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Direito Administrativo Prof.

Matheus Carvalho
OAB 2 Fase X Exame de Ordem Unificado
Aula 01

MARCAO DO CDIGO

Utilizaremos um sistema de cores por assunto. Marcaremos a lei no ndice remissivo e


depois, usando clipes ou post-its, marcaremos a localizao das leis no Vade Mecum e
os artigos mais importantes. Marcaes adicionais sero feitas no decorrer das aulas.
Comecemos:

1. Servidores Pblicos (VERMELHO)


1) Lei 8.429/92. Nesta lei marcar os seguintes arquivos:
Arts. 1, 2 e 3;
Arts. 8, 9, 10, 11 e 12;
Arts. 17 (caput), 1, 4, 8 e 10;
Art. 21;
Art. 23 (no inciso II deste fazer remisso ao Vide art. 142, I, da Lei 8.112/90).
2) Constituio Federal - CF
Art. 37, caput, I, II, IX, X e XI da CF;
Art. 37, 4 da CF;
Arts. 40 e 41 da CF.
3) Lei 8.112/90. Nesta lei marcar os seguintes artigos:
Art.. 8;
Art. 33;
Arts. 36, 37;
Arts. 40, 41 e 49;
Arts. 107 e 108;
Art. 116
Art. 117 (neste, fazer remisso Vide art. 129 e art. 132, XIII);
Arts. 118, 126, 127, 129;
Art. 132 (no inciso II fazer remisso Vide art. 138 e no inciso III fazer remisso Vide
art. 139);
Arts. 141 e 142;
Arts. 144 e 145;
Arts. 147, 148 e 149;
Arts. 153 e 156;
Arts. 161, 163, nico;
Arts. 167 e 174.

2. Desapropriao / Interveno na Propriedade (VERDE)


1

1) Decreto-lei 3.365/41. Aqui marcar os seguintes artigos:


Arts. 4, 5, 6, 7;
Art. 10 (fazer remisso Vide art. 3 lei 4.132/62);
Art. 10, nico (fazer remisso Vide smula 119 do STJ e na smula fazer remisso
ao art. 1238 do CC);
Art. 15;
Art. 15-A (fazer remisso Vide smula 618 do STF);
Art. 15-A, 3;
Art. 15-B;

Art. 20;
Art. 27, 1 (fazer remisso Vide smula 617 do STF);
Art. 35.
2) Lei 4.132/62;
3) Lei 10.257/01;
4) Decreto-lei 25/37;
5) Constituio Federal - CF
Art. 5, XXIV e XXV;
Arts.182; 184; 185; 186 e 243.

3. Licitao e contratos (AZUL)


1) Lei 8.666/93. Nesta lei marcar os seguintes artigos:
Art. 3, 2 (fazer remisso Vide LC 123/06);
Arts. 17, 21 (todo), 22 (todo), 23 (todo), 24, 25;
Art. 27 (fazer remisso Vide aos arts. 42 e 43 da LC 123/06);
Art. 30, 5;
Arts. 45, 51, 55 (todo), 56 (todo), 57 (todo), 58 (todo);
Art. 65, 5 (fazer remisso Vide ao art. 9, 2 e 3 da Lei 8.987/95);
Arts. 78, 87 e 109.
2) Lei 10.520/02;
3) LC 123/06;
4) Lei 12.462/11.
5) Constituio Federal - CF
Art. 37, XXI.

4. Bens Pblicos (AMAREL0)


1) Decreto-lei 9760/46;
2

2) Arts. 20 e 26 da CF;
3) Vade Mecum no Cdigo Civil
Arts. 98, 99 e 102.

5. Processo Administrativo (LARANJA)


1) Lei 9.784/99. Nesta marcar os seguintes artigos:
Art. 2 (caput);
5;
Arts. 11, 12, 13, 14 e 15;
Arts. 18, 19, e 20;
Arts. 29 e 30.
Arts. 50 (todo), 51, 53 e 54.
Arts. 56, 57, 58, 59, 60 e 61.

6. Responsabilidade Civil (LILS)


1) Art. 37, 6 (fazer remisso Vide ao art. 43 do CC);
2) Vade Mecum no Cdigo Civil
Arts. 944 a 952 do CC;
3) Decreto-lei 20.910/32 (grifar aqui os arts. 1 e 3 prazo de prescrio 5 anos
Prevalece lei especfica) fazer remisso Vide ao art. 1-C da Lei 9.464/97 e art. 206
do CC prazo de prescrio 3 anos;
4) Lei 9.494/97 (art. 1 fazer remisso ao art. 1 do Decreto-lei 20.910).

7. Servios Pblicos (ROSA)


1) Lei 8.987/95. Nesta lei marcar os seguintes artigos:
Art. 2, II, III e IV;
Art. 6 (todo);
3

Art. 9, 2 e 3;
Arts. 14, 15;
Art. 23-A;
Art. 26;
Art. 32;
Arts. 35, 36, 37, 38;
Arts. 40.
2) Lei 11.079/04. PPP - Nesta lei marcar os seguintes artigos:
Art. 2 (todo);

Art. 6;

Art. 8;

Art. 9;

Art. 11;

Art. 13.
3) Lei 11.107/05. Consrcios Pblicos - Nesta lei marcar os seguintes artigos:
Art. 1 caput, 1 e 2;
Arts. 2 (todo), 5, 6, 8;
Art. 13 (fazer remisso Vide ao art. 24, XXVI lei 8.666/93).
4) Lei 9.637/98. OS;
5) Lei 9.790/99. OSCIP;
6) Constituio Federal - CF
Art. 175 da CF.

CABIMENTO DE PEAS
Veremos neste momento apenas o cabimento das 5 principais peas de Direito
Administrativo. Marcaremos elas em nosso cdigo com a cor (ROXA). So elas:
Habeas Data (Lei 9.507/97);
Mandado de Segurana (Lei 12.016/09);
Aes Ordinrias (art. 282 do CPC);
Ao Popular (Lei 4.717/65);
Ao Civil Pblica (Lei 7.347/85).
Estudaremos antes as trs primeiras, pois o cabimento delas depende de uma
gradao. Faz-se primeiro a opo pelo HD. Se ele no for cabvel, opta-se pelo MS e
somente se este no for cabvel que se parte para as aes ordinrias.
HD
MS
Aes Ordinrias

1. Habeas Data
O HD est regulamentado pela Lei 9.507/97. Ele cabvel toda vez que se estiver
diante de um ato administrativo que viole direito a informao acerca da pessoa do
impetrante. A lei traz 3 hipteses:
Quer se obter informaes;
Quer se acrescentar informaes;
Quer se retificar informaes.
Para a impetrao do HD necessria recusa (expressa ou tacitamente) da
informao.
Para obteno de informaes, a recusa tcita ocorre quando o sujeito requer a
informao e em 10 dias essa informao no lhe prestada. J para o acrscimo ou
retificao de informaes, a recusa tcita ocorre quando a informao no
acrescida ou retificada no prazo de 15 dias.

2. Mandado de Segurana
No cabendo HD, possvel a impetrao de um MS. Est regulamentado pela Lei
12.016/09.
O MS cabvel sempre que se quiser anular um ato que violou direito lquido e certo
SEU. Este aquele direito que tem prova pr-constituda (provas documentais). O
autor da ao (impetrante) no vai precisar produzir provas durante o processo.
Situaes onde o MS NO ser cabvel (requisitos):
1) Se houver necessidade de produo de provas durante o processo;
2) O MS s cabvel no prazo decadencial de 120 dias, contados da prtica do ato
(pode ser cabvel antes, de forma preventiva). Passado esse perodo, no ser cabvel;

3) Se o ato que se quer anular couber recurso com efeito suspensivo (os recursos
administrativos, como regra, no tm efeito suspensivo. Para a nossa prova, lembrar
das duas excees: os recursos na licitao nas fases de habilitao e classificao);
4) Se se quiser receber indenizao de valores anteriores impetrao. Na prtica se
impetra o MS para resolver logo a situao e depois se entra com uma ao de
cobrana, mas na prova da OAB no d para fazer duas aes neste caso ter que se
entrar com uma ao ordinria;
5) Contra lei em tese (norma geral e abstrata). O MS visa anular atos especficos;
6) Contra ato de gesto comercial das empresas pblicas e sociedades de economia
mista (empresas estatais). So aqueles atos praticados na atividade econmica. Ex.:
Petrobrs quando vai licitar cabe MS o que no cabe so contra aqueles atos de
gesto comercial.

3. Aes Ordinrias
No cabendo tambm o MS, da que se parte, necessariamente, para as vias
ordinrias. Esta tem regulamentao no CPC (a partir do art. 282) e cabvel sempre
(s no ser a escolhida se for possvel HD ou MS).
Veremos mais para frente que o nome da ao ordinria o nome do pedido (ex.: quer
anular a ao = ao anulatria; quer indenizao = ao indenizatria; quer
anulao e indenizao = ao anulatria com pedido de indenizao).

4. Ao Popular
Estas no seguem nenhuma gradao. O raciocnio aqui o seguinte:
A Ao Popular cabvel sempre que voc tiver interesse em anular um ato que no te
prejudica diretamente. A LAP a Lei 4.717/65. uma ao proposta por qualquer
cidado que vise anular um ato lesivo ao interesse coletivo (no diretamente
prejudicado pelo ato).
Ex.: imagine que o edital de licitao tem um vcio que frauda a competio. Se voc
for um licitante que ficou de fora por conta disso, entra com MS. Agora se voc um
cidado que acha que isso est violando a competio no procedimento de licitao,
violando assim o interesse coletivo, entrar-se- com a ao popular.
A qualidade de cidado provada por meio da juntada do ttulo de eleitor.

5. Ao Civil Pblica
Na Ao Civil Pblica (Lei 7.347/85) tambm se visa anular um ato que viola o
interesse coletivo. A diferena est na legitimidade. Esta s pode ser proposta pelos
entes da Administrao ou Associao constituda h mais de 1 ano (que o que nos
interessa para a OAB).

Aula 02

AO ORDINRIA

Assim que aprendermos a estrutura da petio inicial bsica (ao


ordinria), todas as outras ficaro mais simples. Lembre-se que para a nossa prova
utilizaremos a ao ordinria de forma residual, ou seja, quando no for possvel o HD
nem o MS.
Ao ordinria regulada pelo CPC (a partir do art. 282) e o nome da ao
ordinria o nome do pedido (ex.: quer anular a ao = ao anulatria; quer
indenizao = ao indenizatria; quer anulao e indenizao = ao anulatria com
pedido de indenizao; que anulao com pedido de antecipao de tutela = ao
anulatria com antecipao de tutela).
Nas aes ordinrias, havendo urgncia, possvel o pedido de antecipao
de tutela (esta nada mais do que adiantar o provimento jurisdicional para evitar o
prejuzo ao autor da ao). Veremos esta mais pra frente, pois iniciaremos com uma
pea base, sem nenhum requisito adicional.
Para isso, abra o seu CPC no art. 282 e grife. Todos os pedidos esto nele,
excetuado o pedido de condenao em custas e honorrios. Para evitar que voc se
esquea de incluir isso, faa remisso no final dos incisos do art. 282 ao art. 20 do
CPC.
Mais pra frente veremos que se tiver antecipao de tutela teremos que
incluir mais um pedido, mas, via de regra, numa ao ordinria sempre teremos 4
pedidos.

1. Endereamento
O primeiro requisito da petio inicial o juzo inicial ao qual a pea
endereada. As aes ordinrias no tm prerrogativa de foro. Independentemente de
quem for o autor e o ru da ao, ela ser proposta no juzo singular. Assim, s h
duas possibilidades: ou a ao proposta na Justia Estadual (regra) ou na Justia
Federal (exceo).
Se a ao for proposta na Justia Estadual: esta dividida em comarcas,
devendo-se sempre se enderear para a comarca. Vejamos:
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _ Vara da Fazenda Pblica da
Comarca de ... do Estado ...
Utilizamos _ antes de Vara porque a pea ainda ser distribuda. Pode-se
utilizar tanto Vara Cvel quanto Vara da Fazenda Pblica, pois na prova no h como
eles cobrarem organizao judiciria de cada estado. Matheus prefere Vara da Fazenda
Pblica. E lembre-se que toda vez que na ao no tivermos alguma informao
usaremos trs pontinhos (...) no lugar. NO INVENTE NADA!
Se a ao for proposta da Justia Federal: esta divida em sees e
subsees. A ao ser na JF quando a hiptese da pea na prova estiver no art. 109
7

da CF (grife-o).
Para o endereamento aqui relevante saber se a ao se passa no interior
ou na capital. Se for na capital, a ao estar sendo proposta na seo, pois na capital
de cada Estado est sediada a Seo Judiciria do Estado. Vejamos:
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da _ Vara da Seo Judiciria do
Estado da ...
Note que aqui a Vara no tem nome. Tambm no precisa colocar o nome
da capital (est subentendido). Agora se for no interior, a ao estar sendo proposta
numa subseo e em cada Estado existem vrias, devendo-se assim colocar o nome
da cidade. Vejamos:
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da _ Vara da Subseo Judiciria
de ... do Estado da ...
*OBS.: Agora se o problema se passar em Braslia ou em uma de suas cidades
satlites, o endereamento ficar da seguinte forma:
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da __ Vara da Fazenda Pblica
da Circunscrio Especial Judiciria de Braslia DF (na Federal Seo
Judiciria do DF)

2. Esquema de pea
No perca tempo fazendo rascunho. Muitos alunos perdem a prova porque
fazem um rascunho melhor que a pea propriamente dita. No entanto, para que voc
no sinta falta dele, faremos um pequeno esquema para nos ajudar no dia. Vejamos:

Autor;

Ru;
Competncia;
Pedido;
Causa de pedir (fundamento jurdico argumentos e arts. de
lei).

Depois de identificados os itens acima a pea estar praticamente pronta.

3. Prtica
Partamos para a pea em si agora. Pegue o seu material complementar
(questes de sala):
QUESTO 09
Em um presdio estadual, um detento assassinou seu colega de carceragem,
Andr. No processo administrativo instaurado para se apurarem as causas do
homicdio bem como eventual culpa dos agentes penitencirios pelo ato criminoso,
8

verificou-se que o homicdio ocorrera em razo de desavena de ordem pessoal entre


colegas de carceragem e que no houve culpa dos agentes penitencirios na morte do
detento.
Fundamentado na alegao de responsabilidade subjetiva do Estado por
atos omissivos, o Estado negou o pedido administrativo de indenizao requerido por
Joana, esposa de Andr, em 20/04/2012.
Em face dessa situao hipottica, redija, no data de hoje, na qualidade de
advogado(a) contratado(a) por Joana, a pea judicial cabvel, contra o ente estatal,
para pleitear a indenizao pela morte de Andr, com base na responsabilidade civil
do estado.
Usando o nosso esquema:
Autor: Joana;
Ru: Estado ... (no se sabe qual);
Competncia: da Justia Estadual;
Pedido: indenizao (pela morte de Andr) Matheus
recomenda que sempre que se pedir danos materiais em
reparao civil, pedir danos morais tambm;
Causa de pedir: art. 37, 6, da CF; art. 43 do CC; falar que
estamos aqui diante da Teoria do Risco Criado/Suscitado
(responsabilidade civil objetiva por conta da omisso no dever
de custdia); e arts. 944 e 948 do CC (indenizao esta se
mede pela extenso do dano).
ATENO: Colocar em CAIXA ALTA apenas o endereamento, o nome da ao e os
tpicos. Pular 1 linha entre tpicos. Ao invs de pular 10 linhas entre o endereamento
e a qualificao, escrever 10 linhas entre parnteses. E errando qualquer palavra,
apenas passar um trao sobre ela e continuar do lado.
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _ VARA DA FAZENDA
PBLICA DA COMARCA
... DO ESTADO ...

__________
(10 linhas)

__________
Joana, nacionalidade, profisso, viva, RG n. ..., CPF n. ..., residente e
domiciliada na Rua ... vem, por seu advogado infrafirmado, com procurao em
anexo e endereo profissional na Rua ..., onde sero doravante encaminhadas as
intimaes do feito, propor AO DE INDENIZAO em face do Estado ..., pessoa
jurdica de direito pblico interno, CNPJ ..., com sede na Rua ..., pelos fatos e
fundamentos a seguir.
DO CABIMENTO
cabvel a propositura de ao indenizatria com fulcro no artigo 282 e
seguintes do CPC, por se tratar de pleito de indenizao.
DOS FATOS (no suprimir nem inventar)

Em um presdio estadual Ru, um detento assassinou seu colega de


carceragem, Andr. No processo administrativo instaurado para se apurarem as
causas do homicdio bem como eventual culpa dos agentes penitencirios pelo ato
criminoso, verificou-se que o homicdio ocorrera em razo de desavena de ordem
pessoal entre colegas de carceragem e que no houve culpa dos agentes
penitencirios na morte do detento.
Fundamentado na alegao de responsabilidade subjetiva do Estado por
atos omissivos, o
Ru negou o pedido administrativo de indenizao requerido por Joana Autora,
esposa de Andr, em 20/04/2012.
DO MRITO (no importa que este fique redundante seja um pouco prolixo e menos objetivo nesta
etapa)

Primeiramente, cumpre ressaltar que o artigo 37, 6, da CRFB prev a


responsabilidade objetiva do Estado por danos causados. Vejamos:
As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito
privado prestadoras de servios pblicos respondero
pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem
a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o
responsvel nos casos de dolo ou culpa.
No mesmo sentido, o art. 43 do CCB tambm define a responsabilidade
objetiva do ente
pblico.
Na situao apresentada, a responsabilidade do ente estatal se
configura objetiva com base na Teoria do Risco Suscitado. Isso porque, ao manter a
vtima sob sua custdia, o Estado se torna objetivamente responsvel pelos danos
decorrentes dessa situao.
Dessa forma, a morte do esposo da autora configura situao ensejadora
de danos materiais e tambm de danos morais. Sendo assim, devida a
indenizao nos moldes dos artigos 944 e 948 do CCB.
DOS PEDIDO
Pelo exposto, requer:
1) A citao do Ru, na pessoa do Procurador Geral do Estado*, para,
querendo, contestar o feito, sob pena dos efeitos da revelia**;
2) A procedncia do pedido, condenando o Ru ao pagamento da
indenizao pelos danos morais e materiais causados a Autora;
3) A produo de todos os meios de prova admitidos em direito e
necessrios soluo da controvrsia, inclusive a juntada de todos os
documentos anexos;
4) A condenao do Ru ao pagamento das custas processuais e
honorrios advocatcios (ou nus da sucumbncia).
DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ ... (colocar o valor correto se a questo trouxer valores)
Nestes termos, pede deferimento.
Local, data. (no caso em questo tem data a do dia de hoje)
Advogado
OAB n. ...
10

(*) Se for municpio (Procurador Geral do Municpio); se for Estado (Procurador Geral
do Estado); se for Unio (Advogado Geral da Unio).
(**) Nas aes que se pede anulao de um ato administrativo, se o procurador no
contestar no h os efeitos da revelia (presuno de veracidade dos fatos alegados
pela parte Autora), pois o ato goza de presuno de legalidade. Na indenizatria pode.
Assim, Matheus tem pedido a revelia nas aes indenizatrias por conta do excesso de
rigor da FGV.
QUESTO 30
O servidor pblico Claudio, detentor de cargo em comisso de assessor do
Ministro da Sade, foi exonerado do cargo, sob a alegao de sua chefia imediata de
que havia a necessidade de corte de gastos no Ministrio.
Ocorre que, dois dias depois, em 13/05/2009, a referida autoridade nomeou
outra pessoa para assuno do mesmo cargo, com as mesmas atribuies e mesma
remunerao, em uma clara demonstrao de que no havia excesso de gastos com
pessoal. Assim que soube da situao, Claudio procurou o seu escritrio de advocacia,
exatamente no dia 15/07/2009, para que fossem tomadas as providncias judiciais
cabveis anulao do ato de exonerao efetivado, bem como a restituio dos
valores que deixou de receber.
Em face dessa situao hipottica, redija, na qualidade de advogado(a)
contratado(a) por Claudio, a pea judicial
cabvel.
Atente que apesar de estar dentro do prazo de MS, ele quer alm da
anulao do ato, a indenizao (restituio dos valores que deixou de ganhar). Sendo
assim, no seria cabvel o MS.
Usando o nosso esquema:
Autor: Claudio;
Ru: como o Ministrio rgo, no tem personalidade jurdica; sendo
assim, no pode ser ru. Como um rgo da Unio, ento a ao ser
em face da Unio Federal;
Competncia: Justia Federal;
Pedido: anulao do ato e indenizao (restituio de valores);
Causa de pedir: art. 37, II, da CF (cargos de livre nomeao e
exonerao); art. 50, 1, da Lei 9.784/99 (motivao integra o ato). A
exonerao de cargo comissionado livre, mas a partir do momento
que motivada (por motivo de corte de gastos), vincula o ato isso
configura Teoria dos Motivos Determinantes. Art. 2, nico, alnea
d, da Lei 4.717/65 (este artigo traz os vcios do ato no caso o vcio
no elemento motivo). Alm disso, o art. 169, 6, da CF (fala da
extino do cargo por motivo de corte de gastos e de criao de cargo
igual ou similar somente aps 4 anos).
11

Aqui no se coloca o art. 944 do CC, pois este para reparao civil e
aqui s se quer restituio de valores.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA _ VARA DA SEO


JUDICIRIA DO ESTADO ...

__________
(10 linhas)

__________

Claudio, nacionalidade, estado civil, profisso, RG n. ..., CPF n. ...,


residente e domiciliado na Rua ..., vem, por seu advogado infrafirmado, com
procurao em anexo e endereo profissional na Rua ..., onde doravante sero
encaminhadas as intimaes do feito, propor AO ANULATRIA COM PEDIDO DE
INDENIZAO em face da Unio Federal, pessoa jurdica de direito pblico interno,
CNPJ ..., com sede na Rua ..., pelos fatos e fundamentos a seguir.
DO CABIMENTO
cabvel a propositura da presente ao, com fulcro no artigo 282 e
seguintes do CPC, haja vista o interesse do autor na anulao do ato, bem como
ressarcimento de valores anteriores.
DOS FATOS
O Autor, detentor de cargo em comisso de assessor do Ministro da Sade,
foi exonerado do cargo, sob a alegao de sua chefia imediata de que havia a
necessidade de corte de gastos no Ministrio.
Ocorre que, dois dias depois, a referida autoridade nomeou outra pessoa
para assuno do mesmo cargo, com as mesmas atribuies e mesma remunerao,
em uma clara demonstrao de que no havia excesso de gastos com pessoal.
Dessa forma, entende-se pela anulao do ato de exonerao efetivado,
bem como a restituio dos valores que deixou de receber.
DO MRITO (no necessariamente transcreve-se o artigo mais importante e sim aquele que te
permita iniciar a redao)

Primeiramente, ressalta-se que os cargos em comisso so de livre


exonerao, conforme entendimento do artigo 37, II, da CRFB. Vejamos:
A investidura em cargo ou emprego pblico depende de
aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de
provas e ttulos, de acordo com a natureza e a
complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em
lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso
declarado em lei de livre nomeao e exonerao.
Ocorre que, mesmo sendo dispensvel a motivao de um ato, ela passa
a ser parte integrante desse ato. Assim, no momento em que a autoridade motivou
o ato em necessidade de corte de gastos, esses motivos vinculam o ato e, caso
sejam eles falsos, o ato viciado, conforme artigo 2, pargrafo nico, alnea d,
da Lei 4.717/65.
12

Tal situao tem previso no artigo 50, 1, da Lei 9.784/99 e


designado pela doutrina como Teoria dos Motivos Determinantes. Logo, na situao
apresentada, feita a motivao de corte de gastos, essa motivao vincula o ato
administrativo.
Ademais, o artigo 169, 6, da CRFB determina que, aps exonerao de
servidor por corte de gastos, dever ser extinto o cargo deste, no podendo ser
criado novo cargo igual ou similar por um perodo mnimo de 4 anos. Sendo assim, a
nomeao de outro servidor para assumir o cargo encontra bice no ordenamento
vigente.
Portanto, deve ser anulado o ato de exonerao, e consequentemente,
restitudos os valores no pagos a ttulo de remunerao.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1) A citao do Ru, na pessoa do Advogado Geral da Unio, para,
querendo, contestar o
feito; (aqui no se pode pedir os efeitos da revelia por ser a ao anulatria)
2) A procedncia dos pedidos, determinando a anulao do ato
impugnado, bem como a restituio dos valores no percebidos pelo
servidor;
3) A produo de todos os meios de prova admitidos em direito e
necessrios soluo da controvrsia, inclusive a juntada de todos os
documentos anexos;
4) A condenao do Ru ao pagamento das custas processuais e
honorrios advocatcios (ou nus da sucumbncia).
DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ ...
Nestes termos, pede deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB n. ...
Aula 03

QUESTES PARA CASA


QUESTO 08
O Estado do Par contratou, mediante procedimento licitatrio regular, a
empresa XYZ Transportes para realizao do transporte pblico intermunicipal no
estado, celebrando contrato de concesso de servios pblicos, sendo que as tarifas
pagas pelos usurios seriam de 20 a 60 reais, dependendo do trajeto, sendo possvel
a venda de trinta e seis cadeiras a cada viagem efetivada, ficando uma reservada aos
idosos, nos termos da legislao vigente.
Ocorre que, aps 3 meses da celebrao do contrato, a Assembleia
13

Legislativa do Estado aprovou uma lei conferindo gratuidade de transporte a todos os


idosos que se apresentassem para viagem, at o mximo de 15. Tal situao causou
transtornos empresa, uma vez que os valores que foram pactuados a ttulo de
tarifas j no conseguiam mais suprir os gastos com a prestao do servio.
A empresa levou isso a conhecimento do Estado, que se negou a rever as
tarifas ou estabelecer alguma outra forma de reequilibrar o contrato. Logo, a empresa
contratou seus servios de advogado para propor a ao cabvel a fim de ser
indenizada pelos danos materiais sofridos, bem como para rescindir o contrato de
concesso celebrado.
Em face dessa situao hipottica, redija, na qualidade de advogado(a)
contratado(a) a petio cabvel.
Usando o nosso esquema:
Autor: XYZ Transportes;
Ru: Estado do Par;
Competncia: Justia Estadual;
Pedido: a resciso contratual e indenizao (pelo desequilbrio do
contrato);
Causa de pedir: fato do prncipe art. 9, 2 e 3 da Lei 8.987/95
(fato do prncipe nos contratos de concesso de servios pblicos).
Pode tambm se utilizar do art. 65, 5, da Lei 8.666/93.
Inadimplemento do Estado gera o direito de reciso (art. 39 da Lei
8.987/95).
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _ VARA DA
FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE ... DO ESTADO DO PAR

__________
(10 linhas)

__________
XYZ Transportes, pessoa jurdica de direito privado, CNPJ ..., com sede na
Rua ..., representada por seu dirigente, vem, por meio de seu advogado
infrafirmado, com procurao em anexo e endereo profissional na Rua ..., onde
doravante sero encaminhadas as intimao do feito, propor AO DE RESCISO
CONTRATUAL COM PEDIDO DE INDENIZAO em face do Estado do Par,
pessoa jurdica de direito pblico interno, CNPJ ..., com sede na Rua ..., pelos fatos e
fundamentos a seguir.
DO CABIMENTO
cabvel a propositura da presente ao, com fulcro no artigo 282 e
seguintes do CPC, por haver descumprimento contratual do Estado.
DOS FATOS
O Ru contratou, mediante procedimento licitatrio regular, a empresa
XYZ Transportes para realizao do transporte pblico intermunicipal no estado,
celebrando contrato de concesso de servios pblicos, sendo que as tarifas pagas
pelos usurios seriam de 20 a 60 reais, dependendo do trajeto, sendo possvel a
venda de trinta e seis cadeiras a cada viagem efetivada, ficando uma reservada aos
idosos, nos termos da legislao vigente.
14

Ocorre que, aps 3 meses da celebrao do contrato, a Assembleia


Legislativa do Estado aprovou uma lei conferindo gratuidade de transporte a todos os
idosos que se apresentassem para viagem, at o mximo de 15. Tal situao causou
transtornos empresa autora, uma vez que os valores que foram pactuados a ttulo
de tarifas j no conseguiam mais suprir os gastos com a prestao do servio.
A autora levou isso a conhecimento do Ru que se negou a rever as tarifas
ou estabelecer alguma outra forma de reequilibrar o contrato.
DO MRITO
Inicialmente, cumpre ressaltar que o artigo 9, 2 e 3, da Lei 8.987/95
estabelece o dever
de o Estado reequilibrar o contrato em situaes de desequilbrio causadas por
atuao externa. Vejamos:
2: Os contratos podero prever mecanismos de reviso
das tarifas, a fim de manter-se o equilbrio econmicofinanceiro;
3: Ressalvados os impostos sobre a renda, a criao,
alterao ou extino de quaisquer tributos ou encargos
legais, aps a apresentao da proposta, quando
comprovado seu impacto, implicar a reviso da tarifa, para
mais ou para menos, conforme o caso.
Tal situao, na qual a atuao extracontratual do Poder Pblico atinge
diretamente o contrato recebe da doutrina o ttulo de fato do prncipe, a ensejar o
direito ao reequilbrio do contrato pela concessionria. No mesmo sentido, o artigo 65,
5, da Lei 8.666/93, que prev a manuteno do equilbrio econmico-financeiro do
contrato.
Ocorre que apesar do dever imposto ao ente pblico de efetivar a
recomposio dos preos, o mesmo se negou a atuar no reequilbrio da avena.
Sendo assim, o poder concedente se mostrou inadimplente em sua
obrigao contratual. O inadimplemento do ente pblico confere a concessionria o
direito a resciso contratual, conforme artigo 39 da Lei 8.987/95, bem como a
indenizao pelos prejuzos decorrentes dessa situao.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1) A citao do Ru, na pessoa do Procurador Geral do Estado, para,
querendo, contestar o feito, sob pena dos efeitos da revelia;
2) A procedncia dos pedidos, determinando a resciso contratual por
inadimplemento da concedente e condenando o mesmo ao pagamento
da indenizao pelos danos causados a autora;
3) A produo de todos os meios de prova admitidos em direito e
necessrios soluo da controvrsia, inclusive a juntada de todos os
documentos anexos;
4) A condenao do Ru ao pagamento das custas processuais e honorrios
advocatcios (ou nus da sucumbncia).
DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ ...
Nestes termos, pede deferimento.
15

Local, data.
Advogado
OAB n. ...

