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PRIMERA SALA
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN
I.
El FLEPS se conforma por las siguientes organizaciones de derechos humanos: ARTICLE 19 Oficina para
Mxico y Centroamrica, Centro de Derechos Humanos Fray Francisco de Vitoria OP, A.C., Centro de
Derechos Humanos Miguel Agustn Pro Jurez, A.C., Centro de Justicia para la Paz y el Desarrollo CEPAD,
A.C., Colectivo de Abogadas y Abogados Solidarios CAUSA, Fundar Centro de Anlisis e Investigacin, A.C.,
Instituto Mexicano de Derechos Humanos y Democracia, A.C., Propuesta Cvica, A.C., Resonar., Servicios y
Asesora para la Paz, A.C., y Red de Organismos Civiles Todos los Derechos para Todas y Todos, A.C.
2
II.
Introduccin.
En abril de 2014 surge el Frente por la Libertad de Expresin y la Protesta Social en medio
de un contexto que pretende limitar, inhibir y castigar el libre ejercicio de los derechos
humanos relacionados con la protesta y las manifestaciones pblicas y por un uso del
derecho penal como mecanismo de respuesta frente a conflictos sociales.
En efecto, recientemente se han presentado o aprobado leyes y reglamentaciones que de
forma injustificada pretenden, tanto a nivel federal como estatal, regular el espacio
pblico y la expresin social. Con preocupacin, diversas organizaciones defensoras de
derechos humanos, hemos documentado y denunciado la forma en la que estas leyes y
reglamentaciones buscan de manera reiterada, inhibir y limitar el ejercicio de derechos
fundamentales tales como la libertad de expresin, la protesta, la reunin y la asociacin
pacfica.2
Las acciones de resistencia contra el autoritarismo, la denuncia de violaciones de derechos
humanos y las acciones de presin sobre las autoridades para que cumplan con sus
obligaciones, son derechos cuya expresin est siendo criminalizada cada vez con mayor
intensidad. Adems, el derecho penal debe atender a principios rectores como la
intervencin mnima, reservado su activacin a situaciones que afecten gravemente los
valores fundamentales de la sociedad. Finalmente, es importante desincentivar el uso
desviado del derecho con propsitos ilegtimos o de restriccin de derechos.
III.
Resumen de caso.
La evidencia documentada por el Frente por la Libertad de Expresin y la Protesta Social a lo largo de sus
informes muestra una tendencia preocupante hacia el impedimento, la represin y la criminalizacin de la
protesta social en el pas. Dicha tendencia, manifiesta principalmente por un marcado rechazo a las
expresiones sociales de denuncia y exigencia social y por el impulso de disposiciones normativas tanto a
nivel federal como estatal que expresamente buscan regularlas, busca decididamente la imposicin de
medidas de restriccin y sancin al ejercicio ciudadano de derechos, as como la criminalizacin de quienes
participan en ellas. Vase: Informe sobre retrocesos en las libertades de expresin y reunin en el actual
gobierno. Disponible en: http://tinyurl.com/oe2s4kl; Informe Derechos humanos y protesta social en Mxico
(Audiencia temtica ante la Comisin de Derechos Humanos). Disponible en: http://tinyurl.com/oss8k23;
Informe Control del Espacio Pblico 3.0. Disponible en http://tinyurl.com/nvzlovl
3
IV.
Ral, Eugenio Zaffaroni, Derecho Penal Parte General, segunda edicin, Editorial Ediar, Buenos Aires, 2005,
p. 128.
