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OBRIGAES
1.
No Cdigo Civil de 1916, seguindo as tradies romanas, o Direito das Obrigaes veio
disciplinado aps os Direitos Reais, caminhando na trilha da prpria vida do homem.
Contudo, a influncia do Cdigo Civil alemo (BGB) veio a fazer com que as Faculdades de
Direito brasileiras e a prpria doutrina majoritria se inclinasse por trat-lo logo em seguida
Teoria Geral do Direito Civil. que se percebeu a necessidade de fixao dos conceitos relativos
aos Direitos das Obrigaes para a compreenso dos demais ramos do Direito Civil, tais como os
Direitos Reais, das Sucesses e, at mesmo, do Direito de Famlia.
O Projeto de novo CC acolhe esta orientao expressamente, disciplinando-o em seguida Parte
Geral.
O Direito das Obrigaes tem o seu estudo dividido em parte geral, a chamada Teoria Geral das
Obrigaes (relativa ao nascimento, espcies, cumprimento, transmisso e extino das
obrigaes) e parte especial (tratando das obrigaes em espcie, elencando contratos), alm da
responsabilidade civil, que versa sobre a obrigao de reparar danos causados pela violao de
uma obrigao precedente.
Cf. Cdigo Civil Comentado, Rio : 1955, vol.4, p.6. No mesmo sentido, MARIA HELENA DINIZ, Curso de
Direito Civil Brasileiro, 2vol., So Paulo : Saraiva, 13ed., 1999, p.3.
1
3.
A complexidade das relaes humanas impe a existncia do Direito. Tais direitos so exercidos
em diferentes planos, a partir de sua natureza.
De modo geral, os direitos so exercidos sobre a prpria pessoa ou sobre bens jurdicos fora da
pessoa humana, dotados de economicidade.
Como salienta LVARO VILLAA AZEVEDO 2, alguns deles se aninham na prpria pessoa
humana (os direitos da personalidade), quando se agasalham na intimidade do homem,
inclusive tendo sede constitucional alguns deles, enquanto outros direitos so exercidos sobre
bens jurdicos exteriores, do mundo ftico. Estes so os direitos patrimoniais, situados fora da
pessoa humana, e potencialmente com valor econmico (todo bem jurdico susceptvel de
apropriao pelo homem e aprecivel economicamente, pela utilidade ou raridade).
Estes direitos de natureza patrimonial se subdividem em: direitos reais ou obrigacionais
(tambm ditos direitos pessoais ou de crdito). Aqueles se assentam sobre um objeto
especificamente considerado em determinado patrimnio. direito recaindo sobre coisa,
afetando-a direta e imediatamente, sob todos ou certos aspectos e a seguindo em poder de
quem quer que a detenha, no dizer de LAFAYETTE RODRIGUES PEREIRA 3. So exemplos disso,
a propriedade ou usufruto. Estes, os Direitos Obrigacionais, dependem do cumprimento de
prestao devida pelo devedor ao credor, que esto vinculados por relao jurdica obrigacional,
pr-existente. o exemplo de algum que se compromete a entregar objeto a outrem, podendo
este exigir a entrega do objeto.
obs. parcela da doutrina formulou crticas expresso Direito das Obrigaes, alegando no
ser completa, por colocar acento tnico num dos lados da relao jurdica, o passivo. Todavia,
consoante a ctedra de ORLANDO GOMES, a locuo Direito das Obrigaes est mais
difundida4, alm do fato de que a expresso Direito de Crdito ou Creditcio incorreria no
mesmo lapso de unilateralidade.
4.
REAIS
OS
Formando um mesmo gnero de Direitos, importa anotar as distines entre o Direito das
Obrigaes e os Direitos Reais, de modo a no se confundi-los.
Os Direitos Reais sempre envolvem a idia de afetao, poder de usar, gozar, dispor e reivindicar
a coisa contra quem quer que seja (oponibilidade erga omnes e seqela). Trata-se de relao
jurdica que tem como sujeito ativo o titular do direito e como sujeito passivo toda a coletividade
(obrigao negativa universal).
Por seu turno, os Direitos Obrigacionais envolvem relaes em que o sujeito ativo pode exigir
apenas do sujeito passivo uma certa prestao. S se vincula quem pactuou. Disciplinam
vontades das partes.
Distinguem-se, pois, em razo dos sujeitos, do direito de ao na hiptese de violao, pelo
objeto, em face do modo de goz-los, e pelas formas de extino 5.
No se olvide, entretanto, que tm em comum a conversibilidade em pecnia (carter
patrimonial).
2
3
4
5
Cf. Teoria Geral das Obrigaes, So Paulo : RT, 9ed., 2001, p.20.
apud AZEVEDO, lvaro Villaa. Cf. Teoria Geral das Obrigaes, cit., p.20.
Cf. Obrigaes, Rio : Forense, 10ed., 1995, p.2.
Nesse sentido, MARIA HELENA DINIZ, cf. Curso de Direito Civil Brasileiro, cit., p.8 e ss..
b)
c)
5.
obrigaes propter rem, que se caracterizam pelo fato de o titular de direito real ser
obrigado a satisfazer, por sua condio de proprietrio, certa prestao. Vincula-se ao direito
real. o exemplo do enfiteuta, que tem a obrigao de pagar o foro, nos termos do CC, art.
678, e do condmino que est obrigado a contribuir para a conservao de coisa comum. A
obrigao decorre do direito real, uma libera a outra e transmissvel. So, na verdade,
direitos obrigacionais, dada a taxatividade dos direitos reais.
nus real, que servem como limitao regra do uso, fruio e disposio prpria do
domnio. So formas de impor restries aos poderes relativos ao domnio. Estas limitaes
prevalecem erga omnes, constituindo-se em verdadeiro nus real. Tome-se o exemplo das
rendas constitudas sobre imveis, que se trata direito real sobre coisa alheia, obrigando o
titular do domnio a entregar, periodicamente, determinada importncia em face do uso do
bem.
obrigaes com eficcia real, se concretizam quando, sem perder seu carter de direito a
prestao, se transmite uma relao jurdica obrigacional sendo oponvel a terceiro que
eventualmente venha a adquirir o direito. perceptvel, por exemplo, nas promessas
irretratveis de compra e venda, disciplinada pelo Decreto-Lei n58/37, quando o
adquirente de imvel recebe as obrigaes assumidas pelo anterior, sem ter participado da
relao.
IMPORTNCIA DO DIREITO DAS OBRIGAES
ramo do Direito Civil de grande importncia, por ser a projeo da autonomia de vontade
privada. Diz-se que o ramo mais intelectual do Direito Civil.
Chegava mesmo JOSSERAND a afirmar que o Direito das Obrigaes a base do Direito Civil e
de todo o Direito.
So infinitas (rol exemplificativo do CC, ao revs dos Direitos Reais). Regulam todas as
atividades com suporte econmico (independe da complexidade). atravs do Direito das
Obrigaes que se possibilita a circulao de riquezas e bens, alm de permitir que seja escoada
a produo.
Hoje ganha nova importncia por conta da formao de uma sociedade de consumo,
influenciando as obrigaes diretamente nas relaes consumeristas, que tm disciplina prpria,
autnoma, centrada na vulnerabilidade do hipossuficiente, o consumidor.
6.
CARACTERSTICAS PRINCIPAIS
ramo do Direito Civil e, como tal, submete-se regra geral da autonomia da vontade, pois
deixa liberalidade individual campo para sua manifestao: liberdade ampla para obrigar e
contratar, ds que respeitem regras e princpios de Direito e no atentem contra a ordem pblica
e bons costumes.
menos sensvel s mutaes sociais, embora no seja imutvel (no pode o Direito estatizarse). No est ligado a fenmenos da organizao poltico-social, como o Direito de Famlia e
Reais. Tambm no sofre influncias locais. Costumes locais no alteram as previses
obrigacionais.
BIBLIOGRAFIA RECOMENDADA
AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria Geral das Obrigaes, So Paulo : RT, 9ed, 2001
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, So Paulo : Saraiva, 13ed, 1999, 2v.
FIZA, Csar. Direito Civil - Curso Completo, Belo Horizonte : Del Rey, 2ed., 1999
GOMES, Orlando. Obrigaes, Rio : Forense, 10ed., 1995
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil - Obrigaes, So Paulo : Atlas, 3ed., 1999
8.
JURISPRUDNCIA SELECIONADA
(STJ, REsp.199801/RJ, Ac. 3T., j. 16.5.2000, rel. p/ o acrdo Min. Waldemar Zveiter, publ. DJU
2.10.2000, p.163)
Processo Civil. Execuo. Condomnio condenado. Penhora de bens de condminos. Possibilidade.
O condmino, em face da obrigao propter rem, pode ter sua unidade penhorada para satisfazer
execuo movida contra o condomnio.
Os condminos suportam, na propriedade horizontal, e na proporo da respectiva quota-parte, as
conseqncias decorrentes de obrigaes do condomnio inadimplente.
(STJ, REsp1654/RJ, Ac.unn. 4T., rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j.11.12.89, publ. DJU 5.3.90,
p.1411)
cabvel a ao declaratria, prevista no art. 4, CPC, que pretendeu a declarao da extino de
hipoteca acessria a uma obrigao principal extinta e no a extino do nus real em si...
(STJ, REsp19225/MG, Ac.unn. 4T., rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j.24.4.2001, publ. DJU
13.8.2001, p.158)
Bem de famlia. Impenhorabilidade. A Lei 8.009/91 visou proteo dos membros da entidade familiar
que no constituram a dvida, mas que utilizam o imvel como residncia. No pode o devedor dispor
dessa proteo, salvo pela constituio de nus real, como previsto em lei. Afasta-se, todavia, o benefcio
pleiteado se, aplicando o direito espcie, verifica-se que no demonstrado ter o imvel a destinao que
o enseja.
(STJ, REsp.160058/SP, Ac.unn. 3T., rel. Min. Eduardo Ribeiro, j. 1.6.2000, publ. DJU 28.8.2000, p.74)
O contrato preliminar de promessa de compra e venda, tal como o definitivo de compra e venda, gera
apenas obrigaes. Assim como este no transfere a propriedade, aquele no confere direito real ao
compromissrio, servindo apenas como ttulo sua constituio, que se verifica pela inscrio no Registro
Imobilirio. A inscrio pode ser feita a qualquer tempo, e antes disso o direito real no estar constitudo.
Mesmo que se admita a validade do contrato entre as partes contratantes, o promitente-vendedor no
ficar privado dos direitos de alienar e onerar a coisa, porque a privao desses direitos s se verifica
quando o promitente-comprador adquire, pela inscrio do contrato, o direito real. (TJ/SP, Ap.Cv.124.5771, Ac.unn.5Cm.Cv., j.28.9.89, rel. Des. Ralpho Waldo, v.u., RT 647:102)
9.
10
Historicamente, se tem notcias das obrigaes no Direito Grego, onde no eram conceituadas,
muito embora fossem admitidas. Foi ARISTTELES, naquela poca, quem props a primeira
sistematizao, diviso das relaes obrigacionais, em voluntrias/contratuais, provenientes do
acordo de vontades, e involuntrias/provindas do ato ilcito, oriundas de fatos jurdicos
cometidos s escondidas ou com violncia.
O Direito Romano, por sua vez, no conheceu a obrigao sistemtica e juridicamente
organizada, mas sim o nexum, poder conferido ao credor de exigir o cumprimento da prestao,
sob pena de ter o devedor de responder com o prprio corpo, podendo ser reduzido condio
de escravo. Tratava-se de mecanismo de execuo pessoal. Havia vnculo entre o prprio
devedor e o credor, como fazia certo a Lei 9 da Lei das XII Tbuas.
Somente com o advento da Lex Poetelia Papiria, fruto de presses populares no Baixo Imprio
romano, que se consagra a idia de obrigao, tal como concebida hodiernamente.
At aquele momento histrico, formava-se um vnculo pessoal entre credor e devedor,
respondendo este com sua prpria personalidade pelo adimplemento da prestao. Com a
referida lei, o vnculo estabelecido entre credor e devedor passou a ser exclusivamente
patrimonial, sem que pudesse o credor tomar a pessoa do devedor.
Merece referncia, outrossim, o Direito Francs que, com o Cdigo Civil (Napolenico) de 1804,
consagra definitivamente no Direito moderno a garantia de que a vinculao obrigacional se dava
to somente em relao aos bens do devedor. Percebeu-se que a execuo patrimonial realiza
melhor funo jurdica e social, at mesmo porque a execuo pessoal no satisfaz a obligatio,
enfim, no atende ao crdito.
Chegava-se, assim, idia indenizatria, de que o inadimplemento obrigacional deve ser
combatido com a responsabilizao civil do devedor, tomando-lhe patrimnio, jamais com a sua
responsabilizao pessoal.
V-se, assim, que a evoluo histrica das obrigaes acompanha a prpria gnese humana.
que se percebe que o homem nunca esteve (e nunca estar) liberto da idia de vinculao
obrigacional. As obrigaes so consectrios lgicos da vida em sociedade. Assim, a evoluo
histrica das obrigaes teve de acompanhar o prprio avano do homem na sociedade. Quanto
mais humanizada foi a viso sociolgica do homem, mais se humanizou a idia de obrigaes.
11
2.
Das Institutas de JUSTINIANO se retirava a concepo de obrigao como o vnculo jurdico que
adstringia algum a solver alguma coisa.
O nosso Cdigo Civil de 1916 (e o novo Cdigo, por igual) no definiu a obrigao, no que andou
bem, vez que se trata de tarefa da doutrina.
Considerada a evoluo histrica acima referida, ento, possvel conceituar a obrigao, com
WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO, como sendo a relao jurdica de carter transitrio,
estabelecida entre credor e devedor, vinculando-os, e cujo objeto consiste na prestao pessoal
de contedo econmico, positiva ou negativa, garantindo o adimplemento atravs do patrimnio
deste.
Dessa definio, ressaltam-se os caracteres principais das obrigaes: a) carter transitrio (se
fosse perptua importaria em verdadeira servido humana); b) vnculo jurdico (permitindo o
estabelecimento de diversas relaes obrigacionais em concomitncia); c) patrimonialidade (s
o patrimnio do devedor responde); d) positiva ou negativa (pode importar em uma conduta de
fazer ou dar ou ainda de no fazer).
Atente-se, finalmente, que tal conceituao no se aplica s relaes de consumo, que esto
regidas pela Lei n8.078/90 CDC, diploma legal que veio a estabelecer normas de proteo ao
consumidor, considerada sua vulnerabilidade e hipossuficincia. Logo, a relao jurdica
consumerista, por estar baseada em princpios distintos, no pode ter a mesma concepo
filosfica e legal da relao jurdica obrigacional de Direito Civil.
Com EVERALDO CAMBLER, este o sentido do ordenamento constitucional: dar sustentao
parta mais fraca em face do poderio econmico preponderante. 7
Deste modo, preciso perceber que os elementos bsicos e as caractersticas das relaes de
consumo so distintos (no contedo e na forma) das relaes obrigacionais civis (note-se que as
6
7
A respeito da matria, consulte-se GUSTAVO TEPEDINO, cf. Temas de Direito Civil, Rio : Renovar, 1999.
Cf. Curso Avanado de Direito Civil Direito das Obrigaes, vol.2, So Paulo : RT, 2001, p.34.
12
Com origens etimolgicas no verbo latino obligare, significando ligar, atar, a expresso obrigao
possui diferentes significados, a partir do seu emprego no cotidiano das pessoas.
J significou todo e qualquer dever indiscriminadamente. Hoje, porm, comporta diferentes
acepes.
Por um lado, possui uma conotao ampla, querendo significar o dever moral, social, religioso,
jurdico, etc.. Quando se fala, e.g., em ir missa, em manter os pertences em ordem, entre
outras hipteses.
J em sentido estrito, se faz meno ao alcance tcnico-jurdico das obrigaes. Juridicamente,
as obrigaes comportam duas espcies: a) deveres no patrimoniais, que no se traduzem
pecuniariamente, como o dever de fidelidade entre cnjuges; b) deveres de natureza
patrimonial, com economicidade, ainda que sua motivao no seja estritamente esta, como o
dever de pagar um emprstimo tomado, de indenizar a violao honra, etc.. So esses
deveres patrimoniais que ganham o nome de obrigao, em sentido tcnico-jurdico. Ou seja,
obrigaes para o Direito Civil so os deveres estabelecidos entre pessoas com apreciao
econmica.
Refere-se a algum que poder exigir de outrem uma prestao positiva ou negativa, vinculados
por essa prestao, cujo eventual inadimplemento enseja execuo do patrimnio deste, para
satisfao do interesse.
Tem, na acepo jurdica, a idia de vnculo que une uma pessoa a outra com carter
exclusivamente patrimonial.
obs. mesmo no Direito a expresso obrigao ganha, por vezes, variados sentidos. Como
exemplo disso, pode-se referir ao lado ativo da obrigao (crdito), o passivo (dbito), o prprio
documento da obrigao (BTNs), entre outros.
5.
NATUREZA JURDICA
Como ressaltava ANTUNES VARELA, bastante controvertida a natureza jurdica das obrigaes.
No se trata de um estado de sujeio, nem tampouco de um simples dever jurdico, concepes
mais amplas.
Tem-se, hodiernamente, que sua natureza jurdica de direito subjetivo do titular, assentada na
relao crdito X dbito. Assim, afirmava o mestre lusitano que se trata de relao jurdica
composta de direito subjetivo prestao e do correspondente dever jurdico de prestar.
6.
certo e incontroverso que toda e qualquer relao jurdica composta por elementos
constitutivos necessrios, sem os quais sequer estar formada. So eles o sujeito, o objeto, o
fato jurdico e a garantia 8.
Nesse sentido, MANUEL A. DOMINGUES ANDRADE, cf. Teoria geral da relao jurdica, Coimbra :
Almedina, 1987, vol.I, p.19. Com idntico pensar, EVERALDO CAMBLER, cf. Curso avanado de Direito Civil,
8
13
A relao jurdica obrigacional, por conseguinte, tambm composta por esses elementos
estruturais imprescindveis, reconhecidos, desde o Direito Romano: sujeitos (credor e devedor
ou creditor e debitor), vnculo jurdico entre eles e objeto.
Afirma-se, deste modo, que a estrutura da relao jurdica obrigacional composta por elemento
subjetivo, espiritual e objetivo.
6.1. O credor e o devedor
Tem-se aqui o elemento pessoal da relao obrigacional, reunindo as pessoas envolvidas.
O sujeito ativo (credor) aquele que poder exigir de outrem (o devedor) o objeto da relao
jurdica. Ambos podem ser pessoas naturais ou jurdicas e, at mesmo, entes despersonalizados,
como no exemplo do condomnio.
Merece referncia a possibilidade de indeterminao momentnea do sujeito, tanto do credor,
quanto do devedor. o exemplo do cheque ao portador ou da taxa condominial de apartamento
alienado. Perceba que, de qualquer sorte, o sujeito ser sempre determinvel.
Por bvio, que possvel, ainda, existir pluralidade em quaisquer dos plos da relao
obrigacional, decorrendo da a classificao das obrigaes em individual ou coletiva.
6.2. O vnculo jurdico
o elemento espiritual. O vnculo jurdico significa o liame que une os sujeitos (credor e
devedor), possibilitando a um deles exigir do outro o objeto da prestao.
Trata-se de elemento imaterial, que confere coercibilidade relao obrigacional. ele quem
tem o condo de garantir o cumprimento, porque no cumprida voluntariamente, enseja a
utilizao da atividade substitutiva jurisdicional, imiscuindo-se no patrimnio do devedor para
retirar quantidade suficiente ao adimplemento.
6.3. O objeto
o componente material, fsico, palpvel. o objeto que se apresenta na prestao devida,
tendo, sempre, contedo econmico ou conversibilidade econmica (patrimonialidade da
prestao, na expresso do Prof. SLVIO DE SALVO VENOSA).
Esse objeto pode ser positivo (dar ou fazer) ou negativo (no fazer) e est dentro da obrigao
assumida, no exemplo de dar um livro. , portanto, sempre um ato humano.
Portanto, o objeto da obrigao a prestao devida. No se confunde com o bem da vida que
deve ser entregue. Este o objeto da prestao. Tome-se o exemplo da obrigao de dar um
livro. O objeto da obrigao uma prestao positiva de dar, que se realizar com a tradio do
livro. J o livro o objeto da prestao e no da obrigao.
Anote-se, por oportuno, que a prestao (objeto da obrigao) tem de ser: a) lcita; b) possvel
(jurdica e fisicamente, sendo nula, v.g., a obrigao que recair sobre herana de pessoa viva,
nos termos do CC, art. 1.089); c) determinada ou determinvel (devendo ser identificada pelo
gnero ou pela quantidade); d) revestida de patrimonialidade. A violao a qualquer desses
requisitos gera nulidade do negcio jurdico, nos termos do Cdigo Civil, arts. 82 e 145 II.
7.
cit., p.37.
14
Embora parcela da doutrina trate das obrigaes e da responsabilidade civil como sinnimos,
preciso apontar srias e importantes distines, uma vez que exprimem situaes
completamente diversas.
De acordo com o esclio do mestre LVARO VILLAA AZEVEDO 9, a relao obrigacional nasce da
vontade dos indivduos ou da lei e deve ser cumprida espontaneamente. Quando no cumprida
voluntariamente, gerando o inadimplemento, surge, ento, nesse panorama a responsabilidade
civil.
A responsabilidade civil , portanto, uma obrigao derivada, secundria, somente surgindo com
a violao de uma obrigao precedente, originria. Esta sim, quer significar obrigao
propriamente dita.
Estudos alems (BRINZ) admitem a possibilidade de, apesar da correlao direta, existir
obrigao ou responsabilidade individualmente, porm em carter excepcional. So os exemplos
das dvidas de jogo e dos dbitos prescritos, onde existe obrigao sem responsabilidade, alm
do caso do fiador, que responsvel, mas no obrigado.
Sinteticamente, lcito afirmar que a obrigao deriva da relao jurdica originria (prestao
de bem da vida), enquanto a responsabilidade deriva do eventual descumprimento obrigacional,
isto , de relao jurdica derivada da relao obrigacional antecedente (clama a interveno do
Judicirio).
8.
10
15
AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria Geral das Obrigaes, So Paulo : RT, 9ed, 2001
CAMBLER, Everaldo. Curso Avanado de Direito Civil Direito das Obrigaes, So Paulo : RT, 2001
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, So Paulo : Saraiva, 13ed, 1999, 2v.