QUESTO 15
O estabelecimento de Antnio, um lava jato, foi interditado por ato do
diretor de determinado rgo de fiscalizao ambiental do estado, sob o fundamento
de que estaria ultrapassando o limite mximo de rudos permitido para o exerccio da
atividade. Segundo aquela autoridade, o referido limite teria previso em legislao
estadual, que previa, alm da interdio, a possibilidade de se aplicar a sano de
advertncia e at mesmo a concesso de prazo para o adequado tratamento acstico
pelo dono do estabelecimento.
Inconformado por no ter sido notificado para participar do ato de medio
sonora, realizado em local diverso do lugar em que se situa o estabelecimento, por
no ter tido a oportunidade de exercer o contraditrio e a ampla defesa e,
principalmente, porque as atividades do lava jato vinham sendo exercidas havia mais
de 15 anos, no mesmo local, Antnio procurou o auxlio de profissional da advocacia.
Ressaltou que teria interesse na realizao de percia judicial com a inteno de
demonstrar que o auto de infrao ilegal.
Considerando essa situao hipottica, na qualidade de advogado(a)
consultado(a) por Antnio, proponha, com a devida fundamentao, a medida judicial
cabvel para sobrestar os efeitos do auto de infrao que interditou o estabelecimento
e permitir o imediato funcionamento da atividade.
Como Antnio quer a realizao de nova percia, isso significa dilao
probatria, no sendo assim cabvel o MS. Trata-se de uma ao de anulao e como
ele quer ainda sobrestar os efeitos do auto, deve-se ainda requerer uma antecipao
de tutela.
Liminar tudo que acontece no processo antes da oitiva do ru. A
antecipao de tutela pode assim ser concedida liminarmente e o que ocorre
normalmente. Assim, falar em liminar ou antecipao de tutela a mesma coisa.
Entretanto, para nossa prova usaremos as expresses corretas. Ento, a partir de hoje
chamaremos essa tutela de urgncia em nossas aes ordinrias de antecipao de
tutela e no Mandado de Segurana de liminar.
cabvel a antecipao de tutela sempre que o sujeito demonstrar que tem
razo no que ele est pedindo (fumus boni iuris fumaa do bom direito) e a
16

demonstrao de que existe o perigo de que se o provimento jurisdicional no vier


logo, um prejuzo ser causado de forma irreversvel (periculum in mora perigo da
demora).
Nas aes ordinrias temos dois nomes no CPC que dizem exatamente isso:
o que chamamos de fumus boni iuris a verossimilhana das alegaes e o
periculum in mora o fundado receio de dano irreparvel. Grifar o art. 273 do CPC.
Assim, atente que havendo antecipao de tutela, ao invs de 4, teremos 5 pedidos ,
pois acrescentaremos o pedido de tutela antecipada. Utilizaremos sempre 4
pargrafos para falar da tutela antecipada e ser disposta em um tpico a parte, entre
os FATOS e o MRITO (Matheus prefere nessa ordem, mas no h problema em ser
colocado depois do Mrito, por exemplo).
No 1 pargrafo falaremos dos requisitos: dizer o artigo pelo qual se est
embasando (art. 273 do CPC) e seus fundamentos (verossimilhana das alegaes e
fundado receio de dano irreparvel). No 2 pargrafo, falaremos da verossimilhana
das alegaes e no 3 pargrafo do fundado receio de dano irreparvel (pode-se
inverter a ordem do 2 e 3 pargrafos sem problemas). No 4 e ltimo pargrafo do
tpico faremos a concluso (ex.: Logo, deve ser suspenso o ato por tudo que foi
exposto).
Usando o nosso esquema:
Autor: Lava jato (no Antnio);
Ru: como o rgo no tem personalidade jurdica, no pode ser ru.
Como um rgo estadual, ento a ao ser em face do Estado ...;
Competncia: Justia Estadual;
Pedido: a suspenso do sobrestamento do ato e a anulao da
interdio;
Causa de pedir: contraditrio e ampla defesa e devido processo
legal (art. 5, incisos LIV e LV, da CF). Alm disso, violao ao princpio
da razoabilidade e proporcionalidade (15 anos atuando sem infraes
e lei estadual que prev sanes mais leves).
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _ VARA DA FAZENDA
PBLICA DA COMARCA
... DO ESTADO ...

__________
(10 linhas)

__________
Lava Jato, pessoa jurdica de direito privado, CNPJ ..., com sede na Rua ...,
representado por
Antnio, vem, por seu advogado infrafirmado, com procurao anexa e endereo
profissional na Rua ..., onde sero encaminhadas as intimaes do feito, propor AO
ANULATRIA COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA em face do Estado ..., pessoa
jurdica de direito pblico interno, CNPJ ..., com sede na Rua
..., pelos fatos e fundamentos a seguir.
DO CABIMENTO
cabvel a propositura da presente ao, nos moldes dos artigos 273 e 282
do CPC, por se
tratar de ato nulo que depende de prova pericial.
17

DOS FATOS
O estabelecimento do autor, um lava jato, foi interditado por ato do diretor
de determinado rgo de fiscalizao ambiental do estado, sob o fundamento de que
estaria ultrapassando o limite mximo de rudos permitido para o exerccio da
atividade. Segundo aquela autoridade, o referido limite teria previso em legislao
estadual, que previa, alm da interdio, a possibilidade de se aplicar a sano de
advertncia e at mesmo a concesso de prazo para o adequado tratamento acstico
pelo dono do estabelecimento.
Inconformado por no ter sido notificado para participar do ato de medio
sonora, realizado em local diverso do lugar em que se situa o estabelecimento, por
no ter tido a oportunidade de exercer o contraditrio e a ampla defesa e,
principalmente, porque as atividades do autor vm sendo exercidas h mais de 15
anos no mesmo local.
DA ANTECIPAO DE TUTELA
Primeiramente, o artigo 273 do CPC prev como requisitos para concesso
da tutela antecipada o fundado receio de dano irreparvel e a verossimilhana das
alegaes.
O fundado receio de dano irreparvel resta demonstrado pelo fato de que
em virtude do ato impugnado, o autor est impedido de exercer suas atividades e,
portanto, de aferir lucro.
A verossimilhana das alegaes se demonstra pela violao ao princpio da
proporcionalidade, alm da aplicao da pena em desrespeito ao contraditrio, ampla
defesa e devido processo legal, nos moldes do artigo 5, LIV e LV, da CRFB.
Portanto, se faz necessria a suspenso do ato de interdio.
DO MRITO
Inicialmente, ressalta-se que o artigo 5, incisos LIV e LV, da CRFB, prev a
garantia do devido processo legal, contraditrio e ampla defesa nos processos
administrativos. Vejamos:
LIV: ningum ser privado da liberdade ou de seus bens
sem o devido processo legal;
LV: aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e
aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e
ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
Na situao apresentada, a medio foi feita em local diverso do
estabelecimento e no houve notificao para que o interessado participasse da
medio. Tambm, a pena foi aplicada sem a possibilidade de apresentao de defesa
prvia. Portanto, claramente restaram violados os princpios transcritos acima.
*Ademais, a penalidade foi aplicada sem respeito ao princpio da
proporcionalidade. Com efeito, de acordo com tal premissa, a penalidade a ser
aplicada no deve ser mais intensa do que a infrao cometida.
No caso apresentando, o autor funciona h mais de 15 anos e jamais sofreu
qualquer sano. Alm disso, a legislao estadual prev a aplicao de sanes mais
leves, inclusive a concesso de prazo para adequado tratamento acstico.
Dessa forma, a interdio no proporcional infrao praticada, pelo que
se configura ilegal.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
18

1) A citao do Ru, na pessoa do Procurador Geral do Estado, para,


querendo, contestar
o feito; (aqui tambm no se pode pedir os efeitos da revelia)
2) A antecipao dos efeitos da tutela, determinando a suspenso do ato
ora impugnado;
(o pedido de concesso da antecipao de tutela sempre o ponto inicial vem antes
da anulao)

3) A confirmao da tutela antecipada, com a procedncia do pedido,


anulando o auto de
infrao; (a procedncia do pedido aqui a confirmao da antecipao de tutela)
4) A produo de todos os meios de prova admitidos em direito e
necessrios soluo da controvrsia, notadamente a produo da
prova pericial, bem como a juntada dos
documentos anexos; (atente que neste caso deve-se pedir a percia, pois o
cliente quer na questo at por isso no coube MS)

5) A condenao do Ru ao pagamento das custas processuais e


honorrios advocatcios (ou nus da sucumbncia).

DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ ...
Nestes termos, pede deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB n. ...
(*) Lembre-se: use conectivos interligando os argumentos, pois mesmo que o
argumento anterior no seja levado em considerao, tem-se outro argumento que ir
justificar por si s. So argumentos que isoladamente j justificam a anulao do ato,
mas que voc ir apresentar todos na pea.

MANDADO DE SEGURANA
Conforme j vimos, o MS regulamentado pela Lei 12.016/09 e cabvel
sempre que o ato que se quiser impugnar tiver violado um direito lquido e certo. Este
aquele direito que tem prova pr-constituda, no dependendo de dilao probatria.
Situaes onde o MS NO ser cabvel (requisitos):
1) Se houver necessidade de produo de provas durante o processo;
2) O MS s cabvel no prazo decadencial de 120 dias, contados da
19

prtica do ato (pode ser cabvel antes, de forma preventiva). Passado


esse perodo, no ser cabvel (improrrogvel);
3) Se o ato que se quer anular couber recurso com efeito suspensivo (os
recursos administrativos, como regra, no tm efeito suspensivo. Para
a nossa prova, lembrar das duas excees: os recursos na licitao
nas fases de habilitao e classificao);
4) Se se quiser receber indenizao de valores anteriores impetrao.
Na prtica se impetra o MS para resolver logo a situao e depois se
entra com uma ao de cobrana, mas na prova da OAB no d para
fazer duas aes neste caso ter que se entrar com uma ao
ordinria;
5) Contra lei em tese (norma geral e abstrata). O MS visa anular atos
especficos;
6) Contra ato de gesto comercial das empresas pblicas e sociedades
de economia mista (empresas estatais). So aqueles atos praticados
na atividade econmica. Ex.: Petrobras quando vai licitar cabe MS o
que no cabe so contra aqueles atos de gesto comercial.
O MS tem 6 pedidos e se tiver liminar ter 7 pedidos. Como regra, h
liminar. Assim, na dvida, sempre pea a liminar.
O MS tem duas peculiaridades bsicas que iro diferenci-lo da ao
ordinria na sua estrutura. Vejamos:
No MS, alm de se chamar o ru para participar da ao, tem-se a
figura da autoridade coatora (este o nome que o agente pblico
que pratica o ato que voc quer anular recebe no MS) e ele tambm
participa do processo. At 2009 o ru no participava da ao ele s
era informado do MS se depois viesse uma deciso contra ele (ou
seja, para recorrer). Isso acabou. A Lei 12.016/09 determina que hoje
se impetre MS contra ato da autoridade coatora e em face do ru.
Ex.: se o Presidente da Repblica te pratica um ato coator, voc ser
o autor, o ru ser a Unio e a autoridade coatora ser o Presidente
da Repblica (a autoridade coatora no r ela s notificada para
prestar informaes);
No MS, a competncia definida com base na autoridade coatora (e
no o ru, como na ao ordinria). Ex.: se o ru for a Unio, no se
sabe quem a autoridade coatora, mas se a autoridade coatora for o
Presidente da Repblica a competncia ser do STF; se for um
Ministro de Estado, a competncia ser do STJ e assim por diante.

1. Grifos na Lei
Com essas informaes acima em mente, grifemos a Lei 12.016/09 Vide
artigo 5, LXIX da CF (mantm-se a cor ROXA para as aes constitucionais):
Art. 1, caput e 2 (atos de gesto comercial);
Art. 5 (efeito suspensivo);
Art. 7, incisos I, II, e III (traz os 3 primeiros pedidos do MS);
20

Art. 12 (intimao do MP);


Art. 21 (trata do MS coletivo);
Art. 23 (prazo de 120 dias);
Art. 25 (que dispe que no so cabveis honorrios advocatcios em
MS pode-se pedir custa processual).
Tendo grifado estes artigos, agora voc vai fazer um grifo especial na Lei
9.507/97 (Lei de HD) e grife o art. 20, que traz a competncia do MS (apesar desta
estar em vrios artigos da CF, melhor ir direito aqui, pois a competncia federal est
toda junta).
Agora se for competncia estadual, esta ou ser do Tribunal de Justia ou do
Juiz de Direito. Em regra, ser sempre do juiz estadual, menos em trs hipteses,
quando ento ser do Tribunal de Justia: (dica mnemnica: GPS)

Ato de Governador;
Prefeito de capital;
Secretrio estadual, quando ento ser do Tribunal de Justia.

1. Prtica
QUESTO 04
Aurlio foi aprovado em concurso pblico para o cargo de analista do
Tribunal de Contas da Unio. A homologao do concurso foi feita em 20 de agosto de
2010.
Em 02 de julho de 2012, foi publicada a nomeao de Aurlio no Dirio
Oficial da Unio. Ocorre que Aurlio, que reside em Santana do Pirapamba, cidade que
no h circulao de DOU, ficou sabendo da nomeao por um amigo, no dia 03 de
agosto de 2012, quando j tinha passado o prazo para posse e declarado sem efeito o
ato de nomeao, o que ocorreu no prprio dia 03 de agosto. Como no tinha sido
intimado pessoalmente para tomar posse, Aurlio se sentiu prejudicado e contratou
seus servios de advogado para propor a ao cabvel a anular o ato que tornou sem
efeito sua nomeao.
Em face dessa situao hipottica, redija, na qualidade de advogado(a)
contratado(a) a petio cabvel.
Como no foi informada a data atual, no se sabe se j passou ou no o
prazo de 120 dias, devendo-se, portanto, presumir que no. Sabe-se ainda que um
MS pois no h necessidade de dilao probatria, no h recurso administrativo com
efeito suspensivo, no ato de gesto, no lei em tese e ele no quer indenizao e
sim apenas anular o ato.
Usando o nosso esquema (que agora inclui autoridade coatora e lembrando
que esta que define a competncia):
21

Autor: Aurlio;
Ru: como o TCU rgo e no tem personalidade jurdica, no pode
ser ru. O ru ser assim a Unio Federal;
Autoridade coatora: Presidente do TCU;
Competncia: STF;
Pedido: a suspenso do ato em sede liminar* (por haver perigo de
ineficcia da medida, pois se o sujeito no for nomeado logo, pode vir
a se nomear outra pessoa no lugar) e a anulao do ato;
Causa de pedir: violao a publicidade (art. 37 da CF), pois esta tem
que ser efetiva (no basta que ela seja formal tem que ser real),
havendo necessidade de intimao pessoal. Fala-se ainda em
princpio da razoabilidade (demorou 2 anos entre a homologao do
concurso e a nomeao).
(

No se pode pedir a nomeao em liminar. Deve-se pedir a reserva da vaga em


sede de liminar.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO SUPREMO


TRIBUNAL FEDERAL
(10 linhas)
Aurlio, nacionalidade, estado civil, profisso, RG n. ..., CPC n. ...,
residente e domiciliado na Rua ..., vem, por seu advogado infrafirmado, com
procurao em anexo e endereo profissional na Rua ..., onde sero encaminhadas
as intimaes do feito, impetrar MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO
LIMINAR contra o ato do Presidente do Tribunal de Contas da Unio (a autoridade
coatora no precisa ser qualificada) , agente pblico, com endereo profissional na Rua ...
e em face da Unio Federal, pessoa jurdica de direito pblico interno, CNPJ ..., com
sede na Rua ..., pelos fatos e fundamentos a seguir.
DO CABIMENTO
cabvel o Mandado de Segurana com fulcro no artigo 5, LXIX, da CRFB
e artigo 1 e seguintes da Lei 12.016/09, por se tratar de violao a direito lquido e
certo. Ressalte-se ainda a tempestividade por no haver mais de 120 dias do ato
coator.
DOS FATOS
O impetrante foi aprovado em concurso pblico para o cargo de analista
do Tribunal de Contas da Unio, tendo a homologao do concurso sido feita em 20
de agosto de 2010.
Em 02 de julho de 2012, foi publicada a nomeao de Aurlio no Dirio
Oficial da Unio. Ocorre que o autor, que reside em Santana do Pirapamba, cidade
que no h circulao de DOU, ficou sabendo da nomeao por um amigo, no dia 03
de agosto de 2012, quando j tinha passado o prazo para posse e declarado sem
22

efeito o ato de nomeao, o que ocorreu no prprio dia 03 de agosto. Como o


impetrante no foi intimado pessoalmente para tomar posse, sente-se prejudicado
por essa situao.
DA LIMINAR ( exatamente igual ao tpico da antecipao de tutela a diferena est nos termos
que iremos utilizar)

O artigo 7, III, da Lei 12.016/09 estabelece como requisitos para


concesso da liminar o fundamento relevante do pedido e o perigo de ineficcia da
medida.
O perigo de ineficcia da medida decorre do fato de que a vacncia do
cargo pode gerar nomeao de outro candidato.
O fundamento relevante encontra respaldo na violao ao princpio da
razoabilidade e na
ausncia de publicidade efetiva.
Dessa forma, se faz necessria a suspenso do ato coator e consequente
reserva da vaga do
impetrante.
DO MRITO
Inicialmente, o artigo 37, caput, da CRFB, estabelece a publicidade como
princpio norteador da atividade administrativa. Vejamos:
A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos
Poderes da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade e eficincia (...).
Ocorre que a publicidade no deve ser somente formal, sendo necessria a
efetiva informao a sociedade do ato praticado.
Na situao apresentada, por no haver circulao de DOU na cidade em
que o autor reside e pelo fato de que a homologao havia ocorrido h dois anos, a
publicidade deveria ser garantida por meio de intimao pessoal.
Ademais, no se pode exigir a leitura diria do peridico durante dois anos
de um candidato. Com efeito, viola a razoabilidade considerar tal situao.
Dessa forma, a publicao em Dirio Oficial como nico meio de
publicidade afronta ainda o princpio da razoabilidade. Isso inclusive vem sendo o
entendimento dos Tribunais Superiores.
DOS PEDIDOS (seguir o art. 282 do CPC e artigos grifados da Lei 12.016/09)
Pelo exposto, requer: (os trs primeiros pedidos esto nos incisos I, II, e III do art. 7 da
Lei querendo, pode-se at transcrever estes incisos)
1) A notificao da autoridade coatora, para que preste suas informaes
no prazo de 10 (dez) dias;
2) A cincia do rgo de representao judicial da Unio Federal para,
querendo, ingressar no feito;
3) A concesso da medida liminar determinando a suspenso do ato
coator e reserva da vaga do impetrante;
4) A confirmao da liminar com a concesso da segurana (aqui no se
pede procedncia/improcedncia) para que seja anulado o ato que tornou
sem efeito a nomeao de Aurlio;
5) A intimao do Ilustrssimo representante do Ministrio Pblico, para
23

atuar como fiscal


da lei; (o MP sempre entrar nas aes constitucionais)
6) A condenao do Ru ao pagamento das custas processuais; (no h
condenao em
honorrios advocatcios em MS)

7) A juntada de todos os documentos comprobatrios do direito lquido e


certo do autor.
(atente que neste caso NO se pode pedir produo de provas)

DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ ...
Nestes termos, pede deferimento.
Santana do Pirapamba, data.
Advogado
OAB n. ...

24

Aula 04

QUESTES PARA CASA


QUESTO 28

Jorge Henrique, servidor publico federal, do Ministrio da Fazenda,


lotado em Braslia, estava sendo alvo de sindicncia administrativa, uma vez
que, supostamente, havia exercido atividade privada incompatvel como o
horrio de trabalho vendedor em uma loja de departamento.
O processo foi regularmente instrudo nos moldes determinados pela
Lei 8.112/90 e, ao final, foi detectado o cometimento da infrao e
determinada a punio de remoo ao servidor para a cidade de Campinas,
onde no h a loja de departamentos na qual o servidor prestava servios. A
pena foi aplicada, em 20/10/2011 e, em 20/01/2012, Jorge procura o seu
escritrio de advocacia para tomar as medidas necessrias anulao da
penalidade aplicada. Alega, ainda, que est distante de sua famlia, haja vista
sua mulher ser empregada em uma empresa que tem sede em Braslia e sua
filha ter esquizofrenia mltipla, no podendo ficar sem cuidados de ambos os
pais, que se revezam para cuidar da criana.
Considerando a situao hipottica acima, elabore na qualidade de
advogado constitudo por Jorge, a pea judicial adequada a obter a tutela de
urgncia que reverta o ato de remoo.
Usando o nosso esquema:
Autor: Jorge Henrique;
Ru: Unio Federal;
Autoridade coatora: Ministro da Fazenda;
Competncia: STJ;
Pedido: liminarmente se quer a suspenso do ato de remoo
e o pedido final de anulao do ato de remoo;
Causa de pedir: art. 36 da Lei 8.112/90 (remoo no ato
punitivo); o art. 127 da Lei prev as penalidades aplicveis (e
como essa penalidade no legal h violao ao princpio da
legalidade), alm de desvio de finalidade do ato.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO SUPERIOR


TRIBUNAL DE JUSTIA
25

(10 linhas)
Jorge Henrique, nacionalidade, servidor pblico federal, casado, RG n. ...,
CPF n. ..., residente e domiciliado na Rua ..., vem, por seu advogado infrafirmado,
com procurao em anexo e endereo profissional na Rua ..., onde sero
encaminhadas as intimaes do feito, impetrar MANDADO DE SEGURANA COM
PEDIDO LIMINAR, contra ato do Ministro da Fazenda, agente pblico, com
endereo profissional na Rua ..., e em face da Unio Federal, pessoa jurdica de
direito pblico interno, CNPJ ..., com sede na Rua ..., pelos fatos e fundamentos a
seguir.
DO CABIMENTO
cabvel a impetrao do Mandado de Segurana por se tratar de ato
violador do direito do autor, com fulcro no artigo 5, LXIX, da CRFB e artigo 1 e
seguintes da Lei 12.016/09. Ressalte-se ainda a tempestividade por no haver mais
de 120 dias do ato coator.
DOS FATOS
O autor, servidor publico federal do Ministrio da Fazenda, lotado em
Braslia, estava sendo alvo de sindicncia administrativa, uma vez que,
supostamente, havia exercido atividade privada incompatvel como o horrio de
trabalho vendedor em uma loja de departamento.
O processo foi regularmente instrudo nos moldes determinados pela Lei
8.112/90 e, ao final, detectado o cometimento da infrao, determinou-se a punio
de remoo ao servidor para a cidade de Campinas, onde no h a loja de
departamentos na qual o servidor prestava servios. A pena foi aplicada, em
20/10/2011.
Ocorre que o autor est distante de sua famlia, haja vista sua mulher ser
empregada em uma empresa que tem sede em Braslia e sua filha ter esquizofrenia
mltipla, no podendo ficar sem cuidados de ambos os pais, que se revezam para
cuidar da criana.
DA LIMINAR
O artigo 7, III, da Lei 12.016/09, prev como requisitos para a concesso da
medida liminar a demonstrao do fundamento relevante do pedido e do perigo de
ineficcia da medida.
O perigo de ineficcia da medida est demonstrado pela doena que
acomete a filha do autor, o que o impede de permanecer longe de casa por muito
tempo.
O fundamento relevante do pedido repousa no princpio da legalidade, uma
vez que o artigo 127 da Lei 8.112/90 no prev a penalidade aplicada, bem como no
desvio de finalidade do ato de remoo.
Logo, se faz necessria a suspenso do ato coator.
DO MRITO
Inicialmente, cumpre ressaltar que o artigo 36 da Lei 8.112/90 estabelece a
remoo como ato de deslocamento e no de penalidade. Vejamos:
Remoo o deslocamento do servidor, a pedido ou de
ofcio, no mbito do mesmo quadro, com ou sem mudana
de sede.
De fato, a remoo prevista em lei com a finalidade de deslocar o servidor
no interesse do servio pblico ou do prprio servidor, no ostentando carter de
26

penalidade.
A prtica do ato de remoo com finalidade punitiva configura desvio de
finalidade a viciar o ato, como dispe o art. 2, pargrafo nico, alnea e, da Lei
4.717/65. Com efeito, o desvio de finalidade gera a nulidade do ato administrativo ora
impugnado.
Ademais, o artigo 127 da Lei 8.112/90 prev as penalidades administrativas
que podem ser aplicadas aos servidores por cometimento de infrao.
Ocorre que a remoo no consta neste rol de penalidades e a aplicao de
penalidade sem previso legal viola o princpio da legalidade, previsto no artigo 37 da
CRFB, ao qual est vinculada a Administrao Pblica.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1) A notificao da autoridade coatora, para que preste as informaes no
prazo de 10 (dez) dias;
2) Que se d cincia ao rgo de representao judicial da Unio Federal
para, querendo, ingressar no feito;
3) A concesso da medida liminar, determinando a suspenso do ato
impugnado e retorno do autor a sua sede original;
4) A confirmao da liminar com a concesso da segurana para
determinar a anulao do ato de remoo do autor;
5) A intimao do Ilustrssimo representante do Ministrio Pblico, para
atuar como fiscal da lei;
6) A juntada de todos os documentos comprobatrios do direito lquido e
certo do autor;
7) A condenao do Ru ao pagamento das custas processuais.
DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ ...
Nestes termos, pede deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB n. ...

27

HABEAS DATA
O HD est regulamentado pela Lei 9.507/97. Ele cabvel toda vez
que se estiver diante de um ato administrativo que viole o direito a informao
acerca da pessoa do impetrante. A lei traz 3 hipteses:
Quer se obter informaes;
Quer se acrescentar informaes;
Quer se retificar informaes.
Para a impetrao do HD necessria recusa (expressa ou
tacitamente) da informao.
Para obteno de informaes, a recusa tcita ocorre quando o sujeito
requer a informao e em 10 dias essa informao no lhe prestada. J para
o acrscimo ou retificao de informaes, a recusa tcita ocorre quando a
informao no acrescida ou retificada no prazo de 15 dias.
O HD bem parecido com o MS, com a diferena que nele no se
chama o ru para participar. Ele impetrado somente contra ato da autoridade
coatora. O que facilita o HD o seu mrito, que sempre o mesmo (discusso
de informao)
Abra a Lei 9.507/97 e logo no comeo faa remisso Vide ao art. 5,
inciso LXXII da CF e Vide ao art. 5, incisos XIV e XXXIII da CF, grifando-as de
ROXA estes artigos tambm na Constituio Federal. Alm disso, faa remisso
Vide Lei 12.527/11.
Lei 12.527/11 e nesta lei grife os seguintes artigos: (mantm-se a cor
ROXA)

Art. 5;
Art. 7, caput e II;
Art. 8;
Art. 10, 3.
Sempre que se falar no direito de informao do cidado, falar do
dever de publicidade do Estado (princpio da publicidade).
ROXA)

Lei 9.507/97 e nesta lei grife os seguintes artigos: (mantm-se a cor


Art. 7;
Art.
Art.
Art.
Art.

8, nico; (todo)
9 (atente novamente que aqui no h cientificao do ru);
12;
20.

No HD temos 4 pedidos.

28

Nosso esquema ser composto dos seguintes itens:


Autor;
Autoridade coatora;
Competncia;
Pedido
Causa de pedir.

1. Prtica
QUESTO 26
Camilo Junior exerce, h 20 (vinte) anos, o cargo de tcnico da
receita federal. Pretendendo concorrer a outro cargo pblico, no momento est
organizando curriculum vitae, e precisa ter conhecimento do que consta em
sua folha de assentamentos no Ministrio da Fazenda. Ocorre que, ao requerer
tais informaes, o seu pedido foi negado pelo Chefe do Setor de Pessoal do
Ministrio da Fazenda, sob a alegao de que a quantidade de servios no
departamento grande e que no se faz possvel prestar tais informaes no
momento.
Inconformado, Camilo te procura como profissional da advocacia para
que possa propor a ao cabvel garantia do seu direito. Na qualidade de
advogado contratado por Camilo, elabore a minuta da pea judicial cabvel
espcie.
Usando o nosso esquema:
Autor: Camilo Junior;
Autoridade coatora: Chefe do Setor de Pessoal do Ministrio
da Fazenda;
Competncia: Justia Federal;
Pedido: Obteno das informaes;
Causa de pedir: art. 5, XXXIII e XIV, da CF (direito a
informao). Est tambm no art. 5 e 7, II, da Lei 12.527/11.
Alm disso, o dever de publicidade dos atos da administrao,
que est no art. 37 da CF. O art. 5, LXXII, da CF utilizaremos
para o cabimento.

29

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA _ VARA DA SEO


JUDICIRIA DO ESTADO ...
(10 linhas)
Camilo Junior, nacionalidade, estado civil, servidor pblico federal, RG
n. ..., CPF n. ..., residente e domiciliado na Rua ..., vem por meio de seu advogado
infrafirmado, com procurao em anexo e endereo profissional na Rua ..., onde
sero encaminhadas as intimaes do feito, impetrar HABEAS DATA contra ato do
Chefe do Setor de Pessoal do Ministrio da Fazenda, agente pblico, com endereo
profissional na Rua ..., pelos fatos e fundamentos a seguir.
DO CABIMENTO
cabvel a impetrao do Habeas Data com fulcro no artigo 5, LXXII,
alnea a, da CRFB e artigo 7, I, da Lei 9.507/97, por tratar-se de direito a
informao acerca da pessoa do impetrante.
DOS FATOS (aqui tivemos uma recusa expressa, mas ela poderia ter sido tcita ex.: no forneceu
no prazo)

O autor exerce h 20 (vinte) anos o cargo de tcnico da receita federal.