4
[S]alvaguardar entonces son las relaciones sociales mismas, la posicin concreta que en
ella ocupan los individuos, su intermediacin con objetos y entes, y sus transformaciones
por la interaccin social. Los bienes jurdicos lo que hacen es plasmar de manera concreta
este complejo real social interesa proteger. De ah la importancia del bien jurdico como
principio garantizador, ya que justamente permite a toda la sociedad y a todos los
individuos determinar qu es lo que se est protegiendo: por eso tambin el rechazo a toda
formula que lo lleve a la vaguedad y a la abstraccin, que vale su contenido. De ah tambin
la exigencia imprescindible de que todo precepto penal ha de contener un bien jurdico
protegido.4
En el caso del delito de ultrajes existe la invocacin de la paz pblica y de la autoridad del
Gobierno del Distrito Federal como bienes jurdicamente tutelados, sin embargo, esos
bienes estn orientados a distintas entidades y requieren adems de medios comisivos
que afecten a las personas, las cosas o los servicios pblicos. Si el objetivo genuino es la
proteccin de las personas de la utilizacin en su contra de sustancias txicas, incendio,
inundacin o violencia extrema, existen tipos penales distintos y especficamente
orientados a la proteccin de las personas5, con respecto a las cosas6, as como contra el
servicio pblico o transporte.7
De esta forma, el delito de ataques a la paz pblica pretende proteger bienes
jurdicamente tutelados cuya titularidad involucra de forma indebida, a personas y al
Gobierno del Distrito Federal, en la medida en que existen otras disposiciones que
contienen conductas especficas que se duplican o se subsumen indebidamente en este
tipo penal, en la medida en que la actividad del Estado es diferente a la de las personas y
en trminos del principio de especialidad y exacta aplicacin cada una de ellas tendra que
encontrar su materializacin en los correspondientes bienes jurdicamente tutelados.
Ahora bien, por el principio de fragmentariedad el derecho penal es una parte accesoria
del ordenamiento jurdico y por ello tiene un carcter subsidiario en la medida en que
existen mltiples vas dentro del ordenamiento jurdico de un pas para resolver una
situacin. Por ello se insiste que frente a las problemticas derivadas de contextos de
protesta social y manifestacin pblica pacifica, el uso del ius puniendi deber realizarse
slo cuando sea absolutamente necesario en el marco de un estado democrtico.
Adems, este principio implica tambin una garanta frente a los poderes pblicos y su
indebida utilizacin.
En el caso en particular de esta disposicin, se utiliza al orden o paz pblica como el
elemento en conflicto para restringir la libertad de expresin. Sobre este bien jurdico, la
4
Juan Bustos Ramrez, Control social y sistema penal, PPU, Barcelona, 1987, pp. 166-167.
Por ejemplo en el Libro Segundo, el Ttulo Primero, Captulo I: delitos contra la vida, la integridad corporal,
la dignidad y El acceso a una vida libre de violencia
6
Ttulo Dcimo Quinto, Delitos contra el patrimonio, Captulo VIII: Dao a la propiedad.
7
Ttulo Dcimo Octavo: Delitos contra el servicio pblico cometidos por particulares y Ttulo Vigsimo
Tercero: Delitos contra la seguridad y el normal funcionamiento de las vas de comunicacin y de los medios
de transporte.
5
Corte Interamericana ha expresado que "debe subrayarse que de ninguna manera podran
invocarse el "orden pblico" o el "bien comn" como medios para suprimir un derecho
garantizado por la Convencin o para desnaturalizarlo o privarlo de contenido real (ver el
art. 29.a) de la Convencin)8.
Incluso, de aceptarse una convencin sobre el alcance jurdico de la paz pblica como
componente de un tipo penal, la misma tendra que analizarse e interpretarse a la luz de
los parmetros de un estado constitucional, teniendo en cuenta el carcter preferente de
los derechos humanos, incluyendo el derecho a la protesta que por su naturaleza y
utilizacin del espacio pblico puede llegar a causar una interrupcin en la cotidianidad, e
incluso ciertas afectaciones que deben ser protegidas por la naturaleza de los derechos
que se ejercen en ella, evitando el proceder autoritario de parte de las autoridades. Por
ello la nocin sobre paz pblica debe rehuir toda vocacin autoritaria y ha de provenir de
una valoracin social asentada en el reconocimiento del juego democrtico y de los
derechos de los ciudadanos, de modo que la paz pblica ha de coexistir con desrdenes
accidentales y perturbaciones de la tranquilidad que no producen un dao grave y
duradero de la paz pblica, pues el juego de las instituciones democrticas puede
ocasionar incomodidades.9
De hecho, la Corte Interamericana ha establecido que el mismo concepto de orden
pblico reclama que, dentro de una sociedad democrtica, se garanticen las mayores
posibilidades de circulacin de noticias, ideas y opiniones, as como el ms amplio acceso
a la informacin por parte de la sociedad en su conjunto. La libertad de expresin se
inserta en el orden pblico primario y radical de la democracia, que no es concebible sin el
debate libre y sin que la disidencia tenga pleno derecho de manifestarse.10
En este sentido, la protesta y a la manifestacin pblica tienen un valor primordial que no
debe limitarse bajo el concepto de paz pblica. rganos jurisdiccionales de amparo, al
analizar la inconstitucionalidad de la Ley de Movilidad del Distrito Federal sealaron que la
manifestacin es presupuesto indispensable de las sociedades poltica abiertas,
pluralistas y democrticas.11 Asimismo, sostuvieron que la libertad de expresin por su
propia naturaleza, debe ser desinhibida, robusta y abierta, pudiendo inclusive incluir
ataques vehementes custicos y desagradablemente mordaces sobre personajes pblicos,
polticas gubernamentales, sobre algn descontento social o incluso () el rechazo social
hacia las instituciones del Estado.12 Concluyendo as que no solamente se encuentran
8
Corte IDH. La Colegiacin Obligatoria de Periodistas (Arts. 13 y 29 Convencin Americana sobre Derechos
Humanos). Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985. Serie A No. 5, prr., 67.