FRANA, Rubens Limongi. Instituies de Direito Civil, So Paulo : Saraiva, 5ed., 1999
FIZA, Csar. Direito Civil - Curso Completo, Belo Horizonte : Del Rey, 2ed., 1999
GOMES, Orlando. Obrigaes, Rio : Forense, 10ed., 1995
16
RODRIGUES, Slvio. Direito Civil Teoria geral das Obrigaes, So Paulo : Saraiva, 28ed., 1999
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil - Obrigaes, So Paulo : Atlas, 3ed., 1999
17
18
da resulta o conceito de obrigao em sentido estrito ou tcnico, ou seja, "obrigao o vnculo jurdico
por virtude do qual uma pessoa fica adstrita para com outra realizao de uma prestao", isto , o dever
jurdico de pretar com carter patrimonial (7) .
Com os conflitos sociais, os interesses econmicos e as diferentes valoraes dadas ao direito obrigacional
e a relao jurdica obrigacional, esta, hoje, no mais entendida como uma relao esttica, bipolar, onde
temos de um lado o credor e do outro o devedor, mas sim como uma relao dinmica (8) . A obrigao,
hoje, portanto, entendida como totalidade, como um processo, assim, atualmente, a moderna doutrina
examina a relao tanto sob o seu aspecto externo (dbito e crdito, credor e devedor), como no seu
aspecto interno (vnculo que liga o credor ao devedor) (9) .
A concepo de obrigao como totalidade e como processo, foi influenciada pela teoria do conceito geral
concreto, formulada por Larenz, onde tudo aquilo que se observa numa relao obrigacional deveria
compor o seu conceito, que ao contrrio da teoria do conceito geral abstrato proposto por Savigny, onde o
mtodo utilizado era o dedutivo, o mtodo utilizado por Larenz era o de incorporao.
Sendo assim, obrigao, o quadro abstrato para se visualizar o fenmeno jurdico, obrigao a
totalidade de um processo, totalidade porque os elementos que constituem este quadro jurdico podem
variar que a obrigao continua existindo; como processo, pois ela um fenmeno jurdico que se
desenvolve no tempo (nasce, desenvolve-se e extingue-se) (10) . Nos dizeres da ilustre Prof. Dr. Judith
Martins-Costa, "a relao sob a tica do processo, uma relao complexa, algo que se encadeia e
desenvolve-se em direo ao seu fim, ao seu objetivo, sua soluo, que o adimplemento (11) .
2 CONCEITO DE FONTE DAS OBRIGAES
Em primeiro lugar, deve-se fazer uma ressalva quanto ao emprego da expresso "fonte do direito" pois,
como acentua Maria Helena Diniz, esta utilizada, metaforicamente, pois em sentido prprio fonte a
nascente de onde brota uma corrente de gua (12) .
Feita essa ressalva, a doutrina tece semelhantes conceitos no que tange s fontes das obrigaes, ou seja,
os conceitos propostos seguem sempre a mesma linha, isto , fonte o elemento gerador da obrigao,
a causa da relao jurdica de onde emana a obrigao e o dever de cada uma das partes para com a outra
(13) .
As fontes das obrigaes podem ser divididas em fontes imediatas e mediatas. Fonte mediata seria, nos
dizeres de Orlando Gomes, "a condio determinante do nascimento das obrigaes", enquanto que as
fontes imediatas seriam "a causa eficiente das obrigaes" (14) .
Assim, vale destacar a lio de Orlando Gomes, que nos diz:
"Todas as obrigaes so legais se, por legal, se entende que, na origem de todas, como sua causa
eficiente, se encontra a lei; nenhuma obrigao legal, se como tal se entende a derivao direta da lei,
sem um fato determinante" (15)
Dessa mesma maneira, nos diz Fernando Noronha:
"Pode-se afirmar que a lei ao mesmo tempo fonte de todas as obrigaes, e no fonte de nenhuma.
Com isto quer-se dizer que todas as obrigaes esto amparadas pela lei, mas que a fonte imediata,
direta, de cada obrigao da vida real um certo e determinado fato concreto, (...) entre a norma e a
obrigao est sempre a verificao de uma situao de fato" (16) .
3 EVOLUO DAS FONTES DO DIREITO OBRIGACIONAL
A classificao das fontes das obrigaes causa divergncias entre os doutrinadores. H uma variedade de
concepes doutrinrias que tratam sobre este tema, sendo assim, tentaremos abordar o mximo possvel
de classificaes existentes, a fim de que possamos atingir uma maior completitude da evoluo das fontes
no direito obrigacional.
3.1 As Fontes no Direito Romano
As fontes, dentro do prprio direito romano, foram evoluindo na medida em que a sociedade foi se
transformando e surgindo novas obrigaes. Podemos vislumbrar, dentro do direito romano, trs fases
bastante distintas. Primeiramente, segundo as Institutas de Gaio, as fontes se resumiam a apenas duas: o
contrato e o delito, as summa divisio, que devido a sua importncia foram chamadas de diviso principal.
19
Posteriormente, no Digesto (44, 7, 1), numa passagem da Res Cotidianae de Gaio, incluiu-se ao contrato e
ao delito, outras causas como fontes das obrigaes, as denominadas ex variis causarum figuris. Por fim,
com as Institutas de Justiniano (3,13,2) temos que as fontes do direito obrigacional se classificavam em:
contrato, delito, quase contrato e quase delito, cabe ressaltar, que esta classificao influenciou muitas das
legislaes modernas, como, por exemplo o Cdigo Civil Francs (17) .
Os contratos, no direito romano, eram as convenes reconhecidas pelo direito civil, providas de
obrigatoriedade e ao judicial, eram designados pela expresso conventio, que tambm, designava os
chamados pactus, que eram as convenes no sancionadas pelo direito civil, despidas de fora obrigatria
e de ao judicial. Os contratos, de acordo com as Institutas, III, 89, poderiam ser de quatro espcies:
Obligationes, quae sunt ex contractu, aut consensu contrahuntur, aut re, aut verbis, aut litterus , ou seja,
contratos consensuais (acordo mtuo de vontade, por exemplo, compra e venda), reais (tinham como
pressuposto a tradio, como por exemplo, comodato), verbais (caracterizavam-se pela observncia de
formas orais solenes, por exemplo, promessa de dote) e, por fim, os literais (eram os convencionados por
escrito, como o mtuo) (18) .
Os delitos, aps a influncia dos bizantinos, so considerados como atos ilcitos dolosos, voluntrios,
intencionais. Em contrapartida, os quase delitos, seriam tambm atos ilcitos, porm, involuntrios,
caracterizados no pelo dolo e, sim, pela culpa (negligncia, impercia e imprudncia) (19).
Os quase contratos, so anlogos aos contratos, entretanto, distinguem-se destes por faltar-lhe o
consenso, o acordo de vontades, como por exemplo, na gesto dos negcios (20).
3.2 As Fontes Obrigacionais nas Principais Legislaes
O cdigo civil francs de 1804, seguindo as lies de Pothier, introduziu um quinta fonte s quatros
remanescentes do direito romano (contrato, delito, quase contrato e quase delito), a lei, e essa mesma
orientao seguiu o cdigo civil italiano de 1865.
Entretanto, esta classificao quadripartida das fontes, sofreu forte crtica de Planiol, que a tachou de
superficial e artificiosa, ela no abrange todas as obrigaes, para resolver esta situao Planiol eliminou as
categorias do quase contrato e do quase delito, afirmando que as fontes reduziam-se aos atos jurdicos e a
lei. Contudo, conforme nos diz Orlando Gomes esta classificao " hoje rejeitada, porque confunde as
fontes mediatas com as fontes imediatas" (21).
O cdigo civil italiano de 1942, perante a impossibilidade de determinar os fatos geradores das obrigaes
em categorias gerais, adotou como fonte das obrigaes, o contrato, o ato ilcito e qualquer outro ato ou
fato idneo a produzi-las, em conformidade com o ordenamento jurdico (art.1.173) (22).
O cdigo civil alemo considerou como fonte fundamental das relaes obrigacionais os atos jurdicos e os
atos ilcitos, todavia, admitia tambm outras fontes, s quais no possuam caractersticas comuns,
portanto, no podendo ser agrupadas numa mesma classificao, v.g. o enriquecimento sem causa (23).
3.3 As Fontes Obrigacionais no Direito Civil Brasileiro
A questo das fontes das obrigaes no Brasil muito conflituosa, h inmeras classificaes a respeito do
tema, como podemos observar em Washington de Barros Monteiro, que afirma que o cdigo civil brasileiro
admitiu trs tipos de fontes: "as obrigaes decorrentes dos contratos, as obrigaes por declarao
unilateral de vontade e obrigaes provenientes de atos ilcitos", todavia, o mesmo autor afirma ser
insuficiente esta classificao porque no esgota os inmeros "fatos genticos das obrigaes". O autor, por
fim, acrescenta a esta classificao uma quarta fonte: o risco profissional, onde teramos uma
responsabilidade objetiva, no mais fundada na culpa, onde o nus da prova cabe ao patro e no ao seu
empregado. Conforme, Arnoldo Ward, as fontes obrigacionais, no direito civil brasileiro, so os atos
jurdicos (unilaterais ou bilaterais), os atos ilcitos e a lei, assim como o enriquecimento sem causa, embora
no esteja regulado destacadamente no cdigo civil.
4. A CRISE DAS FONTES OBRIGACIONAIS
Tendo em vista o que foi salientado, podemos afirmar que as fontes das obrigaes resumem-se vontade
humana e a lei, assim verifica-se que o valor fundamental que sustentava a teoria das fontes das
obrigaes a Vontade, o princpio basilar era o da autonomia da vontade.
20
A vontade a partir do surgimento do Voluntarismo, na Idade Mdia, era a grande produtora de norma
jurdica, entretanto esta idia de que a vontade era a geradora de norma jurdica vai demorar um pouco a
germinar no direito, at produzir uma verdadeira revoluo, mais especificamente dos sculos XIII ao XIX,
quando se deu a Revoluo Francesa, decorrente das transformaes econmicas e polticas e pelo
surgimento da burguesia.
Todavia, com o capitalismo j instalado, com o surgimento da Revoluo Industrial e com burguesia j
acomodada, no sendo mais uma classe revolucionria, o interesse desta passou a ser a tranqilidade, logo
o mais importante era a segurana. Sendo assim, com o B.G.B em 1900, a vontade no mais o centro e
sim a declarao de vontade. O valor fundamental no mais a Vontade e, sim, a Segurana, a confiana
no trfego jurdico.
Em conseqncia disso, a vontade (inteno) no mais suficiente para produzir o vnculo obrigacional,
mas, sim sua declarao, logo h uma objetivao da vontade, a vontade no mais verificada sob o crivo
subjetivo e, sim pelo objetivo, a interpretao dos negcios jurdicos no se d sobre a inteno das
partes, mas sim, sobre os elementos objetivos determinados no negcio jurdico.
Atrelado a passagem do valor Vontade para o valor Segurana, com as transformaes polticas e
econmicas, verifica-se o surgimento de certos servios que se caracterizam por um feito sociolgico novo,
que a massificao social, ou seja, h uma prestao de servios em massa, que caracteriza os contratos
por adeso, como por exemplo, contratos bancrios, de transporte, etc., logo h uma limitao da
autonomia privada, pois esta se restringe a aderir ou no ao servio.
Em virtude dos aspectos supra citados, a autonomia da vontade plena, ento, comeou a sofrer limitao
por conseqncia destas transformaes sociais e econmicas.
Assim, em decorrncia destas transformaes vo surgindo novas fontes do direito obrigacional, o que
ocasionou a crise da teoria das fontes, pois estes fatos no se enquadravam nas fontes tradicionais.
Destarte, cabe aqui destacar, a posio do ilustre Clvis V. do Couto e Silva, que afirma:
"A crise decorre da concepo de que um cdigo por mais amplo que seja no esgota o corpus juris
vigente, o qual se manifesta atravs de princpios, mximas, usos, diretivas, no apenas na interpretao
judicial, como tambm na doutrinria" (24).
Portanto, a crise da teoria das fontes das obrigaes ocasionada pela incorporao de novas fontes
geradoras de obrigaes e pela admisso de princpios metajurdicos que vo delinear o nascimento e
desenvolvimento de novos vnculos obrigacionais.
Desse mesmo modo, Clvis V. do Couto e Silva estabelece que:
"A crise da teoria das fontes resulta da admisso de princpios tradicionalmente considerados metajurdicos no campo da cincia do direito, aluindo-se, assim o rigor lgico do sistema com fundamento no
puro raciocnio dedutivo".
5 PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DO DIREITO PRIVADO
Princpio, segundo Celso Antnio Bandeira de Mello "mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro
alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas, compondo-lhes o esprito e
servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia, exatamente por definir a lgica e a
racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe d sentido harmnico" (25).
Cabe, tambm, referir a noo de princpio ditada por Robert Alexy, segundo o qual, princpios so:
"mandatos de otimizao que se caracterizam porque podem ser cumpridos em diversos graus e porque a
medida ordenada de seu cumprimento no apenas depende das possibilidades fticas, mas tambm das
possibilidades jurdicas. O campo das possibilidades jurdicas encontra-se determinado atravs de
princpios e regras que jogam em sentido contrrio" (26).
Sendo os princpios a base do ordenamento jurdico, o alicerce de qualquer ramo do direito, e pela
admisso destes como fontes do direito das obrigaes, e, tambm, por tratar-se de um dos fatores que
ocasionaram a crise da teoria das fontes, torna-se necessrio, para que possamos atingir o escopo de
nosso trabalho, analis-los.
21
Urge ressaltar, que a relao entre os princpios, hoje em dia, est vinculada a idia do contato social, ser
atravs do contato social que iremos determinar qual princpio incidir com maior veemncia.
5.1 Princpio do Abuso de Direito
De acordo com Mrio Jlio de Almeida Costa ocorrer a figura do abuso do direito quando um certo direito
seja exercido em termos que ofendam o sentimento de justia dominante na comunidade social (27).
O princpio do abuso de direito no ordenamento jurdico vigente, no est reconhecido de forma expressa
sendo, portanto, um princpio implcito que decorre da exegese do artigo 160 do Cdigo Civil da seguinte
maneira: se o exerccio regular de um direito reconhecido no um ato ilcito, o contrrio , ou seja, o
exerccio irregular do direito reconhecido um ato ilcito, e um abuso de direito.
No projeto do Cdigo Civil, o princpio do abuso de direito est consagrado em seu art. 187 que dispe:
"tambm comete ato ilcito o titular do direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites
impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes." patente, que o
legislador brasileiro influenciou-se no Cdigo Civil Portugus, mais especificamente, no seu art. 334 (28).
De acordo com o mesmo autor, h duas teorias que tentam precisar o contedo do abuso de direito: a
Teoria Subjetiva e a Teoria Objetiva:
"A Teoria Subjetiva considera decisiva a atitude psicolgica do titular do direito, enquanto para a Teoria
Objetiva no importa a inteno do agente, mas sim, os dados do fato, o alcance objetivo da sua conduta
de acordo com o critrio da conscincia pblica" (29).
O nosso legislador est ligado a Teoria Objetiva, j que basta que o ato abusivo se mostre contrrio ao
direito, no necessitando que o agente tenha agido consciente da contrariedade de seu ato (30).
Por fim, a partir do princpio do abuso de direito, dever jurdico e direito no so mais duas figuras
contrapostas, mas sim, duas figuras relacionadas, porque em virtude deste princpio surgem obrigaes,
onde temos um dever de exercer nossos direitos dentro de certos limites, ou seja, para se reconhecer o
abuso de direito tem que se reconhecer um limite que est includo no prprio exerccio do direito.
5.2 Princpio da Autonomia da Vontade
Segundo a lio do caro Prof Ubirajara Mach de Oliveira:
"a etmologia da palavra autonomia j demonstra seu alcance. Autnomo vem do grego auts, prprio, e
nomos, lei. Autonomia, portanto, exprime o poder que tem a pessoa de estabelecer, por si mesma, normas
jurdicas" (31).
Nesse mesmo sentido, Fbio Medina Osrio afirma que:
"A autonomia de vontade , como se sabe, o princpio de direito privado pelo qual o agente tem a
possibilidade de praticar um ato jurdico, determinando-lhe o contedo, a forma e os efeitos. J a
autonomia privada, se trata do poder que o particular tem de estabelecer as regras jurdicas de seu prprio
comportamento" (32).
O princpio da autonomia da vontade j se encontrava definido no direito romano, entretanto, seu apogeu
se deu nos sculos XVIII e XIX, com a doutrina do liberalismo, onde a vontade era o valor fundamental, era
o fundamento da obrigao. Assim, entendia-se que a lei e o contrato eram as fontes das obrigaes
porque a fonte de toda e qualquer norma que existia na sociedade era a vontade. Todavia, este argumento,
hoje, no procedente, visto que, a lei e o contrato no so normas jurdicas, eles trazem expressas
normas jurdicas, alm do mais, hoje no se tem como valor fundamental a vontade, mas sim, a liberdade
e a segurana jurdica (responsabilidade) no direito das obrigaes.
Sendo assim, o princpio da autonomia da vontade a concretizao do valor liberdade tendo em vista a
circulao de mercadorias (objetivo do direito das obrigaes) sendo a declarao negocial, na maioria das
vezes, o fato que gera o princpio.
Atualmente, o princpio da autonomia da vontade estabelece duas faculdades: oportunidade de estabelecer
ou no um vnculo obrigacional (liberdade de contratar) e a oportunidade de estabelecer ou no o contedo
do vnculo obrigacional.
22
23
vontade, visto que, atravs do princpio da boa-f surgem deveres outros que no decorrem da vontade,
surge, portanto, uma forma autnoma e independente de direitos e obrigaes; como limitadora de direitos
subjetivos, e nessa funo temos a idia do direito funo, pois o titular de um direito subjetivo est
condicionado com a sua respectiva funo. E, por fim, como fonte de criao de direitos e deveres
jurdicos, como por exemplo, os deveres anexos - laterais ou instrumentais (dever de lealdade, de
cooperao, esclarecimento, etc.) (45).
5.4 Princpio do Enriquecimento sem Causa
No h no direito brasileiro uma definio legal para o que vem a ser enriquecimento sem causa. O que se
faz necessrio, ento buscar esta definio atravs da anlise da jurisprudncia e do direito comparado.
Assim, cabe referir o art 473 do Cdigo Civil Portugus que dispe: "aquele que, sem causa ou justificativa,
enriquecer a custa de outrem obrigado a restituir aquilo com que injustamente se locupletou".
Nesse sentido, sustenta Orlando Gomes:
"No h, em nosso direito, preceito geral a respeito do enriquecimento sem causa, como em outros. A
lacuna no deve, entretanto, ser interpretada como rejeio ao princpio segundo o qual deve restituir a
vantagem patrimonial que obteve injustamente" (46).
Para que haja enriquecimento, so necessrios trs requisitos:
a) a existncia de um enriquecimento, que de acordo com Tereza Paiva de Abreu Trigo de Negreiros :
"Qualquer incremento ou melhora da situao patrimonial de uma pessoa. Esse proveito pode representarse de diversas formas, seja com aumento ativo, seja com a diminuio do passivo patrimonial, seja, ainda,
com a poupana de um gasto que de outra forma, teria sido despendido pelo enriquecido" (47).
Esse enriquecimento deve repercutir na esfera patrimonial, ou seja, deve ser plausvel de avaliao
econmica.
b) que este enriquecimento se obtenha custa de outrem, ou seja, o autor da pretenso deve ser aquele
custa de quem foi obtida vantagem injustificada em favor do ru. De acordo com Diogo Paredes Leite de
Campos todo enriquecimento de se restituir, no sendo necessrio qualquer dano, real ou patrimonial,
ou seja, no necessrio um efetivo empobrecimento, mas sim, somente que este enriquecimento
tenha se dado custa de outrem (48).
c) a falta de causa justificativa, como nos diz Mrio Jlio de Almeida Costa:
"Para que se constitua uma obrigao de restituir fundada num enriquecimento, no basta que uma
pessoa tenha obtido vantagens econmicas custa de outra. ainda necessrio que no exista uma causa
jurdica justificativa dessa deslocao patrimonial" (49).
Portanto, o princpio do enriquecimento sem causa se configura tambm como uma fonte de obrigaes por
ter como conseqncia uma obrigao de restituio.
5.5 Princpio da Culpa e do Risco
Os princpios da culpa e do risco so princpios contrrios, entretanto, a incidncia de um no afasta a
incidncia do outro, visto que, os princpios possuem natureza complementar.
A culpa no direito civil no entendida como responsabilidade subjetiva, mas sim, como responsabilidade
objetiva, j que, o comportamento negligente de um indivduo no mais visto em funo da qualidade
deste indivduo, mas sim do padro social objetivo, ou seja, pelo comportamento do homem mdio no caso
concreto.
Portanto, culpa, hoje, no direito civil um padro social, h uma objetivao do conceito de culpa.
Diz-se que h risco quando a conduta se mostra perigosa, a responsabilidade no risco tambm uma
responsabilidade objetiva, pois no se analisa a conduta, e sim, somente o estado.
H duas teorias que abordam a responsabilidade civil pelos riscos: a teoria do risco criado e a teoria do
risco proveito.
24
A teoria do risco criado diz que quem arca com a responsabilidade quem criou o risco, enquanto que a
teoria do riso proveito diz que quem arca com a responsabilidade quem se beneficiou do risco.
Logo, h responsabilidade mesmo que algum s tenha criado o risco, que no tenha se beneficiado pelo
risco, e em contra partida, tambm, se responsabiliza quem somente teve proveito com o risco, mesmo
que no o tenha criado.
Destarte, os princpios da culpa e do risco, tambm se configuram como fontes das obrigaes na medida
em que atravs deles surge a responsabilidade de indenizar.
CONSIDERAES FINAIS
Tendo em vista o que foi apresentado, a obrigao, para atender as exigncias sociais, polticas e
econmicas, deve ser conceituada como totalidade e como processo, vinculada aos princpios gerais do
direito privado, princpios estes que so verdadeiras fontes das obrigaes, atrelados a idia de contato
social.
A relao entre os princpios, cabe ressaltar, hoje em dia, est vinculada a idia do contato social, pois ser
atravs deste que iremos determinar qual princpio incidir com maior intensidade, como por exemplo, com
relao a autonomia da vontade e a boa-f objetiva. Quanto maior for o contato social maior o grau de
incidncia do princpio da autonomia da vontade, enquanto que quanto menor, maior ser o grau de
incidncia do princpio da boa-f objetiva.
Assim, as fontes no direito das obrigaes devem ser observadas com a devida ateno, sob um enfoque
sistemtico, tendo em vista a obrigao como totalidade, como um processo e os princpios que a regem,
pois o direito das obrigaes preocupa-se com a circulao de bens e servios, a segurana no trfego
jurdico e a distribuio social dos riscos.
Logo, a crise das fontes das obrigaes foi conseqncia da admisso destes princpios gerais, da prpria
evoluo das sociedades e da globalizao da economia, onde os interesses e necessidades do homem
modificaram-se e expandiram-se e, em funo destas transformaes, foram-se criando novas formas de
vinculao entre os homens.
