INTRODUCCION

A continuacin se presenta, los principales

pensamientos jurdicos-filosficos que se dieron en la
historia y que han influenciado y de alguna manera
siguen influenciado al pensamiento actual de lo
jurdico-filosfico.
Es sujeto de estudio el positivismo jurdico:

Las caractersticas,

clasificacin y

los mayores exponentes

Son parte fundamental del presente trabajo.

EL POSITIVISMO JURIDICO
El positivismo jurdico surgi como reaccin contra las abstracciones y
vaguedades del Iusnaturalismo, contra las incoherencias de la filosofa, y
como fruto de una necesidad de certeza de los juristas que procuraron un
apoyo en el mtodo de las ciencias naturales como el nico capaz de
garantizar un autntico saber.
Concepcin particular del Derecho que vincula el fenmeno jurdico reduce
el objeto de la investigacin jurdica exclusivamente al derecho positivo
vigente, sin considerar aspectos ticos. Tiende a eliminar de la teora del
derecho la especulacin metafsica y filosfica y limitar la investigacin
cientfica y filosfica al mundo emprico.
El sistema jurdico se erige como la pirmide, en cuyo vrtice existe una
norma que lo sostiene como conjunto, esta norma no es un texto legislativo
ni nada semejante, e ms bien una hiptesis sobre su eficacia: el Orden
Jurdico en su conjunto es acatado por la generalidad de los sujetos de la
sociedad correspondiente, entonces es su carcter jurdico y en caso
contrario no lo es: es fundamental porque as definida lo sustenta.
A partir de la norma positiva en el primer nivel, la validez de las normas
jurdicas subordinadas queda sujeta a que se conforme o no con el mandato
superior en fondo (no se admite que norma inferior contradiga a la superior)
y en forma (si la Constitucin es la de mayor jerarqua dentro del
Ordenamiento Jurdico positivo, ninguna norma inferior puede dejar de
cumplir las formalidades que ella establece para su vigencia.
Se expone los diversos aspectos en que se presenta lo que comnmente se
llama Positivismo Jurdico. Se puede distinguir tres aspectos:
1) Como modo de acercarse al estudio del derecho;
2) Como una determinada teora o concepcin del derecho;
3) Como una determinada ideologa de la justicia.
El iuspositivismo lo exponen y se puede distinguir en tres aspectos:
En el primer aspecto: El positivismo jurdico est caracterizado por una
clara distincin entre derecho real y derecho ideal, o mejor dicho, entre
derecho como hecho y derecho como valor, entre el derecho que es y el
derecho que debe ser.
Desde el punto de vista del positivismo, acepta como criterio para distinguir
una norma jurdica de una no-jurdica la existencia de hechos verificables.
Rechaza las tendencias que incluyen en la definicin del derecho elementos
finalistas.

El positivismo jurdico, desde este primer aspecto, como aquella teora del
derecho que parte del presupuesto de que el objeto de la ciencia jurdica es
el derecho positivo, entendiendo derecho positivo el derecho vigente en
una determinada sociedad, esto es, el sistema de reglas o normas
emanadas segn procedimientos establecidos que son habitualmente
obedecidas por los ciudadanos y aplicadas por los jueces. Lo nico que
afirma es que ese derecho ideal no es ni debe ser objeto de investigacin
cientfica, sino nicamente el derecho positivo, que es el derecho vigente y
que es lo que hace que se vuelva el objeto de la ciencia jurdica.
En el Segundo aspecto, el positivismo jurdico como una determinada
teora o concepcin del derecho, vinculada al fenmeno jurdico con la
formacin de un poder soberano capaz de ejercer la coaccin: el Estado.
Se trata de la identificacin del positivismo jurdico con la teora estatal del
derecho, es decir, aquella teora que ve en el Estado el monopolio del poder
de la produccin jurdica. Existe un nexo histrico entre el primer aspecto o
modo de entender el positivismo jurdico y este segundo aspecto.
Que uno aspecto sea positivista jurdico en cuanto al mtodo o modo de
acercarse al estudio del derecho no implica compartir todas las tesis del
positivismo jurdico como teora estatal del derecho. Y es justamente con
respecto al positivismo jurdico como mtodo que se ha podido hablar de
positivismo jurdico con referencia a otros ordenamientos jurdicos que no
son emanaciones del poder estatal: el ordenamiento internacional y el
ordenamiento cannico.
A la concepcin estatal del derecho estn vinculadas una serie de tesis que
comnmente son consideradas como caractersticas del positivismo
jurdico.
1. La tesis o teora de la coactividad, segn la cual el derecho es un
sistema de normas que se aplican por la fuerza, o normas que
regulan el uso de la fuerza en un grupo social determinado.
2. La supremaca de la ley (o de la legislacin) sobre las otras fuentes
(costumbre, ciencia jurdica, naturaleza, jurisprudencia, etc).
3. Consideracin de normas como sistema, a la que se le atribuye
plenitud y coherencia.
4. La concepcin de la actividad del jurista o del juez como actividad
esencialmente lgica.
Tercer aspecto, el positivismo jurdico, como una determinada ideologa
de la justicia, confiere al derecho positivo el derecho que es, por el slo
hecho de existir. Existiendo dos tipos de argumentacin:

