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LA INFLUENCIA
DEL
CRISTIANISMO
EN EL
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VERSI6N CASTELLANA.
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EDICIONES DESCLE, DE BROUWER
BUENOS AIRES
ES PROPIEDAD.
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PRINTED IN ARGENTINA
TODOS LOS DERECHOS RESERVADOS
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PARTE PRIMERA
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CAPTULO 1
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CAPTULO 11
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(l}Apolog., c. 37.
(2) Las de Maximiano" Decio, Valeriano, Aureliano, Diocleciano.
11
12
e).
(3) GIDDON,
't.
(Annal. u-cles., ano 321, n' 18). Godefroy la explica como concesin
hecha a la necesidad. Constantino abraz el Cristianismo en 312 en las Galias. (GODEFROY: Sobre el C. Ttod., ley precitada.)
(11) SfMACO, lib. X, epist. 14.
(6) MONTESQ.: Grand. tI Dlcad., C. 19. GIDDON, t. V, p. 343.
CHATEAUDRIAND: Essais, t. n, pp. 40, 41.
14
tianos" el). Otros han ido ms lejos todava que Montesquieu. Impresionados por la sabidura de las leyes
romanas, las hm considerado corno emanacin divina, aplicando as al pie de la letra aquellas hermosas palabras de
San Agustn: "Leges RQ11zan()Tum divinitus per ora principum emlTJzarunt." Vieron en los jurisconsultos paganos,
que aconsejaban a los emperadores paganl:>s, a los ministros
del Dios de los cristianos y el brazo secular de la Iglesia 2 ).
Baldo crea que el edicto del pretor robre la rescisin de
las obligaciones arrancadas por la violencia 3 ), haba sido
dictado nada menos que por el Espritu Santo (14).
Es nuestra intencin buscar la verdad respecto de este
punto, interesante y digno de ser meditado. Pero para
hacerme comprender bien, me veo obligado a lanzar una
mirada sobre algunas ~ntigedades del derecho romano.
Este derecho tuvo tres grandes perodos: el perodo aristocrtico, el perodo filosfico, el perodo cristiano. No
podramos formarnos ideas justas respecto al ltimo, si no
captamos exactamente el sentido de los dos primeros.
CAPTULO II1
e).
'lana (dominium ex jure Quiritum) y la propiedad na1 (in b<mis); el testamento y los concilios; loS contratos
recho estricto (strict; juris) y los contratos de buena
... 'On11! fidei), etc
!Ion I~gilimum matrimonium (1. )7, D. ad municip., y 1. B,
1, D. ad leg. Jul. d~ Adult.), que tenia lugar, por ejemplo,
rsonas que no tenian .el connubium. A esta especie de matril!
hacia alusin el orgullo de los patricios en las quejas que
'rito Livio pone en su boca, cuando el tribuno Canuleyo propuso la
fam~sa ley que autorizaba los matrimonios entre plebeyos y patricios
(lib. IV, 2). "Qu quiere Canuleyo? Mezclar las razas, confundir
los auspicios pblicos y particulares, no dejar nada de puro, impedir
que se le pueda reconocer a l o a los suyosl Qu .efecto producirn
estos matrimonios, si no es el de uniones fortuitas a la manera de
los animalesl Qu otra ~ficacia van (1 te.ner ~sos matrimonios mixtos,
sino 1(1 d~ que se vulgaricen como entre las fieras, los maridajes tntre
lil p/~be y los nobles? Al punto de que ~l hijo ni sepa ya cul sta
su 'sangre, cu/~s sean sus laT~S, y medio plebeyo, ni aun consigo mismo
Sta . siquiera consorte."
: Estas exageraciones altivas muestran, por lo dems, la idea que los
r~manos se formaban de los matrimonios contraldos entre personas
que no tenlan el connubium. Los hijos seguian la condicin de la
madre (ULP: Frag., V, 8), Y la unin qu.e los habia engendrado no
era ms que un estado anormal, vicioso, una posicin falsa (CAYO,
1;87). Por el contrario el concubinato era, desde Augusto, una unin
~dmitida por las leyes y la costumbre.
Sobre la materia de los matrimonios injustos y sus diversas especies,
~e puede consultar RAEVAROUS: Varior., lib. V, C. 16. Pero hay.en su
disertacin algunos puntos respecto de los cuales conviene desconfiar.
Segn l, un matrimonio es injusto de varias maneras, una esposa es
injusta por div.ersas causas.
l ' Una esposa es injusta, segn opinin de dicho tratadista, cuando
no se cas con las ceremonias que daban la potestad marital, farreo,
coemptione. Pero eso es errneo. Raevardus no comprendi en este
punto el derecho romano.
o
2' Una esposa es injusta cuando el matrimonio con ella 'no est
'Permitido; por ej.emplo, cuando
hubiera contraldo contra las pro.h.ibiciones de las leyes Julia y P. Poppa:a (ULP: Frag., XVI, 2, 4).
Esta clase de matrimonios, dice Raevardus, no eran disueltos por la
leY; pero sta no les conceda efectos civiles; esos matrimonios no en-
se
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21
familias; y esta potestad (esta palabra ha llegado hasta nosotros sin la cosa) impresiona sobre todo el espritu por su
carcter de severa altivez; porque el marido es el juez de
su esposa; puede solo, en los primeros tiempos, ms tarde
ante un tribunal domstico al que son llamados sus allegados, condenarla a muerte. Es el amo de su persona y de
sus bienes, poco ms o menos como si la conquista la hubiera puesto en sus manos: terrible reminiscencia del rapto
de las vrgenes sabinas 2 ). y puesto que la potestad
hace la famili", la mujer deja desde entonces a los suyos
y pasa a la familia de su marido. All es recibida como
hija; no tiene ms categora que la de hermana consangunea de los hijos que ella ha dado ea). Fuera, participar sin duda de los honores de su marido, ser rodeada
del respeto oficial; porque la ley recuerda que si la hija
sabina fu conquistada, la mujer romana salv al Capitolio
de la venganza de Tacio (14). Pero en el seno de la familia
se borra en cierto modo ante la majestad del m:.rido, ma-
n'
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23
24
2$
26
fuente sagrada de aquel patrimonio. El derecho de propiedad priV'ada brotaba del derecho del Estado, y la legitimidad del derecho del Estado constitua la legitimidad del
derecho de propiedad privada. A esto se deba que la propiedad de las cosas enumeradas por Ulpiano estuviese regida
con intervencin de la religin y de la autoridad pblica;
era preciso que el Estado estuviera representado cuantas veces se trataba de verificar la investidura de esos primeros
elementos de la industria agrcola y del arte militar; de
esos smbolos respetables del poder de Roma sobre la naturaleza inerte, sobre la naturaleza animada, sobre el hombre mismo. Ni el progreso de las artes y del lujo, ni la
extensin de la riqueza mobiliaria, pudieron en largo tiempo desvanecer tales ideas.
Por eso tambin el derecho civil llama a esas cosas con
un nombre particular: res mancipi 4). Quiere que no se
puedan adquirir si no es por un ciudadano romano; un
extranjero las poseera en vano durante largo tiempo; la
propiedad de ellas jams le pertenecera (35). La mujer
colocada bajo la tutela de sus agnados, no puede venderlos
sin la autorizacin de su tutor (36). Su enajenacin est
sometida a solemnidades religiosas y pblicas, institu das de
una manera especial, y que slo para esas cosas pueden ser
empleadas: me refiero a la mancipacin (mancipa/io) (81).
La mancipacin les da una especie de vestidura ciV'il que
les sirve como insignia y hace que se las reconozca como
romanas en el ms alto grado, en manos de aquel que las
27
V.
SS.)
28
29
30
31
32
33
CAPTULO IV
e).
(1) En 662, los censores Licinio Craso y Domicio Oenobardo declararon que esa enseanza era para ellos un tema desagradable (SVET.:
De Cl"ris ,hel., n Q l. aCER.: De Or,,'., lII, 24).
(2) Novum genus isciplinte SVET.: De el"ris re/h 1; Catn era
su adversario. PLlNJO, XXIX, c. l.
(3) Csar y Lucrecio. Csar, en su clebre discurso al Senado sobre
la conjuracin de Catilina, neg las penas de la otra vida (5,,11., SI).
Cicern hizo otro tanto en su alegacin por Cluencio (61). Pero
ha de hacerse notar que en lo que concierne a Cicern; esta negacin
de la vida futura no es, si se puede hablar as, ms que un recurso
forense (SO). Qu auditorio, sin embargo, el que escuchaba sin disfavor una moral de ese gnerol
3S
discpulos infatuados (4). Sus doctrinas, llevadas al extremo por algunos espritus de lgica inflexible (haba tantos
en Roma), conmovieron la fe en la religin el). Fu en
vano que el estoicismo (6) opusiera sus mximas austeras,.
sus principios elevados, ltimo reducto de la Repblica:
que se derrumbaba, ltimo refugio de las grandes almas
desalentadas, contra la indiferencia voluptuosa de los escpticos.
Pero el estoicismo no era ms que un instrumento de
oposicin aadido a la oposicin que se extenda por todas
partes. Al luchar contra la tirana poltica que sustitua
a la antigua constitucin romana, exaltaba la libertad del
hombre, y la empujaba a las vas de la resistencia hasta el
extremo fatal del suicidio; le enseaba a desprenderse de
los lazos terrenales para franquear los lmites de lo finito.
La filosofa estoica, inclinada adems hacia el espiritualismo, ,
doctrina tan consoladora y necesaria, sobre todo en los grandes reveses polticos; pero tambin doctrina que rompa
tan fuertemente con la supersticin de las form~s materiales
sobre las cuales descansaba todo el edificio religioso y poltico de la Repblica. Cuando el estoico negaba el dolor
en su lecho de sufrimiento, i qu ms ardiente negacin
del sensualismo, qu ms altiva protesta del espritu contra
la materia! Y cuando se excitaba a la muerte voluntaria
por la contemplacin de la inmortalidad del alma (T), qu
rebelin ms terrible contra el materialismo que la que no
soporta ni las cadenas de la vida!
Entre dichas dos sectas, ap::reca situada una clase nuGrand. el Dcad., c. X.
"Tanto puede la religi6n persuadir a los malosl" (LVCRECIO).
(6) El estoicismo tuvo como primer representante en Roma a Pana:cio, amigo de Polibio y de Escipi6n el Africano. (Vase Mm. de
la Acad., Las inscrip., t. X, mlm. "de Sevin.)
(7) Cat6n de Utica se di6 la muerte despus de haber ledo el
dilogo de Plat6n sobre la inmortalidad del alma.
(4) MONTESQ.:
(11)
36
37
(11) AJ. Al/k., ed. Panck., t. XX, p. 302, epst. 252 (lib. 6,
epst. 1).
(12) De Legib., lib. 1, nO 5.
(13) ID., nO 6. Vase la aplicacin que hace de estas nociones al
derecho de propiedad (De Finib., lib. 3, c. 20. De Officiis, lib. 1,
c. 7. De Republ., lib. 1, c. 17).
(14) De Republ., lib. 3, nO 17.
38
(15) Por eso Labe6n, que floreci6 bajo Augusto, fu gran innovador en jurisprudencia (1.2, prrafo 47, De Origine uris), y gran
conservador en poltica (PoTHrER: Pa1fJ., prefacio, t. J, p. XX).
Sabido es que l era estoico (POTH., p. XLV).
(10) CUJAS: Observal., lib. 26, C. lt. GRAvrNA: De Orlu el progressu uris, prrafo 44.
(11) POMPoNro, 1.2, prrafo 47, De Origine uris.
(lS) Vase lo que dice Gibbon de sus admirables meditaciones, t. J,
p. 207.
(19) CreER.: Pro Murtnll, nO 29.
(20) CreER.: In Brulum, nO 31. Fu jurisconsulto clebre de su
tiempo. Vase POTHIER: PanJ., pref., p. XV.
(21) Herder lo ha hecho notar, t. 111, p. 70.
(22) CreER.: De Divinal., lib. J, c. IIJ, VI, XX, XXX, XXXIX,
UI, y lib. JI, c:. XLI.
39
religin que iba a regenerar al mundo, y los apstoles haban partido de Judea para llevar a las naciones la palabra
evanglica. Todo lo que de principios civilizadores haba
diseminado en las diversas escuelas filosficas que compartan las altas inteligencias de la sociedad pagana, lo posea
el Cristianismo con mayor riqueza, y sobre todo con la
ventaja de un sistema homogneo en que todas las grandes
verdades estaban coordinadas con ~dmirable unin, y colocadas bajo la salvaguardia de una fe ardiente. Pero adems,
de aquel vaso de tierra que, como deca San Pablo, encerraba
los tesoros de Jesucristo (23), se escapaban las nociones de
moral que iban a encontrar a las masas desamparadas por
la filosofa, y les revelaban el verdadero destino de la
humanidad en esta tierra y despus de la vida.
El cristianismo, en efecto, no ha sido solamente un progreso respecto a las verdades admitidas antes de l, que ha
ampliado, completado y revestido de carcter ms sublime,
y de fuerza ms simptica; sino que ha sido tambin (y
esto al pie de la letra, aun para los ms incrdulos) un
descendimiento del espritu de lo Alto sobre las clases desheredadas de la ciencia y hundidas en las tinieblas del
politesmo. La filosofa antigua, en medio de sus mritos,
tuvo la equivocacin imperdonable de permanecer fra ante
los males de la humanidad. Encerrada en el campo de la
especulacin, en provecho de algunos hombres notables, fu
ocupacin o diversin de la inteligencia, jams tentativa
enrgica y v"aliente para reformar en grande la sociedad y
arrancarla a sus costumbres de corrupcin y de inhumanidad. Fu ella la que careci de la virtud que inspir
particularmente al Cristianismo, de caridad. No supo abrazar la caridad ni en su desenvolvimiento prctico ni en su
extensin lgica. Admito con gusto que la fraternidad
humana no fu desconocida del gran Platn; pero los pre(23) JI
11
,
40
41
goras de la sociedad. Slo el valor que demostr en esa empresa hubiera bastado para que pudiera anunciarse como una
sabidura nueva, distinta de la. filosofa pagana 7 ).
Por lo dems, los principios de su programa filosfico
fueron netamente formulados en los escritos de San Pablo.
Dejando a un lado toda la parte teolgica que no es de mi
incumbencia, resumir rpidamente las ideas de derecho
natural que vulgariz el apstol cristi:!no.