Pretendendo concorrer a outro cargo pblico, precisa ter conhecimento do que
consta em sua folha de assentamentos no Ministrio da Fazenda. Ocorre que, ao
requerer tais informaes, o seu pedido foi negado pela autoridade coatora, sob a
alegao de que a quantidade de servios no departamento grande e que no se
faz possvel prestar tais informaes no momento.
DO MRITO
A princpio, a CRFB em seu artigo 5, incisos XIV e XXXIII, garante o direito
informao do cidado dos atos praticados pela Administrao Pblica. Vejamos:
XIV: assegurado a todos o acesso informao e
resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao
exerccio profissional;
XXXIII: todos tm direito a receber dos rgos pblicos
informaes de seu interesse particular, ou de interesse
coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob
pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo
seja imprescindvel segurana da sociedade e do
Estado.
No mesmo sentido, o artigo 5 da Lei 12.527/11 garante a todos o acesso
s informaes de interesse pblico ou pessoal.
Ainda na mesma esteira, o artigo 7, II, da Lei 12.527/11 define que o
direito a informao abrange as informaes constantes de registros pblicos.
Na situao apresentada, foi negado ao autor as informaes pessoais
que constam em seu assentamento individual. Tal negativa configura ato ilcito,
inclusive guerrevel por Habeas Data, nos moldes do artigo 8, pargrafo nico,
inciso I, da Lei 9.507/97.
Ademais, o Poder Pblico tem o dever de publicidade dos atos e registros
mantidos por ele. Com efeito, o princpio da publicidade tem base no artigo 37 da
CRFB e foi desrespeitado na situao em epigrafe.
30

DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1) A notificao da autoridade coatora para que preste suas
informaes no prazo de 10 (dez) dias;
2) A procedncia do pedido, determinando autoridade coatora que
preste as informaes pleiteadas em dia e hora determinados pelo
juzo;
3) A intimao do Ilustrssimo representante do Ministrio Pblico
para atuar como fiscal da lei;
4) A juntada dos documentos que comprovam o direito do autor. (no se
pode pedir produo de provas no bojo do HD direito lquido e certo amparado
por HD)

DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ ...
Nesses termos, pede deferimento.
Loca, data.
Advogado
OAB n. ...

(*) HD uma ao gratuita e no h condenao em custas e nem em honorrios


advocatcios.
*OBS.: Atente que havendo urgncia, o Habeas Data admite antecipao de tutela e
esta dever ser feita nos moldes do art. 273 do CPC. Mas nesse caso ele ter apenas
que providenciar as informaes ou deposit-las em juzo, pois se fornec-las a
deciso ser satisfativa. Na dvida, faa a antecipao de tutela.

QUESTO 16
O departamento de trnsito do Estado X, autarquia estadual, lavrou
15 autos de infrao contra vrios motoristas de uma empresa de nibus. As
multas de trnsito foram-lhe impostas pelo Superintendente da entidade, sem
que eles fossem notificados e pudessem apresentar defesa prvia.
Inconformados e com o propsito de desconstituir os referidos autos de
infrao, procuraram o auxlio da associao de classe ASSER.
31

O presidente da ASSER contratou seus servios de profissional da


advocacia, a fim de suspender a eficcia e, posteriormente, desconstituir as
multas, alegando inclusive que os motoristas estavam tendo dificuldades de
renovar as suas habilitaes, em virtude das multas. Na qualidade de
advogado(a) consultado(a) pela ASSER, proponha a medida judicial cabvel
para a suspenso e decretao da nulidade dos autos de infrao,
apresentando o fundamento para o referido pedido.
Usando o nosso esquema:
Autor: ASSER;
Ru: Departamento de Trnsito do Estado X ( autarquia,
respondendo por seus atos);
Autoridade coatora: Superintendente do Departamento de
Trnsito;
Competncia: Justia Estadual;
Pedido: suspenso em sede liminar e anulao do auto de
infrao;
Causa de pedir: contraditrio, ampla defesa e devido processo
legal (art. 5, incisos LIV e LV, da CF). Alm disso, o art. 282 do
CTB (Lei 9.503/97) prev o direito a notificao.
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _ VARA DA FAZENDA
PBLICA DA COMARCA... DO ESTADO X
(10 linhas)
ASSER, associao de classe constituda h mais de 1 (um) ano, CNPJ ...,
com sede na Rua ..., vem, em defesa dos seus associados, por meio de seu
advogado infrafirmado, com procurao em anexo e endereo profissional na
Rua ..., onde sero encaminhadas as intimaes do feito, impetrar MANDADO DE
SEGURANA COLETIVO COM PEDIDO LIMINAR contra ato do Superintendente
do Departamento de Trnsito, agente pblico, com endereo profissional na Rua ...,
e em face do Departamento de Trnsito, pessoa jurdica de direito pblico interno,
autarquia estadual, CNPJ ..., com sede na Rua ..., pelos fatos e fundamentos a
seguir.
DO CABIMENTO E DA SUBSTITUIO PROCESSUAL (o professor no colocava e da

substituio processual, pois j tinha o em defesa dos seus associados, mas por conta dos espelhos
da FGV, passou a inserir)

cabvel a impetrao do Mandado de Segurana Coletivo com fulcro no


artigo 5, LXX, alnea b, da CRFB e artigo 21 da Lei 12.016/09, que inclusive
confere entidade a qualidade de substituta processual dos seus associados, em
virtude de violao a direito lquido e certo. Ressalte-se ainda a tempestividade por
no haver mais de 120 dias do ato coator.
DOS FATOS
O Departamento de Trnsito do Estado X, autarquia estadual, lavrou 15
autos de infrao contra vrios motoristas de uma empresa de nibus. As multas de
trnsito foram-lhe impostas pela autoridade coatora, sem que eles fossem
notificados e pudessem apresentar defesa prvia.
32

Inconformados e com o propsito de desconstituir os referidos autos de infrao,


procuraram o auxlio da associao de classe ASSER, que requer a suspenso da
eficcia da medida e a desconstituio das multas, alegando inclusive que os
motoristas estavam tendo dificuldades de renovaras suas habilitaes, em virtude das
multas.
DA LIMINAR
O artigo 7, III, da Lei 12.016/09 estabelece como requisitos para concesso
da liminar o fundamento relevante do pedido e o perigo de ineficcia da medida.
O perigo de ineficcia da medida est demonstrado pelo fato de que os
associados esto tendo dificuldades na renovao das carteiras de motorista em
virtude das multas, impedindo o exerccio de suas atividades profissionais.
O fundamento relevante do pedido repousa no fato de que os atos
impugnados foram praticados em desrespeito ao devido processo legal, contraditrio e
ampla defesa.
Dessa forma, imprescindvel a suspenso dos autos de infrao
impugnados.
DO MRITO
Inicialmente, ressalta-se que o artigo 5, incisos LIV e LV, da CRFB, assegura
aos litigantes em processo administrativo o devido processo legal, bem como o
contraditrio e a ampla defesa. Vejamos:
LIV: ningum ser privado da liberdade ou de seus bens
sem o devido processo legal;
LV: aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e
aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e
ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
No mesmo sentido, o artigo 282 da Lei 9.503/97 (Cdigo de Trnsito
Brasileiro) assegura o direito notificao daqueles que sofrerem autos de infrao
por ilcito praticado.
Na situao apresentada, os motoristas sofreram os autos de infrao sem
que houvesse qualquer notificao acerca deles e, menos ainda, prazo para
apresentao de defesa prvia.
Sendo assim, os atos administrativos ora impugnados violam frontalmente o
princpio do contraditrio e da ampla defesa, estando eivados de nulidade insanvel.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1) A notificao da autoridade coatora, para que preste suas informaes
no prazo de 10 (dez) dias;
2) Que se d cincia ao rgo de representao judicial do Departamento
de Trnsito do Estado X para, querendo, ingressar no feito;
3) A concesso da medida liminar determinando a suspenso dos autos de
infrao ora impugnados;
4) A confirmao da liminar com a concesso da segurana, determinando
a anulao dos atos coatores;
5) A intimao do Ilustrssimo representante do Ministrio Pblico, para
atuar como fiscal da lei;
6) A condenao do Ru ao pagamento das custas processuais;
7) A juntada de todos os documentos comprobatrios do direito lquido e
certo do autor.
33

DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ ...
Nestes termos, pede deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB n. ...

QUESTO 22
Renato Santos, fazendeiro, morador da cidade de Cabrobr, em
Sergipe foi surpreendido por ato de tombamento na casa sede de sua fazenda,
sob a alegao da municipalidade de que o casaro remontava histria local
e, portanto, deveria fazer parte do patrimnio histrico da cidade.
Juntamente com o ato de tombamento, foram estabelecidas algumas
regras. O prefeito municipal entendeu por bem abrir a casa visitao popular,
incluindo todos os cmodos, das 6:00 s 22:00, colocando o imvel dentro do
roteiro turstico da cidade. Ademais, estabeleceu que durante o horrio de
visitao a casa deveria estar sem moradores para que no obstasse a entrada
dos turistas. Por fim, determinou a instalao de uma lanchonete e uma
biblioteca nos arredores da casa, bem como uma lojinha com venda de artigos
artesanais.
Se sentindo prejudicado, por no mais poder usufruir de sua
propriedade, Renato te contratou como advogado para que fossem tomadas as
providncias cabveis reparao do dano causado. Em face dessa situao
hipottica, redija, na qualidade de advogado(a) contratado(a) por Renato, a
pea judicial cabvel.
Usando o nosso esquema:
Autor: Renato Santos;
Ru: municpio de Cabrobr;
Competncia: Justia Estadual;
Pedido: indenizao por desapropriao indireta
Causa de pedir: art. 35 do Decreto-lei 3365; art. 15-A, 3, da
34

Lei. E art. 5, XXIV, da CF. Explicar que o ato de tombamento


de mera restrio e que esse tombamento que impede o uso do
bem na verdade uma desapropriao indireta. Pode-se utilizar
ainda o Decreto 25/37.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _ VARA DA


FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE CABROB DO ESTADO DE SERGIPE
(10 linhas)
Renato Santos, nacionalidade, estado civil, fazendeiro, RG n. ... e CPC n.
..., residente e domiciliado na Rua ..., vem, por seu advogado infrafirmado, com
procurao em anexo e endereo profissional na Rua ..., onde sero encaminhadas
as intimaes do feito, propor AO DE INDENIZAO POR DESAPROPRIAO
INDIRETA em face do municpio de Cabrob, pessoa jurdica de direito pblico
interno, CNPJ ..., com sede na Rua ..., pelos fatos e fundamentos a seguir.
DO CABIMENTO
cabvel a propositura de Ao Ordinria com fulcro no artigo 282 e
seguintes do CPC, por se tratar de pedido de indenizao.
DOS FATOS
O autor, morador da cidade de Cabrobr, em Sergipe foi surpreendido
por ato de tombamento na casa sede de sua fazenda, sob a alegao da
municipalidade de que o casaro remontava histria local e, portanto, deveria fazer
parte do patrimnio histrico da cidade.
Juntamente com o ato de tombamento, foram estabelecidas algumas
regras abusivas. O prefeito do municpio Ru entendeu por bem abrir a casa
visitao popular, incluindo todos os cmodos, das 6:00 s 22:00, colocando o imvel
dentro do roteiro turstico da cidade. Ademais, estabeleceu que durante o horrio de
visitao a casa deveria estar sem moradores para que no obstasse a entrada dos
turistas. Por fim, determinou a instalao de uma lanchonete e uma biblioteca nos
arredores da casa, bem como uma lojinha com venda de artigos artesanais.
Em virtude dessa situao, o autor sente-se prejudicado porque no
pode mais usufruir da propriedade.
DO MRITO
Primeiramente, o artigo 5, XXIV, da CRFB estabelece que o ato de
desapropriao deve ser precedido de pagamento de indenizao. Vejamos:
a lei estabelecer o procedimento para desapropriao
por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse
social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro,
ressalvados os casos previstos nesta
Constituio.
Na situao apresentada, a pretexto de restringir o exerccio do direito de
propriedade, o Poder Pblico impediu totalmente o uso do bem pelo particular.
Ocorre que o ato de tombamento configura interveno restritiva e o fato
de no poder usufruir da propriedade gera o que se denomina desapropriao
indireta.
No entanto, aps a tomada do bem e utilizao do Poder Pblico no
interesse da coletividade, no se pode requerer o retorno do bem ao particular,
35

ficando todas as aes resolvidas em perdas e danos. Essa a leitura do artigo 35


do Decreto-lei 3.365/41.
Ademais, ressalte-se que conforme artigo 15-A, 3, do Decreto-lei
3.365/41, a indenizao dever ser paga com todos os juros e consectrios legais.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1) A citao do ru, na pessoa do Procurador Geral do Municpio, para,
querendo, contestar o feito, sob pena dos efeitos da revelia;
2) A procedncia do pedido condenando o Ru ao pagamento de
indenizao em virtude da desapropriao indireta ocorrida;
3) A produo de todos os meios de prova admitidos em direito e
necessrios soluo da controvrsia, inclusive a juntada de todos
os documentos em anexo;
4) A condenao do Ru ao pagamento das custas processuais e
honorrios advocatcios.
DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ ...
Nestes termos, pede deferimento.
Cabrobr, data.
Advogado
OAB n. ...

*OBS.: Se a questo envolvesse prescrio, lembrar que nos casos de desapropriao


indireta, a prescrio seria de 15 anos (mesmo prazo da usucapio extraordinria), a
luz da interpretao conjunta da smula 119 do STJ com o art. 1238 do CCB.

36

Aula 05

QUESTO PARA CASA


QUESTO 25
Marcelo, proprietrio de uma construtora, morador da cidade de Sete
Lagoas, em Minas Gerais requereu, em outubro de 2011, junto ao Ministrio do Meio
Ambiente, informaes acerca das reas de proteo ambiental que rodeavam a
cidade, uma vez que pretende investir na realizao de empreendimentos de alto
padro na cidade e, para tanto, indispensvel saber em que reas pode construir e
em que locais precisa manter nveis mnimos de preservao.
No dia 10 de julho de 2012, recebeu notificao de que seu pedido fora
negado pelo Ministro do Meio Ambiente, uma vez que no demonstrou a justificativa
plausvel de seu interesse nas informaes requeridas.
Ocorre que, com o passar do tempo, Marcelo est sofrendo perdas
patrimoniais, uma vez que seus investimentos se encontram parados e ele no pode
efetivar as compras dos terrenos para incio das obras. Marcelo, inconformado com a
deciso administrativa, contratou seus servios de advogado para propor a ao
cabvel a fim de obter as informaes que necessita com a maior brevidade possvel.
Em face dessa situao hipottica, redija, na qualidade de advogado(a)
contratado(a) a petio cabvel, no dia de hoje.
Na verdade o caso aqui era para ser um MS (e no HD, pois o impetrante
quer saber informaes acerca do seu interesse e no sobre a sua pessoa). Ocorre que
o professor datou a questo e j se passaram os 120 dias. Assim, fazer ao ordinria.
Se fosse para fazer o MS teramos o Ministro do Meio Ambiente como
autoridade coatora, a competncia seria do STJ e teramos um pedido liminar para que
fossem providenciadas as informaes ou depositadas em juzo e o pedido de
prestao das informaes. A causa de pedir seria a mesma que iremos utilizar para a
ao ordinria.
Usando o nosso esquema:
Autor: Marcelo;
Ru: Unio Federal;
Competncia: Justia Federal;
Pedido: um pedido de antecipao de tutela para que sejam
providenciadas as informaes ou depositadas em juzo e o pedido de
prestao das informaes;
Causa de pedir: art. 5, XXXIII e XIV, da CF (direito a informao).
Est tambm no art. 10, 3, da Lei 12.527/11 (no se pode exigir
justificativa para obter informaes). Alm disso, o dever de
publicidade dos atos da administrao, que est no art. 37 da CF.

37

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA _ VARA DA SUBSEO


JUDICIRIA DE SETE LAGOAS DO ESTADO DE MINAS GERAIS
(10 linhas)
Marcelo, nacionalidade, estado civil, construtor, RG n. ..., CPF n. ...,
residente e domiciliado na Rua ..., vem, por seu advogado infrafirmado, com
procurao em anexo e endereo profissional na Rua ..., onde sero encaminhada as
intimaes do feito, propor AO ANULATRIA COM PEDIDO DE TUTELA
ANTECIPADA em face da Unio Federal, pessoa jurdica de direito pblico interno,
CNPJ ..., com sede na Rua ..., pelos fatos e fundamentos a seguir:
DO CABIMENTO
cabvel a propositura de ao ordinria, com fulcro nos artigos 273 e
282 do CPC, por se tratar de obrigao de fazer pleiteada ao Estado.
DOS FATOS
O autor, proprietrio de uma construtora, requereu ao Ru informaes
acerca das reas de proteo ambiental que rodeavam a cidade, uma vez que
pretende investir na realizao de empreendimentos de alto padro na cidade e, para
tanto, indispensvel saber em que reas pode construir e em que locais precisa
manter nveis mnimos de preservao.
Em 10 de julho de 2012, recebeu notificao de que seu pedido fora negado
pelo Ministro do Meio Ambiente, uma vez que no demonstrou a justificativa plausvel
de seu interesse nas informaes requeridas.
Ocorre que o autor est sofrendo perdas patrimoniais, uma vez que seus
investimentos se encontram parados e ele no pode efetivar as compras dos terrenos
para incio das obras.
DA ANTECIPAO DE TUTELA
Primeiramente, o artigo 273 do CPC estabelece como requisitos para
concesso da tutela antecipada o fundado receio de dano irreparvel e a
verossimilhana das alegaes.
A verossimilhana das alegaes est demonstrada, uma vez que a no
prestao das informaes viola o artigo 5, incisos XIV e XXXIII, da CRFB, bem como o
artigo 10, 3, da Lei 12.527/11. Trata-se ainda de afronta ao dever de publicidade.
O fundado receio de dano irreparvel resta demonstrado pelo fato de que o
autor vem sofrendo perdas patrimoniais em virtude da demora em obter as
informaes.
Logo, se faz necessrio que sejam providenciadas as informaes
requeridas.
DO MRITO
Inicialmente, cumpre ressaltar que o direito a informao garantia
fundamental estampada no artigo 5, incisos XIV e XXXIII, da CRFB. Vejamos:
XIV: assegurado a todos o acesso informao e
resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao
exerccio profissional;
XXXIII: todos tm direito a receber dos rgos pblicos
informaes de seu interesse particular, ou de interesse
coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob
38

pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo


seja imprescindvel segurana da sociedade e do
Estado.
No mesmo sentido, o artigo 10, 3, da Lei 12.527/11 estabelece que no
se pode exigir justificativa do particular que busca informaes constantes em rgos
pblicos. Com efeito, a Lei 12.527/11 que trata do acesso s informaes no admite a
negativa a informaes de rgos pblicos pela falta de justificativa.
Mesmo porque a Administrao Pblica tem o dever de dar publicidade aos
atos por ela praticados. De fato, o princpio da publicidade est estampado no art. 37,
caput, da CRFB e configura dever do Estado.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1) A citao do Ru, na pessoa do Advogado Geral da Unio, para,
querendo, contestar o feito, sob pena dos efeitos da revelia;
2) A antecipao dos efeitos da tutela, determinando que seja
providenciadas as informaes requeridas;
3) A confirmao da tutela antecipada, com a procedncia do pedido, para
que sejam prestadas as informaes;
4) A produo de todos os meios de prova admitidos em direito e
necessrios soluo da controvrsia, bem como a juntada dos
documentos anexos;
5) A condenao do Ru ao pagamento das custas processuais e
honorrios advocatcios (ou nus da sucumbncia).
DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ ...
Nestes termos, pede deferimento.
Sete Lagoas, 19 de Abril de 2013.
Advogado
OAB n. ...

QUESTO 14

AO DE IMPROBIDADE
39

Arminda Quentuke, servidora lotada na Secretaria da Receita


Federal, foi acusada por colegas de trabalho de estar desviando verbas de uma
fundao privada que recebe verbas da Unio para sua conta pessoal. A
Fundao Mimi tem seu patrimnio composto com 60% de verba federal e foi
criada com a finalidade de proteo ao meio ambiente.
A denncia foi apurada pelo Ministrio Pblico Federal e restou
comprovada a situao, inclusive em virtude do grande montante de valores
constantes na conta da servidora.
Com a situao, Rebeldina, diretora da Fundao Mimi, procura seu
escritrio com a finalidade de propor ao de improbidade para aplicao das
penalidades cabveis a Arminda, bem como ressarcimento pelos prejuzos
causados. Na oportunidade, informa que Arminda Quentuke tem valores no
Banco Alfa e pede que, se possvel, sejam retidos esses valores presentes na
conta para evitar que se perca o dinheiro pblico.
Na qualidade de advogado contratado pela Fundao, proponha a
ao cabvel.
A estrutura dessa pea semelhante com a de qualquer ao
ordinria. Com uma peculiaridade: o pedido de bloqueio de contas (medida
cautelar tem base no art. 16, 2, da Lei de Improbidade).
Usando o nosso esquema:
Autor: Fundao Mimi;
Ru: Arminda Quentuke;
Competncia: Justia Estadual (no Federal);
Pedidos: sempre as sanes do art. 12 da Lei 8.429/92;
Causa de pedir: medida cautelar do art. 16, 2 da Lei e ato
de improbidade, que gera enriquecimento ilcito (art. 9 da Lei).

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _ VARA DA FAZENDA


PBLICA DA COMARCA ... DO ESTADO ...
40

(10 linhas)
Fundao Mimi, pessoa jurdica de direito privado que recebe verba
pblica, CNPJ ..., com sede na Rua ..., vem, por seu advogado infrafirmado, com
procurao em anexo e endereo profissional na Rua ..., onde sero encaminhadas
as intimaes do feito, propor AO DE IMPROBIDADE em face de Arminda
Quentuke, nacionalidade, servidora pblica federal, estado civil, RG n. ... e CPF
n. ..., residente e domiciliada na Rua ..., pelos fatos e fundamentos a seguir.
DO CABIMENTO E DA LEGITIMIDADE (como uma entidade privada, bom mostrar a sua
legitimidade)

cabvel a propositura da Ao de Improbidade com fulcro no artigo 17


da Lei 8.429/92, por se tratar de infrao que gera enriquecimento ilcito.
Tambm, legtima a fundao privada para propor a presente ao, com
fulcro no artigo 1 da Lei 8.429/92.
DOS FATOS
A R, servidora lotada na Secretaria da Receita Federal, foi acusada por
colegas de trabalho de estar desviando verbas para sua conta pessoal da fundao
Autora, que recebe verbas da Unio. A fundao Autora tem seu patrimnio
composto com 60% de verba federal e foi criada com a finalidade de proteo ao
meio ambiente.
A denncia foi apurada pelo Ministrio Pblico Federal e restou
comprovada a situao, inclusive em virtude do grande montante de valores
constantes na conta da R.
Com a situao, Rebeldina, diretora da Fundao Mimi, requereu a
propositura da ao de improbidade para aplicao das penalidades cabveis, bem
como ressarcimento pelos prejuzos causados. Ressalte-se que Arminda Quentuke
tem valores no Banco Alfa e se faz necessria a reteno desses valores presentes
na conta para evitar que se perca o dinheiro pblico.
DA CAUTELAR DE BLOQUEIO DE CONTAS
O artigo 16, 2, da Lei 8.429/92, autoriza o bloqueio de contas do ru
quando presente os pressupostos de medida cautelar, quais sejam o fumus boni
iuris e o periculum in mora.
O periculum in mora resta comprovado pelo fato de que a propositura
da ao poder ensejar a retirada do dinheiro da conta pela R.
O fumus boni iuris decorre do fato de que a R cometeu infrao que
gerou enriquecimento ilcito, nos moldes do artigo 12 da Lei 8.429/92.
Logo, se faz necessrio o bloqueio da conta da R.
DO MRITO
Primeiramente, o artigo 9 da Lei 8.429/92 estabelece como ato de
improbidade o enriquecimento ilcito em detrimento da funo pblica. Vejamos:
Constitui ato de improbidade administrativa importando
enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo de vantagem
patrimonial indevida em razo do exerccio de cargo,
mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades
mencionadas no art. 1 desta lei (...).
Na situao apresentada, a R desviou verbas da fundao ora Autora, que
41

tem seu patrimnio constitudo em 60% por verba pblica.


Tal situao foi apurada em investigao regular do Ministrio Pblico
Federal, ensejando a propositura da ao.
Sendo assim, praticada infrao capitulada na Lei 8.429/92, devem ser
aplicadas as sanes cabveis.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1) A citao da R, para, querendo, contestar o feito, sob pena dos efeitos
da revelia;
2) A concesso da medida cautelar, determinando o bloqueio das contas da
R;
3) A procedncia dos pedidos, condenando a R nas sanes estabelecidas
no artigo 12, I, da Lei 8.429/92;
4) A intimao do Ilustrssimo representante do Ministrio Pblico para
atuar como fiscal da lei;
5) A produo de todos os meios de prova admitidos em direito e
necessrios soluo da controvrsia, inclusive a juntada dos
documentos anexos;
6) A condenao da R ao pagamento das custas processuais e honorrios
advocatcios.
DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ ...
Nestes termos, pede deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB n. ...

AO DE DESAPROPRIAO
42

A ao de desapropriao no ao ordinria, mas funciona nos


mesmos moldes dela (estrutura), com algumas peculiaridades. Essa pea
bem simples no que diz respeito ao mrito (basicamente os art. 5, XXIV, da CF
e Decreto-Lei 3.365/41).
A diferena que ao invs de antecipao de tutela, o nome que
utilizamos Liminar de Imisso Provisria na Posse e ao invs de fundado
receio de dano e verossimilhana das alegaes, usa-se comprovao do
depsito e declarao de urgncia.
Os pedidos tambm sero bem parecidos, apenas com a incluso de
intimao do MP como
fiscal da lei.
1. Prtica
QUESTO 12
A empresa JJR Estradas se sagrou vencedora em contrato de
concesso com o Estado M, para explorao de rodovia, na qual teria a
responsabilidade de efetivar a duplicao de 40km de estrada, alm da
manuteno do restante da rodovia estadual No contrato estava previsto que a
empresa seria responsvel por promover todas as desapropriaes necessrias
duplicao.
Em 10 de novembro de 2012, o Estado declarou a utilidade pblica do
terreno necessrio duplicao que pertencia a particular, informando
inclusive a urgncia na realizao da desapropriao. A empresa, ofereceu ao
proprietrio o valor de 100 mil reais pelo terreno, o que foi negado. Assim, a
empresa te procura para propor a ao cabvel desapropriao do terreno.
Em face dessa situao hipottica, redija, na qualidade de advogado
contratado pela JJR Estradas, a pea processual cabvel espcie.
Usando o nosso esquema:
Autor: JJR Estradas;
Ru: Proprietrio;
Competncia: Justia Estadual;
Pedido: de desapropriao, sendo que antes tem uma liminar
na qual requer a imisso provisria na posse;
Causa de pedir: art. 5, XXIV, da CF e art. 5, alnea i, do
Decreto-Lei 3.365/41.

43

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _ VARA DA FAZENDA


PBLICA DA COMARCA... DO ESTADO M
(10 linhas)
JJR Estradas, pessoa jurdica de direito privado, concessionria de servio
pblico, CNPJ ..., com sede na Rua ..., vem, por seu advogado infrafirmado, com
procurao em anexo e endereo profissional na Rua ..., onde sero encaminhadas as
intimaes do feito, propor AO DE DESAPROPRIAO (aqui no precisa colocar
liminar no nome, mas pode) em face de Proprietrio, nacionalidade, estado civil, profisso,
RG n. ..., CPF n. ..., residente e domiciliado na Rua ..., pelos fatos e fundamentos a
seguir.
DO CABIMENTO E DA LEGITIMIDADE
cabvel a propositura da presente ao com fulcro no artigo 282 e
seguintes do CPC e artigo 1 e seguintes do Decreto-Lei 3.365/41 por se tratar de
desapropriao de bem privado. Ressalte-se que a autora legtima a propositura da
ao, por Decreto j expedido pelo ente pblico.
DOS FATOS
A autora se sagrou vencedora em contrato de concesso com o Estado M,
para explorao de rodovia, na qual tem a responsabilidade de efetivar a duplicao
de 40 km de estrada, alm da manuteno do restante da rodovia estadual. Ressaltese que no contrato estava previsto que a autora responsvel por promover todas as
desapropriaes necessrias duplicao.
Em 10 de novembro de 2012, o Estado declarou a utilidade pblica do
terreno necessrio duplicao que pertencia a particular, informando inclusive a
urgncia na realizao da desapropriao. A empresa autora ofereceu ao Ru o valor
de 100 mil reais pelo terreno, o que foi negado.
DA LIMINAR
Primeiramente, o artigo 15 do Decreto-Lei 3.365/41 estabelece como
requisitos para a liminar de imisso provisria na posse a declarao de urgncia e o
depsito em juzo do valor incontroverso.
A declarao de urgncia foi efetivada no decreto expropriatrio, ora anexado aos
autos. O depsito do valor incontroverso foi efetivado, conforme guia de depsito
anexa.
Logo, nos moldes da lei, deve ser determinada a imisso provisria do autor na posse
do bem.
DO MRITO
A princpio, o artigo 5, XXIV, da CRFB prev a possibilidade de
desapropriao de bens por razes de utilidade pblica, mediante pagamento de
indenizao prvia, justa e em dinheiro. Vejamos:
a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade
pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro,
ressalvados os casos previstos nesta Constituio.
Por sua vez, o artigo 5, alnea i, do Decreto-Lei 3.365/41 define a
construo de via pblica como hiptese de utilidade pblica.
Na situao apresentada, foi expedido regularmente decreto expropriatrio
44

declarando a utilidade pblica do bem, conforme dispositivo mencionado.


Ocorre que, ao oferecer o valor de indenizao justa pelo terreno, tal oferta
foi negada pelo proprietrio. Dessa forma, outra alternativa no resta ao expropriante
seno pleitear a desapropriao na via judicial.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1) A citao do Ru, para, querendo, contestar o feito, sob pena dos efeitos
da revelia;
2) A concesso da medida liminar, determinando a imisso provisria na
posse do bem pelo Autor;
3) A confirmao da liminar, com a procedncia do pedido, transferindo a
propriedade do bem ao expropriante, pelo valor de indenizao ofertado;
4) A intimao do Ilustrssimo representante do Ministrio Pblico para atuar
como fiscal da lei;
5) A produo de todos os meios de prova admitidos em direito e
necessrios soluo da controvrsia, inclusive a juntada dos documentos
anexos;
6) A condenao do Ru ao pagamento das custas processuais e honorrio
advocatcios.
DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ ...
Nestes termos, pede deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB n. ...