NOTAS
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
11.
12.
13.
14.
15.
16.
COUTO E SILVA, Clvis do. A Obrigao Como Processo. So Paulo: Jos Bushatsky, 1976. p 75.
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. v. 2. 17ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999,
p.03.
Nesse sentido, vide: MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. v. 4. 29ed. So Paulo:
Saraiva, 1997, p. 04-05. e PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Ob cit., p. 03-04.
Idem, ibidem.
Idem, p.10.
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. Ob. cit, p. 08.
COSTA, Mrio Jlio de Almeida. Direito das Obrigaes. 7 ed. Coimbra: Almedina, 1998, p. 53-57.
Vide a respeito, Idem, p. 60-61.
MARTINS-COSTA, Judith. In: Palestra proferida na Associao dos Juzes do Rio Grande do Sul, s.d.
COUTO E SILVA, Clvis V. do. A Obrigao como Processo. Ob. cit., p. 09-12.
COSTA, Judith Martins. In: Palestra proferida na Associao dos Juzes do Rio Grande do Sul.
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil. v. 2. 11ed. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 43.
MUJALLI, Walter Brasil. Direito das Obrigaes. So Paulo: Bestbook, 1999, p.18. Nesse mesmo
sentido, vide: WALD, Arnoldo. Curso de Direito Civil Brasileiro. v.2. 13ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1998, p. 77; GOMES, Orlando. Obrigaes. 12ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999, p.25;
RODRIGUES, Slvio. Direio Civil. v.2. 27ed. So Paulo: Saraiva, 1999, p.08; MONTEIRO, Washington.
Curso de Direito Civil. Ob. cit., p.35; SERPA LOPES, Miguel Maria de. Curso de Direito Civil. v.2. 5ed.
Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1989, p.25.
GOMES, Orlando. Obrigaes. Ob. cit., p. 25-26.
Idem, ibidem, p.26.
NORONHA, Fernando. Tripartio Fundamental das Obrigaes: obrigaes negociais, responsabilidade
civil e enriquecimento sem causa. Jurisprudncia Catarinense, v. 72. Florianpolis, Tribunal de Justia,
1993, p.93-106.
25
17. Sobre o assunto, vide: MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. Ob. cit., p.33-38;
GOMES, Orlando. Obrigaes. Ob. cit., p. 27; PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito
Civil. Ob. cit., p. 26-27 e SERPA LOPES, Miguel Maria de. Curso de Direito Civil. Ob. cit., p.25-26.
18. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. Ob. cit., p. 35-36 e WALD, Arnoldo. Curso de
Direito Civil Brasileiro. Ob. cit., p.78.
19. SERPA LOPES, Miguel Maria de. Curso de Direito Civil. Ob. cit., p. 26 e ALMEIDA COSTA, Mrio Jlio
de. Direito das Obrigaes. Ob. cit., p. 171-172.
20. ANDRADE, Manuel A. Domingues de. Teoria Geral das Obrigaes. 3ed. Coimbra: Almedina, 1996, p.
43
21. GOMES, Orlando. Obrigaes. Ob. cit., p. 28.
22. NORONHA,
Fernando.
Tripartio
Fundamental
das
Obrigaes:
obrigaes
negociais,
responsabilidade e enriquecimento sem causa. Ob. cit., p. 99.
23. HECK apud FARIA, Jorge Leite Areias Ribeiro de. Direito das Obrigaes. v.1. Coimbra: Almedina,
1990, p. 141.
24. COUTO E SILVA, Clvis V. do. A Obrigao como Processo. Ob. cit., p. 74.
25. MELLO, Celso Antnio Bernardes de. apud SOUZA, Lourival de J. Serejo. O Acesso Justia e aos
Juizados Especiais. Revista dos Juizados Especiais, doutrina e jurisprudncia, Rio Grande do Sul, n
20. pg. 30.
26. ALEXY, Robert. Sistema Juridico, Princpios Jurdicos Y Razon Pratica. Doxa 5 Alicante, Espanha, 1988,
p.139-151.
27. ALMEIDA COSTA. Mrio Jlio de. Cadernos de Direito Privado. Universidade Federal Fluminense Faculdade de Direito, Rio de Janeiro, n. 1, 1978, p. 51-68.
28. Assim dispe o art. 334 do Cdigo Civil Portugus: " ilegtimo o exerccio de um direito, quando o
titular exceda manifestamente os limites impostos pela boa-f, pelos bons costumes ou pelo fim social
ou econmico desse direito". In: ALMEIDA COSTA. Mrio Jlio de. Direito das Obrigaes. Ob. cit.
p.71.
29. ALMEIDA COSTA. Mrio Jlio de. Direito das Obrigaes. Ob. cit. p.69.
30. Idem. Cadernos de Direito Privado. Ob cit. p. 57.
31. OLIVEIRA, Ubirajara Mach de. Princpios Informadores do Sistema de Direito Privado: A Autonomia da
Vontade e a Boa-f Objetiva. AJURIS, Rio Grande do Sul, n. 71, p. 154-215.
32. OSRIO, Fbio Medina. Improbidade Administrativa - Observaes Acerca do Sujeito do Ato. Revista
Jurdica, n. 244, fev/98, p. 5.
33. WINTER,Vera Regina Loureiro. A Boa-f no Direito Privado e no Direito Pblico: Breve Estudo
Comparativo e suas Aplicaes Prticas. In: Cd Rom, Juris Sntese - Legislao e Jurisprudncia, n. 18,
jul-ago/99.
34. Nesse sentido, afirma Orlando Gomes: "a liberdade de determinao do contedo do contrato vem
sendo restringida por diferentes processos e atravs de novas tcnicas negociais". GOMES,
ORLANDO.apud FERREIRA, Carlos Alberto Goulart. Contrato: Da Funo Social. Revista Jurdica, n. 247
mai/98, pg. 9. Desse mesmo modo, afirma Miguel Reale: "se o contrato o produto da autonomia da
vontade, no quer dizer que essa vontade deva ser incontrolada: a medida de seu querer nasce de
uma ambivalncia, de uma correlao essencial entre o valor do indivduo e o valor da coletividade. O
contrato um elo que, de um lado, pe o valor do indivduo como aquele que o cria; mas, de outro
lado, estabelece a sociedade como o lugar onde o contrato vai ser executado e onde vai receber uma
razo de equilbrio e de medida". REALE, Miguel.apud idem, ibidem.
35. OLIVEIRA, Ubirajara Mach de. Princpios Informadores do Sistema de Direito Privado: A Autonomia da
Vontade e a Boa-f Objetiva. Ob cit. p. 155-215.
36. 36.PEZZELLA,Maria Cristina Cereser. O Princpio da Boa-f Objetiva no Direito Alemo e Brasileiro. In:
Cd Rom Juris Sntese, n. 18, jul-ago/99.
37. WINTER, Vera Regina Loureiro. A Boa-f no Direito Privado e no Direito Pblico: Breve Estudo
Comparativo e suas Aplicaes Prticas. Ob. cit.
38. COUTO E SILVA, Clvis V. do. Obrigao Como Processo. Ob. cit. p. 30.
39. Nesse mesmo sentido, afirma Mario Jlio de Almeida Costa: "A boa-f subjetiva entendida como
conscincia ou convico justificada de se ter um comportamento conforme ao direito". ALMEIDA
COSTA, Mrio Jlio de. Direito das Obrigaes. Ob. cit. p. 97. Desse mesmo modo, o entendimento
de Maria Cristina Cereser Pezzella.
40. COSTA, Judith Martins. A Boa-f no Direito Privado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. p. 411.
41. Nesse mesmo sentido, afirma Mario Jlio de Almeida Costa: "A boa-f objetiva entendida como uma
norma de conduta". ALMEIDA COSTA, Mrio Jlio de. Direito das Obrigaes. Ob. cit. p. 97. Desse
mesmo modo, diz Vera Regina Loureiro Winter: "A boa-f objetiva como regra de conduta um dever
- dever de agir de acordo com determinados padres, socialmente recomendados, de correo, lisura,
honestidade para no frustrar a confiana legtima da outra parte". WINTER, Vera Regina Loureiro. A
26
42.
43.
44.
45.
46.
47.
48.
49.
Boa-f no Direito Privado e no Direito Pblico: Breve Estudo Comparativo e suas Aplicaes Prticas .
Ob. cit.
COSTA, Judith Martins. A Boa-f no Direito Privado.Ob. cit. p. 411.
Nesse sentido, diz Vera Regina Loureiro Winter: "Mais especificamente ao princpio da boa-f, os
autores tem destacado o carter informador do mesmo, ainda que no consagrado de modo explcito,
servindo interpretao e a integrao das normas com uma funo informadora que as embase, de
forma harmnica". WINTER, Vera Regina Loureiro. A Boa-f no Direito Privado e no Direito Pblico:
Breve Estudo Comparativo e suas Aplicaes Prticas. Ob. cit.
COUTO E SILVA, Clvis V. do. A Obrigao Como Processo. Ob cit. p. 33.
MARTINS-COSTA, Judith. O Direito Privado como um "Sistema em Construo". Revista da Faculdade
de Direito da UFGRS, v.5, p.147-153, 1998.
GOMES, Orlando. Apud NEGREIROS, Teresa Paiva de Abreu Trico de. Enriquecimento sem Causa Aspectos de sua Aplicao no Brasil como um Princpio Geral de Direito. Separata da Revista da Ordem
dos Advogados, Lisboa, Ano 55, n. 3, dez/1995. p. 759.
NEGREIROS, Teresa Paiva de Abreu Trico de. Enriquecimento sem Causa - Aspectos de sua Aplicao
no Brasil como um Princpio Geral de Direito. Separata da Revista da Ordem dos Advogados
Portugueses, Lisboa, Ano 55, n. 3, dez/1995. p. 793.
CAMPOS, Diogo Paredes Leite de. Enriquecimento sem Causa e Responsabilidade Civil. Separata da
Revista da Ordem dos Advogados Portugueses. Lisboa, 1982, p. 46.
ALMEIDA COSTA, Mrio Jlio de. Direito das Obrigaes. Ob. cit. p. 432.
SUMRIO:
1. Generalidades; 2. Obrigaes quanto ao elemento
constitutivo (modo de execuo); 3. Obrigaes quanto a pluralidade
de sujeitos. 3.1. Generalidades e conceito; 3.2. Divisibilidade e
indivisibilidade nas vrias modalidades obrigacionais; 3.3. Efeitos da
27
GENERALIDADES
28
prestao de uma das hipteses possveis. Para LVARO VILLAA AZEVEDO, a lei facilita o
cumprimento da obrigao.
Importante assinalar que a obrigao alternativa no se confunde com a obrigao facultativa.
Muito embora no estejam previstas no direito positivo (no Cdigo Civil ou mesmo no Projeto de
Cdigo Civil), doutrina e jurisprudncia a admitem expressamente. Na obrigao facultativa temse apenas um objeto, que poder, a critrio do prprio devedor, ser substitudo por outro, sendo
necessria autorizao contratual para tanto. ARNOLDO WALD opta por denomin-la de
obrigaes com faculdade de substituio.
importante repisar a distino da obrigao facultativa para a obrigao alternativa, onde h
possibilidade de prestao de mais de um objeto. que naquela (facultativa) h apenas uma
coisa devida, podendo, entretanto, o devedor se exonerar, prestando outra, cuja possibilidade
est estipulada no prprio ttulo.
3.
29
da possibilidade ou no de
obs. - havendo pluralidade de devedores com obrigao indivisvel, cada um obrigado pela
dvida toda (CC, art. 891), exemplo: 3 pessoas devem quadro. Todos podem ser acionados,
individualmente ou no, pelo credor. Se a multiplicidade for dos credores, cada um pode exigir
todo o dbito e o devedor s desobriga, pagando conjuntamente ou, pagando a parte deles, se
estes derem cauo de ratificao dos outros credores (CC, art. 892 I e II).
3.2. DIVISIBILIDADE E INDIVISIBILIDADE NAS VRIAS MODALIDADES
OBRIGACIONAIS
A divisibilidade, ou no, das vrias modalidades de obrigaes depender da natureza de sua
prestao.
Nas obrigaes de dar, h possibilidade de divisibilidade ou indivisibilidade, submetendo-se, tos, ao fracionamento do objeto de sua prestao. Ex: obrigao de dar 10 canetas e 5 credores
ou de dar uma casa aos mesmos credores.
MARIA HELENA DINIZ prope que sero divisveis as obrigaes quando, a prestao puder ser
fracionada, guardando caracteres essenciais do todo. Elenca a mestre da PUC/SP: a) tiver
objeto prestao pecuniria; b) tiver objeto coisa fungvel (as infungveis so, em regra,
indivisveis); c) tratar-se de obrigao genrica, compreendendo certo nmero de objetos da
mesma espcie (ex: dar 10 automveis a 5 pessoas); d) tiver por objeto transferncia de
domnio ou direito real, pela possibilidade de diviso em partes ideais (ex: transferncia de
fazenda de caf a duas pessoas).
Tambm a situao se repete nas obrigaes de fazer, pois depender da prestao poder, ou
no, ser cindida. Ex: fazer uma esttua especfica ou fazer as esttuas dos apstolos, uma por
ms.
obs. - na obrigao de restituir, em regra, se tem a indivisibilidade. Ex: o comodatrio tem
dever de devolver na ntegra o que foi emprestado gratuitamente, salvo se anuir o comodante. O
mesmo se aplica aos contratos de mtuo e depsito.
J nas obrigaes de no fazer, em regra, em face de seu contedo, se tem indivisibilidade, pois
o inadimplemento, total ou parcial, acarreta perda ao credor (ex: no construir imvel em certo
terreno). Todavia, se a obrigao de no fazer consistir em conjunto de abstenes distintas,
sem relacionar-se entre si, pode haver divisibilidade (ex: no caar e no pescar), como salienta
SAVIGNY.
obs. - as obrigaes alternativas (e para SAVIGNY e BONFANTE tambm as genricas) so
indivisveis, por no se saber a prestao especfica at a concentrao, aguardando-se tal
evento para saber se ser divisvel ou no.
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Sendo divisvel a obrigao, no h qualquer dificuldade, visto que h presuno juris tantum
(absoluta) de que ela est repartida em tantas partes, quantos forem os sujeitos (CC, art.
890)14. Assim, se um dos credores recusar-se a receber, poder ser constitudo em mora. Por
outro lado, havendo insolvncia de um dos devedores, o credor perde a parcela correspondente,
no aumentando a quota dos demais co-devedores. De igual modo, se houver novao,
transao, compensao, remisso ou confuso. a caracterizao da parmia latina concursu
partes fiunt (as partes se satisfazem pela diviso).
J a obrigao indivisvel, produzir diferentes efeitos, a depender da pluralidade ser de credores
ou devedores.
Se a multiplicidade for de devedores, cada um obrigado pela inteireza da dvida (CC, art. 891).
Nesse caso o devedor que pagar o dbito, sub-roga-se no direito do credor quanto aos demais
devedores (CC, art. 891 Pargrafo nico). sub-rogao legal, porm o valor cobrado deve ser
abatido da poro devida pelo co-devedor que pagou integralmente e, por outro lado, no pode
se dirigir a cobrana contra somente um dos demais co-obrigados. Se o credor recusar o
recebimento ao pagamento feito por s um dos devedores, pode ser constitudo em mora.
Havendo prescrio, aproveitar a todos os devedores, ao contrrio da obrigao divisvel, o
mesmo ocorrendo com a suspenso ou interrupo da prescrio (CC 176 2). Tambm no
prejudica o cumprimento da prestao a eventual insolvncia de um dos co-obrigados.
obs. - se o ato for nulo por defeito quanto a uma das partes, aproveitar a todos, quando
indivisvel o objeto.
J a multiplicidade de credores ter como consectrios: a) cada credor pode exigir o dbito todo
(CC, art. 892); b) o devedor se desobriga pagando a todos conjuntamente, mas nada obsta que
pague a um s, no caso de haver autorizao dos demais ou se este der cauo de ratificao
(CC, art. 892 I e II). No havendo cauo, o devedor deve, aps constitui-los em mora,
depositar em juzo a coisa; c) cada co-credor pode exigir a sua parte em dinheiro daquele que
recebeu a coisa (CC, art. 893). Lembre-se que o CPC, no seu art. 291, prev que aproveitar ao
co-credor a vitria dos demais co-credores na ao, ds que pague as despesas processuais
proporcionalmente; d) a remisso da dvida dada por um dos co-credores (CC, art. 894, com
crtica oportuna da doutrina - VILLAA, JOO LUIZ ALVES, entre outros - redao do
dispositivo legal) no atinge os demais, apenas o vnculo sofre diminuio na extenso, devendo
os credores interessados indenizarem o valor remitido. Idem novao (CC, art. 999), transao
(CC, art. 1025), compensao (CC, art. 1009) e confuso (CC, art. 1049). J a nulidade
estende-se a todos (CC, art. 152).
3.4. PERDA DA INDIVISIBILIDADE
A indivisibilidade perdura enquanto perdurar a causa que lhe deu ensejo (ex. indivisibilidade
contratual). Se a obrigao indivisvel se converte em indenizao pecuniria, passa a ser
divisvel (CC, art. 895). Atente-se que se a culpa de todos, todos respondem pela indenizao
pecuniria (equivalncia) e pelas perdas e danos. J se a culpa de um s, todos respondem
pela indenizao (pagamento da equivalncia de suas cotas), mas s o culpado pelas perdas e
danos (CC, art. 895).
Quanto a clusula penal, se a obrigao indivisvel no for cumprida no prazo estipulado, todos
os co-devedores (independente de culpa de quem quer que seja) incorreram na pena. Se for
divisvel a pena, cada devedor responde pela sua parte, podendo os que no tiveram culpa
ingressar com ao regressiva posteriormente (CC, art. 925). Porm, em sendo indivisvel, todos
so coobrigados inteiramente.
Vale lembrar que mesmo sendo divisvel a obrigao, havendo somente um devedor e um credor, tem-se
uma obrigao indivisvel (CC 890).
14
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sendo a culpa de um s devedor, os outros esto exonerados dos juros (CC, art. 895 2); 5) na
solidariedade a interrupo da prescrio aproveita aos co-credores (CC, art. 176 1),
funcionando ao contrrio na indivisvel (CC, art. 176 2).
Ocorre solidariedade ativa pela multiplicidade de credores, cada um podendo exigir o todo da
prestao (ex: A, B e C tm direito a um cavalo de D).
Dadas as suas inconvenincias (impossibilidade de revogao por um dos credores, insolvncia
do credor que receber a prestao, falta de honradez e probidade...), ARNOLDO WALD aponta a
decadncia do instituto da solidariedade ativa, dizendo que pode ser melhor alcanada a
finalidade almejada por contratos outros, como o mandato.
Nasce da vontade das partes, no da lei (salvo Lei n209/48).
Gera efeitos nas relaes externas (entre co-credores e devedor) e internas (entre os prprios
credores). Nas relaes externas so efeitos: cada co-credor tem direito a exigir toda a
prestao (CC, art. 898); qualquer dos credores pode ajuizar medidas assecuratrias e constituir
o devedor em mora, independente dos demais; interrupo/suspenso estende-se a todos; a
incapacidade no influenciar a solidariedade, converso em perdas e danos no altera a
solidariedade, enquanto um dos co-credores no demandar o devedor, este pode pagar a
qualquer deles (CC, art. 899), o pagamento feito a um extingue a dvida, resultando o mesmo
da compensao, remisso, transao e novao. Nas relaes internas tem como efeito o direito
de regresso do credor que no recebeu a coisa (CC, art. 903).
Por seu turno, a solidariedade passiva decorre da lei ou contrato, com multiplicidade de
devedores, respondendo cada um in totum et totaliter pelo cumprimento da prestao. Pode o
credor escolher qualquer dos devedores (CC, art. 904), no ocorrendo, conduto, concentrao do
dbito, pela possibilidade de cobrar de outro a complementao (CC, art. 910). Pode o credor
exigir pagamento parcial (embora o devedor no possa faz-lo assim por sua vontade),
extinguindo-se apenas a parte paga (CC, art. 906). Quem pagar sozinho, poder cobrar dos
demais co-devedores (CC, art. 913). Havendo co-devedor insolvente, a sua cota se divide entre
os demais.
obs. - se houve exonerao da solidariedade em favor de um dos co-devedores pelo credor,
havendo rateio entre os demais, ele dever contribuir (CC, art. 914). Tambm observe-se que se
o cumprimento interessa s a um dos co-obrigados, ele ser responsvel por todo o dbito em
relao aos demais, nos termos do CC, art. 915 (ex: avalista que paga a dvida).
Qualquer alterao danosa na solidariedade, exige anuncia de todos (CC, art. 907).
As conseqncias tambm sero internas e externas. Externas: direito de escolha de qual
devedor ser acionado; cobrar a dvida no todo ou em parte; pagamento parcial e remisso no
aproveitam aos demais; interrupo da prescrio estende-se a todos; morte no interrompe a
solidariedade; h solidariedade quanto aos juros moratrios; a sentena proferida contra um codevedor no pode constituir coisa julgada contra os demais; a impossibilidade do cumprimento
da obrigao se decorreu de caso fortuito ou fora maior (sem culpa), extingue obrigao, se
houve culpa, mantm a solidariedade. Internas: direito do co-devedor que solveu a dvida de
exigir dos demais; co-devedor a quem interessar a obrigao responde individualmente por
todo o dbito; co-devedor culpado responde aos demais pelos juros de mora.
4.
Lquida ser a obrigao que tem objeto especfico, ou seja, quando o seu objeto encontra-se
perfeitamente determinado pela natureza, quantidade e qualidade, permitindo ao credor
imediatamente exigi-la.
33
J a obrigao ilquida ser aquela que precisa de acertamento para quantificao. Em outras
palavras, ilquida a obrigao em que o seu objeto ainda no est perfeitamente definido,
dependendo a fixao do valor pecunirio da prestao de ato posterior. o exemplo da
obrigao de indenizar os lucros cessantes.
Denomina-se liquidao (processo de conhecimento) o ato de determinao do valor da
obrigao ilquida.
5.
No que concerne aos elementos acidentais as obrigaes podem se classificar em puras (sem
qualquer deles) ou submetidas a um dos elementos acidentais do negcio jurdico.
que admite-se a aplicao da teoria dos elementos acidentais nas relaes jurdicas
obrigacionais, submetendo a eficcia da obrigao a uma condio (evento futuro e incerto),
termo (evento futuro e inevitvel) ou a um encargo.
Assim, as obrigaes tambm podem ser condicionais (submetida a obrigao a uma condio,
suspensiva ou resolutiva, hiptese em que a exigibilidade s se dar quando ocorrido o evento
ou se extingue com ele), modais (quando h um encargo contendo a eficcia obrigacional,
somente podendo o credor exigir o cumprimento da obrigao quando praticar o ato
correspondente); a termo (que poder ser final ou inicial).