La tierra est habitada por una gran familia de hermanos,
hijos del mismo Dios, y regidos por la misma ley moral,
desde Jerusaln hasta los confines de Espaa eS) ; los muros
de separacin se han roto; las enemistades que dividan a
los hombres tienen que extinguirse eO). El cosmopolitismo, que es el amor de la humanidad en la mayor escala,
sucede a los odios de las ciudades y el Cristianismo no
distingue entre griegos y brbaros, entre sabios y simples'
eO), entre judos y gentiles el). Esta ley nueva que viene
a rejuV'enecer a la humanidad (32) no se propone trastornar
la autoridad de los poderes establecidos (33). Es verdad que
reconoce los derechos de los dbiles y de los oprimidos que
los grandes habrn de respetar. Ordena a los amos la dulzura y la equidad en el trato con sus servidores (34); a
los padres les dice que no irriten a sus hijos (85). Pero no
rompe violentamente las instituciones consagradas por el
tiempo. No rebela al esclavo contra su amo (36), al hijo
.
I!
~2
contra el padre (37), a la mujer contra el esposo eS). Quiere positivamente que los prncipes y magistrados sean obedecid.os (39).
Pero el yugo de que libr al hombre, sin retardo y sin
miramientos, es el de la materia y los sentidos (40), a fin
de dar al espiritualismo su superioriaad divina. Cules son
los frutos del materialismo? La disolucin, la idolatra, las
enemistades, los homicidios, etc. (41). No ofrece la sociedad romana el doloroso espectculo de esta corrupcin?
(42). Cules son, por el contrario, los frutos del espritu?
La caridad, la paz, la paciencia, la humanidad, la bondad,
la castidad (43). Que no se extinga, pues, el espritu (ti);
que sustituya a la carne; que sustituya tambin a la letra
de la ley, porque la nueva leyes espiritual (411). Vive por
la verdad y no por las formas (46), Y en esta ley cargada
de tantos preceptos y ordemnzas (47), ya no est el espritu en guerra con la letra. La ley nueva recomienda a los
hombres que permanezcan unidos por la comunidad del
afecto (48); que haya entre ellos ternura fraternal, por
considerarse los unos como miembros de los otros (49); que
se ayuden con sincera caridad (ISO); que no vuelvan mal
(87) A 101 ~/~siol, VI, 1; A 101 colos., 111, 20, 21, 23.
(88) A los ~/~sios, V, 22, 23, 24.
A 101 romanOI, 1, 23, 24; lI, 21-29; VI, 12, 13, 14; VII, 14;
VIII, 1. 6, 7; la los corintios, 11, H. II 1tI.: 111, 7, 8; A los glatas,
V. 19-23; VI, H. A 101 ~f~sios, 11, lJ.
(41) A los glatas, V, 19, 20, 21.
(42) A los romanos, 1, 26, 27.
(43) A los glatas, V, 22, 23.
(44) 1 11 los t~salon., V. nO 19.
(411) A los romanos, VII, 14; II 11 los corintios, 111, 7, 8.
(46) A los roma"os, 11, 22-29.
43
por mal (111), sino que amen al prjimo como a s" mismos
(52), Y que sepan que cuando un hombre sufre, todos sufren con l (113). Ante Dios, todos los hombres son iguales;
todos forman un mismo cuerpo, judos, gentiles, esclavos
(114); todos son libres (115), o llamados a un estado de libertad (56). Porque la Providencia es igual para todos (51),
Y la tierra pertenece al Seor con todo 10 que contiene (5S).
Por lo dems, si la verdad ha de ser perseguida, que el
cristiano no se refugie en la muerte voluntaria como el estoico; sino que sufra bendiciendo a sus perseguidores (119),
que resista y permanezca firme, que se arme, como guerrero
intrpido, con el escudo de la fe, el casco de la salvacin
y la espada espiritual (60).
"Tal era la moral que iba a colocarse frente a una sociedad
erizada de orgullosas desigualdAdes, abandonada por las
creencias religiosas (61), pero sumisa a leyes de hierro (62), ~
que no impidieron a la duda y la corrupcin insinuarse por
todas partes. Haba, sin embargo, todava fuerzas vivas en
aquella sociedad; pero estaban desalentadas u oprimidas.
Escapadas unas de Farsalia (63), oscilaban entre el entusias(Iil) A los romanos, XII, 17.
(112) IblJ., XIII, 9.
(113) 1 11 los corintios, XII, n' 26.
(lit) A los romanos 1I, 11; 1 a los corintios, XII, 13; A los glalIS, 1II, 28.
(55) IJ., IV, 31.
(50) Id., V, 13.
(51) A los efesios, IV, 6.
(118) A los corintios, X, 26.
(59) A los romllnos, XII, 14.
(60) A los efesios, VI, 13 Y ss.
(61) El propio VlIlGILIO: Gtrg., lib. 2, se re del infierno pagano.
(62) Ferrea jura; VIRGILIO: Gerg., lib. 2, v. S22;
(63) El poema de Lucano, escrito bajo Nern, es un homenaje rendido"a los vencidos de Farsalia. El poeta llora sobre Pompeyo, exalta
a Bruto, y diviniza la virtud de Catn. Es sta la expresin de los
sentimientos de un panido que sobrevivi a la cada de la Repblica.
44
4f
Clon de los jueces (00), por los falsos juramentos (61), por
el desprecio del pueblo (68) y de la religin (69). Todos
los restos del epicuresmo haban atravesado tambin, entre
placeres y peligros eO), las ltimas tormentas de la Repblica, y descansaban a la sombra del despotismo y en las
delicias de una vida muelle, de las fatigas de la vida mili(66) La corrupcin d~ los jueces era espantosa; la seala Cicern
a cada instante en sus cartas como un hecho notorio: "Nada bueno
los rumores sobre Procurio, pero, lyll sabes lo que son los jueces!
Despus la admirable defensa de Proculeyo, la sordidez de los jueces pero, se absolver 11 todos 'Y no se condenar 'Y" 11 nadi(, silio
111 que asesin a un hombre" (Ad Attic., lib. IV, 16, ed. Panck., t.
XIX, pp. 292 Y 304).
(01) Cicern da un memorable ejemplo de la inmoralidad de las
clases superiores.
"Los cnsules, dice, han perdido la reputacin desde que Memio
ley en pleno Senado la convencin que su competidor y l haban'
hecho con aqullos. Se estipulaba en dicha convencin que si los
cnsules de aquel ao podan hacerles designar para el ao siguiente,
les daran 400.000 sestercios, a me.nos que ellos no les suministrasen
tres augures para afirmar que haban estado presentes el da qu'! fe
promulg la ley Curillta (que no ha sido ni siquierll propuestll), y
adems, dos conSlllllrios que IItestiguasen que estaban presentes cuando
se dict el decreto para regular el estado de las provincls de aquellos
'mismos cnsules, lIun cuando el Senado no se hubiera reunido siquiera"
(Ad Attic., lib. IV, 18, ed. Panck., t. XIX, p. 344). En vista de lo
cual Montesquieu exclama: "Cuntas gentes deshonestas en un solo
contrato" (Grand. et Dclld., c. X).
Se puede ver tambin en su defensa de Cluencio qu corrupcin
tan monstruosa ofreca la sociedad romana. En un pequeo municipio a orillas del Adritico, se ven divorcios, incestos, falsedades,
envenenamiento, jueces corrompidos, una madre persiguiendo a su
hijo, etc.
(68) MONTESQ.: Grllnd et Dcad., c. X. CICER.: Ad Att., lib. IV,
18, loco cit.
(69) Idem.
(10) Vase, en Suetonio, la cena de Octavio (Oct. Augtlst., 70).
Tales eran los placeres indecentes de los hombres de aquella poca de
desorden poli tico y moral.
46
(71) Sneca traz ese retrato con mano maestra (EPisl., 114, y
De Pro:;id., 111).
(72) La corrupcin del mundo romano ha sido admirablemente descrita por Villemain en sus Mltlnges. t. 111, pp. 201 Y ss.
(73) Anntll., XI, 26, 27, 28, 29, 30, 31; XIII, 30, 34.
(74) Anntll., XIII, 13, 14; XIV, 1, 3, Y ss.; XVI, 4, 1, etc.;
Hisl., 1, 16. Se puede ver todava respecto a la disolucin de las
mujeres y la ignominia de los senadores, lo que dice, Anntll., lib. XV,
11, 81, Y lib. XV, n Q 32.
.
(711) Anntll., lib. XV, 37.
47
48
(83)
De Vi/II bea/a, l.
de
DUIlOSOIR,
De Iril.
49
causa de su hostilidad.
XV,44).
Tcito escriba esto con ocasin de la persecucin por el incendio
de Roma bajo Nern. Este incendio, obra de Nern, tuvo lugar el
ailo 64 de la era cristiana, es decir, dos o tres aos despus del viaje
de San Pablo. Notemos de pasada, la imperdonable ligereza de Tcito que acusa a los cristianos de odio al gnero humano. Termin
por confesar que los suplicios hicieron nacer la compasin. Miser,,1;0 or;ebatur, quamquam adversus sontes el noviss;ma EXEMl'LA
MERITOS.
(90) Casi todas sus epstolas fueron compuestas en Roma.
(91) Act. apost., XXVIII, 21.
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e02).
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!_~E :;, jJ
1.2
e07).
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de M.
COUSIN:
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56
23
17
18
19
ta en posesin de los principios de la verdadera civilizacin universal. El Cristianismo tena, pues, que encontrar
por todas partes las afinidades y las simpatas preexistentes.
Aqu poda reconocerse algunas veces el platonismo de
Alejandra, y admirarse tambin, en San Juan Evangelista;
ms all, el estoicismo de Roma volva .a encontrar sus caras mximas en las elocuentes epstolas de San Pablo, y
tambin en el desprecio del dolor por los cristianos, en
su constancia, a pesar de los males. Por todas partes el
Cristianismo encontraba inteligencias preparadas. Asientos
de descanso parecan haberse dispuesto para que se sentaran en ellos los fundamentos del poder del Cristianismo;
y por eso su propagacin fu de una rapidez tan prodigiosa.
. No era necesaria esta digresin para mostrar el espritu
con que es preciso estudiar la filosofa y el derecho romanos desde Sneca hasta Constantino. Nuestros mejores historiadores de la jurisprudencia romana, Gravina por ejemplo, han desconocido este punto de vista; no tienen para
nada en cuenta esta aproximacin del Cristianismo que iba
a apoderarse del trono despus de haber penetrAdo insensiblemente en la antigua sociedad; no advertan que en el
desarrollo del derecho romano y ms all de la direccin
inmediata del estoicismo hay otra influencia que alcanzaba
al mismo estoicismo y lo transformaba. En cuanto a m,
me gusta ms la simplicidad de los autores que, como Arthur Duck 35 ), hacen de los protectores los ministros
secretos de la Providencia divina. Bajo este pensamiento
mstico, hay un fondo de v'erdad que la historia ensea y
la razn aprueba.
Veamos Ahora los caminos por los que comienza a marchar la filosofa para tomar su lugar en las relaciones del
derecho civil.
60
El derecho haba sufrido ya una primera y grave modificacin. Al escapar de las manos celosas del patriciado
para hacerse semiplebeyo, se haba apartado del elemento
religioso, y su tinte sagrado, originariamente tan fuerte,
haba ido borrndose cada vez ms por virtud de los estragos de la incredulidad. El culto se haba retirado,. por
consiguiente, de la prctica del derecho. El dios Terme
temblaba en el lmite del campo romano; el libripens de
la emancipacin no era ya un pontfice; el augur que meda la propiedad, haba sido reemplazado por el agrimensor civil. La confarreacin caa en desuso como una supersticin molesta 30 ). Estas palabras de Petronio eran ya
una verdad prctica: Nemo crelum, crelum putat; nemo
JClVem pHi facit (137).
Pero si el derecho nO era ya religioso, segua siendo
profundamente civil, y se defenda con energa en sus
frmulas inflexibles, en su originalid:;.d celosa (138). Vanamente reciba la constitucin poltica los ms rudos fracasos; el derecho, que sobrevivi al elemento religioso, sobrevivh tambin a la constitucin en que estaba encerrado. El genio formalista de los romanos admiraba esta
fuerte concepcin de los tiempos aristocrticos; respetaba
en las relaciones de familia y de propiedad lo que haba
repudiado en las relaciones pol tic~s.
Por esta razn, la filosofa no se atrevi a proceder con
l por va de revolucin, pues hubiera fracasado. La veneracin por lo pasado, que se concilia durante t:nto tiempo en Roma con las mayores innovaciones, indicaba otro
61
(130) Uzxamenlum jurisi CICER.: Pro CII/en/io, 33. "Vase una di,ertaci6n sobre la equidad (De lEquita/e) , de MARQUARDI, en El
lesoro de Oln, t. IV, p. 369.
(140) L. 11, D. de pamis; 1. 2S, D. tIe lrgibllsi 1. 12, prrafo 1,
D. qlli el a quib, manllm.
(141) L. SI, pmfo L, D. de fidel; 8 S, prrafo lt. D. de regul
jllris; 1. 206, D. de reg. juris. STACE: Sylv., lib. 3, c. S, verso 88.
(142) Philip., 9, C. S: JIIS civile semper ad IPquitalem el facilitalem
referebal.
(143) CICER.: Brultls, C. 39.
62
, I
63
1,
,i
64
ct
ct
: (1lil) CAYO, 1, 111, D. dI' IIcqllir. Tt'U. dom.; ULP.: Frllg., t. XIX,
prrafo 7.
'. (152) Eplsl., lib. X, 1. 3.
(153) CAYO, lib. JI, nO 46.
(134) ULP., 1. X, D. de servil. I'inJ.; Diocleciano y Maximiano,
1. 2, 3, 9, De pr~scripl.
(1115) ULP.: Frllg., t. XX, nO 10.
(1116) ULP.: loc. cit., nO lJ.
(1117) J., nO 14 .
(138) ULP., t. XXVIII, nOs. S y 6.
65
et erit lex!
Quedan, sin embargo, todava en los testamentos, severidades molestas, como la institucin, que est subordinada a ciertas condiciones de capacidad pasiva (162); la
apertura; las frmulas sacramentales de los legados, y la
intimidad entre el testamento y los legados, en forma tal
que la nulidad del testamento lleva consigo la d~ los legados. Qu hace entonces el genio filosfico? Inventa los
codicilos y los fideicomisos~ medios indirectos que permiten escapar al predominio de h:s formas, y produce por
medios indirectos, resultados semejantes a los que eran propios de los medios directos y legales. En adelante la voluntad
del hombre equilibra la voluntad del derecho civil 63 ).
El derecho de transmitir los bienes despus de la muerte,
comienza a tornar su punto de apoyo en la espontaneidad in-
66
320.