45

Aula 06

AO POPULAR

A Ao Popular cabvel sempre que voc tiver interesse em anular um ato


que no te prejudica diretamente. uma ao proposta por qualquer cidado que vise
anular um ato lesivo ao interesse coletivo (o cidado no diretamente prejudicado
pelo ato). A Lei Ao Popular a Lei 4.717/65.
Ex.: imagine que o edital de licitao tem um vcio que frauda a competio.
Se voc for um licitante que ficou de fora por conta disso, entra com MS. Agora se
voc um cidado que acha que isso est violando a competio no procedimento de
licitao, violando assim o interesse coletivo, entrar-se- com a ao popular.
A qualidade de cidado comprovada por meio da juntada do ttulo de
eleitor. o que lhe d legitimidade ativa para a propositura da ao. Em regra, na
ao popular SEMPRE teremos trs rus:

O agente que praticou o ato;

O ente da Administrao ao qual o agente pertence;

O(s) particular(es) beneficiado(s) pelo ato lesivo ao interesse


pblico.

Pode vir a ser apenas dois rus se no se souber quem foi beneficiado pelo
ato e podem ter mais se forem vrios os beneficiados.
Teremos 6 pedidos nas aes populares. Caso haja tutela de urgncia
passam a ser 7 pedidos. A princpio, a tutela de urgncia na ao popular recebe o
nome de antecipao de tutela. At se pode fazer liminar, mas Matheus prefere
antecipao de tutela.
Na Lei 4.717/65 coloca Vide art. 5, LXXIII da CF. Grifemos na Lei 4.717/65:
(mantm-se a cor ROXA)
Art. 1, caput e 3;
Art. 1, 7;
Art. 2 (este traz os vcios);
Art. 4 (normalmente ir se utilizar este artigo para as causas de pedir
da ao popular);
Art. 5, 4 (se houver antecipao de tutela)
Art. 6, caput, 1 e 4;
Art. 7, I, a e b e 2, IV;
Art. 12;
Art. 21.
Na ao popular sempre se pedir a anulao do ato lesivo. Caso haja
antecipao de tutela se pede primeiro a suspenso do ato para depois anular.
Tambm pediremos ressarcimento ao errio por qualquer prejuzo causado (no se
pede indenizao ao cidado).
No h prerrogativa de foro na ao popular. sempre proposta perante a
Justia Estadual ou Federal. Aqui no h autoridade coatora o agente pblico que
pratica o ato lesivo aqui ru.
46

1. Prtica
QUESTO 18
Em 20/03/2012, foi iniciado procedimento licitatrio, na modalidade
leilo para alienao de alguns imveis, constantes do acervo do Ministrio da
Fazenda, na cidade de Buraquinhos, no Estado X, no afetados a nenhuma
finalidade especfica. O valor orado, pela administrao, foi de 400 mil reais,
encontrado por meio de pesquisa de mercado regularmente feita pelo rgo
licitante.
Ao final do procedimento, a empresa J sagrou-se vencedora do
certame, ao ofertar o valor de 350 mil pelos bens, arrematando o objeto da
licitao.
O procedimento foi encaminhado ao Ministro da Fazenda que
homologou o procedimento, determinando a adjudicao dos bens pelo
vencedor.
Pedro Mariano, cidado da cidade de Buraquinhos, inconformado com
os vcios presentes no procedimento contratou seu escritrio de advocacia com
a finalidade de anular o procedimento licitatrio. Na qualidade de advogado
contratado, proponha a medida judicial cabvel a garantir a pretenso do autor.
Usando o nosso esquema:
Autor: Pedro Mariano;
Rus: Ministro da Fazenda, Unio Federal e Empresa J ;
Competncia: Justia Federal;
Pedido: Anulao/Ressarcimento;
Causa de pedir:
Imveis concorrncia art. 17, I Lei 8.666/93
Igual ou superior avaliao art. 22, 5 Lei 8.666/93

47

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA _ VARA DA SUBSEO


JUDICIRIA DE BURAQUINHOS, NO ESTADO X
(10 linhas)
Pedro Mariano, brasileiro, estado civil, profisso, RG n. ... e CPF n ...,
Ttulo de Eleitor n...., residente e domiciliada na Rua ...., vem, por seu advogado
infrafirmado, com procurao em anexo e endereo profissional na Rua ..., onde sero
encaminhadas as intimaes do feito, propor AO POPULAR em face de
* Unio Federal, pessoa jurdica de direito pblico interno, CNPJ ...,
com sede na Rua ...;
* Empresa J, pessoa jurdica de direito privado, CNPJ ..., com sede na
da Rua ...;
* Nome, prenome, nacionalidade, estado civil, Ministro da Fazenda, RG
n. ..., CPF n. ..., residente e domiciliado na Rua ...;
pelos fatos e fundamentos a seguir.
DO CABIMENTO
cabvel a propositura da Ao Popular, com fulcro no artigo 5, LXXIII, da
CRFB e artigo 1 e seguintes da Lei 4.717/65 por se tratar de ato lesivo ao interesse
pblico.
DOS FATOS
Em 20/03/2012, foi iniciado procedimento licitatrio, na modalidade leilo
pelo ru para alienao de alguns imveis, constantes do acervo do Ministrio da
Fazenda, na cidade de Buraquinhos, no Estado X, no afetados a nenhuma finalidade
especfica. O valor orado, pelo ru, foi de 400 mil reais, encontrado por meio de
pesquisa de mercado regularmente feita pelo rgo licitante.
Ao final do procedimento, a empresa r sagrou-se vencedora do certame, ao
ofertar o valor de 350 mil pelos bens, arrematando o objeto da licitao.
O procedimento foi encaminhado ao terceiro ru que homologou o
procedimento, determinando a adjudicao dos bens pelo vencedor.
DO MRITO
Primeiramente, cumpre ressalta que a modalidade utilizada para alienao
de imveis a concorrncia, consoante no artigo 17, I da Lei 8.666/93. Vejamos:

Art. 17. A alienao de bens da Administrao Pblica, subordinada


existncia de interesse pblico devidamente justificado, ser precedida
de avaliao e obedecer s seguintes normas:
I - quando imveis, depender de autorizao legislativa para rgos
da administrao direta e entidades autrquicas e fundacionais, e, para
todos, inclusive as entidades paraestatais, depender de avaliao
prvia e de licitao na modalidade de concorrncia, dispensada esta
nos seguintes casos:
a) dao em pagamento;
b) doao, permitida exclusivamente para outro rgo ou entidade da
administrao pblica, de qualquer esfera de governo, ressalvado o
disposto nas alneas "f", "h" e "i";
c) permuta, por outro imvel que atenda aos requisitos constantes do
inciso X do art. 24 desta Lei;
d) investidura;

48

e) venda a outro rgo ou entidade da administrao pblica, de


qualquer esfera de governo;
f) alienao gratuita ou onerosa, aforamento, concesso de direito real
de uso, locao ou permisso de uso de bens imveis residenciais
construdos, destinados ou efetivamente utilizados no mbito de
programas habitacionais ou de regularizao fundiria de interesse
social desenvolvidos por rgos ou entidades da administrao
pblica;
g) procedimentos de legitimao de posse de que trata o art. 29 da Lei
no 6.383 , de 7 de dezembro de 1976, mediante iniciativa e deliberao
dos rgos da Administrao Pblica em cuja competncia legal incluase tal atribuio;
h) alienao gratuita ou onerosa, aforamento, concesso de direito real
de uso, locao ou permisso de uso de bens imveis de uso comercial
de mbito local com rea de at 250 m (duzentos e cinqenta metros
quadrados) e inseridos no mbito de programas de regularizao
fundiria de interesse social desenvolvidos por rgos ou entidades da
administrao pblica;
i) alienao e concesso de direito real de uso, gratuita ou onerosa, de
terras pblicas rurais da Unio na Amaznia Legal onde incidam
ocupaes at o limite de 15 (quinze) mdulos fiscais ou 1.500ha (mil e
quinhentos hectares), para fins de regularizao fundiria, atendidos os
requisitos legais;

Nesta situao apresentada, foi utilizada a modalidade leilo para alienao


de imveis, em claro desrespeito ao diploma legal.
O princpio da legalidade norteia toda a atividade administrativa e, por isso,
o procedimento ora impugnado claramente ilegal.
Ademais, ainda que assim no fosse, o artigo 22, pargrafo 5 da lei
8.666/93 estabelece como vencedor do leilo aquele que ofertar o maior lance igual
ou superior ao valor da avaliao.
Na situao discutida, foi declarada vencedora a empresa J, embora
tenha ofertada valor inferior quele orado pelo ente pblico.
Com efeito, o oramento definia que os bens valiam R$ 400 mil e o
vencedor apresentou lance de R$ 350 mil.
cedio que o julgamento objetivo princpio estampado no artigo 3
da lei 8.666/93 e, portanto, no se pode escolhe o vencedor desrespeitando os
critrios previamente definidos no edital.
Logo, a licitao viciada.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1) A citao dos Rus para, querendo, contestarem o feito;
2) A procedncia dos pedidos, determinando a anulao do
procedimento licitatrio ora impugnado, bem como a condenao dos
Rus ao ressarcimento do errio por eventuais prejuzos causados;
3) A intimao do Ilustrssimo representante do Ministrio Pblico para
que atue como fiscal da lei;
4) A produo de todos os meios de prova admitidos em direito e
necessrios soluo da controvrsia, inclusive a juntada dos
documentos e do ttulo de eleitor em anexo;
5) A condenao dos Rus nos nus da sucumbncia.
49

DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ ...
Nestes termos, pede deferimento.
Buraquinhos, data.
Advogado
OAB n. ...

AO CIVIL PBLICA
Na Ao Civil Pblica (Lei 7.347/85) tambm se visa anular um ato
que viola o interesse coletivo (ex.: meio ambiente, ordem econmica). A
diferena est na legitimidade. Esta s pode ser proposta pelos entes da
50

Administrao ou Associao constituda h mais de 1 ano (que o que nos


interessa para a OAB). Tem assim uma legitimidade ativa mais restrita.
Segue a mesma estrutura da Ao Popular, com os mesmos pedidos,
exceto aquele de chamar o Estado para participar do polo ativo. Pode ter
tambm antecipao de tutela. E assim como na ao popular, na ao civil
pblica tambm no h prerrogativa de foro.
Uma ltima diferena que ao invs de pedir a juntada do ttulo de
eleitor nos pedidos, pede-se a juntado do estatuto de constituio da
associao.
Na Lei 7.347/85 coloca Vide art. 129, 1, da CF. Grifemos na Lei
7.347/85: (mantm-se a cor ROXA)
Art. 1;
Art. 5, V a e b e 1;
Art. 8, caput;

1. Prtica
QUESTO 03
O Municpio Y, representado pelo Prefeito Joo da Silva, celebrou
contrato administrativo com a empresa W cujo scio majoritrio vem a ser
Antonio Precioso, filho da companheira do Prefeito , tendo por objeto o
fornecimento de material escolar para toda a rede pblica municipal de ensino,
pelo prazo de sessenta meses. O contrato foi celebrado sem a realizao de
prvio procedimento licitatrio e apresentou valor de cinco milhes de reais
anuais.
Jos Rico, diretor da Associao J, constituda h mais de um ano com
a finalidade de proteo ordem econmica, inconformado com a contratao
que favorece o filho da companheira do Prefeito, o procura para, na qualidade
de advogado(a), identificar e minutar a medida judicial que, em nome da
Associao, pode ser proposta para questionar o contrato administrativo.
Proponha a ao cabvel. A medida judicial deve conter a
argumentao jurdica apropriada e o desenvolvimento dos fundamentos
legais da matria versada no problema.

Usando o nosso esquema:


Autor: Associao J;
51

Rus: o municpio Y, o Prefeito Joo da Silva e a empresa W,


beneficiada pelo contrato feito sem licitao;
Competncia: Justia Estadual;
Pedido: o pedido de anulao do contrato e ressarcimento
pelos eventuais prejuzos causados ao errio;
Causa de pedir: o art. 57 da Lei 8.666/93 dispe que o
contrato deve durar o prazo de durao do crdito oramentrio
(pode haver prorrogaes sucessivas at o limite de 60 meses,
mas no a celebrao de um contrato de tal durao); a
ausncia de licitao, pois h o dever de licitar (art. 37, XXI, da
CF); violao a moralidade e impessoalidade, uma vez que se
fez a contratao com o interesse de beneficiar pessoa
especfica.
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _ VARA DA FAZENDA
PBLICA DA COMARCA Y DO ESTADO ...
(10 linhas)
Associao J, pessoa jurdica de direito privado, constituda h mais de um
ano para a proteo da ordem econmica, CNPJ ..., com sede na Rua ... (aqui no tem
em defesa dos seus associados como no MS coletivo, pois defende-se aqui o interesse pblico) , vem,
por seu advogado infrafirmado, com procurao em anexo e endereo profissional na
Rua ..., onde sero encaminhadas as intimaes do feito, propor AO CIVIL
PBLICA em face de
* Municpio Y, pessoa jurdica de direito pblico interno, CNPJ ..., com
sede na Rua ...;
* Joo da Silva, Prefeito do municpio Y, nacionalidade, estado civil,
RG n. ... e CPF n. ..., residente e domiciliado na Rua ...;
* Empresa W, pessoa jurdica de direito privado, CNPJ ..., com sede
na da Rua ..., pelos fatos e fundamentos a seguir.
DO CABIMENTO E DA LEGIMIDADE (aqui no h substituio processual)
cabvel a propositura da Ao Civil Pblica, com fulcro no artigo 129, 1,
da CRFB e artigo 1 e seguintes da Lei 7.347/85 por se tratar de ato lesivo a ordem
econmica.
legtima a autora, conforme artigo 5, V, da Lei 7.347/85, sendo a de
associao constituda h mais de um ano com finalidade de proteo ordem
econmica.
DOS FATOS
O primeiro Ru celebrou contrato administrativo com a empresa R cujo
scio majoritrio vem a ser Antonio Precioso, filho da companheira do Prefeito ,
tendo por objeto o fornecimento de material escolar para toda a rede pblica
municipal de ensino, pelo prazo de sessenta meses. O contrato foi celebrado sem a
realizao de prvio procedimento licitatrio e apresentou valor de cinco milhes de
reais anuais.
DO MRITO

52

Primeiramente, cumpre ressaltar que o artigo 37, XXI, da CRFB exige a


realizao de licitao para as contrataes do Poder Pblico. Vejamos:
ressalvados os casos especificados na legislao, as obras,
servios, compras e alienaes sero contratados mediante
processo de licitao pblica que assegure igualdade de
condies a todos os concorrentes, com clusulas que
estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as
condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual
somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e
econmica indispensveis garantia do cumprimento das
obrigaes.
Com efeito, a contratao efetivada sem o procedimento licitatrio se trata
de ato nulo e lesivo ao interesse pblico, at por no existir no caso em tela hiptese
de dispensa ou inexigibilidade de licitao.
Alm disso, a contratao direta foi efetivada com empresa pertencente ao
enteado do prefeito, em clara violao aos princpios da moralidade e da
impessoalidade, regras que devem nortear a atuao administrativa.
Ademais, o contrato foi celebrado por prazo de sessenta meses,
extrapolando a vigncia do crdito oramentrio.
De fato, os contratos devem ter a durao da vigncia do crdito
oramentrio, conforme artigo 57 da Lei 8.666/93. Nesses contratos de prestao de
servios contnuos se admite que haja prorrogaes sucessivas at o limite de
sessenta meses, mas no a contratao originria com vigncia de sessenta meses.
Dessa forma, viciado o contrato ora impugnado.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1) A citao dos Rus para, querendo, contestarem o feito;
2) A procedncia dos pedidos, determinando a anulao do contrato
impugnado, bem como a condenao dos Rus ao ressarcimento
do errio por eventuais prejuzos causados;
3) A intimao do Ilustrssimo representante do Ministrio Pblico
para que atue como fiscal da lei;
4) A produo de todos os meios de prova admitidos em direito e
necessrios soluo da controvrsia, inclusive a juntada dos
documentos e do estatuto constitutivo da associao, em anexo;
5) A condenao dos Rus nos nus da sucumbncia.

DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ ...
Nestes termos, pede deferimento.
53

Municpio Y, data.
Advogado
OAB n. ...

QUESTES PARA CASA


QUESTO 20
QUESTO 24
Aula 07

MANDADO DE INJUNO

No uma pea que est expressa em nosso edital, mas no se pode tentar
adivinhar o que ir cair na prova.
O MI tem base no art. 5, LXXI, da CF. cabvel todas as vezes em que se
estiver diante da falta de uma norma regulamentadora. Em virtude dessa ausncia da
norma regulamentadora o direito no pode ser exercido. Nesses casos, impetra-se o MI
para suprir a falta da norma regulamentadora.
O Judicirio no pode legislar nem determinar que se legisle o que ele
pode fazer de alguma forma tentar suprir a omisso. Faremos o MI nos mesmos
moldes que fazemos o MS. O MI est regulamentado na Lei 8.038/90 (que dispe que
at que venha uma lei especfica, o MI seguir as regras aplicveis ao MS). Grifemos
na Lei 8.038/90 no art. 24, pargrafo nico e Vide art. 5, LXXI, da CF (mantm-se a
cor ROXA).
No pacfico se obrigatrio ou no dar cincia ao ru pessoa jurdica.
Matheus entende que sim, j que segue as regras do MS.
Algumas regrinhas acerca da competncia:
O art. 102, alnea q, da CF (grife-o) dispe que o MI ser julgado
pelo STF quando a elaborao da norma regulamentadora for
atribuio do Presidente da Repblica, do Congresso Nacional, da
Cmara dos Deputados, do Senado Federal, das Mesas de uma dessas
Casas Legislativas, do Tribunal de Contas da Unio, de um dos
Tribunais Superiores, ou do prprio STF. Atente assim que o Presidente
da Repblica poder ser a autoridade coatora;
O art. 105, alnea h, da CF (grife-o) estabelece que o MI ser julgado
pelo STJ quando a elaborao da norma regulamentadora for
atribuio de rgo, entidade ou autoridade federal, da administrao
direta ou indireta, excetuados os casos de competncia do STF e dos
rgos da Justia Militar, da Justia Eleitoral, da Justia do Trabalho e
da Justia Federal;
Quando forem leis estaduais ou atos do GPS (Governador, Prefeito de
capital e Secretrio de Estado), a competncia ser do Tribunal de
Justia;

Nos casos de leis municipais e demais casos, a competncia ser do


Juiz de Direito.
54

No seu material complementar Modelos de Peas, a ltima pea


justamente um MI e na ltima pgina tem essas regrinhas que anotamos acima.

*****OBS: No Mandado de Injuno no h liminar.

1. Prtica
QUESTO 29
Empresa Benevides Ltda tem a inteno de prestar o servio de
mototaxi no municpio X, que possui mais de 100 mil habitantes, e, para tanto
resolveu requerer da municipalidade um Alvar de licena. Ocorre que, a
licena foi negada sob a alegao de que o art. 107 do Cdigo de Trnsito
Nacional prev que os veculos de aluguel, destinados ao transporte individual
de passageiros, ficaro subordinados ao regulamento baixado pela autoridade
local e, nos Municpios com populao superior a 100 mil habitantes, adotaro
exclusivamente o taxmetro como forma de cobrana do servio prestado.
Assim, no tendo o municpio lei para regular a prestao deste
servio, o alvar no pode ser concedido.
Inconformada, a empresa resolve propor a medida cabvel a suprir a
omisso e permitir a realizao da atividade. Considerando a situao
hipottica acima, elabore na qualidade de advogado constitudo pela empresa,
a pea judicial adequada.
Usando o nosso esquema:
Autor: Benevides Ltda;
Ru: Municpio X;
Autoridade coatora: Presidente da Cmara Municipal;
Competncia: Justia Estadual;
Pedido:Suprir a omisso;
Causa de pedir: art. 5, XIII, da CF e art. 107 do CTB.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _ VARA DA FAZENDA


PBLICA DA COMARCA X DO ESTADO ...
(10 linhas)
Benevides Ltda, pessoa jurdica de direito privado, CNPJ ..., com sede na
Rua ..., vem, por seu advogado infrafirmado, com procurao em anexo e endereo
profissional na Rua ..., onde sero encaminhadas as intimaes do feito, impetrar
MANDADO DE INJUNO contra omisso do Presidente da Cmara de Vereadores,
agente pbico, com endereo profissional na Rua ..., e em face do Municpio X,
pessoa jurdica de direito pblico interno, CNPJ ..., com sede na Rua ..., pelos fatos e
fundamentos a seguir.
DO CABIMENTO
55

cabvel a impetrao do Mandado de Injuno com fulcro no artigo 5,


LXXI, da CRFB e art. 24, pargrafo nico, da Lei 8.038/90, em virtude da ausncia de
norma regulamentadora de direito.
DOS FATOS
O autor tem a inteno de prestar o servio de mototaxi no municpio
Ru, que possui mais de 100 mil habitantes, e, para tanto resolveu requerer da
municipalidade um Alvar de licena. Ocorre que, a licena foi negada pelo Ru sob
a alegao de que o artigo 107 do Cdigo de Trnsito Nacional prev que os
veculos de aluguel, destinados ao transporte individual de passageiros, ficaro
subordinados ao regulamento baixado pela autoridade local e, nos municpios com
populao superior a 100 mil habitantes, adotaro exclusivamente o taxmetro
como forma de cobrana do servio prestado.
Assim, no tendo o municpio Ru lei para regular a prestao deste
servio, o alvar no pode ser concedido no entendimento da municipalidade.
DO MRITO
Primeiramente, cumpre ressaltar que o artigo 5, XIII, da CRFB garante a
liberdade de profisso. Vejamos:
livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou
profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer.
Com efeito, todos tm direito ao exerccio de profisso ou ofcio, garantido
constitucionalmente.
Ocorre que o artigo 107 do CTB tambm garante o direito de transportar
individualmente passageiros. Entretanto, tal direito no pode ser exercido pelo autor
por falta da lei municipal que regulamente essa atividade em mbito local.
cedio que a ausncia da lei no deve impedir o exerccio de direitos
constitucionais. Assim, a falta da lei configura inconstitucionalidade sanvel por
mandado de injuno.
Desta forma, a autorizao deve ser editada seguindo a regra geral de
utilizao do taxmetro at que seja editada lei especfica.

DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1) A notificao da autoridade coatora, para que preste as informaes
no prazo de 10 (dez) dias;
2) A cincia do rgo de representao do Municpio X para, querendo,
ingressar no feito;
3) A procedncia do pedido, determinado a expedio do Alvar de
Licena requerido, com base na norma geral;
4) A intimao do Ilustrssimo representante do Ministrio Pblico, para
atuar como fiscal da lei;
5) A juntada dos documentos necessrios comprovao do direito do
56

autor;
6) A condenao do ru ao pagamento das custas processuais.
DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ ...
Nestes termos, pede deferimento.
Municpio X, data.
Advogado
OAB n. ...

CORREES DAS QUESTES PARA CASA


QUESTO 24
Foi noticiado em jornal de grande circulao que O secretrio de
transportes de determinado estado, e certa empresa de transportes coletivos,
pessoa jurdica de direito privado, com sede no mesmo estado, celebraram, em
05/03/1990, contrato de permisso de servio pblico de transporte coletivo
intermunicipal em face de todos os municpios do estado, com prazo de 20
anos, prorrogveis por mais 20 anos. No dia 04/03/2010, depois de muita
negociao entre as partes e da incluso, por vontade do contratado, de
algumas clusulas contratuais, foi firmada a renovao do citado contrato por
mais 20 anos. Ocorre que o contrato original e a sua renovao foram feitos
sem licitao. Segundo o secretrio de Estado, a ausncia da licitao se
justifica pelo fato de que a referida empresa, nesses 20 anos de servio,
promoveu vultosos investimentos, construiu uma grande estrutura
administrativa em todos os municpios do estado, j acumulou a experincia
necessria a esse tipo de servio, e, alm disso, a lei federal no exige
licitao para contratos de permisso, mas apenas para os contratos de
concesso de servio pblico. Assim, devido a sua precariedade e possibilidade
de resciso unilateral, no haveria a imposio legal de licitao.
Diante dessa notcia, Joo Paulo, brasileiro, maior de idade, professor
de direito de universidade pblica e usurio do sistema de transporte pblico,
contratou, como advogado, um ex-aluno seu. Alega que tem a pretenso de
anular essa renovao e, via de consequncia, determinar que o estado
promova a devida licitao para que outras empresas ou empresrios possam
participar da licitao em condies de igualdade. Alega ainda que o sistema
de transporte no estado no satisfatrio, que as tarifas so muito elevadas e
que os nibus so velhos e sempre atrasam.
Joo Paulo requereu pessoalmente, do rgo responsvel, o acesso
57

aos documentos necessrios para a propositura da presente ao; esse


pedido, no entanto, foi negado.
Em face da situao hipottica acima, como advogado de Joo Paulo,
redija a medida judicial, de ordem constitucional, que entender cabvel na
espcie, fundamentando-a com os argumentos que entender pertinentes e
observando os requisitos formais da medida.
Usando o nosso esquema:
Autor: Joo Paulo;
Rus: o Secretrio de Transporte do Estado, o Estado e a
permissionria de servio pblico;
Competncia: Justia Estadual;
Pedido: aqui a princpio no tem urgncia, mas faremos para
praticar. Assim, teremos antecipao de tutela para suspender o
ato de prorrogao e o pedido de anulao da prorrogao para
que se realize uma nova licitao;
Causa de pedir: por se tratar de um contrato de adeso, no
pode haver incluso de clusulas por parte do contratado (art.
40 da Lei 8.987/95); o dever de licitar (art. 175 da CF) e art. 2,
IV, da Lei 8.987/95, que dispe que a permisso feita
mediante licitao. Alm de tudo isso, o art. 6, 1, da Lei
8.987/95, pois o servio est sendo prestado de forma
inadequada (no est seguindo os critrios de adequao,
eficincia e modicidade).

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _ VARA DA FAZENDA


PBLICA DA COMARCA ... DO ESTADO ...
(10 linhas)
Joo Paulo, brasileiro, estado civil, professor, RG n. ... e CPF n ..., Ttulo de
Eleitor n. ..., residente e domiciliada na Rua ...., vem, por seu advogado infrafirmado,
com procurao em anexo e endereo profissional na Rua ..., onde sero
encaminhadas as intimaes do feito, propor AO POPULAR COM PEDIDO DE
TUTELA ANTECIPADA em face de
* Estado, pessoa jurdica de direito pblico interno, CNPJ ..., com sede
na Rua ...;
58

*
*

Nome,
prenome,
Secretrio
de
Transportes
do
Estado,
nacionalidade, estado civil, RG n. ..., CPF n. ..., residente e
domiciliado na Rua ...;
Permissionria de servio pblico, pessoa jurdica de direito privado,
CNPJ ..., com sede na da Rua ...,
pelos fatos e fundamentos a seguir.

DO CABIMENTO
cabvel a propositura da Ao Popular, com fulcro no artigo 5, LXXIII, da
CRFB e artigo 1 e seguintes da Lei 4.717/65 por se tratar de ato lesivo ao interesse
pblico.
DOS FATOS
Foi noticiado em jornal de grande circulao que os rus, Secretrio de
Transportes do Estado e empresa de transportes coletivos celebraram, em
05/03/1990, contrato de permisso de servio pblico de transporte coletivo
intermunicipal em face de todos os municpios do estado, com prazo de 20 anos,
prorrogveis por mais 20 anos. No dia 04/03/2010, depois de muita negociao entre
as partes e da incluso, por vontade do contratado, de algumas clusulas
contratuais, foi firmada a renovao do citado contrato por mais 20 anos. Ocorre que
o contrato original e a sua renovao foram feitos sem licitao. Segundo o
Secretrio de Estado, a ausncia da licitao se justificou pelo fato de que a referida
empresa, nesses 20 anos de servio, promoveu vultosos investimentos, construiu
uma grande estrutura administrativa em todos os municpios do Estado, j atendo
acumulado a experincia necessria a esse tipo de servio, e que, alm disso, a lei
federal no exigia licitao para contratos de permisso, mas apenas para os
contratos de concesso de servio pblico. Assim, devido a sua precariedade e
possibilidade de resciso unilateral, no haveria a imposio legal de licitao.
Diante dessa notcia, o autor, professor de direito de universidade pblica
e usurio do sistema de transporte pblico, alegou que tem a pretenso de anular
essa renovao e, via de consequncia, determinar que o estado promova a devida
licitao para que outras empresas ou empresrios possam participar da licitao em
condies de igualdade. Alegou ainda que o sistema de transporte no estado no
satisfatrio, que as tarifas so muito elevadas e que os nibus so velhos e sempre
atrasam.
O autor requereu ainda, pessoalmente, do rgo responsvel, o acesso aos
documentos necessrios para a propositura da presente ao, mas tal pedido, no
entanto, foi negado.