7.
7.1. GENERALIDADES
Existem 3 espcies obrigacionais distintas, no que pertine ao objeto: dar, fazer (positivas) ou
no fazer (negativas). Estas significam uma absteno de algo, enquanto aquelas tm como
objeto uma prestao, um agir (dar ou fazer).
7.2. OBRIGAES DE DAR
No direito romano significava a obrigao consistente em transferir a propriedade ao credor. Na
tica atual do nosso direito, implica na entrega de alguma coisa.
CONCEITO: Obrigao de dar aquela em virtude da qual o devedor fica jungido a promover,
em benefcio do credor, a tradio da coisa (mvel ou imvel), j com o fim de outorgar um
novo direito, j com o de restituir a mesma ao seu dono (RUBENS LIMONGI FRANA).
DIVISO: Subdividem-se em: obrigaes de dar coisa certa, dar coisa incerta ou dar dinheiro.
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A obrigao de dar coisa certa ocorrer quando o objeto corpo certo e determinado (ex:
casa, navio, soma em dinheiro). O credor tem direito ao objeto, no podendo receber coisa
distinta, ainda que mais valiosa (CC 863). Tambm o devedor no pode ser compelido a entregar
outra, ainda que menos valiosa. Abrangem, por bvio, os seus acessrios (CC 58, 59 e 864) ex: dar um carro, entregar com acessrios (rdio, ar condicionado, etc.), salvo conveno
expressa em contrrio.
Quanto a eventual ocorrncia de PERDA ou DETERIORAO DA COISA, h que se distinguir 2
hipteses:
a) o devedor no concorre com culpa (havendo perda, obrigao estar resolvida, se no tiver
sido promovido o pagamento, ou, tendo ocorrido, fica o devedor responsvel por dar o valor
correspondente coisa, acrescido de correo monetria). Ex: A se obriga a dar um carro a B,
efetuado o pagamento, antes da entrega do veculo, B assaltado. Ter de restituir o valor
corrigido.
obs. - se, ao invs da perda, houver s deteriorao do bem (estrago do carro no exemplo), o
credor escolhe: se recebe a coisa, com abatimento do valor proporcional no preo ou se restitui
o pagamento mais correo monetria.
b) se o devedor age com culpa, havendo perda, dar-se- indenizao mais perdas e danos. Em
se tratando de simples deteriorao, optar o credor: se exige indenizao pelo valor da coisa ou
receb-la no estado em que se encontra, exigindo perdas e danos na forma de abatimento do
preo.
obs. - em se tratando de coisa fungvel (uma caneta), por bvio, poder a obrigao ser
cumprida pelo devedor.
Os melhoramentos da coisa, anteriores entrega (benfeitorias) pertencem ao devedor que
poder cobrar indenizao (pelas teis e necessrias. As volupturias, se autorizadas, sero
pagas pelo credor, se no autorizadas e se o objeto permitir podero ser levantadas pelo
devedor). Quanto aos frutos (CC, art. 868 Pargrafo nico), os pendentes pertencem ao credor e
os percebidos ao devedor.
obs. - se a obrigao for de restituir (espcie de dar, devolvendo coisa que j pertencia ao
credor), os melhoramentos so do credor. Somente se o devedor estiver de boa-f e houver
contribudo para implementar as benfeitorias que poder ser reembolsado pelas teis e
necessrias.
J nas obrigaes de dar coisa incerta prepondera a indeterminao do objeto (relativa e
no absoluta, porque pode ser identificada pelo gnero ou quantidade). A escolha ser do
devedor, salvo expressa previso contrria. Se houver perda ou deteriorao antes da escolha,
no poder ser alegada a questo, havendo transformao em obrigao de dar coisa certa. Se
j houve escolha, transformou-se em obrigao de dar coisa certa, aplicando-se suas regras.
As obrigaes de dar dinheiro so, em verdade, obrigao de dar coisa certa, mas pela
importncia merecem referncia especfica. Nelas, o dinheiro objeto da prestao (moeda
nacional, se o contrato celebrado em moeda estrangeira, vlido, mas h transformao para
a moeda corrente do pas).
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So relaes obrigacionais em que esto presentes todos os seus elementos, inclusive o vnculo
entre credor e devedor. Entretanto, tal vnculo no traz consigo o carter coercitivo. Em outras
palavras, o vnculo estabelecido nas obrigaes naturais no confere direito de coero
patrimonial ao credor, no caso de inadimplemento.
o tpico exemplo das dvidas de jogo, das dvidas prescritas, dos juros no convencionados nos
contratos de mtuo, das gorjetas, etc..
Nas hipteses de obrigaes naturais, havendo adimplemento voluntrio reconhece-se a soluti
retentio porque houve verdadeiro pagamento, uma vez que existia vnculo obrigacional entre
credor e devedor.
10. OBRIGAES RECIPROCAMENTE CONSIDERADAS
Consideradas reciprocamente, tem-se que as obrigaes podem ser principais ou acessrias, a
partir de sua autonomia ou no.
As obrigaes principais existem por si mesmas, no dependem de qualquer outra para que
tenham a sua coercibilidade e sua prpria autonomia. o exemplo do dever de pagar aluguis.
J as acessrias tm carter incidental, dependente. Somente tm existncia a partir de outra
obrigao (esta, principal). Assim, se a obrigao principal invlida, a acessria tambm ser,
embora a recproca no seja verdadeira. o exemplo dos juros em relao ao principal e da
clusula penal.
11. BIBLIOGRAFIA RECOMENDADA
AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria Geral das Obrigaes, So Paulo : RT, 9ed, 2001
CAMBLER, Everaldo. Curso Avanado de Direito Civil Direito das Obrigaes, So Paulo : RT, 2001, vol.2
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, So Paulo : Saraiva, 13ed, 1999, 2v.
FIZA, Csar. Direito Civil - Curso Completo, Belo Horizonte : Del Rey, 2ed., 1999
GOMES, Orlando. Obrigaes, Rio : Forense, 10ed., 1995
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil - Obrigaes, So Paulo : Atlas, 3ed., 1999
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I- O acordo recorrido ao se pronunciar acerca da natureza das obrigaes, o fez baseado na escritura
publica de confisso de divida com garantia hipotecaria e no contrato de venda e compra de quotas de
capital social, entendendo conquanto idnticas as partes, os crditos originavam-se de obrigaes
diversas, assim descabida a conexo de aes.
II- No ponto, entender diversamente demandaria exegese de clausula contratual e revolvimento de
aspectos fticos, o que e defeso ante as Smulas 5 e 7 desta corte.
III- Regimental improvido.
(STJ, AgRegAg101304/SP, Ac.unn. 3T., j. 27.8.96, rel. Min. Waldemar Zveiter, publ. DJU 21.10.96,
p.40262)
LOCAO COMERCIAL. RENOVATORIA. DECADENCIA. SENTENA. FUNDAMENTAO SUCINTA.
NULIDADE. NO OCORRENCIA. DISSIDIO PRETORIANO NO DEMONSTRADO.
1- Havendo estipulao expressa do inicio e do termino do contrato, afasta-se a incidncia da Lei n.810/49,
prevalecendo a data de termino da avena, com vistas ao prazo decadencial de seis meses a propositura
da ao renovatria. no caso, deveria ter sido proposta no dia 09 de maio de 1994. ajuizada em 10 de
maio de 1994 (fls. 02), e extempornea.
2- No ha se falar em vulnerao ao art. 458 do CPC quando a deciso, que se aviltra deficiente, ainda que
sucintamente, resolveu a controvrsia. Precedentes.
3- No h violao ao art. 2, da Lei n.8.245/91, ao argumento de que, "tratando-se de obrigao
indivisvel (a locao uma s), a aceitao de um dos condminos basta a consumao da renovao
contratual de toda a locao." (fls 307/308), se alm de, na inicial, no se referir a este fato, so veio ele a
lume muito depois de exaurido o prazo decadencial da renovatria...
(STJ, REsp81275/SP, Ac.unn. 6T., rel. Min. Fernando Gonalves, j.12.8.97, publ. DJU 1.9.97, p.40892)
CONTRATO BANCRIO. Nova promissria. Aval. Responsabilidade de terceiro.
O aval garantia que se constitui em ttulo cambial, no em contrato bancrio; neste, a garantia de
terceiro pode ser a fiana, no o aval. Negado pelas instncias ordinrias, interpretando o contrato, que os
embargantes tenham assumido uma obrigao solidria, no cabe a execuo contra eles pelos
encargos previstos nesse documento. Recurso no conhecido.
(STJ, REsp.255139/PR, Ac.unn. 4T., j.29.8.2000, rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, publ. DJU 9.10.2000,
p.155)
Solidariedade. Dvida.
A solidariedade no se presume, mas pode resultar de manifestao implcita. Recurso especial. Invivel
para debater matria de fato.
(STJ, REsp.234288/MG, Ac.unn.3T., j.19.11.99, rel. Min. Eduardo Ribeiro, publ. DJU 28.2.2000, p.80)
Agravo regimental. Recurso especial no admitido. Contrato de mtuo. Smula n 05/STJ.
1. Para se acatar a tese recursal e reformar o Acrdo recorrido, afastando-se o reconhecimento da
obrigao solidria, necessria a interpretao e anlise de clusulas contratuais, especificamente
quanto aos termos em que firmado o contrato de mtuo. Incidncia da Smula n 05/STJ.
2. Consta dos autos que o recorrente responde como garante solidrio, por disposio contratual, e por
aval prestado em nota promissria. No se pode falar, portanto, que a relao firmada tenha sido
representada por fiana.
3. O simples argumento de no se admitir aval nos contratos no exclui a responsabilidade solidria
daqueles que de forma autnoma e voluntria se obrigaram a pagar a dvida integralmente, mormente
porque tambm firmada a obrigao por nota promissria.
4. Agravo regimental improvido.
(STJ, AgRegAI197214/SP, Ac.unn.3T., j. 17.11.98, rel. Min. Menezes Direito, publ. DJU22.2.99, p.111)
ATO ILCITO. REPARAO DE DANO. JUROS MORATRIOS. JUROS COMPOSTOS.
Ofensa a direito federal e dissdios jurisprudenciais no demonstrados. Smula 54 do
Impresuntividade da obrigao solidria. Recurso especial atendido em parte.
(STJ, REsp.13489/SP, Ac.unn.4T., j.26.5.97, rel. Min. Fontes de Alencar, publ. DJU 10.8.98, p. 73)
STJ.
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04. havendo mais de um devedor numa mesma relao jurdica, a solidariedade se presume
08. o credor de coisa certa est obrigado a receber outra, desde que mais valiosa.
16. na obrigao de dar coisa incerta. antes da escolha, no poder o devedor alegar perda ou
deteriorao da coisa se devido a motivo relevante.
32. se a prestao de fato se impossibilitar sem culpa do devedor, responder apenas por perdas e danos;
se por culpa do devedor, resolver-se- a obrigao.
64. se a prestao de fato se impossibilitar sem culpa do devedor, resolver-se- a obrigao; se por culpa
do devedor, responder por perdas e danos.
(TJ/RO) Cabendo a escolha ao devedor a obrigao :
a) Alternativa;
b) Opcional;
c)
Natural;
d) Optativa.
(TJ/SP, 1997) Em matria de direitos divisveis, a interrupo da prescrio procedida contra
um dos herdeiros do devedor solidrio:
a) prejudica os outros herdeiros ou devedores.
b) tida por inexistente para todos os devedores, includo o destinatrio da interrupo.
c)
prejudica apenas os outros herdeiros.
d) no prejudica os outros herdeiros ou devedores.
(TRT/PB, 1996) correto afirmar-se, quanto obrigao de dar certa:
a) a obrigao de dar coisa certa no abrange, entretanto, os seus acessrios;
b) o credor de coisa certa no pode ser obrigado a receber outra, ainda que mais valiosa;
c)
o credor de coisa certa no pode receber outra, ainda que mais valiosa;
d) o credor de coisa certa no pode optar por receber uma outra, quando mais valiosa;
e) os frutos da coisa devida pertencem, em qualquer estado, ao credor.
(TRT/PB, 1996) O Cdigo Civil estabelece com relao s obrigaes de fazer:
a) quando se trata de obrigao divisvel o credor dever receb-la por partes, do devedor;
b) havendo dois ou mais devedores, cada um ser responsvel pela dvida toda, mesmo que a prestao
seja divisvel;
c)
diante da pluralidade de credores, se um deles remitir a divida, extinguir a obrigao dos devedores
com relao aos demais credores;
d) quando indivisvel, a obrigao resolvida em perdas e danos no se descaracteriza;
e) ainda que a obrigao tenha por objeto prestao divisvel, no pode o credor ser obrigado a receber,
nem o devedor a pagar, por partes, se assim no se ajustou.
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Art. 236. Sendo culpado o devedor, poder o credor exigir o equivalente, ou aceitar a coisa no estado em
que se acha, com direito a reclamar, em um ou em outro caso, indenizao das perdas e danos.
Art. 237. At tradio pertence ao devedor a coisa, com os seus melhoramentos e acrescidos, pelos
quais poder exigir aumento no preo; se o credor no anuir, poder o devedor resolver a obrigao.
Pargrafo nico. Os frutos percebidos so do devedor, cabendo ao credor os pendentes.
Art. 238. Se a obrigao for de restituir coisa certa, e esta, sem culpa do devedor, se perder antes da
tradio, sofrer o credor a perda, e a obrigao se resolver, ressalvados os seus direitos at o dia da
perda.
Art. 239. Se a coisa se perder por culpa do devedor, responder este pelo equivalente, mais perdas e
danos.
Art. 240. Se a coisa restituvel se deteriorar sem culpa do devedor, receb-la- o credor, tal qual se ache,
sem direito a indenizao; se por culpa do devedor, observar-se- o disposto no art. 239.
Art. 241. Se, no caso do art. 238, sobrevier melhoramento ou acrscimo coisa, sem despesa ou
trabalho do devedor, lucrar o credor, desobrigado de indenizao.
Art. 242. Se para o melhoramento, ou aumento, empregou o devedor trabalho ou dispndio, o caso se
regular pelas normas deste Cdigo atinentes s benfeitorias realizadas pelo possuidor de boa-f ou de
m-f.
Pargrafo nico. Quanto aos frutos percebidos, observar-se-, do mesmo modo, o disposto neste Cdigo,
acerca do possuidor de boa-f ou de m-f.
Seo II
Das obrigaes de dar coisa incerta
Art. 243. A coisa incerta ser indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade.
Art. 244. Nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade, a escolha pertence ao devedor, se o
contrrio no resultar do ttulo da obrigao; mas no poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar
a melhor.
Art. 245. Cientificado o credor da escolha, vigorar o disposto na Seo antecedente.
*Art. 246. Antes da escolha, no poder o devedor alegar perda ou deteriorao da coisa, ainda que por
fora maior ou caso fortuito.
CAPTULO II
DAS OBRIGAES DE FAZER
Art. 247. Incorre na obrigao de indenizar perdas e danos o devedor que recusar a prestao a ele s
imposta, ou s por ele exeqvel.
Art. 248. Se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor, resolver-se- a obrigao; se
por culpa dele, responder por perdas e danos.
Art. 249. Se o fato puder ser executado por terceiro, ser livre ao credor mand-lo executar custa do
devedor, havendo recusa ou mora deste, sem prejuzo da indenizao cabvel.
Pargrafo nico. Em caso de urgncia, pode o credor, independentemente de autorizao judicial, executar
ou mandar executar o fato, sendo depois ressarcido.
CAPTULO III
DAS OBRIGAES DE NO FAZER
Art. 250. Extingue-se a obrigao de no fazer, desde que, sem culpa do devedor, se lhe torne impossvel
abster-se do ato, que se obrigou a no praticar.
Art. 251. Praticado pelo devedor o ato, a cuja absteno se obrigara, o credor pode exigir dele que o
desfaa, sob pena de se desfazer sua custa, ressarcindo o culpado perdas e danos.
Pargrafo nico. Em caso de urgncia, poder o credor desfazer ou mandar desfazer, independentemente
de autorizao judicial, sem prejuzo do ressarcimento devido.
CAPTULO IV
DAS OBRIGAES ALTERNATIVAS
Art. 252. Nas obrigaes alternativas, a escolha cabe ao devedor, se outra coisa no se estipulou.
1 No pode o devedor obrigar o credor a receber parte em uma prestao e parte em outra.
2 Quando a obrigao for de prestaes peridicas, a faculdade de opo poder ser exercida em cada
perodo.
3 No caso de pluralidade de optantes, no havendo acordo unnime entre eles, decidir o juiz, findo o
prazo por este assinado para a deliberao.
4 Se o ttulo deferir a opo a terceiro, e este no quiser, ou no puder exerc-la, caber ao juiz a
escolha se no houver acordo entre as partes.
Art. 253. Se uma das duas prestaes no puder ser objeto de obrigao ou se se tornar inexeqvel,
subsistir o dbito quanto outra.
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Art. 254. Se, por culpa do devedor, no se puder cumprir nenhuma das prestaes, no competindo ao
credor a escolha, ficar aquele obrigado a pagar o valor da prestao da que por ltimo se impossibilitou,
mais as perdas e danos que o caso determinar.
Art. 255. Quando a escolha couber ao credor e uma das prestaes tornar-se inexeqvel por culpa do
devedor, o credor ter direito de exigir a prestao subsistente ou o valor da outra, com perdas e danos;
se, por culpa do devedor, ambas as prestaes se tornarem inexeqveis, poder o credor reclamar o valor
de qualquer das duas, alm da indenizao por perdas e danos.
Art. 256. Se todas as prestaes se tornarem inexeqveis sem culpa do devedor, extinguir-se- a
obrigao.
CAPTULO V
DAS OBRIGAES DIVISVEIS E INDIVISVEIS
Art. 257. Havendo mais de um devedor ou mais de um credor em obrigao divisvel, esta presume-se
dividida em tantas obrigaes, iguais e distintas, quantos os credores ou devedores.
Art. 258. A obrigao indivisvel quando a prestao tem por objeto uma coisa ou um fato no
suscetveis de diviso, por sua natureza, por motivo de ordem econmica, ou dada a razo determinante
do negcio jurdico.
Art. 259. Se, havendo dois ou mais devedores, a prestao no for divisvel, cada um ser obrigado pela
dvida toda.
Pargrafo nico. O devedor, que paga a dvida, sub-roga-se no direito do credor em relao aos outros
coobrigados.
*Art. 260. Se a pluralidade for dos credores, poder cada um destes exigir a dvida inteira; mas o devedor
ou devedores se desobrigaro, pagando:
I - a todos conjuntamente;
II - a um, dando este cauo de ratificao dos outros credores.
Art. 261. Se um s dos credores receber a prestao por inteiro, a cada um dos outros assistir o direito
de exigir dele em dinheiro a parte que lhe caiba no total.
Art. 262. Se um dos credores remitir a dvida, a obrigao no ficar extinta para com os outros; mas
estes s a podero exigir, descontada a quota do credor remitente.
Pargrafo nico. O mesmo critrio se observar no caso de transao, novao, compensao ou confuso.
Art. 263. Perde a qualidade de indivisvel a obrigao que se resolver em perdas e danos.
1 Se, para efeito do disposto neste artigo, houver culpa de todos os devedores, respondero todos por
partes iguais.
2 Se for de um s a culpa, ficaro exonerados os outros, respondendo s esse pelas perdas e danos.
CAPTULO VI
DAS OBRIGAES SOLIDRIAS
Seo I
Disposies gerais
Art. 264. H solidariedade, quando na mesma obrigao concorre mais de um credor, ou mais de um
devedor, cada um com direito, ou obrigado, dvida toda.
Art. 265. A solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes.
Art. 266. A obrigao solidria pode ser pura e simples para um dos co-credores ou co-devedores, e
condicional, ou a prazo, ou pagvel em lugar diferente, para o outro.
Seo II
Da solidariedade ativa
Art. 267. Cada um dos credores solidrios tem direito a exigir do devedor o cumprimento da prestao por
inteiro.
Art. 268. Enquanto alguns dos credores solidrios no demandarem o devedor comum, a qualquer
daqueles poder este pagar.
Art. 269. O pagamento feito a um dos credores solidrios extingue a dvida at o montante do que foi
pago.
Art. 270. Se um dos credores solidrios falecer deixando herdeiros, cada um destes s ter direito a exigir
e receber a quota do crdito que corresponder ao seu quinho hereditrio, salvo se a obrigao for
indivisvel.
Art. 271. Convertendo-se a prestao em perdas e danos, subsiste, para todos os efeitos, a solidariedade.
*Art. 272. O credor que tiver remitido a dvida ou recebido o pagamento responder aos outros pela parte
que lhes caiba.
Art. 273. A um dos credores solidrios no pode o devedor opor as excees pessoais oponveis aos
outros.
Art. 274. O julgamento contrrio a um dos credores solidrios no atinge os demais; o julgamento
favorvel aproveita-lhes, a menos que se funde em exceo pessoal ao credor que o obteve.
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Seo III
Da solidariedade passiva
Art. 275. O credor tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos devedores, parcial ou totalmente,
a dvida comum; se o pagamento tiver sido parcial, todos os demais devedores continuam obrigados
solidariamente pelo resto.
Pargrafo nico. No importar renncia da solidariedade a propositura de ao pelo credor contra um ou
alguns dos devedores.
Art. 276. Se um dos devedores solidrios falecer deixando herdeiros, nenhum destes ser obrigado a
pagar seno a quota que corresponder ao seu quinho hereditrio, salvo se a obrigao for indivisvel; mas
todos reunidos sero considerados como um devedor solidrio em relao aos demais devedores.
Art. 277. O pagamento parcial feito por um dos devedores e a remisso por ele obtida no aproveitam aos
outros devedores, seno at concorrncia da quantia paga ou relevada.
Art. 278. Qualquer clusula, condio ou obrigao adicional, estipulada entre um dos devedores
solidrios e o credor, no poder agravar a posio dos outros sem consentimento destes.
Art. 279. Tornando-se inexeqvel a prestao por culpa de um dos devedores solidrios, subsiste para
todos o encargo de pagar o equivalente; mas pelas perdas e danos s responde o culpado.
Art. 280. Todos os devedores respondem pelos juros da mora, ainda que a ao tenha sido proposta
somente contra um; mas o culpado responde aos outros pela obrigao acrescida.
Art. 281. O devedor demandado pode opor ao credor as excees que lhe forem pessoais e as comuns a
todos; no lhe aproveitando as excees pessoais a outro co-devedor.
Art. 282. O credor pode renunciar solidariedade em favor de um, de alguns ou de todos os devedores.
Pargrafo nico. Se o credor exonerar da solidariedade um ou mais devedores, subsistir a dos demais.
