de una persona,
los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia se transmiten a
sus sucesores, en aplicacin de tal norma, el derecho a poseer muebles o
inmuebles se transfiere del causante a sus herederos de manera automtica
con la muerte de aqul, en ese supuesto la transmisin de la posesin pera sin
la entrega del bien (tradicin). A este tipo de posesin se le llama tambin
posesin civilsima porque se transmite de pleno derecho y sin necesidad de
acto o hecho alguno por parte de los herederos, salvo que se renuncie a la
herencia, en cuyo caso la posesin no se habra transmitido.
La posesin derivativa por acto inter vivos surge como consecuencia de la
tradicin, pudiendo ser la causa una sucesin a titulo oneroso o gratuito; en
ambos casos se requiere la entrega de la cosa (ya sea entrega material o
simblica), dicha entrega se procede en mrito de un ttulo (entendindose por
tal a la causa de la transferencia), que puede ser compraventa, arrendamiento,
usufructo, prenda, etc.; en cualquiera de los supuestos debe existir en el sujeto
transferente el nimo de transmitir la posesin y en el adquiriente el nimo de
recibirla.
TRADICIN O TRADITIO
Es la entrega o desplazamiento de la cosa (bien) con el nimo en sujeto de
transferir el derecho que se tiene, y en el otro de adquirir tal derecho. El
efecto de la tradicin es la transmisin del derecho que se transfiere.
39

La tradicin fue concebida desde sus orgenes, en el Derecho romano, como


una forma de dar publicidad a la transferencia de un derecho.
Lacruz Berdejo al tratar de la tradicin refiere que la funcin de la tradicin
traslativa en otros tiempos era, en buena parte, de publicidad: los circunstantes
vean, materialmente, la adquisicin del nuevo seoro sobre la cosa y la
prdida del antiguo, quedando informados para lo sucesivo, pero esta funcin
de publicidad no es consustancial con el instituto, como lo demuestra que el
ordenamiento ya desde roma autorice, con el nombre de la tradicin,
combinaciones cuya existencia o significado pueden ser conocidos solo por las
partes. Ante esto, Diez-Picaso sigue opinando que la tradicin, en su sentido
ms estricto, entraa siempre la creacin de un signo exterior de de
recognoscibilidad de traslacin, faltando el cual la verdadera traditio queda
entonces sustituida por un acto cuya naturaleza jurdica es claramente diversa.
Por mi parte entiendo que la tradicin que menciona el artculo 609 y a la que
condiciona la transferencia reviste modalidades muy diversas y con muy
distinta relevancia erga omnes sin perder su concepto de traspaso posesorio.
La tradicin se entender realizada siempre que se haya cumplido con los
requisitos de la misma esto es:
- La existencia de dos sujetos: el transferente o tradens que es quien
transfiere el derecho; y el adquiriente o accipiens que es quien lo recibe.
Tratndose (la transferencia del derecho de posesin) de un acto jurdico,
ambos sujetos debern gozar de capacidad de ejercicios.
- La existencia del elemento objetivo de la tradicin: el bien cuyo derecho o
posesin se transmite, este puede ser mueble o inmueble-, siendo nico
requisito el que se encuentre dentro del comercio,
- La vinculacin o nexo entre los sujetos, que es la razn de la transferencia
(titulo).
- La materializacin de la entrega, salvo los casos de entrega ficta o simblica.
Respecto de la forma de la tradicin, a travs del tiempo se establecieron dos
sistemas: un primer sistema por el cual la entrega del bien se realiza mano a
40

mano, en este caso no era suficiente el acuerdo de las partes a efectos de


transferir la posesin del bien; posteriormente, las exigencias del trfico jurdico
y la casustica (entrega de bienes demasiados grandes, de inmuebles, de
muebles colocados dentro de inmuebles y otros) hicieron necesario el
surgimiento de un segundo sistema, por el cual basta el simple acuerdo entre
las partes o la realizacin de actos simblicos, como la entrega de llaves (en
caso de inmuebles) o de una clave (en caso de joyas o documentos guardados
en cajas de seguridad), para entender realizada la tradicin.