9
Susana Mara Lorenzo Lorente Velasco, Delitos de atentado contra la autoridad, sus agentes y los
funcionarios pblicos y de resistencia y desobediencia, Dykinson, Madrid, 2010, pp. 36-37.
10
Corte IDH. La Colegiacin Obligatoria de Periodistas (Arts. 13 y 29 Convencin Americana sobre Derechos
Humanos). Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985. Serie A No. 5, prr., 69.
11
Juzgado Primero de Distrito en Materia Administrativa en el Distrito Federal, amparo 689/2014, sentencia
de 14 de noviembre de 2014, p 53.
12
Juzgado Dcimo Cuarto de Distrito en Materia Administrativa en el Distrito Federal, amparo 1675/2014,
sentencia de 8 de enero de 2015, p.45.
6
El diseo de las figuras tpicas debe responder a una serie de principios del derecho penal
como ha sido expuesto, y adems, a principios y valores propios de las sociedades
democrticas, que encuentran su punto de referencia en los derechos humanos. Por ello,
la facultad normativa del Poder Legislativo en el caso la Asamblea Legislativa del Distrito
Federal, no es absoluta, sino que dicha potestad en materia de configuracin normativa
se encuentra limitada constitucionalmente por los principios de racionalidad,
proporcionalidad y legalidad en materia penal.
Por ello, el principio de estricta legalidad o taxatividad implica que las conductas punibles
deben encontrarse claramente descritas en el tipo penal de manera que se describan con
precisin las conductas que se estn regulando as como las sanciones, su objetivo es
preservar la certeza jurdica y la imparcialidad en la aplicacin de la ley penal.15
En este sentido, el concepto de paz pblica contenido en el artculo 362 adolece de
claridad y precisin, ya que no permite conocer con certeza al sujeto de la accin penal
tener un parmetro de conducta que le permita conocer y dirigir su conducta e incluso
evitar la comisin del delito tipificado. Ms grave todava: se habilita un margen de
interpretacin totalmente discrecional y arbitraria, que deja a las autoridades la
posibilidad, sin parmetros objetivos, de decidir el contenido y alcances de dicha
conducta. Adems, el tipo penal no determina cul es la conducta prohibida as como el
bien jurdico tutelado que se pretende proteger mediante dicho tipo, el cual resulta
indeterminado en este caso.
En este sentido, esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha
establecido mediante jurisprudencia los elementos que deben observarse para cumplir
con el derecho fundamental de exacta aplicacin de la ley en materia penal, el cual
tambin exige por parte de las autoridades legislativas la emisin de normas claras,
13
dem.
Corte IDH. Caso Kimel Vs. Argentina. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 2 de mayo de 2008 Serie
C No. 17776
15
Vctor, Ferreres Comella, El principio de taxatividad en materia penal y el valor normativo de la
jurisprudencia (Una perspectiva jurisprudencial), Madrid, Civitas, 2002, p. 21.