Art. 283. O devedor que satisfez a dvida por inteiro tem direito a exigir de cada um dos co-devedores a
sua quota, dividindo-se igualmente por todos a do insolvente, se o houver, presumindo-se iguais, no
dbito, as partes de todos os co-devedores.
Art. 284. No caso de rateio entre os co-devedores, contribuiro tambm os exonerados da solidariedade
pelo credor, pela parte que na obrigao incumbia ao insolvente.
Art. 285. Se a dvida solidria interessar exclusivamente a um dos devedores, responder este por toda
ela para com aquele que pagar.
TTULO II
DA TRANSMISSO DAS OBRIGAES
CAPTULO I
DA CESSO DE CRDITO
Art. 286. O credor pode ceder o seu crdito, se a isso no se opuser a natureza da obrigao, a lei, ou a
conveno com o devedor; a clusula proibitiva da cesso no poder ser oposta ao cessionrio de boa-f,
se no constar do instrumento da obrigao.
Art. 287. Salvo disposio em contrrio, na cesso de um crdito abrangem-se todos os seus acessrios.
Art. 288. ineficaz, em relao a terceiros, a transmisso de um crdito, se no celebrar-se mediante
instrumento pblico, ou instrumento particular revestido das solenidades do 1 do art. 654.
Art. 289. O cessionrio de crdito hipotecrio tem o direito de fazer averbar a cesso margem da
inscrio principal.
Art. 290. A cesso do crdito no tem eficcia em relao ao devedor, seno quando a este notificada;
mas por notificado se tem o devedor que, em escrito pblico ou particular, se declarou ciente da cesso
feita.
Art. 291. Ocorrendo vrias cesses do mesmo crdito, prevalece a que se completar com a tradio do
ttulo do crdito cedido.
Art. 292. Fica desobrigado o devedor que, antes de ter conhecimento da cesso, paga ao credor primitivo,
ou que, no caso de mais de uma cesso notificada, paga ao cessionrio que lhe apresenta, com o ttulo de
cesso, o da obrigao cedida; quando o crdito constar de escritura pblica, prevalecer a prioridade da
notificao.
Art. 293. Independentemente do conhecimento da cesso pelo devedor, pode o cessionrio exercer os
atos conservatrios do direito cedido.
Art. 294. O devedor pode opor ao cessionrio as excees que lhe competirem, bem como as que, no
momento em que veio a ter conhecimento da cesso, tinha contra o cedente.
Art. 295. Na cesso por ttulo oneroso, o cedente, ainda que no se responsabilize, fica responsvel ao
cessionrio pela existncia do crdito ao tempo em que lhe cedeu; a mesma responsabilidade lhe cabe nas
cesses por ttulo gratuito, se tiver procedido de m-f.
Art. 296. Salvo estipulao em contrrio, o cedente no responde pela solvncia do devedor.
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Art. 297. O cedente, responsvel ao cessionrio pela solvncia do devedor, no responde por mais do que
daquele recebeu, com os respectivos juros; mas tem de ressarcir-lhe as despesas da cesso e as que o
cessionrio houver feito com a cobrana.
Art. 298. O crdito, uma vez penhorado, no pode mais ser transferido pelo credor que tiver conhecimento
da penhora; mas o devedor que o pagar, no tendo notificao dela, fica exonerado, subsistindo somente
contra o credor os direitos de terceiro.
CAPTULO II
DA ASSUNO DE DVIDA
Art. 299. facultado a terceiro assumir a obrigao do devedor, com o consentimento expresso do credor,
ficando exonerado o devedor primitivo, salvo se aquele, ao tempo da assuno, era insolvente e o credor o
ignorava.
Pargrafo nico. Qualquer das partes pode assinar prazo ao credor para que consinta na assuno da
dvida, interpretando-se o seu silncio como recusa.
Art. 300. Salvo assentimento expresso do devedor primitivo, consideram-se extintas, a partir da assuno
da dvida, as garantias especiais por ele originariamente dadas ao credor.
Art. 301. Se a substituio do devedor vier a ser anulada, restaura-se o dbito, com todas as suas
garantias, salvo as garantias prestadas por terceiros, exceto se este conhecia o vcio que inquinava a
obrigao.
Art. 302. O novo devedor no pode opor ao credor as excees pessoais que competiam ao devedor
primitivo.
Art. 303. O adquirente de imvel hipotecado pode tomar a seu cargo o pagamento do crdito garantido;
se o credor notificado no impugnar em trinta dias a transferncia do dbito, entender-se- dado o
assentimento.
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1. CONSIDERAES GERAIS
Existem as obrigaes, exclusivamente, para ter um fim. que lhes reconhecido um carter
temporrio, transitrio (efemeridade, na expresso de SLVIO DE SALVO VENOSA). Do contrrio,
se teria uma verdadeira servido pessoal, o que corresponderia a uma escravido.
exatamente nessa caracterstica efmera que se v o trao distintivo fundamental dos direitos
obrigacionais para os direitos reais, que so perptuos.
Formada e caracterizada a obrigao, vincula-se o patrimnio do devedor ao credor, at a
satisfao que, por bvio, surge como verdadeiro efeito da existncia da relao jurdica
obrigacional.
2. FORMAS NORMAIS DE EXTINO DA OBRIGAO
De forma geral, as obrigaes se extinguem atravs do adimplemento voluntrio, isto , do
pagamento.
No sentido comum, a expresso pagamento indica apenas a entrega de importncia em dinheiro,
satisfazendo o crdito.
J em sentido jurdico estrito, pagamento (CC, art. 930) indica o adimplemento de qualquer
obrigao, seja ela de dar (tradio, entrega, da coisa), de fazer (prestao do fato ou conduta)
ou de no fazer (absteno). No h, pois, qualquer anormalidade na satisfao da prestao
devida: o credor, voluntariamente, entrega a prestao devida.
Da, ento, seus diversos sinnimos: pagamento, adimplemento, execuo, cumprimento ou
ainda implemento.
Obs. em se tratando de obrigaes recprocas, o devedor no pode exigir o adimplemento da
parte contrria sem antes cumprir ao que se obrigou.
3. FORMAS ANORMAIS DE EXTINO DA OBRIGAO
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obrigacional estabelecido, oriundo de uma das fontes das obrigaes (lei, contrato, ato ilcito ou
declarao unilateral de vontade).
b) inteno de solver: o animus solvendi. Trata-se de ato voluntrio, no existindo sem a
vontade do devedor.
c) satisfao exata: o objeto da prestao que dever ser entregue ao credor, sob pena de
caracterizao de forma anormal de extino da obrigao.
d) sujeito ativo (solvens): CC 930 e ss.. O sujeito ativo do pagamento aquele que deve
entreg-lo. Pode ser: o prprio devedor (ou o seu representante legal); o terceiro interessado
(que sub-roga-se no direito, ex: fiador, avalista, sublocatrio); o terceiro desinteressado (que se
pagar em nome do devedor, pratica liberalidade. Se pagar em nome prprio, no se sub-roga,
mas adquire direito de reembolso, atravs da ao in rem verso). Nas obrigaes
personalssimas s quem pode pagar o prprio devedor (intuito personae). Por vezes, pode se
exigir capacidade especial do sujeito ativo, como no exemplo da alienao de bem imvel.
e) sujeito passivo (accipiens): CC 934, o credor ou o seu representante legal, ou ainda, o
substituto, a ttulo inter vivos ou causa mortis. S se paga a quem puder dar quitao.
Obs. nulo o pagamento feito ao incapaz absolutamente ou ao falido (Decreto-lei
n7.661/45, art. 40). Se se tratar de relativamente incapaz, depende da comprovao de que o
pagamento reverteu em seu benefcio ou for ratificado pelo representante ou assistente.
Pode tambm ser o accipiens, o credor do credor (CC 938), se houve intimao do devedor de
que o dbito est em juzo.
Tambm h o credor putativo (aparente), que, nos termos do CC 935, deve estar de boa-f e ter
aparncia de credor (ex: herdeiro aparente).
O pagamento pode ser feito, tambm, ao representante legal (ex: sndico da falncia), judicial
(depositrio judicial) ou convencional do credor.
Obs. admite a lei (CC 937) o mandatrio tcito, que o portador da quitao, salvo quando as
circunstncias indicarem o contrrio.
A priori, no vale o pagamento a terceiro (CC 934), mas, para evitar o enriquecimento sem
causa, tal forma extintiva poder ser vlida se ratificada pelo credor ou se provar o devedor ter o
pagamento aproveitado quele.
4.4. LUGAR DO PAGAMENTO
Deve ser paga a obrigao no local apontado no prprio ttulo, conferindo a liberdade de eleio
do local de pagamento.
Obs. - o CDC 51 veda o estabelecimento de clusulas abusivas contra o consumidor, no
podendo se estipular local para o pagamento em detrimento do hipossuficiente.
Silente o ttulo obrigacional (lei ou contrato), o pagamento dever ser feito no domiclio do
devedor (CC 950), o que indica a adoo pelo Direito brasileiro de regra querable (quesvel) no
pagamento. Ou seja, ser pago no domiclio de quem promove o pagamento - visando facilitar a
extino obrigacional.
Obs. o domiclio, malgrado algumas opinies em contrrio, deve ser o do devedor no tempo do
pagamento e no na poca da faco do contrato.
A prpria lei estabelece excees regra de que o pagamento ser feito no domiclio do devedor.
So elas: a) quando o ttulo indicar local especfico; b) quando as circunstncias especiais
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O pagamento indevido, assim, pode ser subjetivo ou objetivo e gera, para quem recebeu um
acrscimo patrimonial no justificado, ou seja enriquecimento ilcito (locupletamento sem
causa), a obrigatoriedade da restituio, que encontra-se disciplinada nos arts. 964 a 971, do
Cdigo Civil.
O pagamento indevido pode gerar duas denominaes distintas pelo fato. O indbito objetivo
(ex re), quando o objeto do pagamento, ou parte dele, no era devido. o caso do devedor que
paga valor superior ao efetivamente devido ou que paga o que no estava obrigado (ressalvada
a dvida prescrita ou dvida de jogo, CC, art. 970, que constituem obrigao natural). J o
indbito subjetivo (ex persona) se d quando o erro de pessoa. Por exemplo, o contribuinte
recolhe o tributo Unio quando deveria recolh-lo ao Estado (art. 965, CC).
O indbito se caracteriza, deste modo, pela falta de vnculo jurdico entre aquele que o pagou e o
que recebeu.
Ao ato de restituir denomina-se repetir. Repetio do indbito a devoluo do que foi recebido
indevidamente. Pela actio in rem verso, o autor do pagamento indevido obriga o ru repetio
do que recebeu e das vantagens advindas do pagamento e, se o indbito era de pleno
conhecimento do ru, obriga-se, ainda, pelas perdas e danos.
Vale apresentar, finalmente, outra ressalva repetio, alm daquelas j citadas (obrigaes
naturais). So os arts. 969 e 971 do CC: fica isento de restutuir pagamento indevido aquele
que, recebendo-o por conta de dvida verdadeira, inutilizou o ttulo prescrever a ao ou abriu
mo das garantias que asseguravam seu direito; mas o que pagou dispe de ao regressiva
contra o verdadeiro devedor e seu fiador (art. 969). E, no ter direito a repetio aquele que
deu alguma coisa para obter fim ilcito, imoral, ou proibido por lei (art. 971).
5. PAGAMENTO INDIRETO
5.1. NOES GERAIS
Importa observar que existem algumas espcies nas quais no existir pagamento normal,
regular, mas, ainda assim, a obrigao estar extinta. So as hipteses de pagamento indireto,
por meio de situaes jurdicas extintivas do vnculo.
Os doutrinadores tm buscado diversas explicaes para dar nome a este conjunto de dez meios
de extinguir a obrigao, que o legislador concentrou no Captulo III, do Ttulo II, do Direito das
Obrigaes.
Didaticamente, intrincado denominar este conjunto de meios de pagamento, que diferente
do pagamento direto. O ponto comum, na doutrina, que o pagamento ser direto ou por outras
formas, sendo estas outras formas, especiais para cada circunstncia, que a seguir estudaremos.
Vejamos individualizadamente.
5.2. PAGAMENTO POR CONSIGNAO
o meio forado do devedor obter a extino da obrigao, depositando a coisa devida a
disposio do credor.
A doutrina clssica e o Cdigo Civil Brasileiro (art. 972), tm o pagamento por consignao como
a extino da obrigao pelo depsito judicial da coisa.
Atualmente, em vista das novas disposies do Cdigo de Processo Civil, que admite o depsito
extrajudicial da prestao em dinheiro, h que se repensar a afirmao de a consignao
depsito judicial da coisa. que pela nova redao do art. 890 e incisos, do CPC, o legislador
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permitiu ao credor optar entre a consignao por meio judicial ou se utilizar do depsito em
banco oficial, desde que o objeto a ser prestado seja dinheiro, o pagamento direto tenha sido
obstado por fato do credor e o devedor conhea seu domiclio e no haja dvidas sobre quem ele
seja.
Ressalva-se a consignao de aluguel de imvel urbano, regulamentada pela Lei n8.245/91,
que exige o depsito judicial (art. 67).
Para a consignao necessrio: a) que a oferta envolva todos os requisitos do pagamento (art.
974, CC); b) que as partes envolvidas na consignao sejam as mesmas vinculadas na
obrigao; c) que a consignao seja proposta pelo devedor ou terceiro (arts. 930 e 931, CC);
d) que o credor, seu representante ou substituto tenha dado motivo ao no-pagamento direto,
pelas hipteses legais (art. 973, CC); e) e que a coisa ofertada seja a mesma obrigada, em sua
totalidade e com os acrscimos exigidos.
O lugar da consignao ser o mesmo do pagamento (arts. 950 e 951, CC), estipulado, ou no,
pelas partes ou no lugar da coisa como est disciplinado no Cdigo Civil, art. 976.
Consignada a prestao principal e acessrios cessa para o devedor as conseqncias do
inadimplemento (art. 976, ltima parte, CC e art. 891, CPC).
Quando para a consignao pender escolha de coisa, no caso de obrigao alternativa ou de dar
coisa incerta, o credor ser instado para a escolha, devolvendo-se esta ao devedor na sua
omisso (art. 981, CC e 894, CPC).
Sendo a obrigao em prestaes peridicas e continuadas, o devedor poder prest-las em
continuidade consignada (art. 892, CPC), ressalvado se a consignao for de obrigao por
locao de imvel urbano, quando, ento, obrigatria a continuidade do pagamento no mesmo
feito (inciso III do art. 67 da Lei n8.245/91).
5.3. PAGAMENTO COM SUB-ROGAO
O pagamento com sub-rogao importa na extino da obrigao para o credor original que
substitudo na relao jurdica por quem solveu a obrigao do devedor (art. 998, CC).
O sub-rogado ingressa nos direitos do credor afastado da obrigao. A obrigao est extinta
para o primeiro credor e no para o devedor que ficar vinculado juridicamente ao substituto do
credor.
Na lio de MARCEL PLANIOL: O pagamento com sub-rogao um pagamento no liberatrio
para o devedor, porque no feito por ele, e a sub-rogao que o acompanha uma instituio
jurdica em virtude da qual o crdito pago pelo terceiro subsiste em seu proveito e lhe
transmitido com todos os seus acessrios, se bem que ele seja considerado como extinto
relativamente ao credor.
A sub-rogao pode se dar por determinao legal ou convencional. O Cdigo Civil as regula,
respectivamente, nos arts. 985 (sub-rogao legal, operando-se de pleno direito) e 986 (subrogao convencional).
A sub-rogao legal pressupe que duas pessoas sejam credoras do mesmo devedor e uma
delas queira afastar o outro, inicialmente, com quem disputava em desvantagem, pelo direito de
preferncia (I do credor que paga a dvida do devedor comum ao credor, a quem competia
direito de preferncia); ou, pelo direito da propriedade imvel; II do adquirente do imvel
hipotecado, que paga ao credor hipotecrio); e, ainda, pelo pagamento da dvida do devedor,
por exemplo: como fiador ou como devedor solidrio (III do terceiro interessado, que paga a
dvida pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou em parte).
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A nova obrigao substitui e extingue a anterior e com o principal esto extintos os acessrios,
sendo a garantia um acessrio da obrigao principal. A novao uma obrigao constituda
por um novo contrato, livre disposio de vontades, que obriga somente os contratantes.
Do alto de sua larga experincia de magistrado e cultor do direito, SILVIO DE SALVO VENOSA
escreve: de maior importncia ressaltar, contudo, que alterao de prazo ou condio no
importam em renovao. muito comum aos devedores alegar novao em embargos
execuo de ttulo extrajudicial. Dificilmente a provam, porm. Os fatos de o credor, por
exemplo, receber parcelas com atraso no implica em novao. Isso pode to-s modificar a
obrigao, mas no nov-la. Da mesma forma no implica em novao a mudana de lugar do
cumprimento; a modificao pura e simples do valor da dvida (o que vulgarmente ocorre com a
substituio de cheques que mascaram emprstimos), mesmo que o novo ttulo passe a ter
fora executiva, quando antes no tinha e vice-versa (cf. GUILLERMO A. BORDA, s/d:360).
Ademais, nunca se pode esquecer que embora no se exijam palavras sacramentais, a vontade
de novar das partes deve ser expressa.
5.7. COMPENSAO
Na reciprocidade de crdito e dbito, a compensao encontra seu campo de atuao. A
compensao a extino da obrigao do devedor, credor de outra obrigao equivalente cujo
devedor o credor da primeira (art. 1.013).
que so compensveis as dvidas por reciprocidade entre devedor e credor.
No artigo 1.009 do Cdigo Civil, o legislador deixa evidente sua opo pela compensao legal,
independente da vontade da parte que no a deseja, desde que ambas as obrigaes sejam
exigveis de imediato.
Exige-se, outrossim, que as obrigaes versem sobre coisas certas, da mesma qualidade (CC,
arts. 1.011 e 1.012), merecendo referncia, ainda, o fato de que no se compensam dvidas de
terceiros estranhos relao obrigacional das partes que buscam a mtua (por recprocas)
extino das obrigaes (art. 1.019, CC).
Todavia, o fiador pode compensar sua dvida com a de seu credor, em conformidade com o
comando do CC, art. 1.013.
Tambm no se compensam as dvidas se as partes houverem por exclu-la (art. 1.018, CC),
bem como as dvidas fiscais da Unio, dos Estados, Distrito Federal e dos Municpios (art. 1.017,
CC), que no autorizados por lei e regulamentos do Poder Pblico (art. 1.017, CC).
5.8. TRANSAO
Estabelecido o procedimento jurdico para dirimir dvidas em relao
partes litigantes, estas so instadas para composio de seus interesses
a obrigao entre as
Tambm possvel a transao entre partes que, por divergirem sobre a interpretao de
clusula obrigacional, estiverem na iminncia de litigar e evitam o procedimento judicial por
mtuo acordo, extinguindo a obrigao.
Transao a extino da obrigao litigiosa ou duvidosa mediante acordo entre devedor e
credor.
A transao meio de extino de obrigao que, tem carter patrimonial, como relembramos o
conceito de WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO obrigao a relao jurdica de carter
transitrio, estabelecida entre devedor e credor e cujo objeto consiste numa prestao pessoal
econmica, positiva ou negativa, devida pelo primeiro ao segundo, garantindo-lhe o
adimplemento atravs de seu patrimnio.
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A confuso pode ser total, quando a obrigao se extingue ou parcial, quando a extino se
opera somente pela parte que se confunde.
Na obrigao solidria a confuso para um dos co-obrigados no aproveitada pelos demais.
Cessando a confuso, para logo se restabelece, com todos os seus acessrios, a obrigao
anterior (art. 1052, CC), sendo possvel que se restabelea a situao anterior confuso, por
ineficcia do ato que a provocou. Mas, a assertiva inserida de que o acessrio segue o principal
no admite a forma inversa, pois pode-se desfazer a obrigao pela confuso do acessrio sem
extinguir o principal. Por exemplo: o fiador adquire o imvel a cuja locao garantia, o credor e o
fiador a mesma pessoa est extinta pela confuso e a locao continua.
5.11. REMISSO
Remisso das dvidas a extino da obrigao por liberao graciosa do credor com o
consentimento do devedor.
A extino da obrigao pela remisso pode ser de forma tcita ou expressa. Tcita quando
resulta de ato praticado pelas partes, que leva presuno de que o credor renunciou ao
crdito. A remisso expressa quando resulta de manifestao formal do credor, por ato inter
vivos (por exemplo: o credor declara que no quer receber o pagamento) ou causa mortis (o
credor por testamento exonera o devedor).
Na obrigao solidria a remisso para um dos co-obrigados no aproveitada pelos demais.
A remisso do acessrio no implica na remisso do principal.
6. BIBLIOGRAFIA RECOMENDADA
AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria Geral das Obrigaes, So Paulo : RT, 9ed, 2001
CAMBLER, Everaldo. Curso Avanado de Direito Civil Direito das Obrigaes, So Paulo : RT, 2001, vol.2
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, So Paulo : Saraiva, 13ed, 1999, 2v.
FIZA, Csar. Direito Civil - Curso Completo, Belo Horizonte : Del Rey, 2ed., 1999
GOMES, Orlando. Obrigaes, Rio : Forense, 10ed., 1995
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil - Obrigaes, So Paulo : Atlas, 3ed., 1999
7. JURISPRUDNCIA SELECIONADA
LOCAO. AO DE CONSIGNAO. PAGAMENTO JUDICIAL EM ATRASO CONFIGURADO. CPC, Art.
892. INOBSERVNCIA.
1. Nega vigncia a lei federal deciso que extingue a ao de consignao de aluguis, por no reconhecer
ao consignante o prazo de cinco dias, para a efetivao do pagamento judicial da parcela devida, conforme
preceitua a regra permissiva do CPC, art. 892.
2. Recurso Especial provido.
(STJ, REsp.205876/SP, Ac.unn. 5T., j.16.5.2000, rel. Min. Edson Vidigal, publ. DJU 19.6.2000, p. 169)
DIREITO CIVIL. QUITAO POR ESCRITURA PBLICA. INVIABILIDADE DA COBRANA DE PROMISSRIA
VINCULADA AO CONTRATO QUE GEROU A QUITAO PASSADA EM DATA POSTERIOR. ART. 945 - 2,
CC. DOUTRINA. PRECEDENTE. RECURSO PROVIDO.
I A quitao expressa em escritura pblica goza de presuno absoluta (juris et de iure) do pagamento,
que se sobrepe existncia de notas promissrias em poder do credor, vinculada ao contrato que
originou aquela escritura.
II Nesses casos (art. 945, 2 do CC), somente se admite a prova da falsidade da prpria escritura, seja
porque entregue o ttulo ao devedor por meios ilcitos, seja porque presente algum vcio que enseje a
nulidade do instrumento.
III Sem prequestionamento, no se inaugura o acesso instncia especial.