(168)
CICER.:
67
romam:s para comprometerse, y los ciudadanos romanos nicamente pueden servirse de ellas; hay otras del derecho de
gentes S9 ). Pero la generalizacin del derecho de ciudadana har desaparecer esas diferencias. No quedar ya ms;
que un formulario, el mismo para rodos 70 ). Cuando reine el cristianismo, ya veremos a qu viene a parar todo
esto 71 ).
No es esto todo. El legislador haba dicho: Nadie podr
U1t
delito calificado.
Pero, responde la equidad, no hay en las relaciones sociales muchas que, sin entrar precisamente en la cIase de los
contratos y delitos calificados, pueden, sin embargo, engendrar obligaciones? Entonces los pretores fuerzan la mano robre el derecho civil; inv'entan el sistema de los cuasicontratos y los cuasidelitos, que h:.:ce pasar en el fuero externo, de los deberes antao abandonados, a las inspiraciones de la conciencia.
En fin, el sistema del procedimiento se transforma en
muchos puntos. Las acciones de la ley con su combate simblico, sus r::sgos determinados, sus palabras sacramenta. le, han sido reemplazadas, en parte, por el sistema de las
frmulas, ms simple, menos despiadado 72 ); y los jurisconsultos se felicitan por esta conquista de la equidad (173).
Sin embargo, la sustitucin de las acciones de la ley por
las frmulas, no es en s misma ms que una obra imperfecta, demasiado dominada todava por el amor de la letra y por la supersticin de las palabras. Ha nacido y se ha
desarrollado entre la poca anterior a Cicern y la de Augusto. La filosofa yel cristianismo no haban tenido tiem-
(lS9) CAYO,
111, 93.
IV, 30.
63
CAPTULO V
Il
Hemos llegado a Constantino. Ya hemos visto cules fueron los elementos del progreso del derecho civil antes de
este prncipe. El movimiento caminaba con lentitud por la
filosofa estoica, influda indirectamente desde Tiberio por
la religin cristiana. El advenimiento de Constantino, coloc su punto de apoyo principal, ostensible, directo, en el
Cristianismo. Fueron los obispos, los Padres de la Iglesia
y los Concilios, quienes dieron la impulsin reformadora y
aceleraron la marcha. La jurisprudencia debi sus perfeccionamientos ms bien a la teologa que a s misma.
Sin embargo, sera un gn:n error el imaginarse que la
revolucin religiosa que llev' al trono al primer emperador
cristiano, tuvo la consecuencia inmediata de producir una
refundicin radical y absoluta de las instituciones. Constantino reform mucho, pero no niv"d. No hubiera Pl>dido hacerlo.
En efecto, aunque el emperador era cristiano, el imperio era todava medio pagano. Antes de convertir las instituciones, convena dedicarse sobre todo a conV'ertir los
corazones. La revoluciones no estn realmente maduras sino
cuando h:s ideas y los hechos son anlogos.
El paganismo se haba pegado profundamente a la sociedad. Despreciado como culto, viva en las costumbres.
Ms de un cristiano por la fe, segua siendo pagano por
los hbitos civiles y domsticos. Ahora bien, n::.da exige del
legislador ms moderacin y sabidura que ese poder de las
costumbres que se resiste tan violentamente cuando se trata de romperlo.
69
70
e>,
e>.
71
72
73
74
71
76
CRIST1ANIS~O
77
I
~
CAPTULO VI
e).
SUCESORES DE CONSTANTINO
79
froy.
80
(12) En 426.
(13) Cdigo Teodosiano, de resp. prud.
SUCESORES DE CONSTANTINO
81
'82
el Joven, es una obra precipitada, mal hecha y llena de lagunas. El terror de una sociedad sobrecogida a la aproximacin de los hunos, poda producir cosa distinta del
caos?
Este cdigo no tuvo por otra parte el objeto de
formar un cuerpo de derecho completo. Fu tan slo una
simple compilacin, por orden de materias, de las constituciones de los emperadores cristiano~ desde Constantino hasta
Teodosio el Joven y Valentiniano III. No se ve en l ningn pensamiento de creacin, y sus autores se han limitado
a un trabajo de investigaciones, completamente material y
con frecuencia muy defectuoso. Es all, por lo dems, donde se estudiar con curiosidad el dualismo del elemento
romano lanzando sus ltimos resplandores, y la equidad
asociada en adelante a la fortuna del Cristianismo. La sabidura itlica se agita todava para conservar lo que le
resta de sus antiguos privilegios; reclama sus libertades de
divorcio y de concubinato; defiende la agnacin ll ), la..
leyes Papia 6 ) y el us liberorum, la salida de la familia
por la emancipacin, el sistema de las sucesiones fundado
en la potestad y el parentesco masculino. La equidad, que
no conoce todava todas las fuerzas del derecho antiguo,
consiente en transigir; hace concesiones. Pero sus tratados
de paz se parecen a aquellos que Atila arranca al dbil Teodosio 7 ); todos arrebatan al viejo derecho algunos jirones, y preparan la crisis que, derrumbando al dolo de su
pedestal, no dejar sobre la tierra ms que sus restos.
e').
CAPTULO VII
JUSTINIANO
El imperio, dice Bossuet, recobr cierta fuerza bajo Justiniano
Mientras que Belisario y Narss brillaban por
su valor, Triboniano y TeMito preparaban la refundicin
de las leyes. A Justiniano le gustaba la'.gloria. La de gran
legislador nadie podr quitrsela. S yo bien todo 10 que
se ha dicho de l en esta materia. La movilidad de sus
ideas, las jactancias orientales de sus consejeros, su ignorancia de las antigedades histricas del derecho, su estilo
ampuloso y difuso, han sido objeto de vivas censur:.s
Se ha criticado tambin la forma de sus compilaciones, el
empleo inhbil 'de materiales, la despiadada diseccin de
las obras maestras del siglo 111, consum:.da por Triboniano
con el orgullo de un innovador y la infidelidad de un falsario. Estoy de acuerdo con todas esas censuras. Pero me
atrevo a confesar que el derecho de que Justiniano ha sido
intrprete me parece muy superior al que se admira en los
escritos de los jurisconsultos clsicos del siglo de Alejandro
Severo. Abandono yo la forma a quien quiera condenarla.
Qu el arte sea despiadado para una obra que tan frecuentemente lo maltrata! Pero el fondo es excelente; supera al
derecho de la poca clsica lo mismo que el genio del Cristianismo supera al genio del estoicismo. Casi siempre Ju~
tiniano ha adoptado el derecho del tipo simple y puro que
le ofreca el Cristianismo. Hizo por la filosofa cristiana,
lo ~ue laben y los Cayos hicieron por la filosofa del Pr-
e).
,
I
!
"
e).
GIBBON, t.
84
e>;
(3) GIBBON, t.
VIII, p. 164.
]USTINIANO
e) ..
lemp.
(~) Vase ms adelante el captulo de la patria potestad .. Inst.,
prrafo 6, de Milit. test.
86
]USTINIANO
87
PARTE SEGUNDA
'
..
CAPTULO 1
Despus de haber seguido-cl Cristianismo en sus influencias generales, tan pronto oblicuas como directas, tengo que
penetrar en la historia de los hechos particulares que estuvieron ms especialmente sometidos a su accin. Tal ser
el objeto de esta segunda parte. Hablar de la esclavitud,
del matrimonio, de los impedimentos por causa de parentesco, del divorcio, de la celebracin religiosa de las nupcias,
del concubinato, de la patria potestad, de la condicin de
hs mujeres y de las sucesiones. El Cristianismo ha sido
sobre todos los puntos el poderoso auxiliar de las ideas de
civilizacin y' de progreso; es interesante estudiar cmo ha
acelerado la accin en la sociedad romana de dichas ideas.
91
CAPTULO 11
LA ESCLAVITUD
Ya he mostrado la teora filosfica de la esclavitud antes
de Sneca. Hemos visto que, hasta la poca en que el Cris.
tianismo comenz a conducir los espritus a los principios
de la .caridad, los amos romanos abusaban de sus esclaV'os
sometindolos a los ms horribles tratos. "Nuestros esclavos
son nuestros enemigos", deca Catn
Palabras cruell!s
que servan de excUSa a cuanto de ms odioso puede inventar la tirana domstica. T. Flaminius, senador, hizo
dar muerte a uno de sus esclavos, sin ms motivo que el
de procur:r un espectculo nuevo a uno de sus amigos que
no haba visto jams matar a un hombre
Pollion,
migo de Augusto, alimentaba las morenas de enorme ta:
mao de sus viveros, con carne de sus esclavos
Ese
era el derecho del amo sobre sus esclavos! Si alguna vez, en
un da propicio, el esclavo haba prestado algn serV'icio
relevante al rbitro de su destino, bien llevndole una buena
noticia, bien de otro modo cualquiera, le era permitido, por
excepcin, reunir algunos compaeros en un regocijOido festn, en el cual los higos, las nueces, las habas y las olivas, y
algunos restos de pastel, constituan todos los platos (4).
Los placeres del esclavo no iban ms all; pero la Suma de
sus infortunios no tena lmites.
e).
e).
e).
LA ESCLAVITUD
93
e).
cit.
94
la con-
y ms adelante: "Vosotros, amos, dad a vuestros servidores lo que LA EQUIDAD Y la justicia piden de vosotros,
(11) (Qu es eso de cllballero romllno, liberlo o SIERVO? Nombres
n:lcidos de ]: :lmbici6n o del atropellol (Carta 32). Siervos, no; son
hombres (c. 47). Nacidos de idnticos grmenes (c. 47). Es esclavol
Acaso, tn su alma es libre (ibld.). Con los esclavos, sabemos ser
orgullos/simos, cruJellsimos, injurios/simos (ibiJ.). Unos mismos principios pua todos, para todos un mismo origen (Benel., lib. IJI, 28).
Los cuerpos estn :1 merced de sus seores: el IIlmll, en cllmbio, es
libre (Benel., IIJ, 20). Condcete con tu inferior, como quisieras
que tus superiores se condujeran contigo (cut: 47).
(12) C. 47.
(lS) A los elesios, VI, 9.
LA ESCLAVITUD
9J
96
000
t. VII.
el) Godefroy insiste sobre esta circunstancia
LA ESCLAVITUD
97
(23)
(24)
(25)
(26)
(27)
BoOIN, l. 1, c. S, p. 62.
Respecto al gran nmero de esclavos que se extenda por Italia en aquella poca, conviene consultar ApPIEN (D~ bel. civil., 1, 7).
Se ver a los unos cmo traicionan a sus amos proscriptos (1. 10, 22,
29, 39, JI, 72); Y a otros, que dan pruebas de la ms loable abnegacin (1. 73, Y IV, 19, 26, 29, 42, 44).
(2S) Ley lEJia Senlia (ao 717 de Roma), bajo Augusto (SUET.:
In August., C. 40), y ley Fusia Caninia, ao 761 de Roma.
19 La ley lEJia Senta, prohiba manumitir a un esclavo menor
de treinta aos; en caso de que no alcanzara esa edad, la manumisin
no poda hacerse sino por justa causa, por la vindicta y con la autorizacin de un consejo (ULP.: Frag., t. 1, prrafo 12. CAYO, lib. 1,
prrafos 18 y 19 Y ss.).
Si, durante su servidumbre, un esclavo haba sido echado a los
hierros, marcado con un hierro rusiente, o convicto de un crimen
que hubiera cometido, la manumisin que le daba su amo, aun cuando
fuera solemne y regular, no poda hacer de l un ciudadano romaIio.
98
LA ESCLAVITUD
99
100
hecho en los hbitos de la vida social 1 ). La libertad plena u la consecuencia necesaria de todas las manumisiones,
y Justiniano hizo todava ms fciles y ms numerosos los
medios de liberacin eS).
A mayor abundamiento, no haba lle~do todava el
tiempo en que la liberacin general de los esclavos tena
que hacer desaparecer la dura propiedad del hombre por
el hombre. Vease con frecuencia que la desdichada libertad renunciaba a s misma, y corra espontneamente ante
la servidumbre 9 ). Fu la poca feudal la que, mucho
ms tarde, tuvo el eterno honor de conceder la libertad a
las clases inferiores encorvadas bajo el yugo de la esclavitud.
Para llegar a este gran resultado, ha sido preciso que el
Cristianismo, penetrando ms profundamente en l .. s almas,
11aya humanizado a los amos en ms alto grado, y que los
intereses generales hayan llegado, por feliz concurso de circunstancias, a ponerse de acuerdo con las ideas. Revoluciones tan grandes no se realizan repentinamente; son necesarios siglos de preparacin para que lleguen a su madurez. La
esclavitud, aun cuando dulcificada por las costumbres cristianas y por reormas llenas de humanidad, continu
subsistiendo legalmente y alimentndose en los manantiales
impuros del trfico y de la conquista (40). El poder de
los amos, aunque contenido en justos lmites, qued protegido siempre por la ley y armado de poderosos medios de
conservacin y de defensa. Las mismas leyes de Constantino lo comprueban; estas leyes, que fueron un progreso
inmenso para la poca que las vi nacer, habrn de pare-
(31) Dice de la libertad dediticia: quia ntt: in JlSU Wt reptrimus... flanum nomtn l. nic.; C., de dedil liberto tolltnda y de
los latinos: net: Latinorum 'IIero nomen frequentabatur Inst., dt libtrlinis, prrafo 3. Vase tambin el ttulo del C., dt latina lib.
toll.
(38) Insl., lot:o cil., Y I. nic., C., dt latina liberl. lolltnda.
(3D) Ver el prefacio de mi comentario del Louage.
(40) SISMONDI, t. 1, p. 81, 104.
LA ESCLAVITUD
101
102
en masa con el nombre de Bagaudos; desolaron las provincias, incendiaron las ciudades, y cometieron los grandes horrores que son fruto de las conmociones populares. Hay
motivos para creer que los jefes de esas rebeliones eran cristianos, y que su insurreccin se produjo por el abuso de los
principios del Cristianismo (45). La temeridad de aquellas
(4:1) Gibbon rechaza esta conjetura (t. 11, p. 317); yo la crea
muy probable. Se funda en la vida de San Baboln (Duchesne, t. 1,
p. 662), donde se lee lo que sigue: "Pero el historiador Orosio asegura que el citado campamento fu arrasado y destrudo enteramente
por el general Maximiano Herculio. La razn fu que Amando y
Heliano, practicando la fe cristiana, se negaban a obedecer a los sacrlegos prncipes romanos. Pues el dicho Maximiano, reunido el ejrcito
de los romanos y anexionada la legin tebea, acercbase a destruir
totalmente el campamento de los Bagaudos. Y, transpuestas con su
ejrcito las cumbres de los Alpes y detenindose cansado cerca de
Octodno, mand que se invitara a todos a asistir a los fanticos
sacrificios y a jurar por sus dioses que lucharan impertrritamente
contra las hordas de los Bagaudos. Y a los cristianos que hubiere,
que los dems los mataran. Llegado esto a odos de Mauricio, jefe
de la legin tebea, es decir, que Csar les ordenaba ir a la lucha contra
cristianos, replic al que se lo mandaba: cNosotros sabemos luchar
contra los impos, pero atacar a piadosos y conciudadanos, nos es
del todo desconocido. Ved que estamos armados, pero no nos resistimos, pues preferimos antes morir que tener que matar.:' Y as,
ofrecieron alegres sus cuellos a los verdugos y por el tormento corporal merecieron entrar en la gloria celeste... Los habitantes del campamento, siendo, como dijimos, cristianos, despreciando igualmente
por amor de Dios el cuidado de sus cuerpos, es de creer que pasaran
por el martirio a los reinos celestiales."