14
El derecho penal como sistema debe atender a los principios de una sociedad democrtica
teniendo como lmite de su actuacin a los derechos humanos. En este sentido, los
rganos pblicos no slo deben someter sus actuaciones al principio de legalidad desde
una dimensin procedimental y formal, sino al principio de estricta legalidad. La
diferencia entre la legalidad formal y la estricta legalidad material radica en que la mera
legalidad, al limitarse a subordinar todos los actos a la ley cualquiera que sea, coincide con
su legitimacin formal, mientras la estricta legalidad, al subordinar todos los actos,
incluidas las leyes, a los contenidos de los derechos fundamentales, coincide con su
legitimacin sustancial.17
Cuando el poder punitivo del Estado se habilita con propsitos de control social o de
persecucin de la disidencia pierde su elemento de legitimidad y validez material. Las
leyes penales deben ser expresin de principio democrtico y reflejar un sentido no slo
de consenso sino de inclusin que impidan la generacin de delitos dirigidos a enfrentar
los conflictos sociales mediante el ius puniendi o la utilizacin desviada de figuras legales,
garantizando as un trato igual para todas las personas y respetuoso de los derechos
humanos.
Sin embargo, en ocasiones las leyes penales pueden subvertir mediante su configuracin
o mediante su uso su legitimidad y devenir en ejercicios arbitrarios y ejercicio desviado
del poder. En este sentido, la Corte de Estrasburgo al interpretar el artculo 18 del
Convenio Europeo de Derechos Humanos ha sealado que el mismo delimita el rea de
discrecin de las autoridades nacionales, excluyendo el abuso o desviacin de poder
(dtournement de pouvoir). De esta forma, cuando al materializar una restriccin de
derechos fundamentales el propsito real de las autoridades se encuentra al margen de
los fines autorizados por el corpus iuris, ste no puede invocarse para justificar dicha
accin. La Comisin Interamericana ha establecido que se configura una desviacin de
poder, cuando existen actos sucesivos y encadenados con apariencia legal que buscan
ilegtimamente afectar a una persona.18 Esta Sala de la Suprema Corte de Justicia de la
16
Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Solicitud de ejercicio de la facultad de atraccin
126/2009, ponente: Ministro Jos de Jess Gudio Pelayo, 10 de febrero de 2010. Al justificar el ejercicio de
su facultad originaria la Corte seal que las condenas a revisar haban sido consideradas una forma
ilegtima del Estado para utilizar su potestad punitiva, con el objeto de acallar una organizacin social y
menguarla en fuerza, asimismo que las condenas reclamadas en los amparos directos han venido a
considerarse como una forma maquilladamente institucional de criminalizar la protesta social, como una
forma de castigar ser oposicin y han puesto en entredicho la forma en que el Estado trata la libertad
personal, la integridad, libertad de asociacin y expresin, pp. 17-18.
20
Comisin IDH, Captulo V, Informe Anual 1994, Informe sobre la compatibilidad entre las leyes de
desacato y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
21
Comisin IDH, Informe sobre la situacin de las defensoras y defensores de los derechos humanos de las
Amricas, OEA/Ser.L/V/II. Doc.66, 2011, prr. 108.
9
Para las organizaciones que suscriben, la norma en cuestin implica una restriccin
innecesaria y desproporcionada a los derechos a la libertad de expresin y a la libertad de
asociacin que no satisface el principio de legalidad penal, no atienden al principio
democrtico del Estado y es contario al fundamento de intervencin mnima del derecho
penal. Adems, el delito de ataques a la paz pblica ha sido utilizado como una forma de
criminalizar la protesta social, conformando as un proceder autoritario del Estado y un
uso desviado del poder.
22
10
Esperamos que este memorial amicus curiae allegue elementos relevantes para la
discusin. Consideramos que este caso es fundamental para consolidar la proteccin
jurisdiccional de los derechos humanos y del ordenamiento constitucional. Confiamos
plenamente en que se analizar minuciosamente el caso y se resolver con plena
autonoma, conforme a los estndares internacionales de proteccin a los derechos
humanos desarrollados por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin y por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos. No dudamos que es sa y no otra, la manera en
que habitualmente realiza su importante labor esta Sala del Mximo Tribunal.
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