54
(STJ, REsp.108264/DF, j.26.6.2001, Ac.unn. 4T., rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, publ DJU
15.10.2001, p.265)
PROCESSUAL CIVIL - AO DE COBRANA - REIVINDICAO DE JUROS E CORREO MONETRIA
SOBRE CRUZADOS NOVOS BLOQUEADOS ILEGITIMIDADE PASSIVA DO BANCO DEPOSITRIO LEGITIMIDADE DO BANCO CENTRAL PARA FIGURAR NA AO - INTELIGNCIA DOS ARTS. 6, 9 E 17 DA
LEI N8.024/90.
I - iniludvel que as instituies financeiras que mantinham os contratos de cadernetas de poupana no
mais puderam usufruir dos saldos superiores a Cr$ 50.000,00, como nos planos antecedentes e
posteriores, que, repita-se, foram recolhidos ao Banco Central do Brasil. Em princpio, em todo e qualquer
contrato de mtuo, ou de depsito em dinheiro, quem responde pelos juros e pela atualizao do valor
monetrio a parte que recebe a propriedade do bem fungvel, que dele usufrui em proveito prprio, ou
seja, o devedor ou o depositrio, o qual, depois, dever devolv-lo, com aqueles acrscimos, ao credor, ou
depositante. No caso, ambas as partes titulares do contrato - depositante e banco depositrio foram
privados, por ato de imprio, da disponibilidade do dinheiro, permanecendo em poder do Banco Central, e
assumindo este a titularidade do contrato, como verdadeira novao ex vi legis da aludida avena (mtuo
bancrio). Conseqentemente, na Ao de Cobrana, Banco Central se revela titular legtimo para figurar
como parte passiva.
II - Recurso conhecido e provido.
(STJ, REsp.123233/SP, Ac.unn. 3T., rel. Min. Waldemar Zveiter, j.9.6.97, publ. 22.10.2001, p. 316)
CIVIL. PROCESSUAL CIVIL. LOCAO. EMBARGOS EXECUO. OFENSA AOS ARTS 499 E 535, II DO
CPC. INOCORRNCIA. REALIZAO DE NOVAO. VERIFICAO. IMPOSSIBILIDADE. SMULAS 05 E
07/STJ.
I O julgador, ao apreciar a lide, no se obriga a responder a toda e qualquer questo formulada nos
autos, seno quelas suficientes regular aplicao da jurisdio, cuidado legal que, na espcie, restou
sobejamente atendido. Nesse contexto, ausente o imperativo de expressa manifestao judicial sobre o
art. 499, do CPC, no se vislumbra qualquer ofensa ao art. 535, II, do mesmo Cdigo Processual.
II Assentando a Corte recorrida, com base no amplo contexto probatrio dos autos inclusive nos
diversos acordos ajustados-, a existncia de novao da dvida exigida na via executiva, vedado resta, em
sede de recurso especial, o reexame da questo, em ateno ao teor inscrito nas Smulas 05 e 07/STJ.
III Recurso especial conhecido e desprovido.
(STJ, REsp. 324192/SP, Ac.unn.5T., rel. Min. Glson Dipp, j. 21.8.2001, publ. DJU 17.9.2001, p.189)
Cdula de crdito comercial. Novao. Capitalizao. Precedentes da Corte.
1. J decidiu a Corte que: a) no cabe reexaminar "a apurao da existncia de animus novandi no
patamar recursal, considerando que o acrdo recorrido baseou-se, expressamente, nos elementos de fato
para afast-lo, no se podendo, pois, ter como extinta a obrigao anterior"; b) possvel na cdula de
crdito comercial a capitalizao mensal, a teor da Smula n 93 da Corte.
2. Recurso especial conhecido e provido, em parte.
(STJ, REsp.255430/RS, Ac.unn. 3T., j.17.5.2001, rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, publ. DJU
17.5.2001, p.459)
CIVIL. INCORPORAO IMOBILIRIA. TROCA DE TERRENO POR REA CONSTRUDA. METRAGEM DA
COTA-PARTE DO IMVEL CORRESPONDENTE EDIFICAO. Na troca do terreno por rea construda, a
cota-parte do terreno correspondente edificao deve constar em todos os documentos do ajuste (Lei n
4.591/64, art. 39, II). Hiptese em que o contrato de promessa de compra e venda fez referncia cotaparte pela tcnica da remisso, aludindo aos termos em que a incorporao foi registrada no Ofcio
Imobilirio. Defeito que poderia autorizar a resciso do contrato, no a devoluo do que foi pago pela
frao ideal do terreno (nico objeto do pedido), porque isto alteraria as bases econmicas do negcio,
induzindo o enriquecimento injustificado dos adquirentes das unidades imobilirias, que pagariam apenas o
preo da edificao. Recurso especial no conhecido.
(STJ, REsp.120349/MG, Ac.unn. 3T., j.13.6.2000, rel. Min. Ari Pargendler, publ. DJU 23.10.2000, p.132)
COMERCIAL. CHEQUE. PAGAMENTO INDEVIDO. ENDOSSOS SUBSEQENTES. NO VERIFICAO PELO
BANCO. RESPONSABILIDADE RECONHECIDA. LEI N. 7.357, DE 02.09.85, ART. 39. PROVA. REEXAME.
SMULA N. 7-STJ.
I Configura-se a responsabilidade do banco quando este paga o cheque sem conferir, na interpretao
dos fatos pelo acrdo estadual, a srie de endossos.
II "A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial." (Smula n. 07 do STJ).
III Recurso especial no conhecido.
55
(STJ, REsp.173470/PR, Ac.unn.4T., j.8.5.2001, rel. Min. Aldir Passarinho Jr., publ. DJU 15.10.2001,
p.266)
PROCESSUAL E ADMINISTRATIVO. RESOLUO DO TRIBUNAL DE CONTAS DO MUNICPIO. IMPUTAO
DE DBITO POR PAGAMENTO INDEVIDO.
No h como reconhecer a ilegitimidade de resoluo do Tribunal de Contas para imputao de dbito por
pagamento realizado a maior pelo Presidente da Cmara de Vereadores aos seus pares, sem prvio exame
da resoluo, sobre a qual se fundaram os atos praticados pelo recorrente, bem como sua legitimidade e
adequao dos fatos ao seu contedo.
O Poder Judicirio no detm competncia para rever as decises do Tribunal de Contas dos Municpios, no
que diz respeito ao exame de contas, no competindo a esta Corte analisar a motivao da imputao do
dbito.
Recurso improvido.
(STJ, ROMS12487/GO, Ac.unn.1T. j.22.5.2001, rel. Min. Francisco Falco, publ. DJU 1.10.2001, p.162)
MORA. Multa. Cobrana do indevido. Crdito Rural.
Considera-se indevida a multa uma vez que se reconheceu ter o devedor motivo para no efetuar o
pagamento nos termos pretendidos. Art. 71 do DL 167/67.
Embargos rejeitados.
(STJ, EREsp.163884/RS, Ac. 2Sec., j. 23.5.2001, rel. p/ o acrdo Min. Ruy Rosado de Aguiar, publ. DJU
24.9.2001, p.234)
56
b)
c)
d)
e)
57
*Art. 317. Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta entre o valor da
prestao devida e o do momento de sua execuo, poder o juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de modo
que assegure, quanto possvel, o valor real da prestao.
Art. 318. So nulas as convenes de pagamento em ouro ou em moeda estrangeira, bem como para
compensar a diferena entre o valor desta e o da moeda nacional, excetuados os casos previstos na
legislao especial.
Art. 319. O devedor que paga tem direito a quitao regular, e pode reter o pagamento, enquanto no lhe
seja dada.
Art. 320. A quitao, que sempre poder ser dada por instrumento particular, designar o valor e a
espcie da dvida quitada, o nome do devedor, ou quem por este pagou, o tempo e o lugar do pagamento,
com a assinatura do credor, ou do seu representante.
Pargrafo nico. Ainda sem os requisitos estabelecidos neste artigo, valer a quitao, se de seus termos
ou das circunstncias resultar haver sido paga a dvida.
Art. 321. Nos dbitos, cuja quitao consista na devoluo do ttulo, perdido este, poder o devedor exigir,
retendo o pagamento declarao do credor que inutilize o ttulo desaparecido.
Art. 322. Quando o pagamento for em quotas peridicas, a quitao da ltima estabelece, at prova em
contrrio, a presuno de estarem solvidas as anteriores.
Art. 323. Sendo a quitao do capital sem reserva dos juros, estes presumem-se pagos.
Art. 324. A entrega do ttulo ao devedor firma a presuno do pagamento.
Pargrafo nico. Ficar sem efeito a quitao assim operada se o credor provar em sessenta dias, a falta do
pagamento.
Art. 325. Presumem-se a cargo do devedor as despesas com o pagamento e a quitao; se ocorrer
aumento por fato do credor, suportar este a despesa acrescida.
Art. 326. Se o pagamento se houver de fazer por medida, ou peso, entender-se-, no silncio das partes,
que aceitaram os do lugar da execuo.
Seo IV
Do lugar do pagamento
Art. 327. Efetuar-se- o pagamento no domiclio do devedor, salvo se as partes convencionarem
diversamente, ou se o contrrio resultar da lei, da natureza da obrigao ou das circunstncias.
Pargrafo nico. Designados dois ou mais lugares, cabe ao credor escolher entre eles.
Art. 328. Se o pagamento consistir na tradio de um imvel, ou em prestaes relativas a imvel, far-se no lugar onde situado o bem.
Art. 329. Ocorrendo motivo grave para que se no efetue o pagamento no lugar determinado, poder o
devedor faz-lo em outro, sem prejuzo para o credor.
Art. 330. O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia do credor relativamente
ao previsto no contrato.
Seo V
Do tempo do pagamento
Art. 331. Salvo disposio legal em contrrio, no tendo sido ajustada poca para o pagamento, pode o
credor exigi-lo imediatamente.
Art. 332. As obrigaes condicionais cumprem-se na data do implemento da condio, cabendo ao credor
a prova de que deste teve cincia o devedor.
Art. 333. Ao credor assistir o direito de cobrar a dvida antes de vencido o prazo estipulado no contrato
ou marcado neste Cdigo:
I - no caso de falncia do devedor, ou de concurso de credores;
II - se os bens, hipotecados ou empenhados, forem penhorados em execuo por outro credor;
III - se cessarem, ou se se tornarem insuficientes, as garantias do dbito, fidejussrias, ou reais, e o
devedor, intimado, se negar a refor-las.
Pargrafo nico. Nos casos deste artigo, se houver, no dbito, solidariedade passiva, no se reputar
vencido quanto aos outros devedores solventes.
CAPTULO II
DO PAGAMENTO EM CONSIGNAO
Art. 334. Considera-se pagamento, e extingue a obrigao, o depsito judicial da coisa devida, nos casos e
forma legais.
Art. 335. A consignao tem lugar:
I - se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento, ou dar quitao na devida
forma;
II - se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condio devidos;
58
III - se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente, ou residir em lugar incerto ou
de acesso perigoso ou difcil;
IV - se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento;
V - se pender litgio sobre o objeto do pagamento.
Art. 336. Para que a consignao tenha fora de pagamento, ser mister concorram, em relao s
pessoas, ao objeto, modo e tempo, todos os requisitos sem os quais no vlido o pagamento.
Art. 337. O depsito requerer-se- no lugar do pagamento, cessando, tanto que se efetue, para o
depositante, os juros da dvida e os riscos, salvo se for julgado improcedente.
Art. 338. Enquanto o credor no declarar que aceita o depsito, ou no o impugnar, poder o devedor
requerer o
levantamento, pagando as respectivas despesas, e subsistindo a obrigao para todas as conseqncias de
direito.
Art. 339. Julgado procedente o depsito, o devedor j no poder levant-lo, embora o credor consinta,
seno de acordo com os outros devedores e fiadores.
Art. 340. O credor que, depois de contestar a lide ou aceitar o depsito, aquiescer no levantamento,
perder a preferncia e a garantia que lhe competiam com respeito coisa consignada, ficando para logo
desobrigados os co-devedores e fiadores que no tenham anudo.
Art. 341. Se a coisa devida for imvel ou corpo certo que deva ser entregue no mesmo lugar onde est,
poder o devedor citar o credor para vir ou mandar receb-la, sob pena de ser depositada.
Art. 342. Se a escolha da coisa indeterminada competir ao credor, ser ele citado para esse fim, sob
cominao de perder o direito e de ser depositada a coisa que o devedor escolher; feita a escolha pelo
devedor, proceder-se- como no artigo antecedente.
Art. 343. As despesas com o depsito, quando julgado procedente, correro conta do credor, e, no caso
contrrio, conta do devedor.
Art. 344. O devedor de obrigao litigiosa exonerar-se- mediante consignao, mas, se pagar a qualquer
dos pretendidos credores, tendo conhecimento do litgio, assumir o risco do pagamento.
Art. 345. Se a dvida se vencer, pendendo litgio entre credores que se pretendem mutuamente excluir,
poder qualquer deles requerer a consignao.
CAPTULO III
DO PAGAMENTO COM SUB-ROGAO
Art. 346. A sub-rogao opera-se, de pleno direito, em favor:
I - do credor que paga a dvida do devedor comum;
II - do adquirente do imvel hipotecado, que paga a credor hipotecrio, bem como do terceiro que efetiva o
pagamento para no ser privado de direito sobre imvel;
III - do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou em parte.
Art. 347. A sub-rogao convencional:
I - quando o credor recebe o pagamento de terceiro e expressamente lhe transfere todos os seus direitos;
II - quando terceira pessoa empresta ao devedor a quantia precisa para solver a dvida, sob a condio
expressa de ficar o mutuante sub-rogado nos direitos do credor satisfeito.
Art. 348. Na hiptese do inciso I do artigo antecedente, vigorar o disposto quanto cesso do crdito.
Art. 349. A sub-rogao transfere ao novo credor todos os direitos, aes, privilgios e garantias do
primitivo, em relao dvida, contra o devedor principal e os fiadores.
Art. 350. Na sub-rogao legal o sub-rogado no poder exercer os direitos e as aes do credor, seno
at soma que tiver desembolsado para desobrigar o devedor.
Art. 351. O credor originrio, s em parte reembolsado, ter preferncia ao sub-rogado, na cobrana da
dvida restante, se os bens do devedor no chegarem para saldar inteiramente o que a um e outro dever.
CAPTULO IV
DA IMPUTAO DO PAGAMENTO
Art. 352. A pessoa obrigada, por dois ou mais dbitos da mesma natureza, a um s credor, tem o direito
de indicar a qual deles oferece pagamento, se todos forem lquidos e vencidos.
Art. 353. No tendo o devedor declarado em qual das dvidas lquidas e vencidas quer imputar o
pagamento, se aceitar a quitao de uma delas, no ter direito a reclamar contra a imputao feita pelo
credor, salvo provando haver ele cometido violncia ou dolo.
Art. 354. Havendo capital e juros, o pagamento imputar-se- primeiro nos juros vencidos, e depois no
capital, salvo estipulao em contrrio, ou se o credor passar a quitao por conta do capital.
Art. 355. Se o devedor no fizer a indicao do art. 352, e a quitao for omissa quanto imputao,
esta se far nas dvidas lquidas e vencidas em primeiro lugar; se as dvidas forem todas lquidas e
vencidas ao mesmo tempo, a imputao far-se- na mais onerosa.
CAPTULO V
59
DA DAO EM PAGAMENTO
Art. 356. O credor pode consentir em receber prestao diversa da que lhe devida.
Art. 357. Determinado o preo da coisa dada em pagamento, as relaes entre as partes regular-se-o
pelas normas do contrato de compra e venda.
Art. 358. Se for ttulo de crdito a coisa dada em pagamento, a transferncia importar em cesso.
Art. 359. Se o credor for evicto da coisa recebida em pagamento, restabelecer-se- a obrigao primitiva,
ficando sem efeito a quitao dada, ressalvados os direitos de terceiros.
CAPTULO VI
DA NOVAO
Art. 360. D-se a novao:
I - quando o devedor contrai com o credor nova dvida para extinguir e substituir a anterior;
II - quando novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor;
III - quando, em virtude de obrigao nova, outro credor substitudo ao antigo, ficando o devedor quite
com este.
Art. 361. No havendo nimo de novar, expresso ou tcito mas inequvoco, a segunda obrigao confirma
simplesmente a primeira.
Art. 362. A novao por substituio do devedor pode ser efetuada independentemente de consentimento
deste.
Art. 363. Se o novo devedor for insolvente, no tem o credor, que o aceitou, ao regressiva contra o
primeiro, salvo se este obteve a substituio por m-f.
Art. 364. A novao extingue os acessrios e garantias da dvida, sempre que no houver estipulao em
contrrio; no aproveitar ao credor ressalvar o penhor, a hipoteca ou a anticrese, se os bens dados em
garantia pertencerem a terceiro que no foi parte na novao.
Art. 365. Operada a novao entre o credor e um dos devedores solidrios, somente sobre os bens
daquele que contrair a nova obrigao subsistem as preferncias e garantias do crdito novado; os outros
devedores solidrios ficam por esse fato exonerados.
Art. 366. Importa exonerao do fiador a novao feita sem seu consenso com o devedor principal.
Art. 367. No podem ser objeto de novao obrigaes nulas ou extintas.
Pargrafo nico. No se aplica a proibio deste artigo se a obrigao for simplesmente anulvel.
CAPTULO VII
DA COMPENSAO
Art. 368. Se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra, as duas obrigaes
extinguem-se, at onde se compensarem.
Art. 369. A compensao efetua-se entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis.
Art. 370. Ainda que sejam do mesmo gnero as coisas fungveis, objeto das duas prestaes, no se
compensaro, em caso de verificar-se que diferem na qualidade, quando especificada no contrato.
Art. 371. O devedor somente pode compensar com o credor o que este lhe dever; mas o fiador pode
compensar sua dvida com a de seu credor ao afianado.
Art. 372. Os prazos de favor, embora consagrados pelo uso geral, no obstam a compensao.
Art. 373. A diferena de causa nas dvidas no impede a compensao, exceto:
I - se provier de esbulho, furto ou roubo;
II - se uma se originar de comodato, depsito ou alimentos;
III - se uma for de coisa no suscetvel de penhora.
Art. 374. A matria da compensao, no que concerne s dvidas fiscais e parafiscais, regida pelo
disposto neste captulo.
Art. 375. No haver compensao quando as partes a exclurem, por mtuo acordo, ou no caso de
renncia prvia de uma delas.
Art. 376. A pessoa que, por terceiro se obrigou, no pode compensar a dvida com a que o credor lhe
dever.
Art. 377. O devedor que, notificado, nada ope cesso que o credor faz a terceiros dos seus direitos,
no pode opor ao cessionrio a compensao, que antes da cesso teria podido opor ao cedente; se a
cesso no lhe tiver sido notificada, poder opor ao cessionrio compensao do crdito que antes tinha
contra o cedente.
Art. 378. Quando as duas dvidas no so pagveis no mesmo lugar, no se podem compensar sem
deduo das despesas necessrias operao.
Art. 379. Sendo a mesma pessoa obrigada por vrias dvidas compensveis, sero observadas, no
compens-las, as regras estabelecidas quanto imputao do pagamento.
Art. 380. No se admite a compensao em prejuzo de direito de terceiro; o devedor que se torne credor
do seu credor, depois de penhorado o crdito deste, no pode opor ao exeqente a compensao, de que
disporia contra o prprio credor.
60
CAPTULO VIII
DA CONFUSO
Art. 381. Extingue-se a obrigao, desde que na mesma pessoa se confundam as qualidades de credor e
devedor.
Art. 382. A confuso pode verificar-se a respeito de toda a dvida, ou s de parte dela.
Art. 383. A confuso operada na pessoa do credor ou devedor solidrio s extingue a obrigao at a
concorrncia da respectiva parte no crdito, ou na dvida, subsistindo quanto ao mais a solidariedade.
Art. 384. Cessando a confuso, para logo se restabelece, com todos os seus acessrios, a obrigao
anterior.
CAPTULO IX
DA REMISSO DAS DVIDAS
Art. 385. A remisso da dvida, aceita pelo devedor, extingue a obrigao sem prejuzo de terceiro.
Art. 386. A devoluo voluntria do ttulo da obrigao, quando por escrito particular, prova desonerao
do devedor e seus co-obrigados, se o credor for capaz de alienar, e o devedor, de adquirir.
Art. 387. A restituio voluntria do objeto empenhado prova a renncia do credor garantia real, no a
extino da dvida.
Art. 388. A remisso concedida a um dos co-devedores extingue a dvida na parte a ele correspondente,
de modo que, embora reserve o credor a solidariedade contra os outros, j lhes no pode cobrar o dbito
sem deduo da parte remitida.
TTULO IV
DO INADIMPLEMENTO DAS OBRIGAES
CAPTULO I
DISPOSIES GERAIS
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao
monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado.
Art. 390. Nas obrigaes negativas, o devedor havido por inadimplente desde o dia em que executou o
ato de que se devia abster.
Art. 391. Pelo inadimplemento das obrigaes respondem todos os bens do devedor.
Art. 392. Nos contratos benficos, responde por simples culpa o contratante, a quem o contrato aproveite,
e por dolo aquele a quem no favorea; nos contratos onerosos, responde cada uma das partes por culpa,
salvo as excees previstas em lei.
*Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior, se
expressamente
no se houver por eles responsabilizado.
Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era
possvel evitar ou impedir.
CAPTULO II
DA MORA
Art. 394. Consideram-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor que no quiser
receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelecer.
*Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros, atualizao dos
valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado.
Pargrafo nico. Se a prestao, devido mora, se tornar intil ao credor, este poder rejeit-la, e exigir a
satisfao das perdas e danos.
Art. 396. No havendo fato ou omisso imputvel ao devedor, no incorre este em mora.
Art. 397. O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu termo, constitui de pleno direito em
mora o devedor.
Pargrafo nico. No havendo termo, a mora se constitui mediante interpelao judicial ou extrajudicial.
Art. 398. Nas obrigaes provenientes de ato ilcito, considera-se o devedor em mora, desde que o
praticou.
Art. 399. O devedor em mora responde pela impossibilidade da prestao, embora essa impossibilidade
resulte de caso fortuito ou de fora maior se estes ocorrerem durante o atraso, salvo se provar iseno de
culpa, ou que o dano sobreviria ainda quando a obrigao fosse oportunamente desempenhada.
Art. 400. A mora do credor subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade pela conservao da coisa,
obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas em conserv-la, e sujeita-o a receb-la pela estimao
mais favorvel ao devedor, se o seu valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua
efetivao.
Art. 401. Purga-se a mora:
61
I - por parte do devedor, oferecendo este a prestao mais a importncia dos prejuzos decorrentes do dia
da oferta;
II - por parte do credor, oferecendo-se a receber o pagamento e sujeitando-se aos efeitos da mora at a
mesma data.