DA TUTELA ANTECIPADA
O artigo 5, 4, da Lei 4.717/65 e o artigo 273 do CPC estabelecem como
requisitos para antecipao da tutela o fundado receio de dano e a verossimilhana
nas alegaes.
O fundado receio de dano irreparvel decorre do fato de que a
manuteno do ato prorrogar a prestao dos servios de forma inadequada
sociedade.
A verossimilhana das alegaes encontra respaldo na ausncia de licitao
59

contrria ao artigo 2, IV, da Lei 8.987/95, bem como da violao ao artigo 40 da Lei
8.987/95 e da prestao inadequada do servio.
Logo, necessria antecipao para suspenso do ato impugnado.
DO MRITO
Primeiramente, o artigo 175 da CRFB exige a realizao de procedimento
licitatrio para celebrao de contrato de permisso. Vejamos:
Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou
sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de
licitao, a prestao de servios pblicos.
No mesmo sentido, o artigo 2, IV, da Lei 8.987/95 exige a realizao do
procedimento licitatrio para permisso de servio pblico.
Na situao apresentada, o contrato e sua prorrogao foram feitos sem
licitao e, portanto, esto eivados de nulidade.
Ademais, o artigo 40 da Lei 8.987/95 define que a permisso de servio
pblico deve ser feita mediante contrato de adeso, sendo assim impossvel a
rediscusso das clusulas contratuais. Esse dispositivo tambm foi violado, uma vez
que, por vontade do contratado foram inseridas clusulas contratuais.
Por fim, a prestao do servio viola o princpio da eficincia e da
modicidade, uma vez que, as tarifas so caras e os nibus sempre atrasam. Dessa
forma, inadequado o servio, conforme artigo 6, 1, da Lei 8.987/95.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1) A citao dos Rus para, querendo, contestarem o feito;
2) A citao do Estado para, querendo, contestar o feito ou figurar na
ao ao lado do autor;
3) A antecipao dos efeitos da tutela, determinando a suspenso do
ato de prorrogao impugnado;
4) A confirmao da tutela antecipada, com a procedncia dos pedidos
e a anulao do ato ora discutido, bem como a condenao dos Rus
ao ressarcimento do errio por eventuais prejuzos causados;
5) A intimao do Ilustrssimo representante do Ministrio Pblico para
que atue como fiscal da lei;
6) A produo de todos os meios de prova admitidos em direito e
necessrios soluo da controvrsia, inclusive a juntada dos
documentos e do ttulo de eleitor em anexo;
7) A notificao do Estado para que traga os documentos necessrios,
conforme artigo 7, I alnea b, da Lei 4.717/65;
8) A condenao dos Rus nos nus da sucumbncia.

DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ ...
Nestes termos, pede deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB n. ...
60

QUESTO 20
Em Joo Pessoa, o Hospital privado Centro Mdico Joo da Silva, em virtude de
problemas em sua administrao, deixou de fazer o pagamento dos boletos referentes ao
servio de energia eltrica por seis meses consecutivos. Mesmo aps reiteradas notificaes
da concessionria, o referido hospital, por estar atravessando dificuldades financeiras, se
manteve inadimplente.
H 6 dias, dia 15/05/2009, o hospital foi informado pela concessionria que se o
pagamento do dbito no fosse efetivado, ou a negociao para pagamento dos atrasados
sequer fosse iniciada, em at 10 dias, seria efetivada a interrupo do servio de energia
eltrica nos moldes permitidos pela Lei 8.987/95.
Desesperado, em virtude do prejuzo que tal interrupo causaria ao hospital e s
suas centenas de pacientes, o diretor do Centro Medico Joo Da silva te contratou para tomar
as medidas cabveis soluo da controvrsia.
Em face dessa situao hipottica, proponha, na qualidade de advogado(a)
contratado(a), a ao cabvel para evitar a interrupo do servio.
Usando o nosso esquema:
Autor: Centro Mdico Joo da Silva;
Ru: Concessionria de Energia Eltrica
Autoridade coatora: Dirigente da Concessionria;
Competncia: Justia Estadual;
Pedido: a absteno provisria (durante a ao, liminarmente) e depois a
absteno definitiva;
Causa de pedir: princpio da continuidade, em virtude de ser servio
essencial (art. 6, 1, da Lei 8.987/95) e tambm o art. 6, 3, II, da Lei
8.987/95, que diz que a paralisao tem que respeitar os interesses da
coletividade.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _ VARA DA


FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE JOO PESSOA DO ESTADO DA PARABA
(10 linhas)
Centro Mdico Joo da Silva, pessoa jurdica de direito privado, CNPJ ...,
com sede na Rua..., vem, por seu advogado infrafirmado, com procurao em anexo e
endereo profissional na Rua ..., onde sero encaminhadas as intimaes do feito,
impetrar MANDADO DE SEGURANA PREVENTIVO COM PEDIDO LIMINAR contra
ameaa de ato coator (atente que aqui contra a ameaa de ato coator) do Dirigente da
Concessionria de Energia Eltrica, agente pblico, com endereo profissional na
Rua ..., e em face da Concessionria de Energia Eltrica, pessoa jurdica de direito
privado, prestadora de servio pblico, CNPJ ..., com sede na Rua ..., pelos fatos e
61

fundamentos a seguir.
DO CABIMENTO
cabvel a impetrao do Mandado de Segurana com fulcro no artigo 5,
LXIX, da CRFB e artigo 1 e seguintes da Lei 12.016/09, por se tratar de ameaa de
ato violador de direito lquido e certo.
DOS FATOS
O impetrante, em virtude de problemas em sua administrao, deixou de
fazer o pagamento dos boletos referentes ao servio de energia eltrica por seis
meses consecutivos. Mesmo aps reiteradas notificaes da concessionria, o
referido hospital, por estar atravessando dificuldades financeiras, se manteve
inadimplente.
H 6 dias, o autor foi informado pela autoridade coatora que se o
pagamento do dbito no fosse efetivado, ou a negociao para pagamento dos
atrasados sequer fosse iniciada, em at 10 dias, seria efetivada a interrupo do
servio de energia eltrica nos moldes permitidos pela Lei 8.987/95.
Ocorre que tal interrupo causaria prejuzos ao hospital e s suas
centenas de pacientes.
DA LIMINAR
O artigo 7, III, da Lei 12.016/09 estabelece como requisitos para
concesso da liminar o fundamento relevante do pedido e o perigo de ineficcia da
medida.
O perigo de ineficcia da medida decorre do fato de que a paralisao do
servio causaria prejuzos irreversveis aos pacientes do hospital.
O fundamento relevante encontra respaldo no princpio da continuidade e
na impossibilidade de paralisar servios essenciais coletividade, conforme artigo
6, 1 e 3, da Lei 8.987/95.
Logo, indispensvel absteno provisria do Ru na prtica do ato.
DO MRITO
A princpio, o artigo 6, 1, da Lei 8.987/95 estabelece a continuidade
como princpio a ser observado na prestao de servio pblico. Vejamos:
Servio adequado o que satisfaz as condies de
regularidade,
continuidade,
eficincia,
segurana,
atualidade, generalidade, cortesia na sua prestao e
modicidade das tarifas.
Com efeito, a interrupo de determinado servio pblico viola o princpio
da continuidade estampado em lei e implcito no texto constitucional.
O prprio texto legal autoriza a interrupo do servio por
inadimplemento do usurio, conforme a leitura do artigo 6, 3, da Lei 8.987/95.
Ocorre que, ainda na anlise desse dispositivo, o artigo 6, 3, II, da Lei 8.987/95
define que a interrupo deve respeitar o interesse da coletividade.
Dessa forma, a paralisao de um servio essencial coletividade
encontra bice no dispositivo mencionado.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:

62

1) A notificao da autoridade coatora, para que preste suas informaes


no prazo de 10 (dez) dias;
2) A cincia do rgo de representao judicial da concessionria para,
querendo, ingressar no feito;
3) A concesso da medida liminar para que o Ru se abstenha
provisoriamente da prtica do ato coator;
4) A confirmao da liminar com a concesso da segurana,
determinando a absteno definitiva do Ru na prtica do ato
impugnado;
5) A intimao do Ilustrssimo representante do Ministrio Pblico, para
atuar como fiscal da lei;
6) A juntada de todos os documentos necessrios comprovao do
direito lquido e certo do autor;
7) A condenao do Ru ao pagamento das custas processuais.
DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ ...
Nestes termos, pede deferimento.
Joo Pessoa, data.
Advogado
OAB n. ...

Aula 08

SIMULADO I ( FAZER NA PRPRIA FOLHA)


CONTESTAO

a pea bsica de defesa. Alm da contestao, temos as


excees e as reconvenes.
As excees tratam de matria exclusivamente processual
63

(impedimento e suspeio) dessa forma no sero cobradas. A


reconveno contra a Fazenda Pblica, como regra, tambm no
cabvel. Para ns o que realmente relevante para a 2 Fase so as
defesas efetivadas mediante contestao, sendo que no bojo desta
tero defesas de mrito e processuais.
O CPC trata da Contestao a partir do art. 300. Grife os
artigos 300 e 301 do CPC. Na contestao teremos 3 pedidos, salvo
se houver preliminar, pois da teremos 4 pedidos. O art. 301 do CPC
traz as situaes que sero discutidas em sede de preliminar
(situaes que se forem acatadas, sero sem anlise de mrito).
Alm das preliminares do art. 301 do CPC, comum
tambm haver decadncia e prescrio, que seriam preliminares de
mrito. A FGV corretamente tem aceitado que se fale delas na parte
do mrito, ao invs de abrir tpico de preliminar. Assim, s
abriremos tpico de preliminar quando se tratar de matria
processual.
Lembre-se ainda que aqui o nosso cliente ser o ru da
ao. A contestao tem prazo de 15 dias conforme artigo 297 do
CPC (se forem litisconsortes passivos com advogados diferentes o
prazo para defesa ser de 30 dias).

1. Prtica
QUESTO 06
Rafael, brasileiro, tcnico da receita federal do Brasil, em atuao
desidiosa, deixou de efetuar a baixa no registro de devedores de dois
contribuintes que se encontravam quites com o Fisco Federal.
Em correio na secretaria, foi descoberta a situao e efetivada
representao ao Ministrio Pblico Federal que props ao de improbidade
em face de Rafael, com base no artigo 11 da Lei 8.429/92 que estabelece
como ato de improbidade que atenta contra os princpios da administrao
64

pblica deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio.


O processo se iniciou e o juiz recebeu a petio inicial sem dar a
Rafael a possibilidade de defesa prvia. Posteriormente, a citao foi efetivada
e Rafael, desesperado, contratou seus servios de advogado para defend-lo
no feito. Em face dessa situao hipottica, redija, na qualidade de
advogado(a) contratado(a) a petio cabvel.
Aqui usamos o seguinte esquema:

Causa de
pedir:

Em sede preliminar tem o


Art. 11 da Lei 8.429/92.
vcio
processual que foi a ausncia
de
notificao (art. 17, 7, da
Lei
8.429/92) e a nulidade de
citao
(art. 301, I, do CPC). No
mrito
temos os arts. 10 e 11 da Lei
8.429/92 que dispem que os
atos
de improbidade que no
causem
dano ao errio s podem
se
punidos a ttulo de dolo (STJ).
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ... VARA DA SEO
JUDICIRIA DO ESTADO ...
(10 linhas)
Rafael, nacionalidade, servidor pblico federal, estado civil, RG n. ... e CPC
n. ..., residente e domiciliado na Rua ..., vem, nos autos do processo n. ..., por seu
advogado infrafirmado, com procurao em anexo e endereo profissional na Rua ...,
onde sero encaminhadas as intimaes do feito, com fulcro no artigo 300 e seguintes
do CPC, apresentar CONTESTAO aos fatos alegados pela parte autora, pelos
fundamentos a seguir.
DO CABIMENTO E DA TEMPESTIVIDADE
cabvel a contestao, com fulcro nos artigos 300 e 301 do CPC, uma vez
65

citado o Ru para apresentao da defesa.


tempestiva a pea, haja vista no ter transcorrida mais de 15 dias da
citao conforme o artigo 297 do CPC.
DOS FATOS
Alega o Autor que (sempre comear assim em contestaes) o Ru, em atuao
desidiosa, deixou de efetuar a baixa no registro de devedores de dois contribuintes
que se encontravam quites com o Fisco Federal.
Em correio na secretaria, foi descoberta a situao e efetivada
representao ao Ministrio Pblico Federal que props a presente ao em face do
Ru, com base no artigo 11 da Lei 8.429/92 que estabelece como ato de improbidade
que atenta contra os princpios da administrao pblica deixar de praticar,
indevidamente, ato de ofcio.
O processo se iniciou e o juiz recebeu a petio inicial sem dar ao Ru a
possibilidade de defesa prvia. Posteriormente, a citao foi efetivada e o ru neste
momento apresenta a sua contestao.
DA PRELIMINAR DE NULIDADE DE CITAO ( a anlise de um vcio processual que
macula o processo, da aqui se argumenta)

Primeiramente, o artigo 17, 7, da Lei 8.429/92 define a necessidade de


notificao do Ru para apresentao de defesa prvia.
A ausncia de notificao enseja a nulidade de citao para defesa no
processo. Com efeito, o artigo 301, I, do CPC prev a nulidade de citao como vcio
processual.
Dessa forma, dever ser julgado extinto o processo sem anlise do mrito,
pelo vcio em seu procedimento.
Na hiptese de ser afastada a presente liminar, em obedincia ao princpio
da eventualidade e concentrao, segue-se a anlise do mrito.
DO MRITO
A princpio, o artigo 10 da Lei 8.429/92 estabelece os atos de improbidade
que causam dano ao errio, e o artigo 11 da Lei 8.429/92 trata dos atos que violam
princpio da Administrao Pblica. Vejamos:
Art. 10: Constitui ato de improbidade administrativa que
causa leso ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou
culposa,
que
enseje
perda
patrimonial,
desvio,
apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou
haveres das entidades referidas no art. 1 desta lei (...);
Art. 11: Constitui ato de improbidade administrativa que
atenta contra os princpios da administrao pblica
qualquer ao ou omisso que viole os deveres de
honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s
instituies (...).
Com efeito, pode-se notar que o artigo 10 da Lei 8.429/92 prev sanes
expressamente a ttulo de dolo ou de culpa. Por sua vez, ao tratar dos atos que
atentam contra princpios o artigo 11 da Lei 8.429/92 no prev a modalidade
culposa.
Em recente interpretao, o Superior Tribunal de Justia definiu que os
atos que atentam contra princpios, dependem da m-f do agente para sua
configurao como ato de improbidade. De fato, tais atos s podem ser punidos a
ttulo de dolo.
Dessa forma, na situao apresentada no poderia haver sano pelo ato
praticado na modalidade culposa. Indevida, portanto, a penalidade a ser aplicada ao
agente.
66

DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1) Seja acatada a preliminar suscitada com a extino do processo
sem julgamento de mrito;
2) Na hiptese de afastada a preliminar, sejam julgados
improcedentes os pedidos do autor;
3) A condenao do Autor ao pagamento das custas processuais e
honorrios advocatcios;
4) A produo de todos os meios de prova necessrios soluo da
controvrsia, inclusive a juntada dos documentos anexos.
Nestes termos, pede deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB n. ...

QUESTO PARA CASA


QUESTO 02

Aula 09

CORREO QUESTO PARA CASA


QUESTO 02
Marcelo, prefeito do municpio de Lajedo do Tabocal, realizou
contratao direta de um publicitrio para a realizao dos servios de
publicidade institucional da prefeitura, bem como sua publicidade pessoal
quando da realizao de obras.
Justificou o ato de contratao direta sob o argumento de que, por se
tratar de servio tcnico de notria especializao, a licitao seria inexigvel,
com base na Lei 8.666/93. O lder da oposio, Jorge, inconformado com as
67

propagandas do prefeito e com a contratao direta, como cidado do


municpio, contratou seus servios a fim de que fosse intentada a medida
judicial combativa dos atos do Sr. Marcelo.
Em face dessa situao hipottica, redija, na qualidade de
advogado(a) de Jorge, elabore a pea processual cabvel.
Usando o nosso esquema:
Autor: Jorge;
Rus: Marcelo, o Municpio de Lajedo do Tabocal e o
publicitrio;
Competncia: Justia Estadual;
Pedido: o pedido de anulao do ato e ressarcimento pelos
eventuais prejuzos causados ao errio;
Causa de pedir: violao ao princpio da impessoalidade - no
pode fazer publicidade pessoal (art. 37, 1, da CF) e art. 25, II,
da Lei 8.666/93, que veda a inexigibilidade de licitao para
servios de publicidade e divulgao. E o art. 4, III, alnea a,
da Lei 4.717/65 ato lesivo ao interesse pblico sem a devida
concorrncia pblica.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _ VARA DA FAZENDA


PBLICA DA COMARCA DE LAJEDO DO TABOCAL DO ESTADO ...
(10 linhas)
Jorge, brasileiro (para ao popular tem que ser cidado brasileiro) , estado
civil, profisso, RG n. ... e CPF n ..., Ttulo de Eleitor n. ..., residente e domiciliado na
Rua ...., vem, por seu advogado infrafirmado, com procurao em anexo e endereo
profissional na Rua ..., onde sero encaminhadas as intimaes do feito, propor AO
POPULAR em face de
* Marcelo, prefeito, nacionalidade, estado civil, RG n. ..., CPF n. ...,
residente e domiciliado na Rua ...;
* Municpio de Lajedo do Tabocal, pessoa jurdica de direito pblico
interno, CNPJ ..., com sede na Rua ...;
* Nome, prenome, publicitrio, nacionalidade, estado civil, RG n. ...,
CPF n. ..., residente e domiciliado na Rua ...,
pelos fatos e fundamentos a seguir.
68

DO CABIMENTO (lembre-se de sempre colocar a base legal e a constitucional)


cabvel a propositura da Ao Popular, com fulcro no artigo 5, LXXIII, da
CRFB e artigo 1 e seguintes da Lei 4.717/65 por se tratar de ato lesivo ao interesse
pblico.
DOS FATOS
O 1 Ru, Prefeito do municpio de Lajedo do Tabocal, realizou contratao
direta de um publicitrio, ora 3 Ru, para a realizao dos servios de publicidade
institucional da prefeitura, bem como sua publicidade pessoal quando da realizao
de obras.
Justificou o ato de contratao direta sob o argumento de que, por se
tratar de servio tcnico de notria especializao, a licitao seria inexigvel, com
base na Lei 8.666/93. O autor encontra-se inconformado com as propagandas do
prefeito e com a contratao direta.
DO MRITO
Primeiramente, o artigo 37, 1, da CRFB veda que a publicidade de
governo traduza propaganda pessoal do agente. Vejamos:
A publicidade dos atos, programas, obras, servios e
campanhas dos rgos pblicos dever ter carter
educativo, informativo ou de orientao social, dela no
podendo constar nomes, smbolos ou imagens que
caracterizem promoo pessoal de autoridades ou
servidores pblicos.
Na situao apresentada, a contratao foi feita com a inteno de fazer
publicidade do agente pblico. cedio que tal situao viola o princpio da
impessoalidade, haja vista o fato de que a conduta do agente pblico deve ser
imputada ao Estado e no ao prprio agente.
Ademais, a contratao de servios de publicidade sem a realizao de
procedimento licitatrio viola frontalmente o artigo 25, II, da Lei 8.666/93, que veda a
inexigibilidade de licitao para servios de divulgao e de publicidade.
Dessa forma, a contratao sem licitao indevida, com base ainda no
artigo 4, III, Aline a, da Lei 4.717/65. Sendo assim, nulo o contrato celebrado pelos
vcios apresentados.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1) A citao dos Rus para, querendo, contestarem o feito;
2) A citao do municpio de Lajedo do Tabocal para, querendo,
contestar o feito ou figurar na ao ao lado do autor; (Matheus no
fazia esse pedido, mas devido ao excesso de rigor da FGV passou a incluir vide
art. 6, 3, da Lei 4.717/65)

3) A procedncia dos pedidos, determinando a anulao do contrato


impugnado, bem como condenando os Rus ao ressarcimento do
errio por eventuais prejuzos causados;
4) A intimao do Ilustrssimo representante do Ministrio Pblico
para que atue como fiscal da lei;
5) A produo de todos os meios de prova admitidos em direito e
necessrios soluo da controvrsia, inclusive a juntada dos
69

documentos e do ttulo de eleitor em anexo;


6) A condenao dos Rus nos nus da sucumbncia.
DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ ...
Nestes termos, pede deferimento.
Lajedo do Tabocal, data.
Advogado
OAB n. ...

RECURSOS JUDICIAIS

1. Apelao e ROC
O primeiro ponto que devemos entender aqui que existem decises
interlocutrias e decises terminativas/definitivas do processo (pouco importando se
com ou sem julgamento do mrito). Toda vez que se estiver diante de uma deciso
final, tem que se ter um recurso de deciso final e toda vez que se estiver diante de
uma deciso interlocutria, tem que se ter um agravo.
A princpio, a apelao cabvel todas as vezes que estivermos diante de
uma deciso final do processo, enquanto o agravo cabvel para discutir ou requerer
alteraes de decises interlocutrias. Atente assim que para distinguir as duas aqui
relevante saber se a deciso termina ou no o feito.
Veremos agora os recursos de deciso final.
A deciso do juiz singular que termina o feito recebe o nome de sentena.
70

As decises proferidas por tribunais que terminal o processo recebem o nome de


acrdo. Essas decises finais podem sofrer duas espcies de recursos:
1) Recursos Ordinrios: que so aqueles que devolvem toda a
matria ftica para ser discutida. Podem ser de duas espcies:
a) Apelao;
b) Recurso Ordinrio.
2) Extraordinrios: estes so cabveis apenas em situaes especificas
estabelecem somente discusses legais (de lei) ou constitucionais.
No devolve toda a matria ftica para ser discutida. Pode ser:
a) Recurso Extraordinrio (RE);
b) Recurso Especial (REsp).
A princpio, as decises finais so passiveis de recurso ordinrio. Este s
pode ser interposto uma nica vez em cada processo. Assim, se quiser se discutir a
deciso dada por juiz singular, da sentena cabe apelao (o RO recebe este nome
aqui). Agora se quiser se discutir a deciso dada por tribunal (o que no nosso caso s
poder ser em caso de MS, HD ou MI), do acrdo cabe RO/ROC (Recurso ordinrio
Constitucional).
Se a deciso ORIGINRIA for do TJ ou do TRF, ser possvel ROC para o STJ
(se no for, ser caso de REsp). E caso a deciso seja ORIGINRIA do STJ, tambm
ser possvel ROC para o STF (se no for, ser caso de RE).

Vejamos o esquema abaixo:


STF
RO
C

RE

STJ
ROC ou REsp
(originria
)

(no
originria)

TJ

TRF

(acrdo)

(acrdo)

Apelao

Apelao

J.

J.
71

Estadual

Federal

(sentena)

(sentena)

1.1 Marcao do Cdigo


Grifar os seguintes artigos no
CPC:

Art.
Art.
Art.
Art.

508;
513;
514;
539 (ROC).

Questo Extra
A empresa Aquatrans concessionria de transporte pblico
aquavirio no Estado X h sete anos e foi surpreendida com a edio do
Decreto 1.234, no dia 10/02/2012, da Chefia do Poder Executivo Estadual, que,
na qualidade de Poder Concedente, declarou a caducidade da concesso e
fixou o prazo de trinta dias para assumir o servio, ocupando as instalaes e
os bens reversveis.
A concessionria, inconformada com a medida, especialmente porque
jamais fora cientificada de qualquer inadequao na prestao do servio,
procurou seu escritrio de advocacia, em 10/11/2012, e o contratou para
ajuizar a medida judicial pertinente para discutir a juridicidade do decreto, bem
como para assegurar a concessionria o direito de continuar prestando o
servio at que, se for o caso, a extino do contrato se opere de maneira
regular.
Em virtude do escoamento do prazo decadencial, foi proposta ao
anulatria com pedido de tutela antecipada para fins de anulao do ato.
Ocorre que, a tutela antecipada foi negada e a ao foi julgada improcedente
em 17/01/2013, segunda feira.
Na qualidade de advogado do feito, elabore a pea processual
adequada a reformar a deciso proferida, datando-a do ltimo dia do prazo.

Autor:
Ru:
Competncia:
Pedido:

AO ORDINRIA
Aquatra
ns.
Estado X

RECURSO

O autor o recorrente.
O ru o recorrido.
Tribunal de Justia
Justia Estadual.
(apelao).
Anula d
Pedido de reforma da
o
o decreto que deciso para
72

caducida
de

Causa de
pedir:
(neste caso a
mesma,
pois o autor quem
est
interpondo o
recurso)

que seja proferida nova


do deciso.

declarou a
contrato de
concesso.
No houve contraditrio, ampla defesa e devido
processo legal (art.
5, LIV e LV, da CF). Alm disso, princpio da
proporcionalidade (a
aplicao da pena tem que ser proporcional infrao
aplicada).

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _ VARA DA FAZENDA


PBLICA DA COMARCA ... DO ESTADO X
(10 linhas)
Aquatrans, pessoa jurdica de direito privado, CNPJ ..., com sede na
Rua ..., vem, nos autos do processo n. ..., em que litiga com o Estado X, por seu
advogado infrafirmado, com procurao em anexo e endereo profissional na
Rua ..., onde sero encaminhadas as intimaes do feito, interpor RECURSO DE
APELAO em face da sentena proferida nos autos, requerendo seu recebimento
e remessa ao Tribunal competente.
Requer ainda, a juntada de comprovao do preparo.
Nestes termos, pede deferimento.
Local, 1 de fevereiro de 2013.
Advogado
OAB n. ...
(QUEBRA DE PGINA)

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO X


Recorrente: Aquatrans.
Recorrido: Estado X.
Processo n. ...
DAS RAZES DO RECURSO
73

A recorrente concessionria de transporte pblico aquavirio no Estado


recorrido h sete anos e foi surpreendida com a edio do Decreto 1.234, no dia
10/02/2012, da Chefia do Poder Executivo Estadual, que, na qualidade de Poder
Concedente, declarou a caducidade da concesso e fixou o prazo de trinta dias para
assumir o servio, ocupando as instalaes e os bens reversveis.
A recorrente, inconformada com a medida, especialmente porque jamais
fora cientificada de qualquer inadequao na prestao do servio, props em
10/11/2012 o presente processo para discutir a juridicidade do decreto, bem como
para assegurar o direito de continuar prestando o servio at que, se for o caso, a
extino do contrato se opere de maneira regular.
Ocorre que, a tutela antecipada foi negada e a ao foi julgada
improcedente em 17/01/2013.
DO CABIMENTO
cabvel a interposio do Recurso de Apelao com fulcro no artigo 513
do CPC, por se tratar de impugnao de sentena.
tempestivo, com fulcro no artigo 508 do CPC.
DO MRITO
Primeiramente, o artigo 5, incisos LIV e LV, da CRFB estabelecem os
princpios do devido processo legal e do contraditrio e da ampla defesa. Vejamos:
LIV: ningum ser privado da liberdade ou de seus bens
sem o devido processo legal;
LV: aos litigantes, em processo judicial ou administrativo,
e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio
e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
Na situao apresentada, a recorrente no foi notificada de qualquer
irregularidade e o decreto foi expedido sem qualquer procedimento anterior. Tal
situao viola expressamente os princpios do devido processo legal, contraditrio e
ampla defesa acima transcritos.
Com efeito, a apelante sequer sabia que havia irregularidades na
prestao do servio. Sendo assim, no proporcional determinar a caducidade de
um contrato sem que haja vcio detectado na prestao do servio.
Logo, o ato impugnado tambm afronta o princpio da proporcionalidade.

DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer seja o presente recurso conhecido e provido,
determinando a reforma da deciso para que seja proferida nova deciso, com a
anulao do ato ora impugnado.
Requer, ainda, a condenao do apelado ao pagamento das custas
processuais e honorrios advocatcios.
Nestes termos, pede deferimento.
Belo Horizonte, 1 de fevereiro de 2013.
74

Advogado
OAB n. ....

2. REsp e RE
Proferida uma deciso e dessa deciso j tendo sido feita um recurso
ordinrio, dessas decises s podero ser feitas um REsp ou RE. Estes s so cabveis
quando j se tiver esgotado as vias ordinrias (deciso originria e deciso final).
Seguem a mesma estrutura da apelao e do ROC. So interpostos
perante o juzo a quo (1 juzo de admissibilidade: folha de rosto) e depois para o
juzo ad quem (2 juzo de admissibilidade)

Resp para o STJ e RE para o STF.


Ocorre que esses recursos extraordinrios no cabem em qualquer
hiptese, s cabendo em situaes especficas: no art. 102, III, da CF encontram-se
as hipteses de cabimento do RE (grife-o) e no art. 105, III, da CF encontram-se as
hipteses de cabimento do REsp.
Contudo, em ambos os casos, para que seja possvel o seu cabimento
necessrio que a matria em questo j tenha sido prequestionada (discutida antes
no processo). Assim, sempre se abrir este tpico.
E ainda quando for RE, ter que se abrir um tpico para demonstrar a
repercusso geral (art. 103 da CF) na matria que est sendo julgada.

QUESTES PARA CASA


QUESTO 11

QUESTO 31

Marlia, professora do ensino mdio municipal, na cidade de


Terespolis, Rio de Janeiro, foi atacada por seu aluno, Maurcio, em sala de
aula, com uma faca de cozinha. Apesar de ter informado Direo da Escola
que vinha sofrendo ameaas por parte do aluno, em virtude suas notas
baixas, nada foi feito pela diretora para impedir a situao, pois acreditava
sinceramente, ser exagero de Marlia.
Em virtude das facadas, Marlia perdeu o movimento de um brao e
passou meses no hospital, tendo que arcar inclusive com despesas de
75

medicamentos. Alm disso, a professora hoje se sente ameaada por


qualquer aluno, o que dificulta sua relao em sala de aula.
Marlia contratou seus servios de advogado para propor a ao
cabvel a fim de ser indenizada pelos danos materiais e morais sofridos. Em
face dessa situao hipottica, redija, na qualidade de advogado(a)
contratado(a) a petio cabvel, no dia de hoje.
Usando o nosso esquema:
Autor: Marlia;
Ru: Municpio de Terespolis (escola rgo);
Competncia: Justia Estadual;
Pedido: indenizao por danos morais e materiais;
Causa de pedir: responsabilidade objetiva do Estado (art. 37,
6, da CF e art. 43 do CC), decorrente da custdia. Alm
disso, caso assim no se entenda: culpa do servio m
prestao do servio uma vez que no tomou providncia
sabendo do fato. Alm disso, o dever de indenizar (arts. 944,
949 e 950 do CC).