El enano de Tillemont (Historia de Diocleciano, t. J, p. 599) combate esta asercin, y sostiene que los Bagaudos no eran cristia~os;
porque, dice, el cristianismo ensea a defender la fe contra los prncipes legtimos, por los sufrimientos y no por las armas. Adems,
no se puede co~ceder crdito a una crnica hecha en el siglo VII
o antes, etc.
A pesar de estas conjeturas del piadoso historiador, adoptadas por
el incrdulo Gibbon, creo yo que conviene atenerse a la tradicin
de'la cual es eco la crnica. Hay con frecuencia mayor verdad en
hs ingenuas leyendas que en las sutilidades de los eruditos.
LA ESCLAVITUD
103
bandas indisciplinadas fu castigada con rigor por Maximiano (46); pero las ideas no perecen fcilmente ante la
fuerza, y una agitacin real, un descontento profundo,
mantenido sin cesar, estall de nuevo en explosin formidable, cincuenta aos antes de la conquista de las Galias
por los francos, dando direccin distinta a los espritus (41).
(46) GmBON, t. n, p. 317.
(41) Pr6spero Tiro, ao 431. SISMONDI, t. 1, pp. 18, 36, 132.
CAPTULO III
\
DEL MATRIMONIO
A la aparicin del Cristianismo, era el matrimonio el
menos solemne de los contratos; se perfeccionaba por el
consentimiento e), y ninguna ceremonia religiosa o civil
era necesaria para asegurar la validez de aqul. La comunidad aparente de habitacin y la posesin de estado, eran
pruebas suficientes de su existenci2. Cuando los esposos
no podan ya soportar el peso de su cadena, la facultad del
divorcio estaba abierta. "Dnde estn aquellos matrimonios felices -deca Tertuliano- que la pureza de las costumbres h2ca tan perfectos que transcurrieron ms de
quinientos aos sin que se diera un solo div'Orcio en ninguna
familia? Hoy, los que se casan, hacen voto de repudiarse,
y es el divorcio como un fruto del matrimonio (2).
En los ltimos tiempos de la Repblica, se hacan mejor
las cosas. Apenas se casaban las gentes: la corrupcin de
las costumbres, la sumisin de las mujeres esclavas, el egosmo producido por las calamidades pblicas, fueron causa
de que los romanos perdieran la aficin al matrimonio. El
celibato daba una especie de existencia bien considerada y
de privilegio. El clibe era un personaje distinguido, mimado por todas aquellas almas venales para las que constitua un oficio el codiciar la sucesin, para todos aquellos
cortesanos de la fortuna a los cuales ha dado Horacio el
nombre de heredpetas (3). La ciudad, despojada por gue( 1) ULP., l. 3 O, D., de reg. uris.
(2) Apolog., prrafo 6.
DEL MATR.IMONIO
lOS
106
DEL MATRIMONIO
LOs padres que no queran casar a sus hijos, seran obligados a hacerlo por los magistrados 6 ).
'Se permiti a los ingenuos que no eran senadores, casarse con libertas: gran alteracin de las antiguas costumbres (17).
Se intent poner remedio a los diV'Orcios demasiados frecuentes eS). Se restringieron los impedimentos fundados
en afinidad eO); se reputaron como no escritas las condiciones de no casarse impuestas en testamentos y manumisiones eO).
Tales fueron las principales combinaciones de las leyes
Julia de Maritanis orinibus, y PaPPia POpptea. Tomz.ban
a los romanos por su lado dbil, la avaricia. Por ero nunca
fueron populares el). Tenan adems inconvenientes ms
graves. Hacan intervenir d fisco, con sus speras tenden'Cas y nefasto cortejo de delatores 2 ), en los asuntos de
la familia. En fin, hacan del matrimonio una especulacin, un trfico. Se casaban las gentes ~ice Plutarco--'
y tenan hijos, no por tener herederos, sino por tener
herencias ea); palabras profundas que Montesquieu cit, sin advertir que afean no solamente las malas costumbres de los romanos, sino tambin las leyes que hacan las costumbres, y cuya bella poltica admira, sin embargo.
.
Pero mucho peores consecuencias tendran todava esas
leyes, si hubiramos de creer a Juvenal, cuando pone en
labios de un complaciente adltero, este desvergonzado lenguaje:
107
Ti/U
nupt.
loe. cit.
Annal., lib. I1I, 2S.
Annal., lib. 111, 2S.
(23) DI'I amor de los padres.
(20) Vase MONTESQ.,
(21) TCITO,
(22) TCITO,
"
108
(211)
DEL MATRIMONIO
109
110
(80)
L. J,
t. JI, p. 311.
(31) L. 2 Y 3, C. Teod., de jure liberor.
(82) Quantu:" superstes amor exegerit, l. 2,
POTHIER:
Pan d.,
C. Teod., de jure
liberor.
(33) Teodosio dice formalmente en la ley ltima, C. Teod., de
regit. h~red., que se ha sido el objeto de la ley 2. C. Teod., de
jure liber.: ut MATRIMONIS AtlXIUtlM IMPARTlRETj y al final: jura
matrimonil PRAEPONAMUS.
(84) L. 29, C., de nupliis.
(3l!) Sabido es que haba sido c6mica.
CAPTULO IV
e) . .
111
112
verdad que se consideraban ms meritorios los que se contentaban con el primer matrimonio. La resolucin de pasar
el resto de su vida en la continencia testimoniaba sentimientos ms depurados; una fidelidad que se prolongaba
ms a~l de la tumba, un amor tan ardiente y desinteresado que sobreviva a la misma muerte, eran los gajes de
un grado ms elevado de abnegacin (6). En cuanto a los
que pasaban a segundas nupcias, se les consideraba como
ms dbiles, aunque exentos de pecado, y se sostena su
nimo con penitencias pblicas
As se desvaneci la idea poltica que Augusto trasmiti
a sus sucesores y que stos guardaron severamente por el
bien el imperio. Pero el Cristianismo proyectaba la fundacin de otro imperio, la conquista de otra ciudad. El
viejo espritu declinaba; otras tendencias iban a rejuvenecer
a la sociedad y a abrir las vas de una civilizacin ms
av~nzada. Nosotros hemos llegado ya a ese punto: las segundas nupcias no estn proscritas, pero ya no son un
medio de hacer la corte al emperador y de ganar herencias;
las gentes quedan en libertad de seguir sus afecciones temporales o sus convicciones religiosas.
Con estos elementos, qu har la nueva legislacin que
se prepara?
Nunca se admira~ bastante la sabidura de los emperadores cristianos en '1::9 leyes que publicaron sobre las
segundas nupcias. Estas leyes son una mezcla feliz de garantas para las costumbres, para la familia, para la multiplicacin de la especie. Distinguen con prudencia los preceptos y el consejo, los deberes sociales y la perfeccil\.
asctica; son una concili~cin prudente de la idea de la
e).
dieron en varias nupcias, ya se sabe que tienen un tiempo determinado de penitencia: pero su comporumiento T su fe reducen el
tiempo" (canon 3), Baronio, ao 3IS.
113
114
Vase en
POTHIEI\:
I
I
tU
C.
CAPTULO V
e).
e).
117
El Cristianismo encontr, es justo reconocerlo, sabias' prOhibiciones establecidas en Roma; pero no le parecieron suficientes; las ampli. He aqu por qu e):
El Cristianismo fu, en su origen, una asociacin en la
cual todos los que participaban en la misma fe, estaban unidos por, el lazo de un parentesco espiritual y por la comu~
nidad voluntaria de bienes (4). La identidad de las creen~
cias, que una a los extraos, estrechaba, con mayor razn,
los lazos de la familia; engendraba entre los parientes relaciones de proteccin y afectos red procos, ms numerosas y
ms estrechas. Pero, para el fin que el Cristianismo se
propona, era preciso que esas relaciones se contuvieran en
los lmites de una familiaridad austera; porque quiso depurar todas las relaciones civiles, y sujetarlas dentro de lo
posible a una regla de espiritualidad. Era tambin estonecesario en la concepcin de una poltica esclarecida. Se
hablaba, entre los paganos, de la mala vida de los cristianos,
de sus incestos, de la promiscuidad de .lAs mujeres. C6mo
responder a semejantes calumnias, si ,no ,era por la san(3) Creo til consignar aqu ]a doctrina de Sa~ -Agustin, que
me parece admirable (De Civil. Dei, lib. XV, c. 16, de jure con~
nubiorum): '
'
"En el comienzo del mundo, cuando no existia ms que una sola
familia, Adn y sus hijos, Jos hombres tuvieron que casarse con 'su;
hermanas. Ms tarde, el lazo de parentesco se convirti6 en un obs.
tculo en ]a opini6n comn y en las legislaciones, porque pareciQ
til el multiplicar todo lo posible el nmero de los lazos de afuto
tntre los miembros de la sociedad humana." "Pues, se tuvo e;' cuenta
la raz6n atinadsima del AMOR, a fin de que los hombres 'a quienes
habria de ser siempre til y agradable la cordialidad reciproca se
entrelazaran con los vnculos de mltiples relaciones; y ,cada cual no
tuvie~a muchas con uno solo, sino que las dispersara en mjltiples; y
de este modo, tocando muchas a muchos, se entre'cejiera en el amor
la vida social entera... As, se extitnde ms el amor... y el
vnculo social, no restringindose a unos pocos, sino extendindose
y multiplicndose con nuevos , nuevos partntescos, se amplia.':
(4) Act. apost., 44, 45, 47; IV, 32, 35, 37.
118
."
un-
(11) TERTULIANO:
Apolog., c.
9.
119
mos eran hermanos a sus ojos (6). Lo eran por el doble lazo
de un parentesco ms afectuoS'O y de una fe comn.
Por estas costumbres (IY tantas otrasl), llenos de vigilancia sobre s mismos, mantuvieron los cristianos la virtud
en su Iglesia, y Tertuliano pudo desafiar con orgullo a los
paganos a que designasen .los cristianos que haban sido
condenados por robo, adulterio, violacin, fraude o perjuNo digo yo que estas felices tradiciones se conserrio
varan siempre sin infraccin cuando el Cristianismo extendi sus conquistas. Pero quedaron los preceptos, que eran
un gran elemento de moralidad. Los emperadores cristianos
obraron sabiamente cuando apoyaron en ellos el poder temporal.
Es muy digno de notarse, que la mayor parte de sus edictos sobre las nupcias incestuosas son dirigidas especialmente
al Oriente. En efecto, bajo el clima ardiente de Oriente, la
S'OCiedad pagana daba el triste espectculo de costumbres licenciosas y desenfrenadas. De creer a 'los historiadores d~
Constantino el Grande, la familia haba cado casi en disolucin en Siria y en Fenicia. La vecindad de Persia contribua a conservar en aquellas tierras, costumbres contrarias
al pudor natural, del que los romanos jams se apartaron
en sus leyes. Las mujeres eran all casi comunes; los nios,
con la mayor frecuencia, ignoraban a sus padres y a su familia, y las muchachas eran ofrecidas a los extranjeros.
I Qu contraste con la virtud sublime de aquellas piadosos
solitarios, de aquellas vrgenes heroicas, que, bajo el mismo
clima, y por efectos de una exaltacin contraria, parecan
e).
(6) SAN ACtISTIN: loc. cit. Reconocia, por 10 dems, que la ley
divina nada dice sobre el particular. San Cris6stomo, en su anlisis de
las Sagradas Escrituras (Ubro de los Nmeros) es de la misma opini6n. San Ambrosio, por el contrario, tn su epstola 60 ad Paternllm, quiere relacionar con la ley divina las prohibiciones legales de
que hablar inmediatamente. Pero su anotador dice que no conoce
esa ley.
(7) Apologlt., prrafo 440.
120
desafiar la debilidad humana con sus esfuerzos de castidad! Cuenta. la historia que Constantino, alarmado por el
estado de degradacin de aquellos pueblos, hizo edificar
iglesias en la regin, a las que llev obispos y sacerdotes,
y con ellos las primeras nociones de la civilizacin (8). Sin
embargo, los desrdenes debieron de continuar todava, si
no de una manera general, por lo menos en infracciones
parciales. Los emperadores cristianos consagraron la. mayor
atencin al campo, donde el mal era ms agobiante; le hicieron una guerra sostenida, en su deseo de que en todo
el imperio reposara la familia. sobre la base de los afectos
pdicos y de que el lazo del parentesco fuese en cierto modo
espiritualizado.
He aqu, pues, cmo procedi el Cristianismo para. realizar esa finalidad y perfeccionar el derecho de Roma en
lo concerniente a los impedimentos matrimoniales. Antes
ya, se haba credo que la honestidad natural prohiba el
matrimonio con la hija del hermano o de la hermana; pero
Claudio, enamorado de Agripina, hija de su hermano Germnico, hizo votnr un senadoconsulto para permitir el
matrimonio entre el to y la sobrina hija del hermano (9).
Domiciano se cas con la hija de su hermano Tito eO).
Pero continuaba siempre prohibido el matrimonio con la
hija de la hermana. Constancio crey deba restituir al derecho nuevo las prohibiciones absolutas del derecho antiguo. Por una ley dada en Antioqua, en 339, y dirigida
a la provincia de Fenicia, prohibi bajo pena. de muerte
el matrimonio entre el to y la sobrina hija. del hermano o
de la hermana (11).
(8). Gode(roy (sobre la ley 1, c. Teod., de nceslis nupliis) cita el
texto del historiador griego.
.
(9) TCITO: Annal., lib. XII, n Q 6. CAYO, lib. J, c. 62. ULP.:
Fragm., t. V, n Q 6. SUET.: Claud., c. 26.