CAPTULO III
DAS PERDAS E DANOS
Art. 402. Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidos ao credor
abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar.
Art. 403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos
efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual.
*Art. 404. As perdas e os danos, nas obrigaes de pagamento em dinheiro, sero pagos com atualizao
monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, abrangendo juros, custas e honorrios de
advogado, sem prejuzo da pena convencional.
Pargrafo nico. Provado que os juros da mora no cobrem o prejuzo, e no havendo pena convencional,
pode o juiz conceder ao credor indenizao suplementar.
Art. 405. Contam-se os juros de mora desde a citao inicial.
CAPTULO IV
DOS JUROS LEGAIS
Art. 406. Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa estipulada, ou
quando provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora
do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional.
Art. 407. Ainda que se no alegue prejuzo, obrigado o devedor aos juros da mora que se contaro
assim s dvidas em dinheiro como s prestaes de outra natureza, uma vez que lhes esteja fixado o valor
pecunirio por sentena judicial, arbitramento, ou acordo entre as partes.
CAPTULO V
DA CLUSULA PENAL
Art. 408. Incorre de pleno direito o devedor na clusula penal, desde que, culposamente, deixe de cumprir
a obrigao ou se constitua em mora.
Art. 409. A clusula penal, estipulada conjuntamente com a obrigao, ou em ato posterior, pode referirse inexecuo completa da obrigao, de alguma clusula especial ou simplesmente mora.
Art. 410. Quando se estipular a clusula penal para o caso de total inadimplemento da obrigao, esta
converter-se- em alternativa a benefcio do credor.
Art. 411. Quando se estipular a clusula penal para o caso de mora, ou em segurana especial de outra
clusula determinada, ter o credor o arbtrio de exigir a satisfao da pena cominada, juntamente com o
desempenho da obrigao principal.
Art. 412. O valor da cominao imposta na clusula penal no pode exceder o da obrigao principal.
Art. 413. A penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido
cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a
natureza e a finalidade do negcio.
Art. 414. Sendo indivisvel a obrigao, todos os devedores, caindo em falta um deles, incorrero na pena;
mas esta s se poder demandar integralmente do culpado, respondendo cada um dos outros somente
pela sua quota.
Pargrafo nico. Aos no culpados fica reservada a ao regressiva contra aquele que deu causa
aplicao da pena.
Art. 415. Quando a obrigao for divisvel, s incorre na pena o devedor ou o herdeiro do devedor que a
infringir, e proporcionalmente sua parte na obrigao.
Art. 416. Para exigir a pena convencional, no necessrio que o credor alegue prejuzo.
Pargrafo nico. Ainda que o prejuzo exceda ao previsto na clusula penal, no pode o credor exigir
indenizao suplementar se assim no foi convencionado; se o tiver sido, a pena vale como mnimo da
indenizao, competindo ao credor provar o prejuzo excedente.
CAPTULO VI
DAS ARRAS OU SINAL
Art. 417. Se, por ocasio da concluso do contrato, uma parte der outra, a ttulo de arras, dinheiro ou
outro bem mvel, devero as arras, em caso de execuo, ser restitudas ou computadas na prestao
devida, se do mesmo gnero da principal.
*Art. 418. Se a parte que deu as arras no executar o contrato, poder a outra t-lo por desfeito, retendoas; se a inexecuo for de quem recebeu as arras, poder quem as deu haver o contrato por desfeito, e
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exigir sua devoluo mais o equivalente, com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente
estabelecidos, juros e honorrios de advogado.
Art. 419. A parte inocente pode pedir indenizao suplementar, se provar maior prejuzo, valendo as arras
como taxa mnima; assim como pode exigir a execuo do contrato, com as perdas e danos, valendo as
arras como o mnimo da indenizao.
Art. 420. Se no contrato for estipulado o direito de arrependimento para qualquer das partes, as arras ou
sinal tero funo unicamente indenizatria, caso em que aquele que as deu as perder em benefcio da
outra parte; e aquele que as recebeu as devolver mais o equivalente, no havendo em nenhum dos casos
direito a indenizao suplementar.
CAPTULO V
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1. NOES INTRODUTRIAS
A palavra contrato deriva de contractus, que significa unir, contrair.
Segundo a clssica definio romana, formulada por ULPIANO est pactio duorum pluriumve in
idem placitum consensus,ou seja, o mtuo consenso de duas ou mais pessoas sobre o mesmo
objeto.
O contrato um negcio jurdico, regulamentador de interesses privados, reconhecido pelo
ordenamento jurdico, visando criar, modificar ou extinguir obrigaes. Em sentido amplo,
podemos afirmar que o vocbulo contrato designa todo o negcio jurdico que se forma pelo
concurso de vontades e, em sentido restrito, o acordo de vontades que produz efeitos
obrigacionais.
Sua formao decorre da convergncia das declaraes de vontade emitidas pelas partes, com o
propsito de suscitarem uma relao jurdica. Pressupe a conformidade com a ordem legal sem
o que no teria o condo de criar direitos para o agente. Tem por escopo os objetivos
especificados pelas partes.
A coincidncia de vontades h de realizar-se sobre os pontos essenciais ou decisivos para a
formao do contrato. Sempre que houver desacordo, o contrato no nasce ou ser nulo.
O Direito Romano criou, desenvolveu e ordenou os contratos que satisfaziam as exigncias do
seu trfico jurdico. Nasciam das necessidades quotidianas e aperfeioavam-se em ateno ao
pragmatismo dominante, num clima de formalismo e de inspirao religiosa.
Distinguiam-se o contactus de pactum e esses da conventio. Em Roma, a palavra conventio era
uma acepo genrica que compreendia: a) o contrato espcie particular de conveno
criadora de efeitos obrigacionais, dotada de fora obrigatria e provida de ao e b) o pacto
conveno no sancionada pelo Direito Civil, despida de ao e fora obrigatria.
Embora determinadas legislaes atribuam a certos contratos efeitos translativos de direitos
reais, e outros sucessrios, na rbita do Direitos das Obrigaes que esses atingem os cumes
de maior importncia.
2. ELEMENTOS
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O contrato, como todo negcio jurdico, requer, no momento da sua formao, a conjuno de
determinados elementos. So eles responsveis pela vlida formao do contrato, que passamos
a declinar.
2.1. CAPACIDADE DAS PARTES
A capacidade das partes indispensvel formao vlida do contrato. Assim, os absolutamente
incapazes devero ser representados por seus pais, tutores ou curadores e os relativamente
incapazes devero ser assistidos por quem a lei determinar (art. 84 do CC). As pessoas jurdicas
sero representadas, ativa e passivamente, por quem seus estatutos designarem, ou, no o
designando, pelos seus diretores (art. 17 do CC).
Com MARIA HELENA DINIZ, pode-se afirmar que incapacidade exceo pessoal que s pode
ser formulada pelo prprio incapaz ou por seu representante legal. Logo, se algum celebrar
contrato com pessoa absoluta ou relativamente incapaz, no poder posteriormente invocar
essa incapacidade em proveito prprio, salvo se for indivisvel o objeto do direito ou da
obrigao comum (art. 83, CC).
H determinados contratos que exigem, alm da capacidade comum a todos os atos jurdicos,
uma capacidade especial conhecida por legitimao e decorre da relao pessoal do sujeito com
o objeto contratual. o tpico exemplo se o marido prestar fiana ou vender um imvel sem o
consentimento da mulher, qualquer que seja o regime do casamento, a fiana e a venda sero
anuladas (art. 239 do CC).
2.2. OBJETO LCITO
O contrato exige, ainda, que o objeto seja conforme a lei, aos bons costumes, ordem pblica e
a moral, ou seja, em uma palavra, lcito.
Alm de lcito, o contrato requer que o objeto seja possvel, fsica ou juridicamente, suscetvel de
apreciao econmica, idneo e estar plenamente determinado ou ser determinvel no momento
de sua formao, sob pena de nulidade.
Estabelece o art. 1.091, CC, que a impossibilidade (fsica ou jurdica) s invalida o contrato se
for absoluta ou no cessando antes de realizada a condio. Se for relativa, no constitui
obstculo ao negcio jurdico.
2.3. FORMA PRESCRITA OU NO DEFESA EM LEI
Leciona o mestre ORLANDO GOMES que nos contratos vigora o princpio da forma livre. Os
contratos formais ou solenes constituem exceo (arts. 129 e 134 do CC). A forma tem
relevncia jurdica somente quando exigida para a perfeio do contrato (ex. compra e venda de
imvel). No obstante, a forma escrita preferida, principalmente no que concerne prova do
contrato.
Atualmente, os contratos so celebrados por instrumento particular e para sua validade exigem
que sejam feitos e assinados pelas partes, ou somente assinados, com a subscrio de suas
testemunhas (arts. 135 do CC e 585, II, do CPC).
2.4. CONSENTIMENTO
Alm desses requisitos gerais, comuns a todos os atos jurdicos, outro deve ser ainda
acrescentado em matria contratual, o acordo de vontades, ou seja, o consentimento recproco
que atua como elemento intrnseco.
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Exercendo papel preponderante no contrato, pode ser manifestado de modo expresso (verbal ou
escrito) ou tcito (que decorre de certos fatos que lhe autorizam o reconhecimento), ex vi do
disposto no art. 1.089 do CC.
Veja-se que entre ns no tem aplicao a regra oriunda do Direito Cannico quit tacet
consentire videtur (quem cala consente), uma vez que nem sempre o silncio pode ser
interpretado como uma manifestao tcita. Excepcionalmente, a legislao equipara-o a uma
aceitao tcita, como, e.g., na aceitao de doao pura e simples (art. 1.166, CC).
3. PRINCPIOS GERAIS
3.1. PROLEGMENOS
O ponto nevrlgico, nodal, do tratamento do Direito Contratual so os princpios 15. Como alicerce
do ordenamento jurdico, moldam todas as normas, de conduta ou de organizao, deitando
suas arestas sobre os diversos institutos, imprimindo-lhes o alcance e a direo.
Nos contratos imperam desde a formao at sua completa extino.
Pe essa razo, a doutrina vem dando prevalncia ao estudo dos princpios contratuais. Dentre
todos, HENRI DE PAGE enumera quatro como fundamentais: a) o da autonomia da vontade; b)
o consensualismo; c) a fora obrigatria; d) a boa-f.
Entre ns, foi acrescentado o da relatividade dos efeitos, para a exata compreenso da estrutura
contratual, seno vejamos.
3.2. AUTONOMIA DA VONTADE
A liberdade um bem da vida. Por essa razo, ningum pode ser obrigado a fazer ou deixar de
fazer seno em virtude da lei (geral ou individual).
O contrato como fonte das obrigaes, faz lei entre as partes, e por esse motivo interfere
diretamente na atuao volitiva dos agentes. Como vnculo obrigacional, importa limitao da
liberdade individual e como relao jurdica, impele as partes ao cumprimento do dever
assumido, cerceando o ser pelo imperativo maior do dever ser assumido pelo pacto.
Desse modo, a doutrina tem proclamado como princpio basilar do direito contratual a liberdade
de contratar, mais especificamente conhecida como autonomia da vontade. Essa autonomia
decorre da liberdade de contratar ou no contratar; pela liberdade de escolha com quem
contratar e, por fim, pela liberdade de fixar o contedo do contrato,
HENRI DE PAGE leciona que se deve compreender por autonomia da vontade o poder
reconhecido s vontades particulares de regularem, elas prprias todas as condies e
modalidades de seus vnculos, de decidir, por si s, a matria e a extenso de suas convenes.
ORLANDO GOMES, por sua vez, preconiza que a autonomia privada compreende o poder dos
indivduos de suscitar, mediante declarao de vontade, efeitos reconhecidos e tutelados pela
ordem jurdica.
CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO afirma que violar um princpio muito mais grave que
transgredir uma norma. A desateno ao princpio implica ofensa no apenas a um especfico
mandamento obrigatrio, mas a todo sistema de comandos. a mais grave forma de ilegalidade ou
inconstitucionalidade, conforme escalo do princpio atingido, porque representa insurgncia contra todo
o sistema, subverso de seus valores fundamentais, contumlia irremessvel a seu arcabouo lgico e
corroso de sua estrutura mestra.
15
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No obstante, essa liberdade jamais foi ilimitada. Duas limitaes de carter geral restringem
essa autonomia: a ordem pblica e os bons costumes.
Para DE PAGE, ordem pblica seria aquela que entende com os interesses essenciais do estado
ou da coletividade ou que fixa, no direito privado, as bases jurdicas fundamentais sobre as quais
repousa a ordem econmica ou moral de determinada sociedade.
CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA elucida que bons costumes so aqueles que se cultivam como
condies de moralidade social, matria sujeita a variaes de poca a poca, de pas a pas, e
at dentro de um mesmo pas e mesma poca. Atentam contra bonos mores, aqueles atos que
ofendem a opinio corrente no que se refere moral sexual, ao respeito pessoa humana,
liberdade de contrair matrimnio.
Dessa forma, os contratos que tm por objeto uma causa contrria ordem pblica e aos bons
costumes so nulos. Ao declar-los invlidos, o ordenamento jurdico nada mais est fazendo do
que impor limitaes de ordem geral liberdade de contratar. E, por conseqncia, firmar o
princpio de que todo acordo de vontades produz os efeitos esperados, desde que seja lcita sua
causa.
Entretanto, em sociedades com francas desigualdades como a nossa (sejam econmicas, sejam
culturais ou sociais), no momento da formao do contrato, a ordem pblica e os bons costumes
so impotentes para coibirem os abusos dos mais fortes sobre os mais fracos.
Dessa maneira, o pensamento jurdico atual converge para o entendimento de que a lei deve
coibir clusulas abusivas inseridas no contrato, para no favorecer a superioridade do mais forte
dada a vulnerabilidade do mais fraco. o princpio da boa-f objetiva.
Procura-se corrigir esse desbalanceamento, compensando-se a inferioridade econmica de uma
das partes com uma superioridade jurdica. Aludida soluo foi adotada pelo CDC que,
textualmente, nega eficcia aos contratos que no derem conhecimento prvio do seu contedo,
estabelece a interpretao contratual de maneira mais favorvel ao consumidor e probe as
clusulas abusivas (arts. 46, 47 e 51, CDC).
Outro aspecto que merecer ser considerado a funo social do contrato. O novo CC consagra,
expressamente, a funo social do contrato, vinculando-a ao princpio da autonomia da vontade.
Importa dizer, nas bem traadas linhas de LUS RENATO FERREIRA DA SILVA que a moderna
noo de autonomia da vontade implica que se a veja como um poder-funo. Ou seja, deixa de
estar voltada to-somente para os fins individuais do titular para englobar fins mais gerais, ou,
indo-se mais longe, fins necessrios, que se impem vontade. a liberdade do indivduo
remanesce, mas os limites dela so o crculo social que tem finalidades coletivas que extrapolam
o individual.
CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA leciona que o mundo moderno o mundo do contrato.
Paralelamente funo econmica, aponta-se no contrato uma outra civilizadora em si, e
educativa. Aproxima ele os homens e abate as diferenas. Vinga a funo social do contrato: na
afirmao de maior individualidade humana. Aquele que contrata projeta na avena algo de sua
personalidade. O contratante tem a conscincia do seu direito como concepo abstrata. Por
isso, realiza dentro das suas relaes privadas um pouco de ordem jurdica total. como fonte
criadora de direitos, o contrato assemelha-se lei, embora de mbito mais restrito. Os que
contratam assumem, por momento, toda a fora jurgena social. Percebendo o poder obrigante
do contrato, o contraente sente em si o impulso gerador da norma de comportamento social, e
efetiva este impulso.
Na moderna viso contratual, o veculo propulsor da circulao da riqueza reside na autonomia
da vontade; no mais voltada para os interesses privatsticos do passado, mas para uma
finalidade social.
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3.3. CONSENSUALISMO
Pelo princpio do consensualismo, o acordo de vontades suficiente perfeio do contrato.
O consentimento solo consensu forma os contratos, apesar do fato de que alguns contratos
tm sua validade condicionada tradio do objeto (e por essa razo so chamados de contratos
reais) e outros realizao de determinada solenidade estabelecida na lei (conhecidos por
formais ou solenes).
O consentimento como elemento formador do contrato conquista recente do pensamento
jurdico16.
3.4. FORA OBRIGATRIA
A autonomia da vontade princpio que expressa a liberdade de contratar em suas mltiplas
facetas, propagando seus efeitos, aps a celebrao do contrato, no sentido de que seja
respeitado o acordo firmado entre as partes. Vinculam-se as partes ao que foi pactuado
livremente.
Nesse passo, foroso reconhecer que a autonomia da vontade traz como corolrio, conseqncia
lgica, a fora obrigatria.
Esse princpio estabelece que o contrato lei entre as partes. Os contraentes devem cumprir as
obrigaes pactuadas como se fossem clusulas ptreas. Quem contrata livremente, obriga-se
ao cumprimento do contrato que celebrou (pacta sunt servanda), somente podendo alegar como
escusa o caso fortuito ou fora maior.
ORLANDO GOMES, ao comentar referido princpio leciona que celebrado o contrato, com
observncia de todos os pressupostos e requisitos necessrios sua validade, deve ser
executado pelas partes como de suas clusulas fossem preceitos legais imperativos.
HUMBERTO THEODORO JNIOR citando passagens dos ensinamentos de HENRI DE PAGE,
afirma que da fora de lei atribuda ao contrato e de sua conseqente intangibilidade, decorrem
as seguintes conseqncias: a) nenhuma considerao de equidade autoriza o juiz a modificar o
contedo do contrato, a no ser naquelas hipteses em que previamente ao ato jurdico perfeito
o legislador j havia institudo o procedimento excepcional de reviso judicial; b) se ocorrer
alguma causa legal de nulidade ou revogao, o poder do juiz apenas o de pronunciar a
nulidade ou de decretar resoluo, no lhe assiste o poder de substituir as partes para alterar
clusulas do contrato e c) os prejuzos sofridos por um dos contratantes em virtude do contrato
no so motivo para se furtar sua fora obrigatria, nem mesmo as consideraes de eqidade
podem ser feitas para se enfraquecer o liame jurdico do contrato.
A regra geral o da intangibilidade do contrato. O juiz no pode intervir no seu contedo, nem
as partes alter-lo unilateralmente.
Em determinadas situaes, esse princpio tem sido atenuado sem sofrer graves perturbaes.
Passou-se aceitar a possibilidade de interveno judicial, como exceo ao princpio da
intangibilidade dos contratos, sempre que a ocorrncia de um acontecimento extraordinrio, no
previsto pelas partes no momento da formao do contrato, acarretar a onerosidade excessiva
para um dos contratantes, levando-o runa.
Observa, com perspiccia, o mestre ORLANDO GOMES que nas civilizaes anteriores, dominavam o
formalismo e o simbolismo. A formao dos contratos subordinava-se observncia de determinada
forma ritual.
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O princpio da relatividade dos efeitos do contrato preconiza que o acordo de vontades vale entre
as partes contratantes, no beneficiando, nem prejudicando terceiros que dele no participaram.
POTHIER, citado por ORLANDO GOMES, enunciou o princpio asseverando que uma
conveno no tem efeito seno a respeito das coisas que constituem o seu objeto; e somente
entre as partes contratantes.
O elemento central para a construo do princpio quanto aos efeitos internos do contrato, isto
, os direitos e obrigaes do contratante, somente a ele se limitam, reduzem-se e
circunscrevem-se. Sua eficcia interna relativa s pessoas intervenientes em sua formao e
quanto ao objeto pactuado.
No obstante, tem-se alguma mitigao desse princpio em alguns casos concretos, nos quais
so produzidos efeitos externos de determinados contratos que atingem a terceiros que deles
no participaram. Como exemplo, possvel citar as estipulaes em favor de terceiros (ex.:
beneficirio do contrato de seguro, que embora no participe do contrato ser por ele
beneficiado); fideicomisso intervivos (ex.: A doa um imvel para B, com a clusula de
fideicomisso, estabelecendo que B s poder usar e gozar, no podendo dispor do bem, posto
que aps certo tempo dever entrega-lo a C. Embora C no participe do contrato, ser por ele
atingido); e o contrato de locao que estabelece a vigncia mesmo em caso de alienao (art.
8, da Lei n8.245/91).
Dessa maneira, o contrato no pode ir alm do objeto pactuado ou atingir pessoas estranhas aos
contratantes, salvo as excees legalmente permitidas.
4. FORMAO DOS CONTRATOS
4.1. NOES GERAIS
Caracteriza-se o contrato pelo mtuo consenso entre duas ou mais pessoas sobre o mesmo
objeto. Entretanto, esse consenso somente alcanado com a manifestao da vontade dos
contratantes, ou seja, com a exteriorizao do pensamento.
A declarao inicial da vontade dirigida a uma pessoa, com intuito de formar o contrato,
chamada de proposta ou oferta. A parte que a emite chamada de proponente ou policitante. A
outra declarao, que sucede proposta e concorda com a formao do contrato e chamada de
aceitao. A parte que a exprime chamada de aceitante ou oblato.
Tais declaraes exigem o conhecimento da pessoa para que possam produzir efeitos, da se
tratar de declaraes receptcias.
Como o contrato impe a manifestao da vontade de duas ou mais pessoas, no admitido em
nossa legislao o contrato consigo mesmo ou o Selbsvertrag, dos alemes.
Por bvio, em se tratando de negcio jurdicos, os vcios de vontade e os vcios sociais podem
conduzir anulao do contrato.
A avena somente estar viciada pela falsa causa quando expressa como razo determinante ou
sob forma de condio.
4.2. NEGOCIAES PRELIMINARES
Negociaes preliminares 17 so tratativas que antecedem formao do contrato e que tm
por finalidade debater as condies e convenincia da contratao. Nelas, os interessados
17
VON TUHR afirma que o contrato preliminar aquele por via do qual ambas as partes ou uma delas se
comprometem a celebrar mais tarde outro contrato, que ser contrato principal.
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Embora haja consenso doutrinrio, o CC, no art. 1.093, adotou, expressamente, a teoria da
expedio para os contratos concludos por correspondncia epistolar ou telegrfica.
Em sede de doutrina, entretanto, tem-se apontado a teoria da cognio como a que mais atende
complexidade das contrataes atuais, por exigir o conhecimento efetivo do proponente
quanto aceitao do oblato.
7. CLASSIFICAO DOS CONTRATOS
Os diversos interesses que vinculam as partes para a formao dos contratos possuem aspectos
comuns com outros contratos e, para facilitar o estudo, so eles agrupados em categorias.
Importa distingui-las para homogeneidade de tratamento e subordinao a regras idnticas e
afins, da a importncia da classificao.