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _ VARA DA


FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE TERESPOLIS DO ESTADO DO RIO DE
JANEIRO
(10 linhas)
Marlia, nacionalidade, estado civil, professora, RG n. ... e CPF n. ...,
residente e domiciliada na Rua ..., vem, por seu advogado infrafirmado, com
procurao em anexo e endereo profissional na Rua ..., onde sero encaminhadas
as intimaes do feito, propor AO DE INDENIZAO em face do Municpio de
Terespolis, pessoa jurdica de direito pblico interno, CNPJ ..., com sede na Rua ...,
pelos fatos e fundamentos a seguir.
76

DO CABIMENTO
cabvel a propositura de Ao Ordinria com fulcro no artigo 282 e
seguintes do CPC por se tratar de dano causado a terceiros.
DOS FATOS
A autora, professora do ensino mdio municipal, na cidade de Terespolis,
Rio de Janeiro, foi atacada por seu aluno, Maurcio, em sala de aula, com uma faca
de cozinha. Apesar de ter informado Direo da Escola que vinha sofrendo
ameaas por parte do aluno, em virtude suas notas baixas, nada foi feito pela
diretora para impedir a situao, pois acreditava sinceramente, ser exagero de
Marlia.
Em virtude das facadas, a demandante perdeu o movimento de um brao
e passou meses no hospital, tendo que arcar inclusive com despesas de
medicamentos. Alm disso, sente-se hoje ameaada por qualquer aluno, o que
dificulta sua relao em sala de aula.
DO MRITO
Primeiramente, cumpre ressaltar que o artigo 37, 6, da CRFB
estabelece a responsabilidade objetiva do Estado por danos causados a terceiros.
Vejamos:
As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito
privado prestadoras de servios pblicos respondero
pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem
a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o
responsvel nos casos de dolo ou culpa.
No mesmo sentido, o artigo 43 do CCB tambm preconiza a
responsabilidade objetiva do ente pblico.
Na situao apresentada, em virtude da custdia na qual se encontrava a
autora, a responsabilidade do municpio se configura objetiva mesmo no havendo
conduta direta dos agentes pblicos.
Com efeito, a doutrina entende que em casos de custdia est-se diante
de risco suscitado pelo ente pblico, ensejando responsabilidade objetiva.
Ainda que assim no fosse, a diretora da escola, sabendo da situao de
perigo em que se encontrava Marlia, no tomou qualquer providncia, restando
clara a m prestao do servio.
Assim, configurada a culpa do servio, est definida a responsabilidade por
omisso do
Estado.
Dessa forma, a autora deve ser indenizada por todos os danos morais e
materiais sofridos,

conforme artigos 944, 949 e 950 do CCB.


DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1) A citao do Ru na pessoa do Procurador Geral do Municpio para,
querendo, contestar o feito, sob pena dos efeitos da revelia;
2) A procedncia do pedido, condenando o Ru ao pagamento da
indenizao pelos danos morais e materiais causados a autora;
77

3) A produo de todos os meios de prova admitidos em direito e


necessrios soluo da controvrsia, inclusive a juntada de todos os
documentos anexos;
4) A condenao do Ru ao pagamento das custas processuais e
honorrios advocatcios.
DO VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ ...
Nestes termos, pede deferimento.
Terespolis, 24 de Abril de 2013.
Advogado
OAB n. ...

78

Aula 10

AGRAVO
So cabveis sempre que a deciso no termina o feito, ou seja, no
bojo do processo (decises interlocutrias). A anlise pode ser de mrito ou
no (no relevante).
Diferente da apelao que se interpe no juzo a quo e este manda
para cima (dois juzos de admissibilidade), o agravo s tem um juzo de
admissibilidade, que feito pelo juzo ad quem, ou seja, no se interpe
perante quem proferiu a deciso.
como se fosse uma apelao, mas mais simples. O agravo
tem dois probleminhas: o primeiro que tem que montar um instrumento para
o agravo subir, pois o processo ir seguir, mas deve-se mont-lo com as cpias
dos principais documentos do processo. Alm disso, o agravo no tem efeito
suspensivo. Na maioria das vezes ter que se pedir e este variar, podendo ser
ativo ou passivo.
Imagine que voc o autor da ao e tenha pedido uma antecipao
de tutela (ex.: suspenso de um ato administrativo) e o juiz tenha negado.
Quando ele faz isso, voc agrava e pede o efeito suspensivo do agravo, s que
este corresponde a sua antecipao de tutela. A isso se d o nome de efeito
suspensivo ativo ou antecipao de tutela recursal.
Agora quando a situao contrria, voc o ru da ao e o juiz
antecipou a tutela, e voc recorre, querendo que essa deciso que antecipou a
tutela seja suspensa. A isso se d o nome de efeito suspensivo do recurso.
Marcao do cdigo
Abra o CPC e grife os seguintes artigos:
Art. 522 do CPC;
Art. 524 , III do CPC;
Art. 525, I do CPC (que dispe quais sero as cpias que tero
que ser juntadas para montar o instrumento);
Art. 525, 1 do CPC
Art. 527, III do CPC Vide Art. 273 do CPC.

Prtica
79

QUESTO 27
Paulo Andrade, proprietrio de terreno no municpio de Josev, no
estado Y, teve sua propriedade declarada de Utilidade Pblica por meio do
Decreto A, expedido pelo prefeito municipal, em 15/03/2011, o qual declarou a
urgncia da administrao na aquisio do imvel para construo de um
hospital pblico cujo projeto j havia sido aprovado pela autoridade
competente.
No processo judicial que se seguiu, o referido municpio requereu a
imisso provisria na posse, efetivando o depsito do valor incontroverso, em
15/01/2012. O juzo, concedeu a medida liminar, determinando a imisso
provisria na posse. A deciso foi publicada em Dirio Oficial, no dia
20/02/2012, uma sexta feira. Paulo te procurou, na qualidade de advogado,
para guerrear a deciso judicial.
Com base na situao hipottica acima descrita, elabore a pea
judicial cabvel para pleitear a reforma da deciso, datando-a do ltimo dia do
prazo.
Usando o nosso esquema:

Autor:
Ru:
Competncia:
Pedido:
Causa de
pedir:
(neste caso ser
diferente, pois o ru
ser
o agravante)

Municpio de Josev.
Paulo Andrade.
Justia Estadual.
O pedido liminar de
imisso
provisria na posse.
No nos interessa.

AGRAVO
O agravante Paulo
Andrade.
O autor ser o agravado.
Tribunal de Justia.
Reforma da deciso para
que seja
proferida nova deciso.
Declarao de urgncia
decaiu,
porque se passaram mais
de 120
dias (art. 15, 2, do
Decreto-Lei
3.365/65).

80

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR


TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO Y

DESEMBARGADOR

PRESIDENTE

DO

(10 linhas)
Paulo Andrade, nacionalidade, estado civil, profisso, RG n. ... e CPF n. ...,
residente e domiciliado na Rua ..., nos autos do processo n. ..., em que litiga com o
Municpio de Josev, vem, por seu advogado infrafirmado, com procurao em anexo e
endereo profissional na Rua ..., onde sero encaminhadas as intimaes do feito,
interpor AGRAVO DE INSTRUMENTO em face da deciso proferida nos autos.
Requer, em ateno ao artigo 525, I, do CPC, a juntada das cpias da
deciso agravada, da certido da respectiva intimao e das procuraes outorgadas
aos advogados do agravante e do agravado.
Informa na oportunidade, em respeito ao artigo 524, III, do CPC, o nome e
endereo dos advogados do agravante e do agravado.
DO CABIMENTO
cabvel o presente recurso, com fulcro no artigo 522 e seguintes do CPC,
por se tratar de deciso interlocutria. Ressalte-se que no deve ser convertido em
retido o agravo, por se tratar de deciso que causa leso de grave reparao,
conforme artigo 527, I do CPC.
DOS FATOS
O agravante, proprietrio de terreno no municpio de Josev, no estado Y,
teve sua propriedade declarada de Utilidade Pblica por meio do Decreto A, expedido
pelo prefeito em maro de 2011, o qual declarou a urgncia da administrao desde
ento na aquisio do imvel para construo de um hospital pblico, cujo projeto j
havia sido aprovado pela autoridade competente.
No presente processo judicial, o agravado requereu a imisso provisria na
posse, efetivando o depsito do valor incontroverso, em 15/01/2012. O juzo a quo
concedeu a medida liminar, determinando a imisso provisria na posse. A deciso,
ora impugnada, foi publicada em Dirio Oficial, no dia 20/02/2012.
DA CONCESSO DO EFEITO SUSPENSIVO
O artigo 527, III do CPC, combinado com o artigo 273 do CPC
estabelecem a possibilidade do efeito suspensivo ao Recurso desde que haja
Fundado Receio de Dano Irreparvel e Verossimilhana das alegaes.
Fundado Receio de Dano Irreparvel decorre de fato que a deciso retira a
posse do bem das mos do agravante.
A Verossimilhana das alegaes est embasada no artigo 15, 2 do
Decreto-Lei 3.365/41 em que se estabelece prazo de caducidade da declarao de
urgncia.
Logo, deve ser concedido efeito suspensivo ao Recurso.

81

DO MRITO
Primeiramente, o artigo 15, 2 do Decreto-Lei 3.365/41 prev que o
requerimento de imisso na posse deve ser feito em at 120 contadas da declarao
de urgncia. Vejamos:
A alegao de urgncia, que no poder ser renovada,
obrigar o expropriante a requerer a imisso provisria
dentro do prazo improrrogvel de 120 (cento e vinte) dias.
Na situao apresentada, a declarao de urgncia foi efetivada no bojo
do decreto expropriatrio.
Ocorre que o pedido de imisso provisria na posse ocorreu mais de 120
dias aps o decreto. Dessa forma, a declarao de urgncia j havia decado no
momento em que a imisso provisria foi pleiteada e entendimento contrrio viola o
princpio da segurana jurdica.
Assim, deve ser reformada essa deciso.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1) Que seja concedido efeito suspensivo ao presente recurso;
2) Que seja o recurso conhecido e provido, determinando a reforma da
deciso para que seja proferida nova deciso, negando a liminar de
imisso na posse;
3) A juntada de comprovao do preparo.
Nestes termos, pede deferimento,
Josev, 4 de maro de 2012.
Advogado
OAB n. ...

CORREO QUESTO PARA CASA


82

QUESTO 11
Em 20/1/2009, foi instaurado procedimento administrativo disciplinar, por portaria
publicada no DOU, com descrio suficiente dos fatos, para apurar a conduta de Humberto,
servidor pblico estvel, residente em Braslia, no Distrito Federal, que teria, de forma ilegal,
favorecido vrias prefeituras que, embora em desacordo com as disposies da Lei de
Responsabilidade Fiscal, teriam voltado situao de aparente legalidade para receberem
verbas pblicas.
A comisso encarregada do processo disciplinar, designada pela autoridade
competente, foi composta pelos seguintes servidores, todos de nvel hierrquico superior ao do
indiciado: Ana Maria, admitida, por concurso pblico, em 20/8/2003, Geraldo, admitido por
concurso pblico em 14/2/2004, e Cssio, no concursado, que exerce, desde 20/6/2000, cargo
em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao. O feito foi regularmente
conduzido, tendo sido garantidos o contraditrio e a ampla defesa. O julgamento foi realizado
em tempo hbil, segundo a legislao que rege a matria, sendo acolhidas as concluses da
comisso.
Ao final, em ato do ministro do Trabalho e Emprego, por meio da Portaria n. 123,
de 9/3/2009, publicada no DOU de 10/3/2009, Humberto foi demitido do cargo pblico de
administrador. Em razo disso, impetrou, no prazo legal e no juzo competente, mandado de
segurana, com pedido de liminar, aduzindo, com a devida fundamentao, que o ato de
demisso seria invlido.
A autoridade impetrada sustentou, nas informaes, a impossibilidade de alterao
do mrito administrativo pelo Poder Judicirio, sob pena de violao ao princpio republicano da
separao de poderes. A liminar foi indeferida e a ordem foi denegada aps regular
processamento. A deciso foi publicada em 13/4/2009, uma segunda-feira.
Em face dessa situao hipottica, redija, na qualidade de advogado(a)
contratado(a) por Humberto, a pea processual cabvel espcie, datando-a no ltimo dia do
prazo.

Para identificarmos o recurso, temos antes que montar o MS. Assim, usando
o nosso esquema de recursos:

Autor:
Ru:
Autoridade
coatora:
Competncia:
Pedido:
Causa de
pedir:
(neste caso a
mesma,
pois o autor quem
est
interpondo o

MANDADO DE
SEGURANA
Humberto.
Unio
Federal.

RECURSO
Recorrente.
Recorrida.

Ministro do Trabalho e ***


Emprego.
STJ.
STF (ROC).
Anulao do ato de
Reforma da deciso para
demisso.
que seja
proferida de nova deciso.
Art. 149 da Lei 8.112/90 (composio da comisso
servidor
comissionado no
art. 141, I, da Lei: quem
e
estvel);
tem
competncia para demitir o Presidente da Repblica.
83

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO DO SUPERIOR TRIBUNAL DE


JUSTIA
(10 linhas)
Humberto, nacionalidade, estado civil, profisso, RG n. ... e CPF n. ...,
residente e domiciliado na Rua ..., nos autos do processo n. ..., em que litiga com a
Unio Federal, vem por seu advogado infrafirmado, com procurao em anexo e
endereo profissional situado na Rua ..., onde sero encaminhadas as intimaes do
feito, interpor RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL em face do acrdo
proferido nos autos, requerendo seu recebimento e remessa ao Tribunal
competente.
Requer ainda a juntada de comprovao do preparo.
Nestes termos, pede deferimento.
Braslia, 28 de abril de 2009.
Advogado
OAB n. ...
(QUEBRA DE PGINA)
EGRGIO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
Recorrente: Humberto
Recorrido: Unio Federal
Processo n. ...
DAS RAZES DO RECURSO
Em 20/1/2009 foi instaurado procedimento administrativo disciplinar, por
portaria publicada no DOU, com descrio suficiente dos fatos, para apurar a
conduta do ora recorrente, servidor pblico estvel, residente em Braslia, no
Distrito Federal, que teria, de forma ilegal, favorecido vrias prefeituras que,
embora em desacordo com as disposies da Lei de Responsabilidade Fiscal, teriam
voltado situao de aparente legalidade para receberem verbas pblicas.
A comisso encarregada do processo, designada pela autoridade
competente, foi composta pelos seguintes servidores, todos de nvel hierrquico
superior ao do indiciado: Ana Maria, admitida, por concurso pblico, em 20/8/2003,
Geraldo, admitido por concurso pblico em 14/2/2004, e Cssio, no concursado,
que exerce, desde 20/6/2000, cargo em comisso declarado em lei de livre
nomeao e exonerao.
O feito foi regularmente conduzido, tendo sido garantidos o contraditrio
e a ampla defesa. O julgamento foi realizado em tempo hbil, segundo a legislao.
Ao final, em ato do ministro do Trabalho e Emprego, por meio da Portaria
84

n. 123, de 9/3/2009, publicada no DOU de 10/3/2009, Humberto foi demitido do


cargo pblico de administrador. Em razo disso, impetrou, no prazo legal e no juzo
competente, o presente mandado de segurana, com pedido de liminar, aduzindo,
com a devida fundamentao, que o ato de demisso seria invlido.
A autoridade impetrada sustentou, nas informaes, a impossibilidade de
alterao do mrito administrativo pelo Poder Judicirio. A liminar foi indeferida e a
ordem foi denegada aps regular processamento. A deciso foi proferida em
13/4/2009.
DO CABIMENTO
cabvel a interposio do Recurso Ordinrio Constitucional com fulcro
no artigo 102, II da CRFB e artigo 539, I do CPC, por se tratar de deciso
denegatria de Mandado de Segurana.
DO MRITO
Inicialmente, o artigo 149 da Lei 8.112/90 exige que os membros da
comisso do processo administrativo disciplinar sejam todos estveis. Vejamos:
O processo disciplinar ser conduzido por comisso
composta de trs servidores estveis designados pela
autoridade competente, observado o disposto no 3o do
art. 143, que indicar, dentre eles, o seu presidente, que
dever ser ocupante de cargo efetivo superior ou de
mesmo nvel, ou ter nvel de escolaridade igual ou
superior ao do indiciado.
Na situao apresentada, a comisso foi irregularmente composta, haja
vista Cssio ser somente detentor de cargo em comisso, ou seja, sem a garantia
da estabilidade.
Com efeito, os cargos em comisso so de livre exonerao, no
ostentando seu titular a qualidade de servidor estvel.
Ademais, o artigo 141, I da Lei 8.112/90, ao definir a competncia para a
prtica de ato de demisso, estabeleceu que o Presidente da Repblica autoridade
competente para demitir os servidores do Poder Executivo.
No caso em apreo, a demisso foi aplicada pelo Ministro do Trabalho e
Emprego, portanto, sofre o ato impugnado de vcio de competncia.
Dessa forma, a anlise a ser feita pelo juzo no se trata de mrito
administrativo, mas sim de aspectos de legalidade que podem ser apreciados pelo
Poder Judicirio.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer seja o presente recurso conhecido e provido,
determinando a reforma da deciso para que seja proferida nova deciso, com a
anulao do ato de demisso do recorrente.
Requer, ainda, a condenao do recorrido ao pagamento das custas
processuais.

Nestes termos, pede deferimento.


Braslia, 28 de abril de 2009.
Advogado
OAB n. ....

85

QUESTO 21
Marcelo Silva, comentarista e esportista, foi acometido por um nibus da
empresa BBTT, concessionria de servio de transporte no municpio de Belo
Horizonte, quando passeava de bicicleta. Em virtude do acidente, Marcelo faleceu na
hora, no obstante tenha o motorista do veculo tomado todas as providncias
possveis para impedir o fato.
No bojo da ao judicial proposta por seu pai, Sr. Marcos Silva, a fim de
obter indenizao pelos danos causados pela empresa concessionria, foi julgado
improcedente o pleito, uma vez que restou comprovada a ausncia de culpa do
motorista do nibus, levando-se ainda em considerao o fato de que o filho do autor
no ostentava a qualidade de usurio do servio de transporte. Tal deciso foi
publicada em 15/07/2009, sexta feira. Inconformado, o Sr, Marcos procurou seu
escritrio de advocacia.
Em face dessa situao hipottica, redija, no ltimo dia do prazo, na
qualidade de advogado(a) contratado(a) por Marcos, a pea judicial cabvel, contra a
empresa concessionria, para pleitear a indenizao pela morte de Marcelo, com base
na responsabilidade civil do estado.
Aqui no d para montar o nosso esquema habitual, pois temos que montar
antes o esquema processo originrio para identificarmos o recurso cabvel. No caso
acima foi proposta uma ao ordinria (ao indenizatria). Vejamos:

Autor:
Ru:
Competncia:
Pedido:

causa de pedir:

alegao de

AO
INDENIZATRIA
Marcos Silva.
BBTT.

RECURSO
O recorrente Marcos Silva.
O ru ser o recorrido.
Tribunal de Justia
(apelao).
Passa a ser o de nova
deciso.

Justia Estadual.
Indenizao por danos
morais
e materiais.
Responsabilidade objetiva do Estado, independente da

(neste caso a mesma,

culpa (art. 37, 6, da CCF). E ainda de acordo com o

STF essa
Pois o autor quem est

Responsabilidade objetiva do Estado, independente

da alegao de
Interpondo o recurso)

Culpa (art. 37, 6 da CF). E ainda de acordo com o

STF essa
Responsabilidade objetiva atinge tanto usurios
quanto no
Usurios. O dever de indenizao do Estado nos
casos do arts.
944 e 948 do CC.
86

A apelao tem uma peculiaridade: tem dois juzos de admissibilidade.


Quando se interpe a apelao, o juiz que proferiu a deciso vai analisar se a apelao
cumpre os requisitos para ser conhecida (1 juzo de admissibilidade). Tendo cumprido,
ele a encaminhar para o Tribunal competente, que far a mesma coisa (2 juzo de
admissibilidade).
A mesma coisa vale para o ROC. Interpe-se no juzo que proferiu a deciso
(1 juzo de admissibilidade) e for admitido, ele encaminhar para o Tribunal superior
(2 juzo de admissibilidade).
Exatamente por conta disso, a apelao ter folha de rosto, que o
encaminhamento ao juzo originrio (a quo) para este decida se ir receber ou no.
No caso em tela, a ao foi proposta perante o juiz estadual e agora ir se apelar para
o TJ. Vejamos:
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _ VARA CVEL DA
COMARCA DE BELO HORIZONTE DO ESTADO DE MINAS GERAIS
(10 linhas)
Marcos Silva, nacionalidade, estado civil, profisso, RG n. ..., CPF n. ...,
residente e domiciliado na Rua ..., nos autos do processo n. ..., em que litiga com a
Empresa BBTT, vem por seu advogado infrafirmado, com procurao em anexo e
endereo profissional situado na Rua ..., onde sero encaminhadas as intimaes do
feito, interpor RECURSO DE APELAO em face da deciso proferida nos autos,
requerendo seu recebimento e remessa ao Tribunal competente.
Requer ainda a juntada de comprovao do preparo.
Nestes termos, pede deferimento.
Belo Horizonte, 1 de agosto de 2009. (para encontrar a data sempre faa o
calendrio, excluindo o dia do incio e lembrando que se o 1 ou o ltima dia da contagem cair no final
de semana, fica para o 1 dia til seguinte exceto MS)
Advogado
OAB n. ...
(QUEBRA DE PGINA)
EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS
Recorrente: Marcos Silva
Recorrido: BBTT
Processo n. ...
DAS RAZES DO RECURSO
DO CABIMENTO E DA TEMPESTIVIDADE
cabvel a interposio do Recurso de Apelao por se tratar de
87

impugnao de sentena, com fulcro no artigo 513 e seguintes do CPC e


tempestivo, conforme artigo 508 do CPC.
DOS FATOS
Marcelo Silva, comentarista e esportista, foi acometido por um nibus da
empresa recorrida, concessionria de servio de transporte no municpio de Belo
Horizonte, quando passeava de
bicicleta. Em virtude do acidente, Marcelo faleceu na hora, no obstante tenha o
motorista do veculo tomado todas as providncias possveis para impedir o fato.
No bojo da presente ao judicial, o recorrente, a fim de obter
indenizao pelos danos causados pela empresa recorrida teve o seu pedido julgado
improcedente, uma vez que restou comprovada a ausncia de culpa do motorista do
nibus, levando-se ainda em considerao o fato de que o filho do autor no
ostentava a qualidade de usurio do servio de transporte.
A deciso, ora impugnada, foi proferida em 15/07/2009.
DO MRITO
Primeiramente, o artigo 37, 6, da CRFB prev a responsabilidade
objetiva dos prestadores de servio pblico por danos causados a terceiros.
Vejamos:
As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito
privado prestadoras de servios pblicos respondero
pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem
a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o
responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Ressalte-se que o entendimento do STF de que essa responsabilidade
objetiva se estende as vtimas, sejam elas usurias ou no usurias do servio
prestado.
Com efeito, a Constituio Federal no distingue a vtima pelo fato de no
ostentar a qualidade de usuria.
Na situao apresentada, a vtima foi acometida por um nibus da
recorrida, prestadora do servio pblico de transporte. Sendo assim, no relevante
analisar se o agente pblico agiu de forma culposa ou no, por se tratar de
responsabilidade objetiva da empresa.
Dessa forma, nos moldes dos artigos 944 e 948 do CCB, cabvel a
indenizao ao apelante pelos danos morais e materiais decorrentes da morte de
seu filho.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer seja o presente recurso conhecido e provido,
determinando a reforma da deciso para que seja proferida nova deciso, com a
condenao do apelado ao pagamento de indenizao pelos danos morais e
materiais.
Requer, ainda a condenao do apelado ao pagamento das custas
processuais e honorrios advocatcios.
Nestes termos, pede deferimento.
Belo Horizonte, 1 de agosto de 2009.
Advogado
OAB n. ....
88

Aula 11

SIMULADO II ( FAZER NA PRPRIA FOLHA)


RECURSOS ADMINISTRATIVOS
Temos 3 possibilidades de recurso administrativo:
1) Processo administrativo disciplinar (PAD), cujo recurso est
regulamentado na Lei 8.112/90 no tm efeito suspensivo;
2) Procedimento licitatrio, cujo recurso est regulamentado na Lei
8.666/93;
3) Nenhum dos casos anteriores, seguindo o regulamento geral da
Lei 9.784/99.
Ao ver do professor, esta pea no deveria ser cobrada dos
candidatos, visto que no uma pea privativa de advogado. bem simples e
no tem folha de rosto. Para evitar problemas, o faremos como se fosse uma
apelao sem folha de rosto.
O problema aqui se preocupar com o endereamento. No PAD o
recurso sempre ser para a autoridade superior aquela que decidiu. Ocorre que
o recurso s ser proposto se a questo mencionar que j houve pedido de
reconsiderao para a prpria autoridade que decidiu. Se no mencionar, ter
que se fazer esse pedido para quem decidiu. O prazo aqui tanto para o pedido
de reconsiderao quanto para o recurso de 30 dias corridos.
Na licitao cabe recurso nas fases de habilitao, classificao e
homologao. Nos dois primeiros casos o recurso j tem efeito suspensivo. Os
recursos sempre sero interpostos no prazo de 5 dias teis. Se estiver na fase
de habilitao ou classificao, o processo estar nas mos da comisso
licitante e o recurso ser endereado para o presidente da comisso. Se estiver
na fase de homologao, o processo estar nas mos da autoridade do rgo e
dever a ela ser encaminhado o recurso. Atente assim que na Lei 8.666/93 o
89

recurso sempre feito para quem decidiu (se este decidir no reformar, ele
mesmo mandar para a autoridade superior).
A mesma coisa da licitao acontece na Lei 9.784/99: o recurso
interposto perante a autoridade que decidiu e se esta no reconsiderar, ela
mesma mandar o processo para a autoridade superior. O prazo aqui de 10
dias corridos.
1. Marcao do cdigo
Grifar os seguintes artigos:
Na Lei 8.112/90: arts. 106, 107, 107, 1 e 108;
Na Lei 8.666/93: art. 109, 4;
Na Lei 9.784/99: arts. 56 e 59.
2. Prtica
QUESTO 13

Em 10/03/2009, tera-feira, foi publicado edital, iniciando


procedimento licitatrio, do tipo menor preo, na modalidade concorrncia,
pelo Ministrio da Educao, para compra veculos automotores. A comisso foi
composta por 3 servidores estveis.
No prazo estabelecido, a empresa X Veculos, microempresa do
ramo de vendas de carros, apresentou todos os documentos necessrios
habilitao, no conseguindo demonstrar, no entanto, regularidade fiscal, uma
vez que se encontrava inadimplente em relao a tributos federais. Em virtude
da situao exposta, a empresa apresentou a comprovao de dbitos com a
Receita Federal, no cumprindo a exigncia de regularidade fiscal.
Em virtude da ausncia da regularidade fiscal, com base na Lei
8.666/93, a comisso licitante inabilitou referida empresa, no dia 25/04/2009.
Em face dessa situao hipottica, elabore, na qualidade de advogado(a)
contratado(a) pela empresa X Veculos, recurso administrativo contra a deciso
de inabilitao, no ltimo dia do prazo.
ATENO: voc s optar por fazer um recurso administrativo se a questo
solicitar. No o fazendo, voc o far pela via judicial. No caso acima a questo
pediu se no tivesse, caberia ao anulatria.
Aqui usamos o seguinte esquema:

Interessado: Empresa X Veculos;


Autoridade competente: Presidente da comisso
licitante;
Pedido: reforma da deciso para que seja proferida
nova deciso;
90

Causa de pedir: arts. 42 e 43, 1, da LC 123/06


(microempresa pode participar da licitao mesmo
tendo restrio fiscal).

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR PRESIDENTE DA COMISSO DE


LICITAO
(10 linhas)
X Veculos, Pessoa Jurdica de Direito Privado, CNPJ N ..., com sede na rua
..., nos autos do Procedimento Licitatrio n. ... realizado pelo Ministrio da
Educao, vem, por seu advogado infrafirmado, com procurao em anexo e
endereo profissional na Rua ..., onde sero encaminhadas as intimaes do feito,
interpor RECURSO ADMINISTRATIVO em face da deciso proferida nos autos,
pelos fatos e fundamentos a seguir.
DO CABIMENTO
cabvel a interposio do presente recurso com fulcro no artigo 109 da
Lei 8.666/93 por se tratar de impugnao de deciso de inabilitao do certame.
DOS FATOS
Foi publicado edital em 10/03/2009, iniciando procedimento licitatrio, do
tipo menor preo, na modalidade concorrncia, pelo Ministrio da Educao, para
compra veculos automotores. A comisso foi composta por 3 servidores estveis.
No prazo estabelecido, a recorrente, microempresa do ramo de vendas de
carros, apresentou todos os documentos necessrios habilitao, no tendo, no
entanto, regularidade fiscal, uma vez que se encontrava inadimplente em relao a
tributos federais. Em virtude da situao exposta, a empresa apresentou a
comprovao de dbitos com a Receita Federal, no cumprindo a exigncia de
regularidade fiscal.
Em virtude da situao apresentada, com base na Lei 8.666/93, a
comisso licitante inabilitou referida empresa, no dia 25/04/2009.
DO MRITO
Primeiramente, o artigo 42 da LC 123/06 estabelece que a regularidade
fiscal somente ser exigida para microempresas quando d celebrao do contrato.
Vejamos:
91

Nas licitaes pblicas, a comprovao de regularidade


fiscal das microempresas e empresas de pequeno porte
somente ser exigida para efeito de assinatura do
contrato.
No mesmo sentido, o artigo 43, 1, da LC 123/06 define que no
havendo regularidade fiscal, a microempresa participar do certame. Nesses casos,
sangrando-se vencedora, a empresa ter prazo definido em lei para regularizao
perante o Fisco.
Na situao apresentada, no obstante ostentar a qualidade de
microempresa, a recorrente foi inabilitada por no apresentar documentao de
regularidade fiscal.
A deciso de inabilitao merece reforma, uma vez que no se deve exigir
essa documentao da recorrente na fase de habilitao.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer seja o presente recurso conhecido e provido,
determinando a reforma da deciso, para que seja proferida nova deciso,
habilitando o licitante s fases seguintes do certame.
Caso no reconsidere, nos moldes do artigo 109, 4, da Lei 8.666/93,
requer seja o recurso encaminhado para a autoridade superior para anlise.
Nestes termos, pede deferimento.
Local, 5 de maio de 2009.
Advogado
OAB n. ...
QUESTO 01
Foi expedido mandado de priso preventiva contra Rubem, mdico
pertencente ao quadro de pessoal do Ministrio da Sade. Por considerar ilegal a
referida medida, Rubem furtou-se ao seu cumprimento e deixou de comparecer ao
seu local de trabalho durante mais de quarenta dias consecutivos. Aps esse perodo,
tendo sido concedido habeas corpus em seu favor, o mdico retornou ao exerccio
regular de suas funes laborais.
O ministro de Estado da Sade instaurou processo administrativo disciplinar
para apurar suposta irregularidade na conduta de Rubem, relativa a abandono de
cargo. Na portaria de instaurao do processo, optou-se pelo rito sumrio, tendo sido
designados para compor a comisso disciplinar, como membro e presidente, dois
servidores federais estveis ocupantes do cargo de agente administrativo, ambos com
escolaridade de nvel superior.
Foram indicadas, tambm, a autoria e a materialidade do fato tido como
irregular. Trs dias aps a publicao da portaria, o servidor foi indiciado por violao
ao art. 138, c/c com o art. 132, inciso II, ambos da Lei n. 8.112/1990, e,
posteriormente, citado para a apresentao de defesa no prazo de cinco dias.
Na pea de defesa, o advogado do servidor, em pedido administrativo,
postulou a oitiva de testemunhas, aduzindo que estas comprovariam que a ausncia
do acusado ao local de trabalho fora motivada por seu entendimento de que a ordem
de priso seria ilegal e que, to logo afastada a ordem, o mdico retornara s suas
atividades.
O presidente da comisso de processo administrativo disciplinar indeferiu o
pedido de produo de prova testemunhal, considerando-o impertinente, sob o
92

argumento de que o rito escolhido pela autoridade instauradora prev instruo


sumria, sem a possibilidade de produo de prova, nos termos do art. 133, inciso II,
da Lei n.o 8.112/1990.
No relatrio final, sugeriu-se a demisso do servidor, com fulcro nos artigos
citados na pea de indiciao, tendo sido a sugesto acolhida pelo ministro da Sade. A
portaria de demisso por abandono de cargo, assinada h cinco meses, foi publicada no
Dirio Oficial da Unio h trs meses.
Considerando a situao hipottica apresentada, na qualidade de
advogado(a) constitudo(a) pelo servidor pblico demitido, redija a pea processual
mais adequada ao caso, apresentando as questes de direito processual e material
indispensveis defesa dos interesses de seu cliente.

