004-ALEMANY

3/10/08

09:28

Pgina 35

BREVE NOTA SOBRE LA IDEA

DE PATERNALISMO EN LA OBRA
DE ERNESTO GARZN VALDS
Macario Alemany
Universidad de Alicante

RESUMEN. El autor hace un balance de las tesis principales de Ernesto Garzn Valds sobre el concepto y la justificacin del paternalismo jurdico, destacando su relevancia en la iusfilosofa en
lengua espaola y ponindolas en relacin con el conjunto de su obra.
Palabras clave: Ernesto Garzn Valds, paternalismo, perfeccionismo, autonoma.
ABSTRACT. The author takes stock of the main theses about the concept and justification of legal
paternalism chez Ernesto Garzn Valds, emphasizing their relevance in the Spanish legal philosophy and connecting them with his overall work.
Keywords: Ernesto Garzn Valds, paternalism, perfeccionism, autonomy.

DOXA, Cuadernos de Filosofa del Derecho, 30 (2007)

ISSN: 0214-8676

pp. 35-38

004-ALEMANY

3/10/08

36

09:28

Pgina 36

Macario Alemany

1. RELEVANCIA DE LA APORTACIN DE ERNESTO GARZN VALDS

A LA DISCUSIN SOBRE EL PATERNALISMO

a relevancia de la doctrina de GARZN VALDS sobre el paternalismo puede

contemplarse ad extra, es decir, el impacto del artculo en la comunidad iusfilosfica y ad intra, es decir, el papel que la idea de paternalismo juega en
la construccin de otras tesis del autor.

Ad extra no es exagerado decir que con este artculo GARZN VALDS introduce la discusin sobre el paternalismo jurdico en la iusfilosofa en lengua espaola 1.

Si bien la idea de paternalismo, la analoga entre el poder paternal y el poder poltico, ya est presente en la filosofa griega y reaparece, variando su modulacin y alcance, recurrentemente en relacin con el tema de la justificacin del poder estatal, sera
en los aos setenta del pasado siglo, y a partir de una serie de influyentes aportaciones
de Gerald DWORKIN 2, Joel FEINBERG 3 y John RAWLS 4, cuando se genera una intensa discusin sobre la definicin correcta de paternalismo jurdico y la plausibilidad de interferencias paternalistas justificadas. El artculo de GARZN VALDS, Es ticamente justificable el paternalismo jurdico? 5, enlaza directamente con los presupuestos y tesis
de estos autores y, como deca, fue el punto de partida de la discusin en el mbito latinoamericano.
Ad intra la concepcin del paternalismo de GARZN VALDS es muy importante en la construccin de su filosofa jurdica, moral y poltica, puesto que el paternalismo es clave en la defensa de uno de los propsito fundamentales que han guiado toda
su obra, esto es, la justificacin del Estado social de Derecho desde un punto de vista liberal 6. Recordemos que, a juicio de GARZN VALDS, en contra de la fundamentacin liberal del Estado social suele aducirse el peligro del paternalismo (que sera el
primer paso hacia la dictadura) y la diferencia radical que existira entre deberes positivos y negativos 7. De ah que nuestro autor haya mostrado un gran inters en sostener dos tesis: primera, que hay casos de paternalismo justificado y, segunda, cuestionar
la asimetra moral entre acciones y omisiones. En defensa de ambas tesis GARZN VALDS ha argido que la propia aceptacin del principio de dao (incuestionable desde el
1
Vase: GARZN VALDS, 1988: Es ticamente justificable el paternalismo jurdico?, en DOXA, 5,
pp. 155-173. Una primera versin de este trabajo fue publicada en Revista Latinoamericana de Filosofa, XIII
(1987), n. 3. Ha sido reeditado en GARZN VALDS, 1993: Derecho, tica y poltica, Madrid: CEC, pp. 361-378;
y, en versin inglesa, con el ttulo: On Justifying Legal Paternalism, en Ratio Iuris, 3 (1990), pp. 173-184. He
realizado un estudio detallado sobre la idea de paternalismo en la obra de Ernesto GARZN en ALEMANY, 2006:
El paternalismo jurdico, Madrid: Iustel, cap. 3.
2
DWORKIN: Paternalism, en WASSERSTROM (ed.), 1971: Morality and the Law, Belmont: Wadsworth Publishing Co., pp. 107-126. Existen las siguientes reediciones del mismo: en The Monist, 56, n. 1 (1972), pp. 6484; en SARTORIUS, 1987: Paternalism, Minneapolis: University of Minnesota Press, pp. 19-34; y en FEINBERG, y
COLEMAN, 2000: Philosophy of Law, Belmont: Wadsworth, 2000, pp. 271-280. Existe una traduccin del mismo al castellano realizada por Jorge M. SEA e incluida en la coleccin de ensayos: Derecho y Moral. Ensayos
analticos, editada por Jernimo BETEGN y Juan Ramn DE PRAMO, publicada en 1990.
3
FEINBERG: Legal Paternalism, en Canadian Journal of Philosophy, 1, n. 1, pp. 106-124.
4
RAWLS, 1997: Teora de la Justicia, Mxico: Fondo de Cultura Econmica, pp. 230 y ss.
5
GARZN VALDS, 1988.
6
GARZN VALDS, 1993: Derecho, tica y poltica, Madrid: CEC, p. 12.
7
GARZN VALDS, 1993.

004-ALEMANY

3/10/08

09:28

Pgina 37

Breve nota sobre la idea de paternalismo en la obra de Enersto Garzn Valds

37

punto de vista liberal) conduce a la aceptacin de un paternalismo restringido y de la

prctica de medidas asistenciales que impongan sacrificios mnimos.