7.1. QUANTO S OBRIGAES
A primeira classificao aquela que decorre da extenso das obrigaes. Formado o contrato, a
quem deve ser atribuda a responsabilidade pelo cumprimento das prestaes? As regras que
regulam alguns contratos no so aplicadas a outros.
Os contratos, na sua formao, so sempre bilaterais por dependerem do mtuo acordo entre
duas ou mais pessoas sobre o mesmo objeto. Todavia, a partir da formao, nem todas as partes
concorrem para o cumprimento das obrigaes. Em alguns contratos, somente uma das partes
se obriga em face da outra. Em outros, ambas se obrigam, reciprocamente.
Por essa razo, a mais importante classificao dos contratos repousa na distino entre
unilaterais e bilaterais.
Contratos unilaterais so aqueles que somente uma das partes se obriga em face da outra. O
peso do contrato recai somente para um dos lados. A outra parte no se obriga. Um credor e
possui os direitos decorrentes do vnculo obrigacional e o outro devedor, ficando ao seu
encargo o cumprimento das obrigaes (ex.: doao pura e simples, depsito, mandato,
comodato, mtuo e fiana).
Por no haver reciprocidade nas obrigaes, so incabveis nos contratos unilaterais: a) a
possibilidade de deixar de cumprir a obrigao pactuada, diante do no cumprimento da
obrigao do outro contratante, com aplicao da exceptio non adimplti contractus, prevista no
art. 1.092 do CC; b) o direito de pleitear a resoluo do contrato, em virtude do no
cumprimento da obrigao pelo outro contratante, ante a ausncia da clusula resolutiva tcita.
Nos contratos unilaterais responde por simples culpa o contraente, a quem o contrato aproveite
e s por dolo, aquele a quem no favorea (CC, art. 1.057) 18.
Contratos bilaterais so aqueles em que h reciprocidade de obrigaes. Cada contraente ao
mesmo tempo, credor e devedor. A obrigao de um, corresponde ao direito do outro e vice
versa. Dada a correlao de prestaes, expressiva parte da doutrina denomina-os
sinalagmticos.
A bilateralidade das obrigaes, por uma dependncia das prestaes. A obrigao de uma a
causa primria da razo de ser da outra. So exemplos de contratos bilaterais: compra e venda,
troca, locao, seguro, etc..
Nos contratos unilaterais, no h a incidncia de clusula penal se h inexigibilidade da obrigao
decorrer da falncia do devedor (art. 25 do DecretoLei n 7.661/45).
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8. INTERPRETAO
A vontade das partes soberana e deve ser respeitada como que os preceitos fossem clausulas
ptreas. No obstante, nem sempre as declaraes de vontade dos contratantes so exprimidas
com fidelidade na elaborao do contrato. As palavras, na maioria das vezes, so impotentes
para captarem o pensamento, bem como traioeiras para declinarem o desejo.
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O legislador ptrio, atento a essa dificuldade da linguagem, estabeleceu que: nas condies de
vontade se atender mais sua inteno que ao sentido literal da linguagem (art. 85, CC).
Procurou, dessa forma, afastar o apego excessivo aa letra, que mata, dando valor ao
pensamento, que vivifica, determinando ao intrprete que reconstrusse, da maneira mais
aproximada possvel, a vontade real dos contratantes, no momento da formao do contrato.
Para isso, poderia observar que costumeiramente acordado em contratos do mesmo tipo; o que
normalmente as pessoas se obrigam; o que o bom senso e a boa f determinam para a sua
melhor interpretao.
Ao interpretar, o hermeneuta deve se colocar no lugar dos contratantes, como um leigo e no
como um tcnico, indagando qual seria a interpretao mais consentnea, tendo em vista os
ditames da lei que rege o contrato e a boa-f que propulsiona todos os atos jurdicos.
WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO e SILVIO DE SALVO VENOSA elencam critrios gerais e
outros especiais que auxiliam na interpretao contratual, dos quais selecionamos alguns:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
j)
k)
deve-se ter em vista a comum inteno das partes e os fins econmicos que levaram-nas a
contratar;
As clusulas de um contrato interpretam-se, pondo-as em harmonia e no isoladamente;
deve-se interpretar sempre da maneira menos onerosa para o devedor;
a melhor interpretao a conduta das partes, o modo pelo qual elas o vinham executando
anteriormente, de comum acordo;
as clusulas duvidosas sempre em favor de que se obriga;
quando a interpretao suscetvel de dois sentidos, deve ser entendido naquele em que
ela pode ter efeito e no naquele em que no teria efeito algum;
entre clusula impressa e datilografada, prevalecer esta e no aquela;
os contratos benficos interpretar-se-o estritamente;
as clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor;
nos contratos de adeso a interpretao das clusulas duvidosas sempre em favor dos
aderentes;
na duvida uma clusula, deve interpretar-se contra aquele que tem estipulado uma coisa
em descargo daquele que tem contrado a obrigao.
9. SINAIS OU ARRAS
Sinal ou arras a quantia dada em dinheiro, ou coisa fungvel, entregue por uma das partes a
outra, para confirmar a existncia do negocio jurdico e assegurar o pontual cumprimento da
obrigao.
As arras so dadas para demonstrar a seriedade de propsitos e a verdadeira inteno de
contratar. No direito romano, as arras (arrhaes) tinham o carter confirmatrio e respectiva
execuo.
Em nosso ordenamento jurdico as arras podem ser confirmatrias ou penitenciais.
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O vcio uma imperfeio existente na coisa, podendo ser uma deteriorao, um defeito, uma
avaria no objeto, que o torna total ou parcialmente, imprprio para a utilizao ou lhe diminua o
valor. Ex.: compro um vestido na loja e, ao chegar em casa, percebo que o mesmo tem uma
mancha no punho; alugo um imvel e, aps a mudana, percebo que o encanamento est todo
quebrado, impossibilitando a captao da gua para abastecimento da residncia.
Segundo CLVIS BELVILQUA, os vcios redibitrios so os defeitos ocultos, que tornam a coisa
imprpria para o uso, a que destinada, ou que a fazem, de tal modo, frustnea que o contrato
se no teria realizado, se fossem conhecidos.
Uma vez contatado o vcio, pode o adquirente, dentro do prazo de 15 (quinze) dias, contados da
tradio do bem, rejeitar a coisa a reaver o preo pago (ao redibitria) ou ficar com a coisa e
pedir abatimento proporcional no preo (ao estimatria ou quanti minoris).
A garantia contra os vcios redibitrios foi amplamente debatida na doutrina. Uns, justificam a
sua existncia, como decorrncia natural do contrato comutativo, devendo o alienante, entre
outras, assegurar a boa execuo do contrato comutativo, devendo o alienante, entre outras,
assegurar a boa execuo do contrato, entregando a coisa isenta de defeitos ou imperfeies.
Outros a legitimam em funo do estado psicolgico do adquirente. Entretanto, vitoriosa a
teoria do inadimplemento defendida por WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO, afirma que ao
celebrar o contrato, compromete-se o alienante a garantir o perfeito estado da coisa,
assegurando-lhe a incolumidade, as quantidades anunciadas, e adequao aos fins propostos.
No pode ele fugir, portanto, responsabilidade contratual, se a coisa se apresenta com defeitos
ou imperfeies, que a tornem inapta aos seus fins, ou lhe diminuam o valor.
LUIZ GASTO PAES DE BARROS LEO opina no mesmo sentido em relao aos contratos de
consumo: o adquirente, sujeito a uma contraprestao, tem direito utilidade natural da coisa
e, se ela lhe falta, estar garantido conta o aliciante, na hiptese de lhe ser entregue coisa a
quem falte as qualidades essenciais de prestabilidade, independentemente de qualquer pesquisa
de motivao. Se a coisa entregue no se presta a finalidade, ou se no guarda paralelismo
com
o valor de aquisio, prejudicada
por defeito oculto, tem o direito de exigir do
transmitente a efetivao do princpio da garantia
Sintetize-se, assim, os requisitos que caracterizam os vcios redibitrios: a) a existncia de um
contrato comutativo; b) que existam ao tempo da entrega da coisa; c) que sejam ocultos e d)
que sejam graves.
O primeiro requisito disciplinado pelo art.1.101, CC. Para fins de tutela conta os vcios
redibitrios, a legislao ptria s autoriza o contratante a demad-lo caso a contrato seja
comutativo ou na doao gravada com encargo, em razo da equivalncia das prestaes e da
mtua compensao entre umas e outras.
O segundo requer que os vcios redibitrios existam ao tempo da celebrao do contrato. O
defeito superveniente no autoriza a invocao da garantia. Pode ocorrer que, embora anterior,
ou defeito se manifeste posteriormente formao do vnculo. Nessas circunstncias, provando
o adquirente que o vcio era contemporneo ao contrato, ter direito garantia, a teor do que
dispe o art. 1.104 do CC.
O terceiro determina que os vcios sejam ocultos. Se os defeitos forem aparentes, e facilmente
detectveis com um passar de olhos, sem exigir qualquer exame mais apurado.
O quarto requer que os defeitos sejam graves. Defeito de somenos importncia ser
insuficiente para acarretar o funcionamento da garantia. O vcio, para autorizar a redibio do
contrato, deve ser de tal sorte, que: a) tornem a coisa imprpria ao uso a que se destina, v.g.,
um ferro de passar roupa que no esquenta ou b) compro um castial de prata e me entregam
um de prata inferior.
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DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, So Paulo : Saraiva, 13ed, 1999, 3v.
FIZA, Csar. Direito Civil - Curso Completo, Belo Horizonte : Del Rey, 2ed., 1999
GOMES, Orlando. Contratos, Rio : Forense, 10ed., 1995
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil, Rio : Forense, 2001, vol. III
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil - Contratos, So Paulo : Atlas, 2001
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d)
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Preliminares
Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato.
Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua
execuo, os princpios de probidade e boa-f.
Art. 423. Quando houver no contrato de adeso clusulas ambguas ou contraditrias, dever-se- adotar a
interpretao mais favorvel ao aderente.
Art. 424. Nos contratos de adeso, so nulas as clusulas que estipulem a renncia antecipada do
aderente a direito resultante da natureza do negcio.
Art. 425. lcito s partes estipular contratos atpicos, observadas as normas gerais fixadas neste Cdigo.
Art. 426. No pode ser objeto de contrato a herana de pessoa viva.
Seo II
Da formao dos contratos
Art. 427. A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no resultar dos termos dela, da
natureza do negcio, ou das circunstncias do caso.
Art. 428. Deixa de ser obrigatria a proposta:
I - se, feita sem prazo a pessoa presente, no foi imediatamente aceita, considerando-se tambm presente
a pessoa que contrata por telefone ou por meio de comunicao semelhante;
II - se, feita sem prazo a pessoa ausente, tiver decorrido tempo suficiente para chegar a resposta ao
conhecimento do proponente;
III - se, feita a pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta dentro do prazo dado;
IV - se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra parte a retratao do
proponente.
Art. 429. A oferta ao pblico equivale a proposta quando encerra os requisitos essenciais ao contrato,
salvo se o contrrio resultar das circunstncias ou dos usos.
Pargrafo nico. Pode revogar-se a oferta pela mesma via de sua divulgao, desde que ressalvada esta
faculdade na oferta realizada.
Art. 430. Se a aceitao, por circunstncia imprevista, chegar tarde ao conhecimento do proponente, este
a comunicar imediatamente ao aceitante, sob pena de responder por perdas e danos.
Art. 431. A aceitao fora do prazo, com adies, restries, ou modificaes, importar nova proposta.
Art. 432. Se o negcio for daqueles em que no seja costume a aceitao expressa, ou o proponente a
tiver dispensado, reputar-se- concludo o contrato, se a recusa no chegar a tempo.
Art. 433. Considera-se inexistente a aceitao, se antes dela ou com ela chegar ao proponente a
retratao do aceitante.
Art. 434. Os contratos entre ausentes tornam-se perfeitos desde que a aceitao expedida, exceto:
I - no caso do artigo antecedente;
II - se o proponente se houver comprometido a esperar resposta;
III - se ela no chegar no prazo convencionado.
Art. 435. Reputar-se- celebrado o contrato no lugar em que foi proposto.
Seo III
Da estipulao a favor de terceiro
Art. 436. Aquele que estipula em favor de terceiro pode exigir o cumprimento da obrigao.
Pargrafo nico. Ao terceiro em favor de quem se estipulou a obrigao tambm permitido exigi-la,
ficando sujeito s condies e normas do contrato, se a ele anuir, e no o inovar nos termos do art. 438.
Art. 437. Se ao terceiro em favor de quem se fez o contrato se deixar o direito de reclamar-lhe a
execuo, no poder o estipulante exonerar o devedor.
Art. 438. O estipulante pode reservar-se o direito de substituir o terceiro designado no contrato,
independentemente da sua anuncia e da do outro contratante.
Pargrafo nico. A substituio pode ser feita por ato entre vivos ou por disposio de ltima vontade.
Seo IV
Da promessa de fato de terceiro
Art. 439. Aquele que tiver prometido fato de terceiro responder por perdas e danos, quando este no o
executar.
Pargrafo nico. Tal responsabilidade no existir se o terceiro for o cnjuge do promitente, dependendo
da sua anuncia o ato a ser praticado, e desde que, pelo regime do casamento, a indenizao, de algum
modo, venha a recair sobre os seus bens.
Art. 440. Nenhuma obrigao haver para quem se comprometer por outrem, se este, depois de se ter
obrigado, faltar prestao.
Seo V
Dos vcios redibitrios
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Art. 441. A coisa recebida em virtude de contrato comutativo pode ser rejeitada por vcios ou defeitos
ocultos, que a tornem imprpria ao uso a que destinada, ou lhe diminuam o valor.
Pargrafo nico. aplicvel a disposio deste artigo s doaes onerosas.
Art. 442. Em vez de rejeitar a coisa, redibindo o contrato (art. 441), pode o adquirente reclamar
abatimento no preo.
Art. 443. Se o alienante conhecia o vcio ou defeito da coisa, restituir o que recebeu com perdas e danos;
se no o conhecia, to-somente restituir o valor recebido, mais as despesas do contrato.
Art. 444. A responsabilidade do alienante subsiste ainda que a coisa perea em poder do alienatrio, se
perecer por vcio oculto, j existente ao tempo da tradio.
*Art. 445. O adquirente decai do direito de obter a redibio ou abatimento no preo no prazo de trinta
dias se a coisa for mvel, e de um ano se for imvel, contado da entrega efetiva; se j estava na posse, o
prazo conta-se da alienao, reduzido metade.
1 Quando o vcio, por sua natureza, s puder ser conhecido mais tarde, o prazo contar-se- do
momento em que dele se tiver cincia, at o prazo mximo de cento e oitenta dias em se tratando de bens
mveis; e de um ano, para os imveis.
2 Tratando-se de venda de animais, os prazos de garantia por vcios ocultos sero os estabelecidos em
lei especial, ou, na falta desta, pelos usos locais, aplicando-se o disposto no pargrafo antecedente se no
houver regras disciplinando a matria.
*Art. 446. No correro os prazos do artigo antecedente na constncia de clusula de garantia; mas o
adquirente deve denunciar o defeito ao alienante nos trinta dias seguintes ao seu descobrimento, sob pena
de decadncia.
Seo VI
Da evico
Art. 447. Nos contratos onerosos, o alienante responde pela evico; subsiste a garantia ainda que a
aquisio se tenha realizado em hasta pblica.
Art. 448. Podem as partes, por clusula expressa, reforar, diminuir ou excluir a responsabilidade pela
evico.
Art. 449. No obstante a clusula que exclui a garantia contra a evico, se esta se der, tem direito o
evicto a receber o preo que pagou pela coisa evicta, se no soube do risco da evico, ou se dele
informado, no o assumiu.
Art. 450. Salvo estipulao em contrrio, tem direito o evicto, alm da restituio integral do preo, ou das
quantias, que pagou:
I - indenizao dos frutos que tiver sido obrigado a restituir;
II - indenizao pelas despesas dos contratos e pelos prejuzos que diretamente resultarem da evico;
III - s custas judiciais e aos honorrios de advogado, por ele constitudo.
Pargrafo nico. O preo, seja a evico total ou parcial, ser o do valor da coisa, na poca em que se
evenceu, e proporcional ao desfalque sofrido, no caso de evico parcial.
Art. 451. Subsiste para o alienante a obrigao a que se refere o artigo antecedente, ainda que a coisa
alienada esteja deteriorada, exceto havendo dolo do adquirente.
Art. 452. Se o adquirente tiver auferido vantagens das deterioraes, e no tiver sido condenado a
indeniz-las, o valor das vantagens ser deduzido da quantia que lhe houver de dar o alienante.
Art. 453. As benfeitorias necessrias ou teis, no abonadas ao que sofreu a evico, sero pagas pelo
alienante.
Art. 454. Se as benfeitorias abonadas ao que sofreu a evico tiverem sido feitas pelo alienante, o valor
delas ser levado em conta na restituio devida.
Art. 455. Se parcial, mas considervel for a evico, poder o evicto optar entre a resciso do contrato e a
restituio da parte do preo correspondente ao desfalque sofrido; se no for considervel, caber somente
direito a indenizao.
Art. 456. Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do litgio o
alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe determinarem as leis do processo.
Pargrafo nico. No atendendo o alienante denunciao da lide, e sendo manifesta a procedncia da
evico, pode o adquirente deixar de oferecer contestao, ou usar de recursos.
Art. 457. No pode o adquirente demandar pela evico, se sabia que a coisa era alheia ou litigiosa.
Seo VII
Dos contratos aleatrios
Art. 458. Se o contrato for aleatrio, por dizer respeito a coisas ou fatos futuros, cujo risco de no virem a
existir um dos contratantes assuma, ter o outro direito de receber integralmente o que lhe foi prometido,
desde que de sua parte no tenha havido dolo ou culpa, ainda que nada do avenado venha a existir.
Art. 459. Se o contrato for aleatrio, por serem objeto dele coisas futuras, tomando o adquirente a si o
risco de virem a existir em qualquer quantidade, ter tambm direito o alienante a todo o preo, desde que
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de sua parte no tiver concorrido culpa, ainda que a coisa venha a existir em quantidade inferior
esperada.
Pargrafo nico. Se da coisa nada vier a existir, alienao no haver, e o alienante restituir o preo
recebido.
Art. 460. Se aleatrio o contrato, por se referir a coisas existentes, mas expostas a risco assumido pelo
adquirente, ter igualmente direito o alienante a todo o valor, mesmo que a coisa no dia do contrato j no
existisse no todo ou em parte.
Art. 461. A alienao aleatria, a que se refere o artigo antecedente, poder ser anulada como dolosa pelo
prejudicado, se provar que o outro contratante no ignorava a consumao do risco, a que no contrato se
considerava exposta a coisa.
Seo VIII
Do contrato preliminar
Art. 462. O contrato preliminar, exceto quanto forma, deve conter todos os requisitos essenciais ao
contrato a ser celebrado.
Art. 463. Concludo o contrato preliminar, com observncia do disposto no artigo antecedente, e desde que
dele no conste clusula de arrependimento, qualquer das partes ter o direito de exigir a celebrao do
definitivo, assinando prazo outra para que o efetive.
Pargrafo nico. O contrato preliminar dever ser levado ao registro competente.
Art. 464. Esgotado o prazo referido no artigo antecedente, poder o juiz, a pedido do interessado, suprir a
vontade da parte inadimplente, conferindo carter definitivo ao contrato preliminar, salvo se a isto se
opuser a natureza da obrigao.
Art. 465. Se o estipulante no der execuo ao contrato preliminar, poder a outra parte consider-lo
desfeito, e pedir perdas e danos.
Art. 466. Se a promessa de contrato for unilateral, o credor, sob pena de ficar a mesma sem efeito, dever
manifestar-se no prazo nela previsto, ou, inexistindo este, no que lhe for razoavelmente assinado pelo
devedor.
Seo IX
Do contrato com pessoa a declarar
Art. 467. No momento da concluso do contrato, pode uma das partes reservar-se a faculdade de indicar a
pessoa que deve adquirir os direitos e assumir as obrigaes dele decorrentes.
Art. 468. A indicao a que se refere o artigo antecedente deve ser comunicada outra parte no prazo de
cinco dias da concluso do contrato, se outro no tiver sido estipulado.
Pargrafo nico. A aceitao da pessoa nomeada no ser eficaz se no se revestir da mesma forma que
as partes usaram para o contrato.
Art. 469. A pessoa, nomeada de conformidade com os artigos antecedentes, adquire os direitos e assume
as obrigaes decorrentes do contrato, a partir do momento em que este foi celebrado.
Art. 470. O contrato ser eficaz somente entre os contratantes originrios:
I - se no houver indicao de pessoa, ou se o nomeado se recusar a aceit-la;
II - se a pessoa nomeada era insolvente, e a outra pessoa o desconhecia no momento da indicao.
Art. 471. Se a pessoa a nomear era incapaz ou insolvente no momento da nomeao, o contrato produzir
seu efeito entre os contratantes originrios.
CAPTULO II
DA EXTINO DO CONTRATO
Seo I
Do distrato
Art. 472. O distrato faz-se pela mesma forma exigida para o contrato.
Art. 473. A resilio unilateral, nos casos em que a lei expressa ou implicitamente o permita, opera
mediante denncia notificada outra parte.
Pargrafo nico. Se, dada a natureza do contrato, uma das partes houver feito investimentos considerveis
para a sua execuo, a denncia unilateral s produzir efeito depois de transcorrido prazo compatvel com
a natureza e o vulto dos investimentos.
Seo II
Da clusula resolutiva
Art. 474. A clusula resolutiva expressa opera de pleno direito; a tcita depende de interpelao judicial.
Art. 475. A parte lesada pelo inadimplemento pode pedir a resoluo do contrato, se no preferir exigir-lhe
o cumprimento, cabendo, em qualquer dos casos, indenizao por perdas e danos.
SEO III
Da exceo de contrato no cumprido
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Art. 476. Nos contratos bilaterais, nenhum dos contratantes, antes de cumprida a sua obrigao, pode
exigir o implemento da do outro.
Art. 477. Se, depois de concludo o contrato, sobrevier a uma das partes contratantes diminuio em seu
patrimnio capaz de comprometer ou tornar duvidosa a prestao pela qual se obrigou, pode a outra
recusar-se prestao que lhe incumbe, at que aquela satisfaa a que lhe compete ou d garantia
bastante de satisfaz-la.
Seo IV
Da resoluo por onerosidade excessiva
Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar
excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos
extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato.
Pargrafo nico. Os efeitos da sentena que decretar a resoluo do contrato retroagiro data da citao.
Art. 479. A resoluo poder ser evitada, oferecendo-se o ru a modificar eqitativamente as condies do
contrato.
Art. 480. Se no contrato as obrigaes couberem a apenas uma das partes, poder ela pleitear que a sua
prestao seja reduzida, ou alterado o modo de execut-la, a fim de evitar a onerosidade excessiva.
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