Autor: Rubem
Ru: Unio Federal
Autoridade Coatora: Ministro da Sade (Portaria foi dele)
Competncia: STJ
Pedido: Liminar: suspenso do ato de demisso para que ele fique no cargo; e
pedido final que a anulao do ato de demisso.
Causa de Pedir: Todos esto na 8112. Desrespeitaram o contraditrio e a
ampla defesa, ver art. 1338 combinando com o art. 156 todos da 8112, que
garante o direito de arrolar testemunha, ver art. 5 LV, . A ausncia no foi
intencional, no configurando abandono de cargo , ver art. 138 . E, alm disso, o
Ministro de Sade no tem competncia para este ato ver art. 141, I da 8112.

EXCELENTISSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO SUPERIOR TRIBUNAL


DE JUSTIA
(10 linhas)
Rubem, nacionalidade, estado civil, mdico, RG n..., CPF n..., residente e
domiciliado na Rua..., vem, por seu advogado infrafirmado, com procurao em anexo,
e endereo profissional na Rua..., onde doravante sero encaminhadas as intimaes
do feito impetrar MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO LIMINAR contra ato do
do Ministro da Sade, agente publico, com endereo profissional na Rua..., e em face
Unio Federal, pessoa jurdica de direito pblico interno ,CNPJ..., com sede na Rua...,
pelos fatos e fundamentos a seguir.
DO CABIMENTO
cabvel a impetrao do MANDADO DE SEGURANA, com fulcro no art. 1 e
seguintes da Lei 12016/09 e art. 5, LXIX da CRFB, por se tratar de ato violador a
direito liquido e certo do impetrante
DOS FATOS

93

Os fatos so a questo
DA LIMINAR
O art. 7, III, da Lei 12016/09 estabelece como requisitos para a concesso da
liminar o fundamento relevante do pedido e o perigo de ineficcia da medida.
O fundamento relevante do pedido se baseia na violao ao contraditrio e
ampla defesa, conforme art. 156 da 8112/90, na ausncia de inteno a desconfigurar
o abandono de cargo, consoante art. 138 da 8112/90 e tambm na incompetncia da
Autoridade Coatora para praticar o ato.
O perigo de ineficcia da medida decorre do fato de que o Autor est fora de
suas atividades, sem perceber a remunerao mensal, que possui carter de verba
alimentar.
Portanto, deve o Impetrado se abster provisoriamente da prtica do ato.
DO MRITO
Primeiramente, o art. 138 da Lei 8112/90 estabelece como requisito para o
abandono de cargo a inteno em se ausentar. Vejamos.
art. 138 - Configura abandono de cargo a
ausncia intencional do servidor ao
servio por mais de trinta dias
consecutivos.
Na situao apresentada, a ausncia do servidor foi justificada por mandado de
priso legalmente expedido contra o mesmo.
Dessa forma, no havia inteno em se ausentar, desconfigurando a hiptese
de abandono de cargo.
Ademais, foi desrespeitado o contraditrio e ampla defesa, garantidos no art. 5
LV da CRFB.
Com efeito o art. 1338 combinado com o art. 156 da 8112/90, garante ao
servidor o direito de arrolar testemunhas no processo administrativo disciplinar, ainda
que sumrio, como forma de produzir provas necessrias sua defesa.
Sendo assim, a negativa de testemunhas requeridas configura nulidade do
processo administrativo e consequente nulidade do ato de demisso.
Por fim, a autoridade coatora no competente para a prtica do ato
impugnado isso porque o art. 141, I da Lei 8112/90 aponta o Presidente da Repblica
como autoridade competente para aplicar demisso aos servidores do Poder
Executivo.
Desta forma, viciado o ato praticado por autoridade incompetente.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1 A notificao da autoridade coatora para que preste informaes no prazo
de lei;
94

2 A cincia do rgo de representao judicial da Unio Federal, para


querendo ingressar no feito;
3 A concesso da medida liminar, determinando a suspenso do ato de
demisso ora impugnado;
4 A confirmao da liminar, com a concesso da segurana, determinado a
anulao do ato coator;
5 A intimao do Ilustrssimo representante do Ministrio Pblico para atuar
como fiscal da lei;
6 A juntada dos documentos necessrios comprovao do direito liquido e
certo do Impetrante;
7 A condenao do Ru ao pagamento das custas processuais.
D-se causa o valor de R$ ...
Nestes termos, pede deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB n...

QUESTO PARA CASA


QUESTO 17
Aula 12

RECLAMAO CONSTITUCIONAL
Primeiramente, iremos grifar os artigos importantes. Abra o seu cdigo na
Constituio Federal art. 103-A, 3 e agora a Lei 11.417/06 e grife o art. 7, caput e
1. Utilize a mesma cor das aes constitucionais (ROXA).
A reclamao constitucional no impede nem substitui as aes judiciais
cabveis. Assim, s opte pela reclamao constitucional se a questo deixar bem claro.
A questo tambm tem que demonstrar que j houve um esgotamento na via
administrativa antes de se partir para o judicirio por meio de reclamao
constitucional.

**** IMPORTANTE: O endereamento sempre do STF. Segue a mesma


estrutura do HD.

1. Prtica
QUESTO 07

Petrncio Oswaldo, governador do Estado do Par, nomeou seu


irmo, Juvdio Oswaldo, Conselheiro do Tribunal de Contas do Estado, em
95

15/04/2012.
Com a situao, a populao ficou indignada e, Maria Joo, moradora
da cidade de Belm, procuradora do Tribunal de Contas do Estado, que estava
cotada para ser nomeada para a funo, apresentou reclamao
administrativa a qual foi julgada improcedente pelo chefe do executivo
estadual, sob a alegao de que a nomeao se tratava de ato poltico.
Assim, procurou seu escritrio requisitando seus servios para que
sejam tomadas as medidas judiciais cabveis ao desfazimento do ato violador
da moralidade pblica. Nesse diapaso, informou que gostaria que fosse
proposta a medida mais clere diretamente no Supremo Tribunal Federal, pelo
descumprimento de Smula Vinculante.
Em face dessa situao hipottica, redija, na qualidade
advogado(a) contratado(a) por Maria, a pea judicial mais adequada.

de

Usando o nosso esquema:


Reclamante: Maria Joo;
Reclamado: Petrncio Osvaldo;
Competncia: STF;
Pedido: anulao do ato;
Causa de pedir: a smula vinculante n. 13 no autoriza e o
entendimento do prprio STF de que o cargo de Conselheiro do
Tribunal de Contas cargo de natureza administrativa e no poltico,
sujeitando-se a smula vinculante n. 13.
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL
(10 linhas)
Maria Joo, nacionalidade, estado civil, Procuradora do Tribunal de Contas,
RG n. ... e CPF n. ..., residente e domiciliada na Rua ..., vem, por seu advogado
infrafirmado, com procurao em anexo e endereo profissional na Rua ..., onde
sero encaminhadas as intimaes do feito, apresentar RECLAMAO
CONSTITUCIONAL contra ato de Petrncio Osvaldo, Governador do Estado, com
endereo profissional na Rua ..., pelos fatos e fundamentos a seguir.
DO CABIMENTO
cabvel a presente reclamao constitucional com fulcro no artigo 103-A,
3 da CRFB e artigo 7 da Lei 11.417/06 por se tratar de ato que viola smula
vinculante.
DOS FATOS
96

O reclamado, governador do Estado do Par, nomeou seu irmo, Juvdio


Oswaldo, Conselheiro do Tribunal de Contas do Estado, em 15/04/2012.
Tal situao gerou indignao da populao e a reclamante, procuradora do
Tribunal de Contas do Estado, que estava cotada para ser nomeada para a funo,
apresentou reclamao administrativa, a qual foi julgada improcedente pelo chefe do
executivo estadual, sob a alegao de que a nomeao se tratava de ato poltico.
DO MRITO
Primeiramente, a smula vinculante n 13 do STF veda o nepotismo no
mbito do servio pblico, com a nomeao de parentes para assuno de cargos.
Vejamos:
A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha
reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive,
da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa
jurdica, investido em cargo de direo, chefia ou
assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou
de confiana, ou, ainda, de funo gratificada na
Administrao Pblica direta e indireta, em qualquer dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
municpios, compreendido o ajuste mediante designaes
recprocas, viola a Constituio Federal.
Na situao apresentada, a autoridade reclamada nomeou seu irmo para
assuno de cargo pblico, em clara violao a smula mencionada.
Ressalte-se que a smula se baseia nos princpios da impessoalidade e
moralidade, estampados no artigo 37, caput, da CRFB.
Ocorre que, a alegao de se tratar de ato poltico j foi superada pelo
entendimento desta Corte Suprema de que o cargo de Conselheiro do Tribunal de
Contas tem natureza administrativa. Assim, o ato violador a smula deve ser anulado.
Salienta, ainda, o esgotamento da instncia administrativa em respeito ao
artigo 7, 1, da Lei 11.417/06.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer:
1) A notificao da autoridade para que preste informaes no prazo
determinado;
2) A procedncia do pedido, determinando a anulao do ato
impugnado;
3) A intimao do Ilustrssimo representante do Ministrio Pblico para
atuar como fiscal da lei;
4) A juntada dos documentos necessrios comprovao do direito do
reclamante.
Nesses termos, pede deferimento.
Belm, data.
Advogado
OAB n. ...

97

CORREO QUESTO PARA CASA


QUESTO 17
Joo, servidor pblico federal do Ministrio da Fazenda, se ausentou do
servio pblico por mais de trinta dias consecutivos, entre os dias 02/01/2005 e
10/02/2005. Quando do fechamento da folha de janeiro, no dia 10/02/2005, a
administrao descobriu o fato.
Em 02/01/2009 foi instaurado processo administrativo disciplinar que
culminou na penalidade de demisso, uma vez que o autor, citado por edital, no
apresentou defesa no prazo de 10 dias e o defensor dativo designado elaborou
defesa, sem contudo obter xito. A deciso foi publicada em 15/02/2009, sexta feira.
Joo, inconformado com a deciso contratou seus servios de advogado
para defend-lo na seara administrativa, demonstrando, por meio de laudo mdico do
SUS que, no perodo mencionado, o autor se encontrava em coma, em virtude de
acidente de carro que sofrera dias antes.
Em face dessa situao hipottica, redija, na qualidade de advogado(a)
contratado(a) a petio cabvel, no ltimo
dia do prazo.
Aqui usamos o seguinte esquema:
Recorrente: Joo;
Autoridade competente: Presidente da Repblica;
Pedido: reforma da deciso para que seja proferida nova deciso;
Causa de pedir: art. 163, nico, da Lei 8.112/90, que estabelece
que nesses casos de citao por edital o prazo de 15 dias (havendo
assim restrio ao contraditrio e ampla defesa no prazo de 10). E
que segundo o art. 138 da Lei 8.112/90 no houve abandono de cargo
(ausncia do servio de forma intencional, o que no houve).
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR PRESIDENTE DA REPBLICA FEDERATIVA
DO BRASIL
(10 linhas)
Joo, nacionalidade, estado civil, Servidor Pblico Federal, RG n. ... e CPF
n. ..., residente e domiciliada na Rua ..., nos autos do Processo Administrativo
Disciplinar n. ... proposto no Ministrio da Fazenda, vem, por seu advogado
infrafirmado, com procurao em anexo e endereo profissional na Rua ..., onde sero
encaminhadas as intimaes do feito, apresentar PEDIDO DE RECONSIDERAO
em face da deciso de demisso proferida no feito, pelos fatos e fundamentos a
seguir.
DO CABIMENTO
cabvel apresentao de pedido de reconsiderao com fulcro no artigo
106 da Lei 8.112/90 por se tratar de deciso administrativa que merece reforma.
DOS FATOS
O servidor se ausentou do servio pblico por mais de trinta dias
consecutivos, entre os dias 02/01/2005 e 10/02/2005. Quando do fechamento da folha
98

de janeiro, no dia 10/02/2005, a administrao descobriu o fato.


Em 02/01/2009 foi instaurado processo administrativo disciplinar que
culminou na penalidade de demisso, uma vez que o autor, citado por edital, no
apresentou defesa no prazo de 10 dias e o defensor dativo designado elaborou defesa,
sem, contudo, obter xito. A deciso foi publicada em 15/02/2009.
Ocorre que o recorrente demonstrou, por meio de laudo mdico do SUS que,
no perodo mencionado, o autor se encontrava em coma, em virtude de acidente de
carro que sofrera dias antes.
DO MRITO
Primeiramente, o artigo 163, pargrafo nico, da Lei 8.112/90 estabelece
que, em casos de citao por edital, o servidor dever ter o prazo de 15 dias para
apresentao de defesa. Vejamos:
Na hiptese deste artigo, o prazo para defesa ser de 15
(quinze) dias a partir da ltima publicao do edital.
Na situao apresentada, no obstante a citao do recorrente tenha sido
feita por obstante, a Administrao Pblica lhe concedeu apenas 10 dias para
apresentao de defesa, considerando sua revelia aps esse prazo.
Sendo assim, foram violadas as garantias do contraditrio e da ampla
defesa, uma vez que o prazo concedido foi menor do que o determinado por lei.
Ademais, o artigo 138 da Lei 8.112/90, ao definir abandono de cargo,
estabelece ser a ausncia intencional do servio por mais de 30 dias consecutivos.
In casu, a ausncia do recorrente no se configura intencional, conforme
documentao que demonstra estar ele em coma no perodo mencionado.
Dessa forma, descaracterizada a inteno, no h abandono de cargo a
ensejar a demisso.
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer seja o presente pedido de reconsiderao conhecido e
provido, determinando a reforma da deciso, para que seja proferida nova deciso,
desconstituindo a demisso do servidor.
Requer, ainda, presentes os pressupostos de fumus boni iuris e
periculum in mora, seja concedido efeito suspensivo ao presente.
Nestes termos, pede deferimento.
Local, 19 de maro de 2009.

PARECERES
O parecer tem uma estrutura muito simples. Na verdade, nem estrutura
obrigatria tem. A maior quantidade de pontos estar no direito material. No entanto,
seguiremos uma estrutura aqui.
O parecer funciona mais ou menos como uma sentena. Ele sempre comea
com o nome do parecer (que PARECER mesmo), colocado no meio, centralizado.
A seguir voc pula 2 linhas e coloca tambm no meio, de forma recuada,
EMENTA (que um resumo do parecer). Da voc ir realmente pular 10 linhas,
deixando-as em branco, pois ser a ltima coisa que voc far.

99

O parecer continua com os tpicos DO RELATRIO (que so os fatos), DA


FUNDAMENTAO (que o mrito) e CONCLUSO (que no chega a ser um pedido
e sim uma opinio acerca do que o seu cliente est perguntando).
E lembre-se: aqui voc totalmente imparcial. Pesquisa-se para dizer ao
cliente se ele tem ou determinado direito. ATENTE ainda que voc s ir fazer um
parecer se no enunciado da prova expressamente assim o pedir (minuta rascunho de
pea no parecer).
Sobre a ementa, o professor recomenda que ela tenha entre 5 e 9 palavraschaves ou expresses-chaves que resumam todo o parecer, separados por pontos ou
por barras em caixa alta. No pode ter verbo. Deve constar: qual a consulta, qual o
seu fundamento e qual a concluso.
O raciocnio que quando algum vier a ler a ementa, ele j tenha uma
ideia da pergunta, da fundamentao e qual foi a concluso apresentada.

1. Prtica
QUESTO 05
Pedro Martins, servidor estadual, requer aposentadoria estatutria por
tempo de contribuio que vem a ser deferida em maro de 2011. Em janeiro de
2012, o TCE impede o registro do ato de aposentadoria por entender que Pedro no
possua o tempo necessrio para se aposentar. Em razo disso, o TCE determina,
atravs de seu presidente, o desfazimento imediato da aposentadoria e devoluo das
quantias percebidas por Pedro a partir de maro de 2006, haja vista se tratar de
benefcio concedido ilegalmente.
Pedro Martins pretende impetrar, inconformado, em abril de 2012, mandado
de segurana contra o presidente do TCE pretendendo que, previamente anulao
do ato de aposentadoria, ele possa exercer o direito ao contraditrio e ampla
defesa. Como pedido alternativo, Pedro requer que no seja obrigado a restituir o que
recebeu at janeiro de 2012.
Como advogado contratado por, elabore um parecer informando se ele tem
razo nas pretenses formuladas.
Aqui no tem aquele esquema. Voc apenas separa a fundamentao:
Fundamentao:

1) No. Smula Vinculante n 03 do STF


2) Sim. Boa f
Retroagir
Segurana Jurdica
PARECER
EMENTA:
APOSENTADORIA
DE
SERVIDOR. NO APROVAO PELO TC.
AUSNCIA
DE
CONTRADITRIO.
100

SMULA VINCULANTE N 03 DO STF.


RESTITUIO
DE
VALORES
PERCEBIDOS.
BOA
F.
IMPOSSIBILIDADE.
DO RELATRIO (este a questo, mas sempre comear dizendo que Foi elaborada consulta acerca
de tal situao por ...)

Foi elaborada consulta acerca da seguinte situao. Pedro Martins ora


consulente requereu aposentadoria estatutria por tempo de contribuio que vem a
ser deferida em maro de 2011. Em janeiro de 2012, o TCE impede o registro do ato
de aposentadoria por entender que o consulente no possua o tempo necessrio para
se aposentar.
Em razo disso, o TCE determina, atravs de seu presidente, o desfazimento
imediato da aposentadoria e devoluo das quantias percebidas pelo consulente a
partir de maro de 2006, haja vista se tratar de benefcio concedido ilegalmente.
Desta forma o consulente procura a saber se tem o direito ao contraditrio
prvio a anulao a aposentadoria e tambm se seria obrigado a restituir o que
recebeu at janeiro de 2012.
o relatrio, passa a fundamentar.

DA FUNDAMENTAO (segue a mesma estrutura do mrito de uma petio inicial)


Primeiramente, ressalta-se que a Smula Vinculante n 03 do STF dispensa
o contraditrio e a ampla defesa decises do TC que no aprovam a concesso inicial
de aposentadoria, reforma e penso. vejamos:
Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio
asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da
deciso puder resultar anulao ou revogao de ato
administrativo que beneficie o interessado, excetuada a
apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de
aposentadoria, reforma e penso.
Com efeito, a aposentadoria do Servidor Pblico apontada pela
jurisprudncia como ato administrativo complexo, s estando perfeito quando da
manifestao de vontade do TC.
Sendo assim, ao negar a concesso de aposentaria, o TCE no anula direito
j constitudo, mas sim impede o ato se pressione.
Logo, no h necessidade de oferecer ao Servidor o exerccio do
contraditrio e a ampla defesa.
No que tange devoluo de valores, o STF pacificou o entendimento de
que os valores percebidos de boa-f pelo Servidor no sero restitudos aps deciso
administrativa que lhe retirem o direito .
Tal entendimento se baseia no princpio da segurana jurdica e impede o
pleito feito pelo Estado de devoluo da quantia percebida entre maro de 2011 e
janeiro de 2012.
a fundamentao, para a concluir.
DA CONCLUSO
Pelo exposto, conclui-se pela impossibilidade de anulao do ato do TCE
sob a alegao de ausncia de contraditrio e pela desnecessidade de restituio
dos valores percebidos antes da deciso do Tribunal.
o parecer.
101

Local, data.
Advogado
OAB n. ...

QUESTO 10
Em 21/03/2008, segunda feira, foi publicado edital, iniciando procedimento licitatrio, do tipo
menor preo, na modalidade concorrncia, pelo Ministrio da Fazenda, para compra de um lote de 150
mesas de escritrio, orado no valor de R$ 150.000,00, necessrios renovao do rgo. A comisso foi
composta por 5 servidores, sendo 3 deles servidores temporrios e dois servidores no concursados que
exercem cargos comissionados. O referido rgo estabeleceu que os envelopes contendo as
documentaes dos licitantes, bem como as propostas a serem apresentadas, deveriam ser entregues
at 30/04/2008.
Em 20/04/2008, a empresa N Mesas de Escritrios Ltda, alegando vcio no edital, apresentou
impugnao que foi julgada procedente. O edital foi corrigido, entretanto, sob a alegao de que a
alterao era simplesmente material, no ensejando modificao das propostas, no houve publicao
nem reabertura de prazo de intervalo mnimo. O procedimento seguiu seu curso e a empresa N Mesas de
Escritrios Ltda foi habilitada juntamente com mais duas empresas.
Na fase que se seguiu, as propostas foram apresentadas a empresa D Mesas de Escritrios
Ltda foi classificada em primeiro lugar, restando N Mesas de Escritrios Ltda a segunda colocao, uma
vez que a primeira ofereceu, pelo mesmo valor de R$ 140.000,00, 5 (cinco) mesas a mais.
A empresa N Mesas de Escritrios Ltda contatou seu escritrio de advocacia para que
emitisse um parecer sobre o referido procedimento, bem como a suposta existncia de irregularidades,
pedindo que o escritrio conclusse pela possibilidade ou no de propor uma ao judicial em face do
certame.
Em face dessa situao hipottica, redija, na qualidade de advogado(a) contratado(a) o
parecer requerido.

Separando a fundamentao:
Fundamentao: composio da comisso (art. 51 da Lei 8.666/93);
falta de publicao na alterao do edital e abertura do intervalo
mnimo (art. 21, 4, da Lei); critrio de escolha do vencedor foi
desobedecido, pois houve empate (art. 3, caput, e art. 45, 1, I, da
Lei).

PARECER
102

EMENTA:
LICITAO.
VCIOS
NO
PROCEDIMENTO.
COMISSO
LICITANTE.
AUSNCIA
DE
PUBLICAO.
VIOLAO AO
JULGAMENTO OBJETIVO.
POSSIBILIDADE DE AO.
DO RELATRIO
Foi elaborada consulta acerca da seguinte situao pela Empresa N
Computadores Ltda: em 21/03/2008 foi publicado edital iniciando procedimento
licitatrio, do tipo menor preo, na modalidade concorrncia, pelo Ministrio da
Fazenda, para compra de um lote de 150 mesas de escritrio, orado no valor de R$
150.000,00, necessrios renovao do rgo.
A comisso foi composta por 5 servidores, sendo 3 deles servidores
temporrios e dois servidores no concursados que exercem cargos comissionados.
O referido rgo estabeleceu que os envelopes contendo as documentaes dos
licitantes, bem como as propostas a serem apresentadas, deveriam ser entregues
at 30/04/2008.
Em 20/04/2008, a empresa ora consulente, alegando vcio no edital,
apresentou impugnao que foi julgada procedente. O edital foi corrigido,
entretanto, sob a alegao de que a alterao era simplesmente material, no
ensejando modificao das propostas, no houve publicao nem reabertura de
prazo de intervalo mnimo. O procedimento seguiu seu curso e a empresa
consulente foi habilitada juntamente com mais duas empresas.
Ocorre que na fase seguinte as propostas foram apresentadas e a
empresa D Mesas de Escritrios Ltda foi classificada em primeiro lugar, restando a
consulente a segunda colocao, uma vez que a primeira ofereceu, pelo mesmo
valor de R$ 140.000,00, 5 (cinco) mesas a mais.
Dessa forma, resta saber se possvel propor ao para anulao
do procedimento. o relatrio, passa a fundamentar.
DA FUNDAMENTAO
Primeiramente, o artigo 51 da Lei 8.666/93 estabelece que a comisso de
licitao deve ser composta por, no mnimo, dois servidores efetivos. Vejamos:
A habilitao preliminar, a inscrio em registro cadastral,
a sua alterao ou cancelamento, e as propostas sero
processadas e julgadas por comisso permanente ou
especial de, no mnimo, 3 (trs) membros,
sendo pelo menos 2 (dois) deles servidores qualificados
pertencentes aos quadros permanentes dos rgos da
Administrao responsveis pela licitao.
Na situao apresentada, trs membros da comisso eram servidores
comissionados, no concursados e dois membros detentores de cargo temporrio.
Assim, foi irregularmente constituda a comisso, em desacordo com o texto legal.
Ademais, o artigo 21, 4, da Lei 8.666/93 exige nova publicao quando
houver alterao do edital. A ressalva ao final do artigo diz respeito somente
desnecessidade de reabrir o intervalo mnimo quando no houver modificao no
contedo das propostas.
No caso apresentado, houve vcio no procedimento, haja vista a no
publicao da parte alterada do edital.
Por fim, foi efetivada a escolha do vencedor com base em critrio diverso
daquele definido no edital. Com efeito, por se tratar de menor preo, o artigo 45,
103

1, I, da Lei 8.666/93 estabelece que o preo ser o nico critrio de escolha.


A escolha com base em cadeiras a mais viola o julgamento objetivo das
propostas estampado no artigo 3 da Lei 8.666/93.
a fundamentao, passa a opinar.
DA CONCLUSO
Pelo exposto, entende-se ser possvel a propositura de ao para
anulao do procedimento licitatrio.
o parecer.
Local, data.
Advogado
OAB n. ...

QUESTES PARA CASA


QUESTO 19
QUESTO 23
Aula 13

CORREO QUESTO PARA CASA


QUESTO 19
Joo das botas, prefeito do municpio de Salvador, pretende nomear seu
irmo Jos das Botas para o cargo de Secretrio de Obras do Municpio. Para se
assegurar da licitude de sua conduta o contratou como advogado para elaborao de
parecer acerca da possibilidade do referido ato de nomeao.
Em face dessa situao hipottica, redija, na qualidade de advogado(a)
contratado(a), o parecer requerido, abordando o tema luz da Smula Vinculante do
Nepotismo e o entendimento mais recente do Supremo Tribunal Federal sobre a
matria.
Aqui no tem aquele esquema. Voc apenas separa a fundamentao:
Fundamentao: smula vinculante 13 do STF; a no aplicao
dessa smula para nomeao de agentes polticos, pois esta tem
natureza de ato poltico e este no se sujeita a smula vinculante.
PARECER

104

EMENTA: AGENTE PBLICO. NEPOTISMO.


SMULA
VINCULANTE N. 13 DO STF. NOMEAO
DE
AGENTES
POLTICOS.
INAPLICABILIDADE.
DO RELATRIO (este a questo, mas sempre comear dizendo que Foi elaborada consulta
acerca de tal situao por ...)

Foi elaborada consulta acerca da seguinte situao por Joo das Botas: o
consulente, prefeito do municpio de Salvador, pretende nomear seu irmo Jos das
Botas para o cargo de Secretrio de Obras do Municpio e quer se assegurar da
licitude do ato de nomeao.
o relatrio, passa a fundamentar.
DA FUNDAMENTAO (segue a mesma estrutura do mrito de uma petio inicial)
Primeiramente, a smula vinculante n. 13 do STF veda a prtica do
nepotismo no servio pblico. Vejamos:
A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em
linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau,
inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da
mesma pessoa jurdica, investido em cargo de direo,
chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em
comisso ou de confiana, ou, ainda, de funo gratificada
na Administrao Pblica direta e indireta, em qualquer
dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e
dos municpios, compreendido o ajuste mediante
designaes recprocas, viola a Constituio Federal.
No entanto, a jurisprudncia do mesmo Tribunal assentada no sentido
de que as smulas vinculantes no se aplicam aos atos polticos emanados pelo
Estado.
Ocorre que o cargo de Secretrio de Estado cargo poltico. A nomeao
para assuno de cargo poltico se configura como ato poltico e, portanto, no se
sujeita smula vinculante n. 13 do STF.
Com efeito, a smula transcrita no se aplica a nomeao de agentes
polticos. a fundamentao, passa a opinar.
DA CONCLUSO (aqui se responde o que a questo pedir)
Pelo exposto, entende-se no haver nenhuma vedao ao consulente na
nomeao de seu irmo para o cargo de Secretrio de Estado.
o parecer.
Salvador, data.
Advogado
OAB n. ...

CORREO QUESTO PARA CASA


QUESTO 23
Vendedor autnomo, ambulante de doces, pretende ajuizar ao contra o Estado do Rio de
Janeiro e do Municpio de Vai Vem com a pretenso de obter indenizao por danos materiais e morais.