2. LA POSICIN DE GARZN VALDS SOBRE EL CONCEPTO

DE PATERNALISMO
El punto de partida de GARZN VALDS es indagar la plausibilidad moral de un
principio jurdico-paternalista que se enuncia de la siguiente manera: Siempre hay una
buena razn a favor de una prohibicin o de un mandato jurdico, impuesto tambin
en contra de la voluntad del destinatario de esta prohibicin o mandato, cuando ello es
necesario para evitar un dao (fsico, psquico o econmico) de la persona a quien se
impone esa medida 8.
El contenido de este principio sera el concepto de paternalismo jurdico de GARVALDS, en el que podemos distinguir dos elementos:

ZN

1) La forma de la accin paternalista: el establecimiento de una prohibicin u

obligacin jurdica.
2) La finalidad: evitar daos fsicos, psquicos y/o econmicos al destinatario mismo de la prohibicin u obligacin.
As, por ejemplo, constituira un caso de paternalismo jurdico la obligacin de llevar cinturn de seguridad en los coches o el casco en las motos, la prohibicin del consumo de drogas peligrosas, etc.
Sobre esta conceptualizacin del paternalismo me parece interesante hacer ahora
dos consideraciones:
1) El primer elemento de la definicin hace que sta sea inadecuadamente restringida: con frecuencia la persona tratada paternalistamente no es la destinataria de la
norma de mandato que consideramos paternalista (piensen en la prohibicin que pesa
sobre los farmacuticos de expedir medicamentos sin receta, o la prohibicin del trfico de drogas orientada a evitar daos en el consumidor, etc.). Otras veces el paternalismo consiste en un permiso dirigido al agente paternalista, por ejemplo un mdico, para
actuar de cierta manera, por ejemplo imponiendo un tratamiento, de manera que el sujeto tratado paternalistamente, el paciente en este caso, no puede ejercer con xito una
accin judicial contra el mdico. Finalmente, en ocasiones el paternalismo jurdico ni
siquiera se concreta en normas regulativas sino que se ejerce a travs de normas de competencia que dejan a los sujetos tratados paternalistamente en una situacin de incompetencia (frente a lo que se considera un nivel normal o pleno de competencia) o de sujecin frente a ciertas autoridades o particulares.
Todo ello apunta a que el paternalismo jurdico sera mejor definido como el ejercicio de un poder jurdico, el cual puede tener como resultado poner al sujeto tratado paternalistamente en una situacin de deber, no derecho, sujecin y/o incompetencia 9.
8

GARZN VALDS, 1988: 156.

Sobre esta propuesta conceptual, vase: ALEMANY, 2006: cap. V; y ALEMANY, 2005: El concepto y la
fundamentacin del paternalismo jurdico, en Doxa, 5, pp. 265-306.
9

004-ALEMANY

3/10/08

09:28

Pgina 38

38

Macario Alemany

2) La segunda consideracin se refiere a la finalidad propia del paternalismo. GARVALDS circunscribe el paternalismo creo que muy acertadamente a la finalidad de evitar daos de tipo fsico, psquico y/o econmico. Esto le permite distinguir
al paternalismo de otras figuras afines y, muy particularmente, del moralismo jurdico,
cuya finalidad sera evitar daos morales a los individuos, y del perfeccionismo que tiene un carcter maximizador y moralizante: perfeccionar el carcter de los sujetos.
ZN

3. LA POSICIN DE GARZN VALDS SOBRE LA JUSTIFICACIN

DEL PATERNALISMO
GARZN VALDS considera que el paternalismo jurdico estara justificado si se cumplen las siguientes condiciones necesarias y conjuntamente suficientes: 1) se constata
fehacientemente una incapacidad bsica del sujeto tratado paternalistamente y 2) la medida se orienta a la superacin del dficit creado por la incompetencia 10.
Estoy de acuerdo con que stas sean condiciones necesarias de la justificacin del
paternalismo, pero no con que sean suficientes: en primer lugar, creo que no basta con
que la medida se oriente sinceramente a superar el dficit generado por la incompetencia sino que, adems, debe ser necesaria y adecuada (es decir, proporcionada) y, junto
a esto, debe ser racional presumir que el sujeto tratado paternalistamente aceptara tanto la posibilidad general de ser tratado as como la concreta interferencia paternalista.
Que sea racional aceptar la posibilidad general de ser tratado paternalistamente depende, a mi juicio, de que haya los suficientes controles y contrapesos, propios de un
Estado constitucional, como para desvirtuar el contra-argumento de la pendiente resbaladiza: de la misma manera que un individuo difcilmente aceptara ser internado en
una institucin psiquitrica que mostrara una total opacidad sobre su funcionamiento
interno o aislamiento absoluto con el exterior, parece difcil aceptar racionalmente el
paternalismo de una administracin sin controles y limitaciones.
Finalmente, que sea racional aceptar una concreta medida paternalista depende de
los fines y valores del propio individuo, de ah que, en ocasiones, presunciones generales sobre lo que constituye un dao para los sujetos deban ceder en un caso concreto
ante la evidencia de la existencia de ciertos propsitos individuales: ste sera, por ejemplo, el caso de algunas huelgas de hambre polticas en las que se ha alimentado forzosamente a los huelguistas sobre el presupuesto general de que eso es por su propio bien,
pero sin respetar sus particulares fines y valores 11.

10
11

GARZN VALDS, 1988: 167.

Sobre esta propuesta de justificacin, vase igualmente: ALEMANY, 2006: cap. V; y ALEMANY, 2005.

DOXA 30 (2007)