(10) SUET.: In DOn/it., c. 22.
(11) L. l., C. Teod., de incesl. nupl.
.e.
121
I
)
I
nupt.).
(lG) L. 2, C. Teod., de incesto nupt. (art. 3H). Conviene ver el
comentario de Godefroy.
6 ) Vase la carta de Basilio, obispo de Cesarea, analizada por
GODEFROY: loe. cit., y el Concilio de Neocesarca, bajo Constantino el
Grande (canon 2): "La mujer que se hubiera casado con dos hermanos, RECHCESE HASTA LA MUERTE. Pero, si llegada a este trance,
promete que, de curarse, romper los lazos de semejante unin, por
misericordia, adm tasela a penitencia:'
7 ) TEODOSIO EL GRANDE, L 1.; C. Just., de incesto nupliis. ARCADIO, ]. 3; C. Teod., de incesto nupliis. TEODOSIO EL JOVEN,!. 4;
C. Teod., el mismo ttulo. ZENN,]. 18; C. Jusi., de incesto npliis.
ANASTASIO, ]. 9; C. Jusi., el mismo ttulo.
122
vacin. Se sabe tambin que Honorio se cas sucesivamente oon Mara y Hermencia, hijas de Estilicn eS). La historia eclesistica se admira de que el papa Inocencio I no
hubiera borrado valindose de una dispensa, o prevenido por
medio de una oposicin, un incesto de tan funesto ejemplo D).
En cuanto al matrimonio entre primos hermanos, las tradiciones del primer Cristianismo impidieron 5U uso entre los
fieles, tal como lo hemos dicho; pero el paganismo no V'ea
en ello nada de ilcito. Teodosio el Grande fu el primer
emperador cristiano que se ocup de hacer penetrar las
prohibiciones cristianas en las leyes civiles. Como, al separarse del politesmo, aunque la sociedad renunciaba al culto
pagano no puede decirse que adoptaba la severidad de las
costumbres del Cristianismo crey Teodosio necesario acompaar sus leyes prohibitivas de una gran. aparato de intimidacin. No se trataba de nada menos que de la muerte
y del fuego eO). Estas penas eran exorbitantes; Arcadio
las moder; quiso solamente que en esas nupcias no hubiera
matrimonio, ni legitimidad, ni dote el). Pero las costumbres de Oriente se plegaban difcilmente a semejantes ideas
limitativas. El mismo Arcadio revoc las prohibiciones de
Teodosio y las suyas por una constitucin de 405 que Justiniano insert en su Cdigo 2 ), y que no contine el
Cdigo Teodosiano. No ocurri lo mismo en Occidente, donde Honorio no consinti en considerar los matrimonios entre primos como legtimos sino a condicin de
que fueran autorizados por rescripto del prncipe 3 ).
(lS) GODEFIlOY:
(ID)
'1
i
123
CAPTULO VI
DEL DIVORCIO
, El divorcio fu el gran motivo de combate entre el
derecho civil de Roma y el Cristianismo. En ninguna parte encontr la filosofa cristiana tanta resistencia y. difi~
cultades.
En la idea que los romanos tenan del matrimonio, era
el divorcio un acontecimiento lgico, cuyos excesos slo
las costumbres podan templar. En los tiempos heroicos,
cuando el poder del marido se extenda hasta el derecho de
vida y muerte sobre su mujer bajo potestad, por qu no
haba el marido de poder repudiarla?
La mujer no era,
a decir verdad, sino una cosa cuya propiedad tena el marido (2); y si no poda venderla, le estaba permitido, por
lo menos, no slo separarse de ella por el divorcio, sino tambin cederla solemnemente al amigo o al rival que codiciaba
su mano. Catn transfiri a .Marcia, su esposa, a su amigo
Hortensio, quien la recibi en legtimo matrimonio para
tener hijos de ella; y Estrabn, que relata este hecho (8),
aade que Catn no hizo otra cosa que acomodarse a una
e).
124
r:
DEL DIVORCIO
1
I
12~
126
es que a partir de esta poca se desborda en la sociedad romana y se muestra como una de sus plagas. Recordamos algunos rasgos salientes de esta triste historia.
En la oracin por Cruencio A vito, vemos cmo una
madre provoca a su yerno para que se divorcie, y cmo se
casa desvergonzadamente con l cuando el matrimonio con
su hija se ha roto (9).
Cicern, a pesar de sus virtudes, repudi a Terencia para
poder pagar sus deudas casndose con una segunda mujer eO). Pablo Emilio se haba divorciado de la bella Papiria, sin ms razn que sta: "Mis zapatos estn nuevos
y bien hechos, y, sin embargo, me veo obligado a cambiados. Nadie sabe tan bien como yo dnde me hieren" (11).
Como ya lo he dicho, Augusto tom6 a Livia de manos de
su esposo, que consinti6 en separarse de eUa para condescender con el amor adltero del emperador. Livia estaba
embarazada de seis meses! 2 ). Mecenas era clebre por sus
mil matrimonios y sus cotidianos divorcios eS). Tan pronto se repudiaba a la mujer por enemistad hacia su faIDili.l
4
G
), como porque haba en"vejecido
), o bien porque
padeca enfermedades eS). Desgraciada la esposa cuya
belleza llegase a ajarse! "Haced los preparativos para marcharos", vena a decirle el liberto encargado de llevar el libelo de repudiacin 7 ). "Partid: vuestro aspecto nos disgusta. Os sonis con tanta frecuencia! Partid, os he dicho,
Clum/io, V.
Vida de Cicern, p. 881.
(11) PLUTARCO: Vida de Pablo Emilio.
(12) TClTo: Annal., lib. V, c. l.
(13) QuJ uxorem millies Juxit (SNECA, cart. 114). Quotidiana repudia, dice tambin SNECA: De Provid., C. 3.
(14) CICERN: Pro Clum/io, 67.
(lG) L. 61, D., de dona/o in/er viro ti uxor (CAYO).
(16) La misma ley.
(17) Vase POTHIER: PanJ., t. 11, 'p. H, n Q 4. PAULO, J, 9. D.,
t divortiis.
DEL DIVORCIO
127
128
DEL DIVORCIO
129
130
DEL DIVORCIO
131
prepara a la temperancia por la salutacin divina (39). Nadie la v-e en los espectculos ni en las fiestas de los gentiles (40). Permanece en su casa, y no se muestra fuera sino
por graves motiv06; para visitar a los hermanos enfermos,.
para asistir a un s:c:nto sacrificio, para escuchar la palabra
de Dios (41). Nada de sortijas para las manos que tienen
que soportar el peso de las cadenas. Nada de perlas ni esmeraldas p::ra adornar una cabeza amenazada por la espada
de la persecucin (42).
As era la mujer cristiana en la primera edad del Cristianismo; as la encuentran las pruebas y el martirio, preparada lo mismo para una vida santa que para una muerte
valerosa.
Presentaremos ahora el matrimonio tal como era entre lo~
cristianos. Es tambin Tertuliano quien habla; nadie ms
autorizado que l para darnos a conocer los resortes de
aquella sociedad joven todava, que llegar a ser el mundo
civilizado.
.
"La Iglesia prepara el matrimonio que erige en contrato;
la oblacin de las plegarias lo confirma, la bendicin es su
sello; Dios lo ratifica. Dos fieles llevan el mismo yugo; no
son sino una sola carne, un slo espritu; oran juntos; ayunan juntos; estn juntos en la Iglesia, en la mesa de Dios,
en las adversidades y en la paz (43).
(so) TERTULIANO: Ad uxor., lib. n. Repito que sta no es una apologa, sino la prctica cristiana que relata Tertuliano a su esposa, en
una exhortacin para que no vuelva a casarse con un pagano. Hacindolo as, cmo podra cumplir todos sus deberes? Esta es la idea
de Tertuliano, que prueba el cumplimiento general de dichos deberes.
(40) TERTULIANO: De cullu eminar., lib. 11.
(41) ID.: De cul/u eminar., lib.
(42) TERTULIANO: De cullu eminar.. lib. n.
(43) Ad uxor. "Eccll'sia concilia/, el conjirmlll oblalio, el obsignat
brnediclio angl'li renunlianl, Paler ralo habel." GOOEFROY, sobre la
ley 3, C. Tl!od., de nupliis, ha dado un comentario muy ex,aClO y
detallado de este texto. Vase SAN MATEO, XIX, 6.
n.
132
DEL DIVORCIO
lB
134
DEL DIVORCIO
lH
136
divorcio legal se permita un segundo matrimonio al marido a quien una mujer haba forzado a repudiarla. La mujer
asistida por razones legales para provocar el divorcio, poda
volver a casarse despus de cinco aos de prueba. La legislaci6n civil no haba," pues, tomado por su cuenta el
principio de la indisolubilidad del matrimonio. Sin duda,
no estaba conforme con el divorcio; lo consideraba como
un mal, 10. restringa con ciertas medidas y con penas.
Pero, en fin, cuando llegaba a romper el lazo conyugal,
aun como consecuencia de un transporte ciego, 10 sancionaba, en cierta medida, como un hecho consumado; muy
alejada en esto de la ley divina que no impone penas, pero
quiere que el lazo subsista siempre (M).
. A pesar de esas concesiones, esta legislaci6n pareci6 demasiado dura. Teodosio el Joven la abrog6, y restableci el vigor del derecho de los Prudentes (M). Se volvi tambin
al divorcio por consentimiento mutuo (117). La obra de
Constantino, despus de haber sido glorificada en el Cdigo
Teodosiano, pereci a manos de una novela teodosiana (118).
Justiniano, persuadido del abuso, y aun esforzndose para
evitarlo, cay bajo su yugo (liO). Aqu el antiguo derecho
se sobrepone al nuevo, y la civilizacin da un paso atrs;
todava perder ms terreno a principios de la Edad Media, cuando los brbaros profanen el lecho nupcial, y tur~en las familias por el incesto, la poligamia y el divorcio CIO ). Pero del exceso del mal surgir una saludable reacci6n, y el matrimonio, tal como 10 concibi la doctrina de
Jesucristo, saldr victorioso de esta lucha, y servir. de tipo
a las legislaciones modernas.
(IIG) GODEFROY, sobre la ley 2, C. Teod., de repudiis.
(116) Novela 17 de este emperador.
(117) Ley 9, C. Jusi., de repudjjs.
(li8) Novela precitada, y la ley 8, C. Jusi., de repudjjs.
(119) Novela 117, c. 8 y ss.; novela 134, c. 10; novela 140.
(60) SISMONDI, t. 1, pp. 307, 309, 312, 313; t. 11, pp. 18, 22, 101.
CAPTULO VII
DE LA CELEBRACIN
" La bendicin nupcial estuvo ciertamente en las costumbres de la primitiva Iglesia. Tertuliano lo declara en
diferentes lugares, y los testimonios abundan
Las uniones que no se celebraban por ministerio eclesistico, pasaban
por ilcitas. Aquello era ir mucho ms lejos que el paganismo; porque la antigua religin haba prestado, pero no
impuesto, a las nupcias su intervencin
Pero la filosofa
del matrimonio fu concebida por el Cristianismo con una
profundidad a la cual ningn sistema religioso podra aproximarse. Ya hemos visto varios rasgos de su teora; hay otro
que no puedo yo olvidar aqu.
Si el atractivo que acerca a los dos sexos estuv"iera entregado al delirio de los sentidos, la degradacin de la especie
sera pronto proporcionada a su depravacin. Las noches
culpables (3), cargan el alma con sus manchas, y el cuerpo "con el peso de sus excesos. Entorpecen la inteligencia,
envenenan las fuentes de la salud y embriagan la vida con
su accin fatal, que abrevia la duracin de aqulla (4).
Los hijos que engendran, afectados en su constitucin mis-
e).
e).
(1) Vase el pasaje de la Monogamia que he citado (De PrudentiJ, c. IV): "Ideo penes non occultz quoque conjunctiones, id est,
non priis apud Ecclesllm prol/este, JUXTA MOECHIAM ET FORNICATIONEM, judicari periclitantur."
" C. SAN AMBROSIO, lib. IX, epst. 70; .el 49 concilio de Cartago.
c. U, y CHARDlN: Histoire des sacrements, t. VI.
(2) POTHIER: Pand., t. 11, p. 17.
(3) El libro de la Sabidura (IV, 6) dice con mucho mayor elegancia: "Ex iniquis somniis iJii qui nascuntur."
"(4) Voluptas nocet nimia (SNECA: De Vi/ti beata, n 9 U).
137
138
ma por las enfermedades precoces de sus padres, en su honor por la ilegitimidad de su nacimiento (5), en su seguridad personal por su falsa posicin en la familia, son ms
bien la afliccin que la esperanza y el elemento reparador
de la sociedad (6). Por eso Montesquieu ha dicho con grAn
acierto: uLas uniones ilcitas contribuyen poco a la propapagacin de la especie La continencia pblica va naturalmente unida a la propagacin de la especie C). y no
es que adptemos los prejuicios del vulgo sobre las causas y
las conformaciones monstruosas, pues sabemos que son rechadas por la sana fisiologa. Pero creemos que en tesis general, son las uniones castas las que hacen las generaciones
fuertes (8); que la naturaleza agotada en las excitaciones
desordenadas traici?na su debilidad con productos dbiles;
que los temerarios abusos que falsean y profana la ley providencial de la reproduccin vuelvan a caer cruelmente sobre sus autores, y preparan a las generaciones inocentes una
horrible herencia de males corpordes y morales (0). Ahora
bien, tal peligro colocado en las fuentes de la vida no pod.,
escapar a la mirada atenta del Cristianismo, que, en su amor
al hombre, quiso completar por la reforma del mal moral
el imperio del mal fsico. Por esa razn instituy el matrimonio como sacramento, para contener mejor, para relacionar con los fines legtimos de Dios esa fuerza ciega que
siembra las generaciones. Santific con la oracin y la consagracin el lecho de los esposos, y les abri una comunicacin con el cielo en el momento que la tierra pareca sub(5) "Porque cuando nos informamos respecto a los hijos ilegtimos, se convierten stos en testigos que deponen contra el crimen
de su padre y de su madre" (La Sabidurla, IV, 6).
(6) "Los brotes bastardos no echarn ramas robustas, sus ramas no
se afirmarn" (La Sabidurla, Id., 3).
(7) Esprit des lois (lib. XXIII, cap. 11).
(8) "Forles,' dice Horado, crean/ur for/ibus el bonis" y la Sabidura: "Oh, qu bella es la raza castal", IV, l.
(0) DE MAISTRE: Soirles de Sain/-Plersbourg, t. 1, pp. 60 Y 61.