1. El derecho positivo, por el solo hecho de ser positivo, esto es, ser la
emanacin de una voluntad dominante, es justo.
2. Conjunto de reglas impuestas por el poder que ejerce el monopolio de
la fuerza.
La obediencia a las normas jurdicas es un deber moral; es una obligacin
interna o de la conciencia.
LAS CARACTERSTICAS DEL POSITIVISMO JURDICO
El positivismo rechaza todo enunciado que no est basado directa o
indirectamente en la experiencia. Solo seran cientficos los enunciados de
cosas observables y los que pueden ser deducidos lgicamente de ellos.
El positivismo tiende a reservar el nombre de la ciencia a las operaciones
propias de las ciencias modernas de la naturaleza, basadas siempre en la
observacin y en la contrastacin emprica.
La expresin "positivismo jurdico", no procede de la de "positivismo en un
sentido meramente filosfico, sino de la expresin "derecho positivo"
entendida en contraposicin a la del "derecho natural". Es decir:
a) El rechazo de la metafsica y de toda proposicin no vinculada con
hechos constatados.
b) El rechazo de los juicios de valor, en cuanto no se apoyan en certezas
y en leyes cientficas.
c) El empirismo, nico medio de llevar a cabo observaciones
sistemticas y ciertas, para deducir conclusiones vlidas.
d) El fenomenalismo, que slo acepta la experiencia obtenida por la
observacin de los fenmenos.
MAYORES EXPONENTES DEL IUSPOSITIVISMO
Son considerados comnmente en algn sentido, o en ms de algn
sentido, "positivistas" a:
Hans Kelsen,
Alf Ross,
Norberto Bobbio y
Herbert Hart.
1. En consecuencia, Kelsen dice que "positivismo jurdico" es el nombre
que damos a la teora jurdica que concibe nicamente como "derecho"
al derecho positivo, esto es, al derecho producido por actos de voluntad
del hombre.

Para este autor, dos son las consecuencias del positivismo jurdico:
a) La distincin entre el derecho y la moral, como dos ordenes sociales
diferentes, y la distincin consiguiente entre derecho y justicia por
entender que la justicia es el modo como la moral se proyecta en el
campo del derecho; y
b) La idea de que todo derecho estatuido por quienes se hallan
autorizados para producir normas jurdicas debe corresponder a la
exigencia poltica y jurdica de la previsibilidad de la decisin jurdica
y a la exigencia de la seguridad jurdica.
2. Por su parte Norberto Bobbio distingue tres aspectos del positivismo
jurdico:
El primer aspecto o modalidad del positivismo jurdico, el autor
italiano lo llama "positivismo jurdico metodolgico", porque consiste
nicamente en un mtodo de identificacin y descripcin de lo que se
encuentra establecido como derecho. Lo llama Tambin "positivismo
jurdico en sentido estricto".
Desde este primer punto de vista, en consecuencia, positivista es
todo aquel que adopta frente al derecho una actitud ticamente
neutral, esto es, que acepta como criterio para distinguir una norma
jurdica de uno que no lo es ciertos datos verificables objetivamente y
no
la
mayor
o
menor
correspondencia
con
un
determinado sistema de valores.
En segundo trmino, Bobbio identifica un positivismo jurdico como
teora del derecho positivo, que vincula la existencia del derecho a la
formacin del Estado y que entiende que todo derecho es producto de
la actividad del Estado.
En esta segunda modalidad, el positivismo jurdico es algo ms que
un mtodo y se caracteriza por la idea de la supremaca del derecho
producido por el Estado y por la idea de que las leyes tienen
mayor valor como fuentes de derecho.
Por ltimo el positivismo jurdico segn Bobbio - existe tambin
como una determinada ideologa, que como tal, enarbola una o
ambas afirmaciones que siguen, (a) que todo derecho positivo es
justo por el solo hecho de ser derecho positivo, sin importar su
contenido, esto es al margen de su mayor o menor justicia de acuerdo
con el sistema moral con que se lo enjuicie, es siempre un
instrumento idneo para obtener ciertos fines como el orden, la paz y
la seguridad jurdica.