LA POSESIN COMO APARIENCIA JURDICA Y COMO PRESUNCIN


LEGAL 10
Uno de los puntos clave para comprender la disciplina jurdica y la funcin
econmico-social del instituto de la posesin es lo que llamamos su funcin de
legitimacin. La posesin no es slo un fenmeno susceptible de engendrar
unas posibilidades de defensa preliminar o previa la llamada defensa
interdictal-, sino tambin un fenmeno que despliega una funcin de
legitimacin. La funcin de legitimacin significa sobre todo que determinadas
situaciones jurdicas, en las cuales se encuentra una persona, que adopta
exteriormente un comportamiento respecto de las cosas, permiten adoptar la
razonable confianza y la creencia de que el poseedor es el titular de un
derecho sobre tales cosas y puede ejercitar justa y legtimamente las
facultades derivadas de aquel derecho. Esta funcin de legitimacin parte de
un dato que quiz sea estadstico. Es lo ordinario, lo ms frecuente, y por ello,
se dice, lo natural, que los poseedores tengan u ostenten el derecho del que su
posesin es reflejo y forma de ejercicio. Es tambin ordinario y natural pensar
que no exista una persona el verdadero titular del derecho- que se haya
dejado despojar. Si as fuera, ste ser un fenmeno anmalo y patolgico, que
debera haber dado lugar a la oportuna reaccin, de manera que si tal reaccin

10

DIEZ-PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Volumen Tercero.


Civitas. Madrid, 1995.Pg. 659-660.
41

no se ha producido, hay tambin una omisin culpable que refuerza aquella


confianza o creencia.
La funcin de legitimacin de la posesin opera fundamentalmente en dos
campos: funda una serie de presunciones jurdicas, que giran alrededor de la
idea de la coincidencia de la posesin con el derecho del que es reflejo o modo
de ejercicio; y como consecuencia de ello, cuando la situacin aparente se ha
prolongado a lo largo de un perodo de tiempo, el ordenamiento jurdico debe
zanjar posibles discusiones y la apariencia se superpone a la realidad y se
convierte ella misma en realidad. La usucapin es la consecuencia final de la
legitimacin posesoria.
La posesin integra una apariencia jurdica y cumple las funciones
generalmente asignadas a la apariencia: entender por lo menos en principio
que la apariencia coincide con la realidad, mientras no haya base para
entender otra cosa y poder funcionar en el trfico jurdico fijndose de las
apariencias razonables, con objeto de no hacer el trfico demasiado conflictivo,
complicado y difcil, sobrecargndole de pruebas sobre los ttulos necesarios
para ostentar los derechos. Su carcter de apariencia y su funcin de
legitimacin hacen que la posesin sirva de fundamento, sobre todo a una serie
de presunciones, que funcionan a favor del propio poseedor. El poseedor tiene
derecho, por ser poseedor, a que se le considere como titular, mientras otra
cosa no se demuestre, y a fundar en su posesin su propia legitimacin para el
ejercicio de las facultades derivadas del derecho del que la posesin es
apariencia. Las presunciones benefician y defienden tambin a los terceros, de
manera que quien trata con un poseedor tiene derecho a presumir que trata
con el titular del derecho.
4.2. LEGISLACIN
Cdigo Civil:
Artculo 911: La posesin precaria es la que se ejerce sin ttulo alguno o
cuando el que se tena ha fenecido.
42

Artculos 923: La propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar,


disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social
y dentro de los lmites de la ley.
Artculo 927: La accin reivindicatoria es imprescriptible. No procede contra
aqul que adquiri el bien por prescripcin.
Artculo 938: El propietario de un bien adquiere por accesin lo que se une o
adhiere materialmente a l.
Artculo 943: Cuando se edifique de mala fe en terreno ajeno, el dueo puede
exigir la demolicin de lo edificado si le causare perjuicio, ms el pago de la
indemnizacin correspondiente o hacer suyo lo edificado sin obligacin de
pagar su valor. En el primer caso la demolicin es de cargo del invasor.
Cdigo Procesal Civil:
Artculos 424: La demanda se presenta por escrito y contendr:
1. La designacin del Juez ante quien se interpone;
2. El nombre, datos de identidad, direccin domiciliaria y domicilio procesal del
demandante;
3. El nombre y direccin domiciliaria del representante o apoderado del
demandante, si no puede comparecer o no comparece por s mismo;
4. El nombre y direccin domiciliaria del demandado. Si se ignora esta ltima,
se expresar esta circunstancia bajo juramento que se entender prestado con
la presentacin de la demanda;
5. El petitorio, que comprende la determinacin clara y concreta de lo que se
pide;
6. Los hechos en que se funde el petitorio, expuestos enumeradamente en
forma precisa, con orden y claridad;
7. La fundamentacin jurdica del petitorio;
8. El monto del petitorio, salvo que no pudiera establecerse;
9. La indicacin de la va procedimental que corresponde a la demanda;
10. Los medios probatorios; y
43