DE LA CELEBRACIN
139
140
matrimonio es "perfecto por el solo consentimiento, sin contrato de dote, sin pompa nupcial, sin solemnidades (aliaque
nuptiarum celebritas ami/fatur) 4 ).
Este prncipe, no quiso hacer alusin ms que a las
pompas civiles, a las sol~mnidades seculares, que sin haber
sido jams un elemento constitutivo del matrimonio, 10
acompaaban frecuentemente, y no dejaron de estar en uso,
ni aun en medio de la decadencia de las antiguas costumbres? G). Cundo habla" del consentimiento suben tiende
que ese consentimiento ha de expresarse segn el wto de
la Iglesia cristiana? Est permitido concebir dudas serias
respecto a la materia. Lo ms cierto es que necesitamos Hegara Justiniano para encontrar en las leyes civiles mencin
de las solemnidades cristianas 6 ). Los textos que las recuerdan son formales; pero "tiene una virtud ms bien enunciativa que imperativa. Suponen el uso y empleo de la bendicin pero no la prescriben (17). Sin embargo, la historia
nos ensea que ms tarde se libraron de ella con bastante
frecuencia. Cmo extraarse de ello, cuando las ltimas
hueHas del paganismo no haban desaparecido todava, y
cuando las herej:.s haban desencadenado graves atentadoS
contra la unidad de la doctrina? El emperador Len recuerda este olvido de las leyes constitutivas del matrimonio, y lo condena por un~ ley clebre eS). Identifica en
adelante la unin: conyugal civil con el sacramento de la
Iglesia. Debe hacerse notar que esta ley no fu hecha para
DE LA CELEBRACIN
141
"
1,il
Ildi
I,'1
:
CAPTULO VIII
DEL CONCUBINATO
Como lo dije al comenzar esta obra, casi todos han encontrado en el derecho romano la anttesis de dos principios
de origen diverso, el derecho civil y el derecho natural; he
aqu que se seala de una manera notable en el matrimonio.
Junto al matrimonio civil exista en Roma una unin natural conocida con el nombre de coltcubinato
Antes de
Augusto, no tena denominacin legal, y todo conduce a
creer que se confunda con los comercios ilcitos o no confesables
Pero, bajo este prnipe, se destaca completamente, y toma lugar entre las convenciones autorizadas por
e).
e).
142
DEL CONCUBINATO
143
el derecho natural, y legalmente reconocidas (3). Qu razn hubo para esto? Encuentro yo esa razn en una transaccin entre la licencia de costumbres de fines de la Repblica, y las leyes de Augusto contra los adlteros yel concubinato (4), entre la aversin de los romanos de aquella
poca contra el matrimonio y las leyes de dicho emperador
para h.:cerlo ms frecuente. Augusto di como base a dicha
concesin, hecha a los prejuicios o a la debilidad, la desigualdad de las condiciones. En sus clebres leyes, cuyo objeto era realzar el matrimonio, este prncipe prohibi a los
ciudadanos c.:sarse con ciertas mujeres que, aun cuando ingenuas, haban perdido el honor (5); por ejemplo, las prostitutas, las proxenetas, las que retenidas por la esclavitud en
malos lugares, haban salido de all por la liberacin, las
condenadas, las adlteras, las cmicas (6). Sabido es que
se prohibi a los senadores, a sus hijos y nietos C), casarse
con libert;:s. Pero el emperador, para conciliar ciertas debilidades con la necesidad de dar a la' Rpublica sbditos
que no tuvieran que avergonzarse de su nacimiento, crey
deba autorizar con aquellas mujeres un comercio lcito,
que, sin ser el matrimonio legal, fuera una imitacin de
aqul: lo design con el nombre de concubinato (8). Esta
unin pona a cubierto de los rigores de las leyes contra las
malas costumbres (9). Pero no conceda };:s ventajas atriEpidicus, acto 111, ese. IV, v. 444. Trinummus, acto 111, ese. 2,
v. 745.) A esto no prestaron atenci6n suficiente todos los traductores de Plauto.
(6) HEINECIO:
slupris.
144
..
n, c. IV, n Q 4.
DEL CONCUBINATO
14J
146
(20) No tenemos esta constituci6n. La ley S del C6digo de Justini ano, Je nlll. liber., nos la da a conocer.
(21) Arg. de la ley 1, C. TeoJ., Je nalur. liber.;' GODEFROY, sobre
esta ley; y POTHIER, t. II, p. 284, n 9 82.
(22) L. 1, C., Je nalur. libero
(23) BARONIUS, a. 371, y SfMACO, lib. X, eplst. 14.
(24) L. J, C. TeoJ., Je 7/alur. libero
DEL CONCUBINATO
147
148
los concubinatos futuros eO). Por eso el concubinato conserv una gran extensin (SO), hasta que Len el Filsofo,
10 aboli en Oriente el). Pero se prolong en Occidente
con una especie de recrudescencia. Los francos, los lombardos y los dems germanos lo hicieron servir a los mayores
desrdenes; el clero tambin se entreg a l sin freno 2 ).
Fu necesaria una parte de la Edad Media para combatirlo y
extirparlo. Hubo necesidad de que el poder espiritual, fuertemente centralizado, se apoderase de la cabeza de la sociedad,
y de que los hombres de voluntad enrgica como Gregorio
VII, por ejemplo, dedicasen a esta obra reformadora su
genio y su ascendiente eS).
(29)
(30)
(31)
(82)
CAPTULO IX
LA PATRIA POTESTAD
Las doctrinas nuevas se dirigen ms especialmente a la
juventud. Los hijos tienen los ojos fijos en lo por venir, y
se inclinan hacia el movimiento; los padres, ms preocupados
de lo presente, sienten tendencia al estatismo.
El Cristianismo al nacer conmovi el espritu de la juventud, y al hacerlo as, atemoriz a los defensores de las instituciones existentes. Los misioneros del Evangelio fueron
acusados de ser misioneros del desorden, de aconsejar a los
hijos la rebelin contra sus p:.dres y preceptores, de excitarles
a sacudir el yugo de una generacin gastada, frvola e ignorante del verdadero bien
Esta direccin de las opiniones produca agitaciones profundas en la familia. Los padres que haban soportado
pacientemente las desobediencias de sus hijos, los desheredaban sin piedad, desde el momento en que una feliz conversin
los haca humildes y sumisos
Las madres, cuya alma
tierna se abra a la nueva doctrina, trataban en vano de
excusar las conversiones que ellas mismas haban quiz patrocinado. Culpables tambin ellas de cristianismo, eran
repudiadas (8). Todos, hasta el esclavo, eran v"ctimas del
enojo de su amo por haberse afiliado a la temida faccin de
los cristianos, aun cuando el Cristianismo aconsejase fidelidad y respeto (4).
e).
e).
(1) Vase ORIGENES: Contra Celso: "Lo cual ellos son quienes 10
suelln, enajenados men/ales, que nada verdaderamente bueno comprenden, ni pueden hacer, entretenidos en intiles bllgatelas."
(2) TERTULIANO: Apolog., prrafo 3.
(8) ID., prrafo 3.
(4) lo., prrafo 3.
149
1 SO
LA PATlUA POTESTAD
lJl
e).
y que LOS NIOS SEIlN FELICES SI LES HACEN CASO Y por ellos,
despus, toda la familia.:.
"y si de pronto ven que se acerca alguno de los preceptores, ms
prudente que e\los, o el propio padre, entonces e\los, si son tmidos
se asustan; pero si son decididos se envalentonan con los nios inducindolos ti que rompan sus riendas, mascu\lando entre dientes que
delante del padre o de los preceptores ni quieren ni pueden exponer
nada del bien, por temor a la necedad y sevicia de aqu\los, corrompidos hasta los tutanos y revolcndose en lo ms hondo de la perversi6n, y que castigaran a sus monitores. Pero que si quieren
aprender algo, dejando ti su padre y ti sus preceptores, vayan con
las mujercillas y los otros nios compaeros de juego al departamento
de las mujeres o a la sastrera o batn, para adquirir all la perfecci6n obedeciendo sus preceptos."
Orgenes responde: Que nos cite los maestros, los fil6sofos que
enseen una moral ms pura que la nuestra, y no impediremos que
los j6venes frecuenten las escuelas; que nos cite una mujer que
hayamos sustrado ti la obediencia marital, a la observancia de sus
ms sagrados deberes. Por qu por lo dems nuestras reuniones no
habrn de ser mezcladas? El Cristianismo SE DIIlIGE A TODOS LOS
SEllES: a los ignorantes para iluminarlos, a los sabios, a los buenos,
para mantenerlos y elevarlos ti mayor perfeccin.
(6) Ver la curiosa carta de San Jer6nimo a Loeta, hija cristiana
de Albino, pontfice pagano. San Jer6nimo espera la conversi6n de
este ltimo por sus hijos y nietos, todos cristianos (Ad Leetam, t. 1,
p. J4). GIBBON, t. V, p. 347, habla de esta carta
. (1) Iem.
1$2
LA PATRIA POTESTAD
H3
lJ4
n,
lU
LA PATIUA POTESTAD
e'),
1S6
Pero no es esto todo: Constantino atribuy al hijo sometido a patria potestad la propiedad de los bienes dejados
por su mAdre. Hasta entonces la haba tenido el padre;
Constantino lo despoj de ese derecho y le concedi tan
slo el simple usufructo de por vida eO). Si volva a casarse,
no conservaba el usufructo sino durante la menor edad del
hijo lO ). En caso de que el padre emancipase a su hijo
despus de abrirse la sucesin materna, tendra derecho
como recompensa al beneficio otorgado al hijo, no ya al
usufructo, sino al tercio de los bienes en pleno dominio (81).
Estas innovaciones eran graves. Suponan un gran progreso para la causa de los hijos. El sentimiento de su valor
civil se haca lugar en un sistema que hasta entonces los
haba esclavizado.
la legislacin no se detuvo en este lugar.
Constantino slo toc los bienes maternos; las sucesiones
de los abuelos recaan por consiguiente, en virtud del antiguo derecho, en manos del padre (82) Graciano y Valentiniano el Joven los asimilaron a la sucesin de la madre eS)
y esta extensin de derecho de los hijos de familia, fu
confirmada por Honorio (3i) y Arcadio (811).
Continu el movimiento bajo Valentiniano 111, que quit
al padre la propiedad de los bienes adquiridos de sus hijos
bajo patria potestad, por su matrimonio (36).
Sin embargo, subsisti el derecho antiguo, en cuanto a los
defroy.
(30) L 2, C. TeoJ., loe. cit. Vase tambin el C. Justin;lIno, J,
hon;s mllttrn;s.
(81) L. 1 Y 2, loe. cit.
(82) L 1, C. TeoJ., loe. cit.
(ss) L 6, C. TeoJ., loe. cit.
(U) L 7, C. TeoJ., loe. dt.
(311) L 8, C. TeoJ., loe. cit.
(S8) L nic., C. TeoJ.: J, boni, qUIr /iliis/llmilills ex mlltrim.
LA PATRIA POTESTAD
117
dems bienes adventicios. El hijo continuaba bajo las antiguas cadenas, reducido a incapacidad de vender, de hipotecar, de disponer por testamento, etc. Su estado estaba, pues,
privado de unidad. Pareca como si hubiera en l dos personas distintas, agobiada una bajo el yugo de la ms severa
dependencia, e iniciada la otra en las prerrogativas de la
libertad. Tales contrastes son inevitables en toda legislacin
compuesta de partes sucesivas, de elementos yuxtapuestos
segn diversos sistemas. Pero lleg el tiempo en que deba
llevarse a cabo su fusin. Justiniano, generalizando la idea
de Constantino, di al hijo la propiedad de todo 10 que
entraba, sin distincin, en su peculio adventicio T). El
padre no tuvo ya ms que el usufructo de e90S bienes, y
en caso de emancipacin, el usufructo de la mitad. Este
prncipe fu aplaudido por la humanidad de dicha reforma
(38). Pero, quin hizo escuchar la voz de la humanidad,
sino el Cristianismo, fuente de tantos endulzamientos y
progresos liberales? rtChristiana disciplina paulatim patre potestatis durWem el1rolliente", dice el juicioso y sabio
Godefroy (39).
Por lo dems, el :ntiguo derecho conserva su poder sobre
el peculio profeticio, es decir, que proviene del padre. Justiniano no quiso que el padre fuese privado de 10 que el
hijo slo por liberalidad de aqul posea. Quedaba, sin embargo, algo por hacer para llegar a la igualdad de todas las
partes del peculio; algo para conciliar mejor el derecho de
propiedad de los hijos con el usufructo paterno. Pero h
jurisprudencia romana no tendra necesidad de vivir mucho
tiempo para llegar por su propio movimiento a tan importante resultado.
No debo terminar este cuadro de la legislacin imperial
e.,
H8
sobre la patria potestad, sin hablar de los esfuerzos del primer Cs:;.r cristiano para dulcificar la brbara costumbre
de exponer a los nios recin nacidos. Era esta costumbre
un residuo del antiguo derecho de vida o muerte, y de aquel.
otro poder del padre de vender a sus hijos hasta tres veces
(40). Hemos visto la cada del tribunal paterno. El derecho
de vender qued sin efecto por cierta decadencia que
march paralelamente. Diocleciano comprueba este hecho
de la manera ms formal (41), y los escritos de los jurisconsultos clsicos no hablan en general de la venta de los
hijos sometidos a la patria potestad (42), sino como de una
ficci6n legal para llegar a la emancipacin (43). Sabemos,
sin embargo, por los escritos de Paulo, que el padre acuciado
por extrema pobreza, poda, en este caso, vender como esclavo a su hijo recin nacido (44). Huellas numerosas y autnticas de este inhumAno derecho se vuelven a encontrar. bajo
Constantino CII ), bajo Teodosio el Grande (46), Y sus sucesores; y San Jer6nimo nos ha transmitido las quejas de una
(40) DIONISIO DE HALlCARNASO, lib. 11, Anliq., p. 96. ULP.:
Fragm., t. X, nO 1, y CAYO: Com., lib. 1, nO 132, c. 37. SCHULTINC:
Al Ulpian, tt. X, prrafo 1, fragm. DATTIUS: De 'l/endit. liber.,
en el. Thes. NEERMAN, t. 11. BYNCltERSHOECIt: De jure oecid.
liberas, c. VI. TOMASSIUS: Dissert., tt. Inst., de patria potest., c. L.
GERARD NOODT: In Paulu,,;, pp. 167, 188, Y Amica responsio,
pp. 191-606.
(41) "Es de evidentsimo derecho que los hijos no pueden ser
transferidos por sus padres a un tercero, ni en venta, ni en donaci6n,
ni en prenda, ni en otro concepto cualquiera." L. 1, C. Just., de
patrib. qul filias disJraxtrunt.