3. En cuanto a Alf Ross, este distingue seis tesis centrales o principales

del positivismo jurdico, a saber:
a) Segn el jurista escandinavo, no existe conexin necesaria entre el
derecho que es y el derecho que deba ser. Esto quiere decir que
afirmar que algn derecho es no significa sostener que ese mismo
derecho debe ser, y que postular que un derecho deba ser no
significa afirmar que lo sea realmente;
b) La distincin entre derecho y moral, o sea, la distincin entre dos
modos distintos de hablar acerca del derecho: el derecho que es el
derecho que debe ser.
c) La concepcin imperativista de las normas jurdicas, o sea, la
conviccin de que las normas jurdicas consisten en rdenes
impartidas por unos seres humanos (en sentido amplio, los
legisladores a otros seres humanos(sbditos);
d) La idea de que el derecho es un conjunto de normas que se aplican
por medio de la fuerza:
e) La concepcin mecanicista de la funcin judicial y la idea de que los
jueces aplican derecho, pero no crean derecho;
f) La idea de que todo ordenamiento jurdico debe ser obedecido y
g) La negacin de la existencia del derecho natural como un derecho
anterior y superior al derecho positivo.
4. En cuanto a Hart, el jurista de Oxford sostiene que es til identificar
cinco significados diferentes de "positivismo jurdico":
a. La idea de que las normas jurdicas son rdenes o mandatos;
b. La idea de que no existe conexin necesaria entre derecho y moral, o

sea, entre el derecho que es y el derecho que debe ser;

c. La idea de que el anlisis de los conceptos jurdicos es algo que vale

la pena, y que este anlisis no debe de ser confundido con

las investigaciones histricas acerca del origen de las normas, con las
investigaciones sociolgicas sobre la relacin entre el derecho y otros
fenmenos sociales, ni con las investigaciones estimativas que llevan
a cabo una evaluacin y crtica del derecho;
d. La idea de que el derecho es un sistema cerrado de normas en el que

las decisiones de los jueces pueden ser deducidas,

por medios lgicos, de normas generales de la legislacin; y
e. La idea de que los juicios morales, o juicios de valor no pueden ser

demostrados racionalmente.

CLASES DE POSITIVISMO JURIDICO

Dentro del positivismo jurdico podemos advertir:
a. Positivismo analtico: (Austin Kelsen): Derecho es un mandato de la
autroridad (soberano) competente del Estado, respaldadas por la
amenza de una sancin e independiente de valoracin tica.
b. Positivismo sociolgico o realista (Halmes): Derecho es un fenmeno
social que debe ser descrito objetivamente sin consideraciones
valorataivas.
Carlos Santiado Nino (2003) distingue:
a. Positivismo Lgico (kelsen y Ross): escepticismo tico.
b. Positivismo Ideolgico: La justicia depende de la validez
c. Formalismo Jurdico: Orden jurdico exclusivamente integrado por
normas jurdicas autosuficientes de solucin.
d. Positivismo metodolgico o conceptual: Derecho caracterizado por
trminos no valorativos y haciendo alusin a propiedades fcticas.

CONCLUSIONES

El positivo niega la relacin estrecha entre el

derecho y la moral

El positivismo Jurdico, esta concepcin del derecho

est integrada por aquellos que defienden la
preeminencia de la ley como fuente del derecho. Se
debe entender por derecho el conjunto de normas
que emanan del poder estatal.

El Iuspositivismo, permite la construccin de un derecho vlido en si

mismo.

Influye y coadyuva en la determinacin de la existencia de un

ordenamiento jurdico coherente y vlido siendo el inconveniente
que se tenga al derecho nicamente como forma o solamente
normativo, sin considerar la realidad social que hace al derecho
cambiante.

BIBLIOGRAFIA

Filosofa del Derecho, Samour Hctor

(Aproximacin Lgico-Sistemtica a la filosofa del Derecho.

UCA Editores
Coleccin Lecturas Universitarias, Volumen 12
San Salvador, El Salvador, C:A:

1999

Positivismo, tica y Derecho.

Aportaciones al debate actual entre iuspositivsmo e
iusnaturalismo.
Massinni Correas, Carlos Ignacio. ROJAS Amandi, Vctor
Manuel;
Filosofa del Derecho; Editorial Harla, Mxico, 1991.

Sobre el iuspositivismo que hemos de dejar atrs.

Una crtica iusnaturalista a dejemos atrs el positivismo
jurdico.
Chvez Fernndez Jos.