11. La firma del demandante o de su representante o de su apoderado, y la del


abogado, la cual no ser exigible en los procesos de alimentos. El Secretario
respectivo certificar la huella digital del demandante analfabeto.
Artculo 475:
Se tramitan en proceso de conocimiento, ante los Juzgados Civiles, los asuntos
contenciosos que:
1. No tengan una va procedimental, no estn atribuidos por ley a otros rganos
jurisdiccionales y, adems, cuando por su naturaleza o complejidad de la
pretensin, el Juez considere atendible su tramitacin;
2. la estimacin patrimonial del petitorio sea mayor de mil Unidades de
Referencia Procesal;
3. son inapreciables en dinero o hay duda sobre su monto, y siempre que el
Juez considere atendible su procedencia;
4. el demandante considere que la cuestin debatida slo fuese de derecho; y,
5. Los dems que la ley seale."
Artculo 546: Se tramitan en proceso sumarsimo los siguientes asuntos
contenciosos:
1. Alimentos;
2. separacin convencional y divorcio ulterior;
3. interdiccin;
4. desalojo;
5. interdictos;
6. los que no tienen una va procedimental propia, son inapreciables en dinero
o hay duda sobre su monto o, porque debido a la urgencia de tutela
jurisdiccional, el Juez considere atendible su empleo;
7. aquellos cuya estimacin patrimonial no sea mayor de cien Unidades de
Referencia Procesal; y,
8. los dems que la ley seale.
Artculo 585: La restitucin de un predio se tramita con arreglo a lo dispuesto
para el proceso sumarsimo y las precisiones indicadas en este Subcaptulo.
Procede a decisin del demandante, el acumular la pretensin de pago de
arriendo cuando el desalojo se fundamenta en dicha causal. Si no opta por la
44

acumulacin, el demandante podr hacer efectivo el cobro de los arriendos en


el proceso ejecutivo de acuerdo a su naturaleza.
Cuando el demandante opte por la acumulacin del pago de arriendos al
desalojo, queda exceptuado el requisito previsto en el inciso 3) del artculo 85
de este Cdigo.
4.3. JURISPRUDENCIA

CONCEPTO DE LA ACCIN REIVINDICATORIA


1) La reivindicacin es el ejercicio de la persecutoriedad que es una facultad de
la cual goza el titular de todo derecho real de perseguir el bien sobre el cual
recae su derecho.
Casacin N 1783-2010-Ica.
2) Una de las facultades que confiere el derecho de propiedad es la de
reivindicar el bien. El ius vindicandi, es el derecho que asiste al propietario
de recurrir a la justicia reclamando el objeto de su propiedad, evitando la
intromisin de un tercero ajeno; para ello el reclamante debe probar ser el
propietario del bien cuya titularidad ostenta y que el demandado debe
poseer sin tener derecho oponible al demandante. Por ello se advierte que
la interpretacin correcta del artculo 923 del Cdigo Civil, es que el
atributo de la reivindicacin solo puede ser ejercido por el propietario
respecto de un terreno ajeno o frente a un poseedor no propietario o sin
derecho oponible a su parte, siendo la accin de reivindicacin
imprescriptible de acuerdo al artculo 927 del Cdigo Civil.
Casacin N 3712-2011-Loreto.
3) La accin reivindicatoria persigue la restitucin del bien y la ejerce el
propietario no poseedor contra el poseedor no propietario para recuperar
su posesin.
Casacin N 1065-2011-Cono Norte.

45

4) La accin reivindicatoria es la accin real por excelencia, ya que protege el


derecho real ms completo y perfecto que el dominio; por ella se reclama
no solo la propiedad sino tambin la posesin.
Casacin N 2539-2012-Lima.