.
(42) BYNCItERSHOECIt: loe. ciJ., p. 179. BALDUINO: In leges ConsJ.
M., p. 248.
(43) CAyo, 1, 132.
(44) PAULO: Sent., lib. V, t. 1, nO 1.
(4:1) L 1, C. Teod., de his qui sanguinolentos emplo, 'l/ti nulriendo,
aeeeperinl (ao 329), L 1, C. /usliniano, Je palrib. /fui filias IUOS,
r CU]AS, sobre esta ley.
(48) L 1, C. TeoJ., je palrib. qu; filios SUOI Jislraxerunl.
LA PATRlA POTESTAD
lS9
160
rrarn la. sangre extraa los que no ahorran su propia sangre? Qu dir de aquellos a quienes un falSlO afecto lleva a
exponer a sus hijos? Podremos considerar como inocentes
a quienes ofrecen sus propias entraas como presa a los
perros, a quienes matan a sus criaturas con ms crueldad
todava que si las estrangulasen? Aun cuando se d el
caso de que el hijo expuesto encuentre a alguien que se encargue de alimentarlo, ser menos culpable el padre por
haber entregado su propia sangre a la esclavitud o a la
prostitucin: ad servitutem vel ad lupan(ITf Exponer a
un nio equivale a matarlo. Es verdad que eSOs padres homicidas (parricida!) se quejan de su pobreza y sostienen que
no pueden criar varios hijos. Como si los bienes de este
mundo pertenecieran a quienes los poseen! Como si Dios
no elevase todos los das el pobre a la riqueza, y no hiciese
caer al rico en la pobreza! Por lo dems, que quienes por
su indigencia no pueden alimentar a sus hijos, se abstengan
de sus esposas. Ms vale esto que poner sus m:nos impas
sobre la obra de Dios" (110).
Tal era el lenguaje de Lactancio. Este elocuente intrprete
del Cristianismo era entonces el preceptor de Crispo, hijo
de Constantino, y su libro est dedicado al mismo Constantino l1 ). Era una esp~ie de peticin dirigida al primer
prncipe cristi~no contra aquel horrible privilegio de la
paternidad del pobre.
LA PATlUA POTESTAD
161
Constantino no vacil. En el ao 315, que vi la abolicin del suplicio de la cruz (1I2) , Y tantos otros testimonios
de la alianza entre el imperio y la religin cristiana, Constantino dict para Italia un edicto concebido as:
"Que todas las ciudades de Italia tengan ronocimiento de
esta ley cuyo objeto es apartar la mano de los padres del
parricidio e inspirarles mejores sentimientos. Si, pues, algn
padre tiene hijos a los cuales su pobreza le impide alimentar
y vestir, sepa que nuestro fisco y tambin nuestro patrimonio privado le procurar esos alimentos y vestidos inmediatamente: porque los socorros que han de darse a los nios que
acaban de nacer no admiten aplazamiento" (113).
En 322, esa medida se extendi a Africa, que haba sufrido horribles estragos por la ferocidad de Magencio (11').
"Hemos sabido, dice el emperador, que los habitantes de
esta provincia, apremiados por la falta de alimentos, venden
o dan en garanta a sus hijos; queremos en consecuencia
que aquellos cuya indigencia sea comprobada reciban en
toda el Afdca socorros de nuestro fisco, a fin de no verse
constreidos a tan horrible necesidad. Nuestros oficiales
estn autorizados para hacerles entregas de dinero o productos. Abhorret enim, dice Constantino al terminar, n(Jstris
moribus ut quemquam time conid VEL AD INDIGNUM FACINUS PRORUMPERE CONCEDAMUS" (1111).
162
LA PATRIA POTESTAD
i.
163
164
CAPTULO X
e)
e).
(1) CAYO, 1, 199. TITO llVlO, lib. XXXIX, n9 9. Es muy interesante leer en este historiador lib. XXXIV, n9 2) el discurso de
Catn contra la abrogacin de la ley Oppia, que pona lmites al
lujo de las mujeres. "Majores nos/ri, dice, nullam, ne priva/am quiJem, rem agere leminas sine auctore voluerunt... in manu csse parentum, Ira/rum, virorum."
En su respuesta, Valerio le dice: "Cuando hayas permitido a las
mujeres los negocios que les prohibe la ley Oppia, (dejarn por ello
de estar en tutela? Minus lilill!, uxores, sorores etiam quibusdam JN
MANV erunt.", n9 7. Cf. VALER. MX., lib. IX, c. 1, n9 3.
Heinecio trat este tema en su comentario de la ley PaPPia Poppll!a,
lib. 11, c. XI.
(2) Estas ltimas expresiones estn tomadas de una regla de ULPIANO,!. 191, prrafo 1, D., de verbor. signil.
(3) CJCER.: Pro Placeo, n9 34.
161
166
'
pus terenlts".
(D) Vanse los reproches que les dedica Catn (TITO Lmo,
XXXIV, 3).
(10) HEINECIO, ad leg: PaPPiam, lib. 1, c. 11, nO 12. Despus de
167
168
169
(10) Cuenta Plinio haber visto a Lollia llevando a una comida cerca
de cuarenta millones de sextercios de perlas (lib. IX, nO SS). Pero,
qu es. esto comparado con los excesos que recuerda T:lcite? Aquellos
espect:lculos de gladiadores, donde las mujeres ilustres iban a darse
en representacin: eminarum illuslrium stnalorumqut pIures par
IIrenam I1!Jal sunt (Annal., lib. XV, nO 32) fiestas infames, en
que las mujeres ilustres imitaban el libertinaje de las prostitutas en
los lupanaria instalados para el caso: crtpidinibus stagn lupanaria aJ.
slabant, illustribus tminis complela (Annal., lib. XV, nO 37) aquellos refinamientos de inmoralidad que la historia no quiere contar
ms que una vez, para no repetirse, nt sl1!pius, dice, eaJem proJgen ta narranJa sint (Ann., lib. XV, nO 37) cuenta tambin de
aquellas mujeres que se entregaban a los esclavos con tan gran furor,
que fu necesario proponer al Senado castigos contra ellas bajo Claudia (TcITo: Anonal., lib. XII, nO 13) de aquellos desbordamientos
que estallaban con tanto escndalo que eran necesarios los reglamentos para reprimirlos: Senalus Jecrttis libido eminarum carcila? (Id.,
lib. 11, nO 81). Represin siempre vanal Esfuerzos siempre impotentesl
(20) CAYO, 1, 148 Y 149.
(21) Id., 149.
(22) TITO LIVIO, lib. XXXIX, nO 19. Un senadoconsulto de 166
invisti de ese privilegio a Fescenia Hispala, que revel el secreto de
la conjuracin de las Bacanales.
(23) Este era el nombre que llevaba (CAyo, 1, H4).
170
mentario elegido en un medio extrao! No era l quien ejerca la autoridad sobre la mujer, sino la mujer la que tena
autoridad sobre l; no era l el tutor, sino ella quien ten1
la tutela. Cicern nos ha hecho conocer este imperio de la
seduccin; esta habilidad femenina para escapar al freno
de las leyes (2'). Tales tutores llegaron a ser casi intiles (25) .. Su complacencia debiera haber hecho que se suprimieran, pero, por el contrario los salv. Las mujeres, que los
subyugaron, se acomodaron a la tutela. Todos sus artificios
se dirigieron contra sus tutores legtimos, cuya intervencin era ms severa y eficaz (26), porque en su calidad de
agnados, tenan inters en la conservacin de los bienes en
la. familia (27). Las mujeres lleg::ron en parte a eludirlos
valindose de un rodeo legal, es decir, de ventas ficticias
que las libraban de la tutela legtima, y las colocaban bajo
la tutela nomind de un turor fiduciario eS).
.
Bajo Augusto, las cosas se agravaron; lo que quedaba de
real en la institucin recibi un gran golpe por las leyes
Pappia Poppa::a, que prodigaron las dispensas de tutela a
las mujeres libres, madres de tres hijos, y a las libertas
madres de cuatro (2\1). En fin, excepciones especiales y de
pura gracia, fueron concedidas por la benevolencia de los
emper::dores a las mujeres que no llenaban las condiciones
de la ley (30).
.
Pronto la tutela de las mujeres, mellada por estas excepciones, falseada tambin, como se ha visto, por el sistema
(24) Pro Murrnll, nO 12. Vase CAYO, 1, 190.
(23) CAYO,
1, 190, 192.
Uf
171
172
173
jos 9 ). Har resaltar pronto la importancia de esta innov"cin que se desarroll cada vez ms bajo los otros emperadores c~istianos; innovacin memorable por la cual la mujer oompens los derechos atribudos al parentesco masculino, y que devolvi a la naturaleza una de sus prerrogativas ms sagradas.
Entretanto, no podemos "menos de reconocer en todo esto
el paso del Cristianismo que, en su moral y en su culto,
di a la mujer un papel elevado. Fu evidentemente l quien,
no cre, pues esto sera decir demasiado, sino a"presur el
movimiento que acabo de sealar; el que lo regulariz y
oonsum. Es, en efecto muy digno. de not;;rse que, desde la
extensin del Cristianismo, las mujeres tomaron, en la vida
activa, una posicin que jams tuvieron bajo el reinado del
patriciado romano y de los primeros csares. Sabido es lo
que cost a Agripina el realizar su deseo de dar al imperio
el primer ejemplo de una mujer entrando en la direccin de
los asuntos de su pas (40). Pero el Cristianismo tuvo necesariamente que templar las ideas de exclusin y sacar a las
mujeres de la situacin inerte a que las condenaban los prejuicios nacionales. Todos los testimonios, amigos" enemigos,
nos demuestran que la religin cristiana se sirvi sobre todo
de la influencia de las mujeres para penetrar en el mundo
pagano y llegar cerca del hogar y al interior de la familia
(H). Aqu los divorcios por razn de cristianismo (42); all
los martirios; con frecuencia las conversiones debidas a su
celo; por todas partes su presencia, su abnegacin. Qu
(39) Vase ms atrs el captulo d~ 1" Sucesin.
(40) TACITO: Ann., XII, 37. Tiberio, que vi las tendencias ambi-
174
17f
176
y en efecto, en el sistema del Cristianismo, tiene la miljer una misin que cumplir; debe trabajar como el hombre
por el servicio del Seor (lil); tiene la misma dignidad
moral que el hombre (112); si es inferior al hombre en fuerza, le supera en fe y en amor (li3). Es preciso, pues, que
salga de aquella inutidad a que la antigua Roma la redujo, al encerrarla en una vida montona y extraa a la
marcha del movimiento social (lit). La nueva doctrina la.
constituye, por el contrario, en el deber de obrar, de exhortar, de emplear su ascendiente comunicativo, de compartir los combates de los mrtires, de subir, intrpida como ellos, a la pira. Va a conocer el Foro y el pretorio, vedados antes a su sexo; porque convendr que sepa hablar
all, defenderse, y desafiar la espada de la justicia pagana.
Lanzada en adelante en la vida militante, debe permanecer en ella con el valor de los hroes, con el fervor de los
misioneros. Esclava, se la ver fuerte contra el amo que
la quiera envilecer; esposa, ser la intrprete de la fe cerca de su marido; obtendr su adhesin o sabr resistirse
a sus resentimientos. Madre, viuda, virgen, en todas las
posiciones tiene deberes nuevos que cumplir. La caridad
ser sobre todo su patrimonio y se convertir entre sus
hermanos en una rama de la administracin de la primera sociedad cristiana (1Ili). Habr tambin para ella dignidades en la Iglesia, diaconisa, se encargar (cosa inusitada hasta entonces), de una parte de la instruccin (li6).
(111) SAN PABLO: A los romanos, XVI, 6-12. A los gtilal., 111, 28.
(112) IJ.: A los corintios, VII, 4 Y 14. SAN MATEO, 'XIX, J, '6.
177
Compartir el apostolado; predicar a las mujeres, y ostentar carcter oficial. He aqu, si no me engao, un
sistema completo de emancipacin y de igualdad moral.
He aqu una existencia completamente nueva que aparece, no por algunos raros accidentes, sino por la prctica diaria y constante. Esto no se puede negar, tanto en
el caso de que ese sistema se haya apoyado en ciertos elementos anteriores o colaterales, como en el de que haya sido
secundado por una epecie de predisposicin que favoreca
el aniquilamiento o la modificacin de todo gnero de servidumbre.
Pero, qu argumento habramos de sacar de ah contra
la influencia cristiana? No es, por el contrario, uno de los
mritos del Cristianismo el de haber sido la expresin de
tendencias y necesidades contemporneas? Acaso, a pesar
de todos los precedentes, no fu l quien generaliz la idea
de la liberacin razonable de la mujer (1i7), entrevista sin
duda en otras civilizaciones, esbozada por algunas grandes
inteligencias, Platn, por ejemplo (1i8), pero jams abrazada con tanta profundidad, constancia y sinceridad prctica? No nos admiremos, pues, de que el primer emperador
cristiano fuera el primero en proclamar la igualdad de la
mujer, y de que el ltimo legislador del imperro, cristiano
como l, no quisiera que sus cdigos llevasen la huella de
un antiguo y vergonzoso sometimiento.
Entre estos dos prncipes se colocan los acontecimientos
nov. 6, c. 6; nov. 123, c. 3. THOMASSIN, parto 1, lib. 1, C. S2 y
p. 11, lib. 1, C. 43. Vanse tambin varias leyes del C. Teod., con el
titulo de ePiscop.; por ejemplo, l. 20, 22, 27, 28, 37 Y 44, con el
comentario de Godefroy.
(1i7) Digo yo razonable, porque el Cristianismo quiso conciliar la
emancipacin de la mujer con ciertos deberes inherentes a su naturaleza; por ejemplo, la obediencia al marido. SAN PABLO: 1 a los
corit., XI, 8, 10.
(58) Repblica, lib. V. Juzga a la mujer digna de compartir la
fuerte educacin del hombre.
178
Jer6nimo.
(60)
(61)
(62)
(63)
179
legales de sus hijos. Vanamente vemos a la cabeza del imperio a Justina, madre y tu~ra de Valentiniano (64), y.a
Placidia. Las madres no pueden tener la tutela de sus hijos,
si no es por licencia especial del prncipe (6:1). La tutela
contina siendo vista como una carga viril (virile 111unus)"
que no podra caer, de derecho, en las manos de las mujeres (66). En 390 Teodosio el Grande, public una constitucin sobre la tutela de las madres; pero no se produj<>
ningn progreso notable en el estado de las cosas. Se dijo
que la madre no podra reclamar la tutela sino en defecto
de tutor legtimo, y si era mayor y prometa no volverse
a casar (67). Para encontrar el verdadero momento en que
se produjo la revolucin en favor de las madres de familia,
es preciso ir hasta Justiniano, reformador ms radical que
~us predecesores. Fu ste quien di la tutela legal y en
pleno derecho a la madre y a la abuela (68).