105

Alega que, na praa principal do municpio onde reside, foi alvejado por projtil de arma de fogo
disparada por sargento da Polcia Militar conhecido da comunidade, pois serve no posto da Polcia Militar
local. O sargento deixava o seu local de trabalho ao trmino do expediente laboral e se dirigia para a
residncia. Estava sem farda, mas portava arma da corporao, autorizado por seu superior. Na Praa,
alguns amigos conversavam sobre poltica, at que dois deles, exaltados, iniciaram calorosa discusso,
que acabou por lev-los ao confronto fsico. O sargento, que a tudo assistia, aodadamente, sacou da
arma, e vozeirando sua qualidade de policial, determinou que parassem, mas no foi acatado.
Transtornado, atirou aleatoriamente, mas o projtil ricocheteou e acabou por atingir o fmur do autor,
que se feriu, tendo sido levado para o Hospital Municipal onde permaneceu internado por dez dias.
No hospital, por precariedade de atendimento, foi acometido por infeco no ferimento,
deixando-lhe uma cicatriz. Ficou totalmente incapacitado para o trabalho por 60 dias e deixou de auferir
rendimentos para seu sustento, na mdia de dois salrios mnimos mensais. A percia constatou uma
incapacidade permanente na ordem de 30%. Intenta pedir uma penso mensal e vitalcia desde o evento,
no valor de dois salrios mnimos, com juros e correo monetria, alm de indenizao por dano moral
arbitrada a critrio do juiz.
Em resposta a requerimento administrativo, o Estado do Rio de Janeiro contesta e admite os
fatos com as consequncias relatadas, mas diz que no legtimo para responder pelo dano, ao
fundamento de que no momento do fato o militar no exercia o munus para o qual estava investido.
Ademais, diz no ter culpa pelo evento danoso e alega que o agravamento da leso se deu em razo da
infeco hospitalar. Questiona o pedido vitalcio de penso.
O Municpio tambm, em sede de processo administrativo, alega ilegitimidade passiva. Por
fim, alega que no deu causa aos danos experimentados pelo autor. Em face dessa situao hipottica,
redija, na qualidade de advogado(a) contratado(a) pela vtima, o parecer requerido, informando se h ou
no a possibilidade de propositura de ao de indenizao.

Aqui temos que dividir as responsabilidades. Assim, separando a


fundamentao:
Fundamentao:
*

Estado: comear embasando no art. 37, 6, da CF e art. 43 do


CC (dizer que o agente pblico agiu se valendo da qualidade de
agente para causar o dano); falar ainda que a indenizao se
mede pela extenso do dano (arts. 944 e 950 do CC) assim
ter direito a danos materiais pelo tempo que ficou
incapacitado, mas que a penso vitalcia dele na ordem de
30% (que extenso de sua incapacidade permanente);

Municpio: no pode alegar ilegitimidade, pois Hospital pblico


rgo e ter que pagar pelo dano moral esttico (cicatriz). A
m prestao do servio (culpa do servio) ensejou um dano.
PARECER
EMENTA: RESPONSABILIDADE CIVIL. ESTADO
DO RIO
DE JANEIRO. ART. 37, 6, CRFB.
CONFIGURAO.
PENSO VITALCIA DE 30%. MUNICPIO DE VAI
VEM.
CULPA DO SERVIO. POSSIBILIDADE DE
PROPOSITURA
106

DA AO.
DO RELATRIO (se a questo disser que dispensa o relatrio, abrir o tpico e dizer relatrio
dispensado)

Foi elaborada consulta acerca da seguinte situao: o consulente,


ambulante de doces, pretende ajuizar ao contra o Estado do Rio de Janeiro e do
Municpio de Vai Vem com a pretenso de obter indenizao por danos materiais e
morais. Alega que, na praa principal do municpio onde reside, foi alvejado por
projtil de arma de fogo disparada por sargento da Polcia Militar conhecido da
comunidade, pois serve no posto da Polcia Militar local. O sargento deixava o seu
local de trabalho ao trmino do expediente laboral e se dirigia para a residncia.
Estava sem farda, mas portava arma da corporao, autorizado por seu superior. Na
Praa, alguns amigos conversavam sobre poltica, at que dois deles, exaltados,
iniciaram calorosa discusso, que acabou por lev-los ao confronto fsico. O sargento,
que a tudo assistia, aodadamente, sacou da arma, e vozeirando sua qualidade de
policial, determinou que parassem, mas no foi acatado. Transtornado, atirou
aleatoriamente, mas o projtil ricocheteou e acabou por atingir o fmur do
consulente, que se feriu, tendo sido levado para o Hospital Municipal onde
permaneceu internado por dez dias.
No hospital, por precariedade de atendimento, foi acometido por infeco
no ferimento, deixando-lhe uma cicatriz. Ficou totalmente incapacitado para o
trabalho por 60 dias e deixou de auferir rendimentos para seu sustento, na mdia de
dois salrios mnimos mensais. A percia constatou uma incapacidade permanente na
ordem de 30%. Intenta pedir uma penso mensal e vitalcia desde o evento, no valor
de dois salrios mnimos, com juros e correo monetria, alm de indenizao por
dano moral arbitrada a critrio do juiz.
Em resposta a requerimento administrativo, o Estado do Rio de Janeiro
contestou e admitiu os fatos com as consequncias relatadas, mas diz que no
legtimo para responder pelo dano, ao fundamento de que no momento do fato o
militar no exercia o munus para o qual estava investido. Ademais, diz no ter culpa
pelo evento danoso e alegou que o agravamento da leso se deu em razo da
infeco hospitalar. Questiona o pedido vitalcio de penso.
O Municpio tambm, em sede de processo administrativo, alegou
ilegitimidade passiva. Por fim, alegou que no deu causa aos danos experimentados
pelo autor.
Dessa forma, resta saber se possvel propor ao de indenizao.
o relatrio, passa a fundamentar.
DA FUNDAMENTAO
Primeiramente, cumpre ressaltar que o artigo 37, 6, da CRFB regulamenta
a responsabilidade objetiva do Estado por danos causados por seus agentes. Vejamos:
As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito
privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos
danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a
terceiros, assegurado o direito de regresso contra o
responsvel nos casos de dolo ou culpa.
No mesmo sentido, o artigo 43 do CCB tambm impe a responsabilidade
objetiva do ente
pblico.
Em relao ao Estado do Rio de Janeiro, o agente se aproveitou dessa
qualidade para ensejar o dano. Com efeito, o policial vozeirou essa qualidade, alm de
causar o dano com a arma da corporao. Dessa forma, o Estado responde pelos
danos causados.
107

Por sua vez, os artigos 944 e 950 do CCB estabelecem que a penso
vitalcia deve ser proporcional a incapacidade do autor.
No caso apresentado, a penso a ser requerida no deve ser no montante
de dois salrios mnimos, mas sim de 30% desse valor. Deve, ento, ser adequado o
pedido do consulente extenso do dano.
No que tange ao Municpio de Vai Vem, a responsabilidade decorre da
precariedade de atendimento. De fato, em casos de omisso, a responsabilidade se
baseia na demonstrao da culpa do servio a ensejar o dano.
Nessa situao, a m prestao do servio gerou uma cicatriz, que
configura dano moral e esttico a ser indenizado em ao cabvel.
a fundamentao, passa a opinar.
DA CONCLUSO
Pelo exposto, entende-se ser cabvel a ao de indenizao em face do
Estado, desde que adequando o valor da penso a ser pleiteada.
No que tange ao Municpio, opina-se pela possibilidade da ao
indenizatria, nos moldes pleiteados pelo consulente.
o parecer.
Vai Vem, data.
Advogado
OAB n. ...

RESOLUO DOS EXERCICIOS PROPOSTOS:


01) O servidor pblico Marcelo requereu frias para o ms de abril,
sendo o pedido indeferido pelo chefe da repartio sob a alegao de que,
naquele perodo, havia falta de pessoal na repartio. Marcelo, ento,
provou que, ao contrrio, havia excesso de pessoal. Nessa situao
hipottica, qual elemento do ato administrativo est inquinado de vcio?
Fundamente sua resposta conforme a teoria aplicvel espcie.
Esboo (faremos o rascunho antes de responder): Teoria dos Motivos
Determinantes; a concesso de frias ato discricionrio , mas uma vez feita a
motivao, a motivao passa a integrar o ato. Se viciada o ato ser viciada. art. 2
pargrafo nico, alnea d da lei 4717.
Resp.:
Primeiramente cumpre ressaltar que todo ato administrativo composto por
cinco elementos, a saber: competncia, finalidade, forma, motivo e objeto, conforme
previso no art. 2 caput da lei 4717. O elemento motivo a razo de fato e de direito
que justifica a prtica do ato.
Importante ressaltar que no se pode confundir o motivo com a motivao, uma
vez que esta, nada mais , que a explicitao desses motivos.
Ocorre que, nas situaes em que a motivao feita e o motivo apresentado
no corresponde a realidade, o elemento motivo acaba estando viciado, veja art. 2
pargrafo nico, alnea d da lei 4717, j que a motivao exposta no correspondia a
realidade dos fatos conforme demonstrado por Marcelo.
A teoria aplicvel a espcie a Teoria dos Motivos Determinantes, que define
que mesmo nas situaes em que a motivao no seja necessria , no momento em
que a motivao feita, ela passa a integrar o ato, e por isso se for falsa ou viciada o
108

ato tambm viciado. Com efeito, na situao apresentada a motivao no


correspondia a realidade dos fatos.
02) Discorra sobre os terrenos de marinha, abordando o conceito, de
quem a propriedade e se pode ser objeto de Usucapio.
Esboo (faremos o rascunho antes de responder): Decreto 9760, art. 2
,conceito dos terrenos de marinha. O art. 1 , a, do decreto assim como o art. 20, VII
CF , . Ver art. 98 do CC (Bens pblicos). Os terrenos de marinha so imprescritveis,
no pode ser objeto de usucapio, art. 102 do CC, Ver art. 183,3 CF
Resp.:
Primeiramente, cumpre ressaltar que os terrenos de marinha, so aqueles
terrenos que ficam na faixa de 33 metros contados da linha de preamar mdia e tudo
aquilo que foi acrescido a ele desde 1834 quando foi feita a medio, esse o
entendimento estampado no art. 2 do Decreto 9760.
Como definido no prprio decreto art. 1 , alnea e no art.20, VII, da CRFB os
terrenos de marinha so bens pertencentes a Unio Federal, portanto so bens
pblicos, isso porque cedio que o art. 98 do Cdigo Civil estabelece que so bens
pblicos todos os bens pertencentes a pessoas jurdicas de direito publico e que todos
os outros so privados, pouco importa a quem pertenam.
Ou seja, por pertencer a uma pessoa jurdica de direito publico interno, qual
seja, a Unio Federal, os terrenos de marinha so bens da Unio, bens federais.
Por sua vez, os bens da Unio no esto sujeitos ao usucapio , ou seja, so
bens imprescritveis. De fato todos os bens pblicos, sejam eles da Unio, Estados ou
Municpios independentemente da utilizao ao qual estejam vinculados no esto
sujeitos ao usucapio. A posse mansa e pacfica sobre bens pblicos no gera
aquisio de propriedade, no possvel a usucapio em virtude da imprescritibilidade
de como garantia inerente aos bens pblicos, conforme visto no art. 102 do Cdigo
Civil.
Ademais, o art. 1833 da CRFB reiterando o entendimento j estampado no
Cdigo Civil, define que os bens imveis pertencentes a Unio, no sero objetos de
usucapio.
Dessa forma os terrenos de marinha no so passiveis de usucapio.
03) Maria, servidora pblica federal, casada com Antnio, portador
de obesidade mrbida, reconhecida por junta mdica oficial. Com vistas a
proporcionar o tratamento de que o marido necessita, inexistente no seu
atual domiclio, Maria requereu a sua remoo para a capital do estado. A
administrao pblica, ao fundamento de que a remoo s pode ser
concedida no interesse da administrao, negou o seu pedido, alegando no
poder prescindir do trabalho de Maria. Alm disso, argiu que no h vagas
na capital. Com base nessa situao hipottica, redija um texto em que
responda, de forma fundamentada, ao seguinte questionamento. Agiu com
acerto a administrao?
Esboo (faremos o rascunho antes de responder): A remoo como regra ato
discricionrio. Entretanto a remoo pode ser ato vinculado, nos casos de
deslocamento do cnjuge, concurso de remoo e em decorrncia de problemas de
sade desde que demonstrado por junta mdica. art. 36 da lei 8112,, ver art. 36, III, b
8112.
Resp.:

109

Inicialmente cumpre ressaltar, que o art. 36 da lei 8112/90 estabelece a


remoo como o deslocamento do servidor dentro do mesmo quadro de pessoal, com
ou sem mudana de sede, ou seja, este artigo conceitua a remoo como um
deslocamento funcional do servidor dentro da carreira que ele ingressou. Nessas
situaes a remoo vem amparada na 8112 como um ato administrativo
discricionrio. Com efeito, o prprio dispositivo legal estabelece que a remoo vai ser
feita no interesse da administrao ou a pedido do servidor, mas ainda sim a critrio
da Administrao.
Portanto , como regra geral, a concesso do pedido de remoo feita com
base numa anlise dos critrios de oportunidade e convenincia feita pela
administrao publica, o que faz com que o ato de remoo tenha o carter de
discricionrio.
Entretanto em algumas situaes, a lei estabelece a remoo como um ato
vinculado de fato, existe situaes previstas em lei que o servidor tem direito a
remoo independentemente do critrio utilizado pela Administrao, ainda que no
haja interesse pblico e ainda que no haja cargo vago na localidade em que pretende
ser removido.
A situao apresentada se encaixa em uma das hipteses de remoo
vinculada, o que verificamos no art. 36, III, b da lei 8112 onde dito que a remoo
ser concedida desde que esse servidor demonstre por laudo oficial que a remoo
indispensvel por motivo de sade sua, do cnjuge ou companheiro ou do dependente
econmico do servidor.
Dessa forma no agiu com acerto a Administrao pois conforme os dispositivos
legais apresentados , a servidora publica Maria, teria direito a remoo para
acompanhar seu cnjuge debilitado, independentemente dos critrios da
Administrao.
04) Os vencimentos da servidora pblica, Joana no foram
adequadamente reajustados em 5/5/2001, entretanto, na ocasio, ela no
impugnou administrativamente o ato ilegal cometido. Agora, pretende
propor ao judicial visando condenao do ente federativo ao pagamento
retroativo do reajuste bem como determinao de que esse reajuste seja
aplicado aos vencimentos futuros. Qual a ao cabvel e qual a
fundamentao?
Esboo (faremos o rascunho antes de responder): Omisso de trato sucessivo ,
ateno para esse dado, pois se Joana no quisesse indenizao poderia sim, ser
impetrado Mandado de segurana. Cada ms que a administrao no reajusta , ela
renova a ilegalidade, no ultrapassando o prazo de 120 dias. O correto no caso ao
ordinria, com obrigao de fazer mais indenizao. Ver art. 37, X, CF, manuteno do
valor real da remunerao. O no reajuste ocorreu em 2001 no por acaso, pois a
questo quer que fale da prescrio. Dec lei 20910.
Resp.:
Primeiramente, cumpre ressaltar que o art. 37, X da CF, garante ao servidor
pblico uma reviso geral anual de sua remunerao como forma de manuteno do
valor real. Com efeito, a garantia da irredutibilidade da remunerao foi definida pelo
STF como uma garantia de irredutibilidade nominal somente, no entanto por expressa
determinao legal o servidor publico tem direito a manuteno do valor real da sua
remunerao como j foi dito.
Na situao apresentada, apesar de lei especifica, a administrao no efetuou
o reajuste devido. Por se tratar de ao na qual Joana pretende obrigar o estado a
efetivar o reajuste e ser restituda dos valores anteriores a deciso, a ao cabvel
uma ao ordinria na qual se cumula o pedido da obrigao de fazer com o pedido de
110

restituio de valores anteriores. J que o mandado de segurana no substitutivo


de ao de cobrana e no pode ser impetrado quando o cliente pretende receber
restituio de valores anteriores.
Ressalta-se ainda que nessa situao, uma vez que o reajuste deixou de ser
feito desde 2001, Joana s poder pleitear a indenizao referente s parcelas devidas
e vencidas a menos de 5 anos. Efetivamente o art. 1 do decreto 20910, garante que
as aes contra a Fazenda Pblica prescrevem no prazo de 5 anos, salienta-se que a
prescrio quinquenal quando nas situaes de omisso de trato sucessivo do Poder
publico no atingem o fundo do direito, mas to somente as parcelas vencidas a mais
de 5 anos.
Desta forma, Joana poder propor ao ordinria, pois no houve a prescrio
do direito de ser restituda, no entanto a restituio deve se adequar a prescrio
quinquenal.
05) No que concerne aos atos praticados no exerccio do poder de
polcia administrativa:
a)so discricionrios ou vinculados?
b)sempre podem ser exercidos independentemente de intermediao
do Poder Judicirio?
c)podem ser delegados a particulares?
d)esto condicionados ao exerccio prvio do contraditrio?
Respostas fundamentadas.
Resp.:
a) Primeiramente ressalta-se que o Poder de Policia com previso no art.. 78 do
CTN, nada mais do que o poder que o ente estatal tem de restrio ao exerccio de
liberdades individuais e uso da propriedade privada.
A discricionariedade caracterstica do poder de policia e modernamente se
admite a prtica de atos vinculados de polcia como o caso da licena.
b) O poder de polcia goza do atributo da imperatividade que o poder de impor
obrigaes unilaterais ao particular e em situaes de urgncia ou com previso legal,
o ato de polcia pode ser executado sem a necessidade de deciso judicial o que a
doutrina designa de autoexecutoriedade dos atos de polcia.
c) Como regra o ato de polcia atividade tpica de Estado e no admite
delegao a particulares. No entanto, possvel a delegao de atos materiais
necessrios ao exerccio do poder de polcia.
d) O contraditrio e ampla defesa so garantias constitucionais estampadas no
art. 5 LV da CRFB. No entanto em situaes emergenciais, para a garantia do
interesse pblico o contraditrio pode ser diferido. Nesses casos o ato de polcia
pratica e o particular pode exercer o contraditrio posteriormente.
06) Redija, de forma fundamentada, texto dissertativo acerca da
contratao de empregados pela administrao pblica direta federal. Em
seu texto, aborde, necessariamente, os seguintes aspectos:
possibilidade jurdica da referida contratao;
requisitos constitucionais para a validade da contratao e
conseqncias da no-observncia desses requisitos;
garantias contra a dispensa e existncia de estabilidade;

111

competncia para apreciar


contrato de trabalho.

as

controvrsias

decorrentes

desse

Resp.:
Primeiramente cumpre ressaltar, que a Constituio de 88 quando publicada,
vedava mais de um regime dentro da administrao direta e autrquica,
estabelecendo a regra do regime jurdico nico. No mbito federal, o RJU foi
estampado na lei 8112 de 90 como o regime dos servidores estatutrios.
Ocorre que, a emenda 19/98 deixou de determinar o regime jurdico nico,
admitindo o ingresso de servidores celetistas e estatutrios na administrao direta e
autrquica. Essa emenda foi suspensa sua eficcia em ADIN desde 2005, e
posteriormente declarada inconstitucional, e por isso a partir desta data no se admite
mais o ingresso de servidores celetistas por estar restaurado o regime jurdico nico
estatutrio definido na lei 8112.
Aos servidores que ingressaram sobre o regime celetista na administrao direta
federal antes do entendimento do STF o ingresso depende de realizao de concurso
de provas ou de provas e ttulos de acordo com o art. 37, II, da CF e a no
observncia da exigncia do concurso, gera nulidade dessa contratao, por se tornar
inconstitucional e por estar violando a impessoalidade das contrataes do estado.
No obstante a sumula 390 do TST , preveja a estabilidade para os empregados da
administrao direta e autrquica, essa smula no pode prosperar diante da
interpretao literal do STF sobre o art. 41 da CF, que estabelece que a estabilidade
garantia dos cargos efetivos no estendendo estas garantia aos detentores de
emprego. Desta forma, os empregados pblicos no gozam de estabilidade.
Ademais, apesar de no gozarem de estabilidade a demisso desses empregados
um ato administrativo e por isso deve ser feito mediante motivao precedida de
contraditrio e ampla defesa.
Por fim, conforme art. 114, I da CF, compete a JUSTIA DO TRABALHO julgar os
servidores celetistas da administrao direta e autrquica.

07) Faa um paralelo entre as fundaes estruturadas por particulares


segundo o Cdigo Civil e as fundaes institudas pelo Poder Pblico, seja
com personalidade jurdica de direito privado, seja com personalidade
jurdica de direito pblico, abordando o que as caracteriza, como podem ser
distinguidas e quais as normas de direito pblico aplicveis a cada espcie.
Aborde, por fim, a natureza e caractersticas das chamadas Fundaes de
Apoio.
Esboo (faremos o rascunho antes de responder):
Resp.:
Primeiramente, a fundao pessoa jurdica formada pela destinao de
patrimnio. Quando formada por patrimnio privado, so reguladas pelo Codigo Civil e
regidas integralmente pelo direito privado.
Ocorre que, o Poder Publico pode destinar seu patrimnio formao de Pessoa
Juridica que ser Fundao Pblica.
O art. 37, XIX da CF define que as Fundaes Publicas so integrantes da
administrao indireta e dependem de lei para a sua criao.
112

A doutrina majoritria entende que tais fundaes pblicas podem ser pessoas
jurdicas de direito pblico ou de direito privado. No primeiro caso, so criadas por lei e
gozam de regime de fazenda pblica, so verdadeiras autarquias fundacionais. No
outro caso so autorizados por lei especifica seguindo um regime hibrido, ou seja, o
direito privado derrogado pelos princpios inerentes Administrao Publica.
No se confundem as fundaes pblicas com as fundaes de apoio, essas
ltimas so fundaes privadas que por meio de convnio se vinculam a hospitais
pblicos e universidades publicas.
Essas entidades recebem dinheiro pblico para exerccio da atividade e por isso
se sujeitam ao controle do Tribunal de Contas e s regras e princpios da
Administrao Pblica. So entidades do chamado terceiro setor.
08) A administrao pblica abriu sindicncia a fim de apurar se
Henrique, servidor pblico, teria praticado crime contra a administrao. A
sindicncia, concluda no prazo legal, resultou na instaurao de processo
disciplinar contra o servidor. Os autos da sindicncia integraram o processo
disciplinar, como pea informativa da instruo. Durante o processo, foram
assegurados o contraditrio e a ampla defesa a Henrique. A administrao,
ao final, com base em prova emprestada, licitamente obtida por meio de
interceptao telefnica, e nos depoimentos colhidos durante a instruo do
processo disciplinar, considerou que a infrao estava capitulada como ilcito
penal, encaminhou cpia dos autos ao Ministrio Pblico e aplicou, de forma
motivada, pena de demisso ao servidor.
Considerando a situao hipottica apresentada acima, responda, de
forma fundamentada, aos questionamentos a seguir.
No decorrer da sindicncia, era prescindvel o exerccio do direito de
defesa do servidor?
De acordo com orientao do Supremo Tribunal Federal, h obstculo
jurdico para a utilizao da citada prova emprestada no processo
administrativo disciplinar?
Resp.:
Primeiramente cumpre ressaltar que a lei 8112 prev a possibilidade de
instaurao de uma sindicncia que trata-se de um processo administrativo
simplificado para aplicao de penalidades mais leves. No entanto, para apurar
infraes punveis com pena de demisso como o caso de crime contra a
administrao, s possvel a aplicao de penalidades por meio de um Processo
Administrativo Disciplinar que pode ser precedido de uma sindicncia meramente
investigativa.
Com efeito o art. 29 da lei 9784, trouxe baila, o entendimento doutrinrio de que
a Administrao Pblica tem amplo poder de investigao e por isso pode instaurar
sindicncias preparatrias, como meros atos de investigao prvios ao PAD. Essas
sindicncias por no configurarem processo administrativo e no poderem ensejar a
aplicao de qualquer espcie de penalidde no dependem de contraditrio e ampla
defesa.
Na situao apresentada por se tratar de averiguao de crime contra a
administrao, a sindicncia que se tem quela meramente investiga que no
depende de contraditrio e ampla defesa. Por sua vez, a dilao probatria em
processo administrativo disciplinar ampla e o texto da 8112 autoriza a produo de
todos os meios de prova em direito admitidos , desde que obtidos licitamente. No
obstante, existem discusses acerca de prova emprestada, nesse sentido o STJ
pacificou o entendimento de que a prova emprestada tem natureza de prova
113

documental e por isso pode sim, ser utilizada em PAD desde que tenha sido
licitamente produzida na origem.
09) Desapropriao indireta a designao dada ao abusivo e irregular
apossamento do imvel particular pelo Poder Pblico, com sua consequente
integrao no patrimnio pblico, sem obedincia s formalidades e cautelas
do procedimento expropriatrio (MELLO, Celso Antnio Bandeira de; in
Curso de Direito Administrativo; Ed. Malheiros; 25 ed). Com base nos
conhecimentos acerca da desapropriao indireta, defina o termo a quo para
incidncia de juros compensatrios sobre o valor indenizatrio, bem como o
prazo de prescrio para ao de desapropriao indireta, tratando,
inclusive acerca da aplicao espcie da smula 119 do STJ.
Esboo (faremos o rascunho antes de responder): Faremos o conceito breve de
desapropriao indireta. Falaremos que a desapropriao indireta tem base no art. 35
do DL 3365/41 que diz que uma vez incorporado os bens da Fazenda Pblica, qualquer
ao se resolve em perdas e danos, no tem como pedir o bem de volta. Falaremos
tambm que para pleitear esta indenizao ser proposta uma ao indenizatria
como outra qualquer, dizendo que o juros compensatrios so (ai explica o que so
juros compensatrios) . Dizer que os juros compensatrios nos moldes da sumula 618
do STF incidem no valor de 12%a.a. e se aplicam na desapropriao indireta conforme
o art. 15-A3 do DL 3365/41. Por fim Diremos tambm que a sumula 119 do STJ se
aplica desde que feita sua leitura a luz do art. 1238CC e que por isso a prescrio na
ao de desapropriao Indireta de 15 anos.
Resp.:
Primeiramente, ressalta-se que a desapropriao indireta configura invaso de
terra pelo poder pblico. Com efeito, sem realizar nenhum procedimento prvio, o
Estado se apossa do bem privado.
Ocorre que, em virtude da supremacia do interesse pblico, uma vez dada
destinao ao bem, a nica coisa a ser pleiteada pelo particular indenizao. Ou
seja, no se pode requerer o bem em retorno, conforme art. 35 do DL 3365/41.
A indenizao deve ser paga cumulada com juros compensatrios no valor de
12%a.a., consoante sumula 618 do STF.
cedio que esses juros so pagos como forma de compensar a perda do bem
antes da indenizao e se aplicam na desapropriao indireta. Esse o entendimento
estampado no art.15-A3 do DL 3365/41.
No que tange prescrio, a sumula 119 do STJ estabelece prazo de 20 anos.
Ocorre que, com a edio do Cdigo Civil de 2002, essa sumula precisa ser lida luz
do art. 1238 do CC que estabelece o prazo de 15 anos para usucapio extraordinria.
Dessa forma o entendimento mais moderno de que se aplica a smula 119 do
STJ combinado com o art. 1238 do Cdigo Civil de 2002 e a desapropriao indireta
prescreve no prazo de 15 anos, coincidindo com o prazo da usucapio extraordinria.
10) O diretor-geral de administrao do Banco Central do Brasil
(BACEN), no uso de sua competncia institucional, impediu determinada
empresa de participar de processo licitatrio, sob o fundamento de que no
foi apresentada comprovao de qualificao econmico-financeira. O
procedimento licitatrio referia-se contratao de segurana armada.
Insatisfeita, a empresa, no dia 15 de junho de 2009, dez dias aps a prtica
do ato que entendeu lesivo aos seus direitos, impetrou mandado de
segurana na justia do Distrito Federal (DF), o qual foi distribudo 2.a
Vara Federal da Seo Judiciria do DF, apontando como autoridade coatora
114

o gerente administrativo do BACEN. A empresa alegou que o ato foi ilegal,


pois a citada exigncia somente poderia ter sido efetuada por ocasio da
assinatura do contrato.
Intimada para prestar informaes, a autoridade coatora limitou-se a
alegar a sua ilegitimidade passiva para figurar na ao. De posse das
informaes, o juiz condutor do feito rejeitou a alegao de ilegitimidade
passiva, com base na teoria da encampao, e concedeu a segurana para
que a autoridade coatora se abstivesse de exigir a comprovao de
qualificao econmico-financeira antes da assinatura do contrato. Aps
quinze dias da intimao da sentena, o procurador do BACEN iniciou a
anlise da sentena proferida.
Com base nas informaes da situao hipottica acima descrita,
elabore texto abordandoos vcios da deciso.
Resp.:
Primeiramente ressalte-se que a deciso possui alguns vcios no que tange ao
mrito e no que tange a teoria da encampao para suprir o erro em relao a
autoridade coatora.
Em relao a utilizao da teoria da encampao esto ausentes os trs
requisitos necessrios para a aplicao de tal teoria, quais sejam, em primeiro lugar
seria indispensvel que a autoridade apontada como coatora no se limitasse a alegar
sua ilegitimidade, ou seja, era necessrio ter tambm prestado as informaes
necessrias o que no ocorreu no processo em que o gerente do BACEN se limitou a
dizer que era parte ilegtima.
Em segundo lugar seria indispensvel para a aplicao desta teoria que a
autoridade apontada como coatora fosse de nvel hierrquico superior, em relao a
autoridade coatora efetiva. No processo apontado a situao inversa, visto que o
mandado de segurana fora impetrado contra ato de uma autoridade inferior.
Por derradeiro, a alterao da competncia judicial ocorreu, pelo fato de que
ao impetrada em face do direto geral do BACEN deveria ter competncia originria
no STJ e no na segunda vara do Distrito Federal.
Por fim no que tange ao mrito da ao, a sentena tambm merece reparo,
pelo fato de que no apresentada a comprovao de qualificao econmica
financeira a empresa no teria condies de participar do processo licitatrio. Com
efeito o art. 27 da lei 8666, estabelece que a qualificao econmico financeira
requisito bsico de habilitao para participar de procedimento licitatrio e no pode
ser exigido to somente no momento da assinatura do contrato como alega a
empresa.
Dessa forma, apontados todos esses vcios, a deciso judicial ora discutida
merece reforma.

115