ELEMENTOS DE LA REIVINDICACIN
5) Para el ejercicio de la accin reivindicatoria deben concurrir los siguientes
elementos: a) que se acredite la propiedad del inmueble que se reclama; b)
que el demandado posea la cosa de manera ilegtima o sin derecho a
poseer; y, c) que se identifique el bien materia de restitucin.
Casacin N 792-2012-Lima
IDENTIFICACIN DEL BIEN EN LA REIVINDICACIN
6) Habiendo admitido la demandada que ocupa el inmueble sub-litis, la
sentencia de vista no puede llegar a la conclusin de que no se encuentra
identificado el bien objeto de la accin reivindicatoria, lo que determina que
no se ha valorado debidamente lo admitido por los litigantes.
Casacin N 3748-2011-Ayacucho.
IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LA ACCIN REIVINDICATORIA
7) La imprescriptibilidad se extiende a la accin de mejor derecho de
propiedad, por cuanto esta tambin se funda en el derecho de dominio de
un individuo sobre el bien materia de litis y, por lo mismo, la accin no es
prescriptible, porque se ira contra los fundamentos de inalienabilidad y
perpetuidad del derecho de propiedad, sobre todo, si no existe otro tipo de
proceso en el cual se defina el mejor derecho de propiedad de dos
personas respecto a un mismo bien, por lo que, en consecuencia, es
aplicable a este proceso la regla de imprescriptibilidad.
Casacin N 189-2010-Caete.
PRESUPUESTOS DE PROCEDENCIA DE LA ACCIN REIVINDICATORIA
8) El propietario no poseedor de un inmueble deber acreditar no solo ttulo de
propiedad indubitable e incuestionable sobre el bien, sino adems que este
46

se encuentre inscrito registralmente, exigencia ltima que si bien no es


constitutiva de derechos, permite otorgar mayor seguridad jurdica al trfico
de bienes inmuebles, as como establecer el real origen de la propiedad en
debate.
Casacin N 484-2010-Chimbote.
9) La accin de reivindicacin es uno de los atributos del derecho de propiedad,
siendo imprescriptible, por lo que procede en el caso que el accionante
pruebe su derecho de dominio, se identifique el bien, y se acredite que el
inmueble viene siendo ocupado por quien carece de ttulo de propietario; y
se es propietario de un bien inmueble cuando se ostenta un ttulo vlido de
propiedad.
Casacin N 347-2011-San Martn.
10) Para que proceda la accin reivindicatoria no solamente basta acreditar
que el demandante tiene ttulo de dominio sobre el bien sino que tambin
los demandados poseen el bien sin contar con un ttulo que justifique su
posesin.
Casacin N 2241-2011-Ayacucho.
11) La procedencia de la accin reivindicatoria se define por la concurrencia de
los siguientes elementos: a) Que la ejercite el propietario que no tiene la
posesin del bien, b) Que est destinada a recuperar el bien no el derecho
de propiedad, c) Que el bien est posedo por otro que no sea el dueo, d)
Que el bien sea una cosa determinada.
Casacin N 3436-2012-Lambayeque.
12) La reivindicacin no se puede llevar a cabo sin haberse identificado
debidamente el predio objeto de la demanda con su rea, linderos,
medidas perimtricas y ubicacin.
Casacin N 1144-10-Lambayeque.
REIVINDICACIN. CUANTA.
47

13) En las acciones de reivindicacin, la materia de controversia es la entrega


del inmueble al propietario no poseedor, debiendo acreditarse nicamente
el derecho de propiedad que se invoca al interponer la demanda, mxime si
el inmueble materia de devolucin no excede de las 300 URP; no
existiendo la complejidad que exige el proceso de conocimiento, la va
debe ser la abreviada.
Casacin N 534-11-Chimbote.
ACCIN REIVINDICATORIA. AMBAS PARTES OSTENTAN TTULO DE
PROPIEDAD.
14) Siendo posible establecer dentro de un proceso de reivindicacin el mejor
derecho de propiedad respecto de un bien, cuando existan sobre un mismo
predio dos personas que se atribuyan dicha titularidad, en el caso de autos,
ambas partes ostentan ttulo de propiedad inscrito sobre el predio materia
de litis, lo que imposibilitara emitir un pronunciamiento respecto al mismo,
cuando no constituye ese el propsito de la presente causa.
Casacin N 1260-2011-La Libertad.
ACCIN REIVINDICATORIA. NO ES VA IDNEA PARA DETERMINAR EL
MEJOR DERECHO DE PROPIEDAD.
15) Cuando existe conflicto de derechos reales entre dos sujetos que reclaman
similares ttulos, la va procesal correspondiente es la de mejor derecho de
propiedad y no la accin reivindicatoria.
Casacin N 129-2013-Tacna.

48