Retraso ms enojoso se observa en lo que concierne a la
autoridad materna. Es intil decir qu<: el antiguo derecho
no tena bastante en cuenta a la mujer para confiar a la
madre potestad civil sobre sus hijos. La madre no tena respecto a ellos ms que los derechos que le daba la naturaleza
sola sin el auxilio de la ley escrita (60). As, no solamente
no tena ningn usufructo legal sobre los bienes de los
hijos menores (nicamente el cdigo civil ha generalizado
este atributo de la maternidad; la Edad Media y el derecho comn de las costumbres no se elevaron hasta ese punto), sino que ni aun el hijo que quera casarse tena nece(64) GIBBON, t. V, pp. 282 Y 123.
(6:1) NERAno, l. 18, D., Jt tuteUs.
tutelo
(66)
p. 92,
(67)
(68)
(69)
180
181
gieron su pasin. El antiguo derecho subsisti, por consiguiente, hasta el fin ( 2 ). Estaba reservado a las legislaciones aparecidas bajo la influencia inmediata del Cristianismo, el consagrar en favor de la madre las prerrogativas
que sta tiene por naturaleza.
He hablado hasta aqu de la mujer en sus relaciones con
los tutores legtimos y dativos, o con sus hijos. Me falta
decir algo respecto a la autQridad o potestad marital.
Sabido es que entre los romanos esta potestad no era una
consecuencia necesaria del matrimonio. La mujer no entraba
bajo la potestad de su marido sino cuando ella o sus autores lo consentan. Ya he dicho antes cules eran los atributos de esta potestad: un derecho de propiedad ( 3 ), sobre
(72) Insl. de JUsi., de ,nupliis.
,
182
183
tida al juicio de su marido li ). Plaucio, siguiendo la antigua costumbre, reuni a los parientes de la mujer, inform
respecto a su crimen y a su vida, y la declar inocente C8 ).
Las persecuciones no haban comenzado todava; poco despus corri la sangre de los mrtires. Pero si Plaucio hubiera encontrado culpable a su mujer, hubiera podido,
tambin en aquella poca, condenarla a muerte? Es cierto,
lo repito, que en los tiempos ms antiguos el marido tuVO
ese derecho terrible sobre la esposa que tena en su potestad
(in manu). Pero dudo yo que en tiempos de Nern, se
conservara semejante derecho; me parece probable que hubiera desaparecido juntamente con el derecho de vida y de
muerte sobre los hijos, cuyo origen' era el mismo. La emancipacin de los esclavos, de los hijos de familia y de las
mujeres, marcha al unsono y bajo la influencia de las mismas causas.
El resentimiento de los maridos contra sus esposas convertidas al Cristianismo, se manifest en los diwrcios. Tertuliano (77) no habla de otras venganzas. Estas eran insuficientes en tiempos en que el divorcio pareca ser un accidenta ordinario en el matrimonio.
Por lo dems, la potestad marital, es decir, la adquisicin a t tul o universal por el marido, de la esposa y de
todos sus bienes, estaba muy lejos de ser general. La confarreacin, de la cual era consecuencia C8 ), casi haba cado
en desuso; comparta la suerte del viejQ culto pagano, al
cual iba unida 9 ). La coempcin, otra fuente de la potes-
184
\\
lSJ
CAPTULO
xr
UL-
187
188
e).
111, tito 1I, de legil. IIgnal. sueces., prrafo 3, l. 18, C. Jusi., de legil.
hered. Sobre la ley Voconitz, vase la Memoria de Giraud. (Mem.
dtl Insl., Acad. de Ciencias morales y polticas. Sabios exlranjeros,
t. 1, p. $19.) Esta leyera extraa a la sucesi6n legitima; 1610 concernia a la capacidad de las mujeres para recibir por testamento.
Defendida por Cat6n, llevaba la huella del carcter inflexible de
aqul.
(10) CAYO: Com., III, 17.
(11) Escribia en el reinado de Marco Aurelio.
189
(12) Slriclum fueril, 111, 18. HiI! juris INIQIJITATES, d., 25.
(18) I1I, 18 Y ss.
(14) Cayo cita estas causas en nmero de 20.
(111) Cognali qui, per femin; sexus personas, necessiludine jungunlur. CAYO: Com., 111, 24.
(16) Cicern, en su oracin pro Clue,nlio, habla de Sassias, madre
de Cluencio, como de su heredera ab intestato; 11, 19. Era Sassias
190
(17) IIJ, 26 a H.
(lS) Cf. MODEST., 1, 1, prrafo 2, D., quis orr!. ULP1ANO, 1,
3, D., Si Illb. les/. null. El pretor conceda la posesin de bienes
llamada unr!, iberl.
(111) Se han encontrado las huellas en Suetonio. Vanse las vidas
de C/sllr, 1; Clllur!io, XXV; Vi/dio, I.
(20) CAYO, m, 17.
191
192
LA SUCE.SIN AH INTE.STATO
ft
194
s,,,.-
19J
,'96
naba oentonces bajo su nombre {as). Las costumbres .cmtianashaban elevado -a -las mujer.(:5 .al imperio; las mujeres
'e111peratrices nevaban -a las Ileyes la ,dulzura .de las .costumbres cristianlls.
La madre 'excluir como antes 1l todos 'los agnados ms
~ejanos 'que lost-os, y a sus 'hijos 'Y nietos; 'perocuando
'existan stos "O bien los hermanos, la particin no 'se har
ya 'como Constantino 'Y Valencio lo haban regulado: ser
'ltls -ventajosa todava. La madre, teniendo o sin tener .el
jus liberorum tomar dos tercios de la herencia, y :dejar
:elotro 'tercio al to agnado; el jus liberoTum .se .desvanecer
'en 'este caso, 'Y toilas las madres quedarn .colocadas en 'un
pie 'de 'igualdad (87).
'Si concurre la 'madre :con 'un hermano consanguneo, o/
ste est emancipado, 'en 'lugar ,de 'ser exclu do !totalmente
'por la madre, tomar eltercio. La .emancipaci6n no le
har perder 'sus derechos completamente .como en los tiem'pos 'pasados. .Ellazo de 'la sangre 'le retendr 'por, cierto
'puntoenla agnacin. (88).
'Silos ,hermanos consanguneosno estn emancipados, se
'antepondrn a la 'madreen ,todo, aun cuando .sta 'tenga
el jus liberorum (80). Por lo 'dems, cuando 'eldifunto no
-deja ms que hermanas ,consanguneas, .stas 'no Itienen, .como 'los hermanos, .el derecho ,de :excluir :a Ila :maore ,que
'tiene ''l Jus liberorum; 'comparte ~la .madre' la 'herencia por
-mitad 'conaqtillas. (40).
'Tal 'era l 'estado 'oe 'cosas 'cuando 'lleg IJustiniano. Sin
duda ninguna haba avanzado la equidad por las leyes'cuyos
'prindples I rasgos 'se acaban .de exponer. No .-obstante di\ (8G) GIJIBON,;t. 'VI,I:p. <212.
'198
LA SUCESIN AB INTESTATO
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CRISTIANiSMO
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de proximu$!
202
los intereses pblicos han hecho desv~ar las costumbres, estas grandes ideas de igualdad natural han sido frenadas en
su desarrollo; han permanecido largo tiempo ineficaces, y
su camino ha sido largo y rudo.
Pero tan pronto como la descomposicin de la familia
antigua prepar el camino al legislador, el espritu sabiamente democrtico del Cristianismo, ha tenido que prevalecer totalmente, y el orden de las sucesiones, que refleja
siempre el principio social dominante, ha quedado regulado
por las puras afecciones de la naturaleza, cuya sancin es
la moral cristiana.
A cuantos quieran ir a buscar en un perfeccionamiento
filosfico y abstracto el origen de la ley sucesoria de Justiniano, preguntar yo en qu consiste que la filosofa, del
todo sola, haya obtenido ese triunfo bajo un prncipe que
ech a los filsofos de Atenas, y fu sobre todo un ardiente
te6logo. Despus, same permitido inquirir si ha existido
en Oriente o en Grecia una escuela que haya formulado
antes la teora de Justiniano. Yo de m s decir, que nO
la conozco. Arist6teles haba dicho, sin duda, que la amistad es ms fuerte de arriba abajo que de abajo arriba, y
que luego se inclina por la misma sangre y el mismo origen
(GT). Pero, lo difcil no es sentir y expresar estos sentimientos, que captan lo mismo al 'Vulgo que al fil6sofo; lo
difcil es aislarlos de toda influencia poli tica, precisarlos
en una prctica independiente y sincera; ahora bien, esto
no haba sido hecho nunca antes del reino del Cristianismo.
Hubo fil6sofos antiguos que nos dieron constituciones~ y
tambin constituciones imaginarias. Les condujo su genio
a esta verdad tan simple en apariencia, tan difcil en realidad, de que los bienes deben transmitirse siguendo la
ma;cha de los ~fectos de familia? Conocemos las leyes de
un gran nmero de pueblos de la antigedad, y, sean ellas
(GT) EJk" "d Nkom., lib. VIII, c. 12.
1
i
I
I
II
,..,I
203
monrquicas, aristocrticas o democrticas, acaso entrevieron mejor que el Cristianismo esta base de la sucesin
siguiendo el ritmo natural? El Oriente no nos da, en sus
legislaciones sucesorias, sino exclusiones o desigualdades. En
Persia, Armenia y Africa, la muchacha slo muebles sacaba ,de casa (68). La Judea no estaba tan alejada de la
naturaleza, pero, ella tambin, sacrificaba a influencias que
rompan el lazo de los afectos y la igualdad de los sexos.
Las muchachas no sucedan sino en defecto de varones
(G9). En Grecia, en Atenas, se di un paso adelante haci31
un orden mejor; pero todava hubo que pagar el tribute>
a las exigencias polticas que falsean la ~erdad natural. Las
mujeres heredaban, pero con la dura condicin de casarse,
quisieran o no, con el ms prximo pariente (60); no podan casarse con ningn otro. En Mileto, era preciso que'
cambiaran el derecho de suceder por una obligacin de otro'
gnero, la de contraer matrimonio con un hombre pobre.
(61). As, la mujer estaba colocada en todas partes en condicin inferior. De una parte, la monarqua y la aristo:cracia para conservar en la familia los inmuebles que le dan
esplendor; de la otra, la democracia republicana para mantener la igualdad de los bienes, sacrificaban a la mujer a
combinaciones arbitrarias, y las tres se daban la mano para
hacer prevalecer el inters poltico sobre los eternos sentimientos de equidad, de afecto.
La creacin de Justiniano, es pues, verdaderamente original. Pero no es el descubrimiento fortuito de una inteligencia superior a su siglo; es una obra cristiana, preparada
(G8) ]USTINIANO, nov. XXI. BODIN, lib. V.
(G9) Nmeros, XXVII, 1 Y ss.
Contra Bteol. PLATN, Republ. 1, VIII. Bolib. V, c. 1. SAMUEL PETIT: Leges /lttiCI1!,
lib. VI, t. VI, en la Jurisp. roman/l el /lttiC/I, de HEINECIO, t. 111,
(60) DEMSTENES:
DIN:
loc. cit.
MONTES:
p. 176.
(61) BODIN:
loc. cit.
204
(82) Placidia y Teodora han contribuido a las leyes de Valentiniam "1 de Justiniano.
205
206
Habremos de decir, sin embargo, que existen jurisconsultos tan poco sensatos como para censurar este admirable
sector de los trabajos de Justiniano. Un jurisconsulto italiano llamado Gaudenzio Paganini, es el que sobre todos ha
perseguido a dicho prncipe con las m~s amargas diatribas,
por haber abolido las leyes de agnacin (64) y por haberse
mostrado favorable al ~erecho de las mujeres. Paganini,
infatuado, como otros muchos, por la superioridad de la
jurisprudencia clsica sobre las leyes de ]ustiniano, lleva la
lgica de su sistema hasta resucitar en los tiempos modernos
los prejuicios del viejo Catn, esforzndose en probar que
no, dulcific dicho rigor (ULP., 1. J, D., ad sena/use. Terlyll. el
Orphit.) , y los emperadores cristianos lo templaron cada vez ms.
Pero el patrono mezclaba siempre sus derechos con los de los hijos.
Fu tambin Justiniano quien los libr de esta concurrencia contraria
a la naturaleza (Insl., Je sueees. liberl., prrafo 3).
En cuanto a los esclavos, es preciso reconocerlo, en ninguna poca,
ni aun en la de Justiniano, existi sucesin para ellos. Vanamente el
Cristianismo triunfante introdujo el derecho natural por todas partes
tn las instituciones; este derecho encontraba lmites infranqueables
cuando se trataba de llegar hasta los esclavos. A pesar de los consejos
y esfuerzos de la religin, se dejaba a esos seres infortunados bajo el
yugo de otro derecho, al cual se le llamaba tambin derecho natural,
pero que no mereca ese titulo sino porque era la regla de todos los
animales (ULP., 1. J, prrafo 3, D., Je ;usl. ti jure) . Quedaban por
realizar grandes reformas para que ese derecho se humanizara y se
convirtiera en derecho completamente cristiano. En esta ocasin Justiniano se qued en el camino, y sabido es cunto tiempo transcurri
antes de que se verificase tan gran revolucin. Los esclavos no sucedan, pues; no posean nada en propiedad (Insl., per quas personas);
todo lo que adquiran perteneca a sus amos; 5610 tenan ellos la administracin de su peculio (POTHIEll: PanJ., t. 1, p. 419, n Q 14). Habremos de llegar a la poca feudal para que su condicir:' se aproxime
a la libertad, y para que sean puestos en posesin de los principales
elementos de la vida civil. He dado algunos detalles sobre este tema
en el prefacio de mi Commmlaire Je 1" sod/U, p. 38.
(84) Vase, el ThesauTUs Metrmanni, t. JI, pp. 701 Y 711. Escriba
en 1638 Paganini. Conviene leer su disertacin sobre las leyes que excluyen a las mujeres, p. 711, c. 10.
LA-SUeESIN AB INTESTATO
207
las leyes de agnacin" son del derecho de gentes, y que Justiniano, al equiparar el parentesco femenino con el parentesco masculino, se ha apartado del derecho divino (65), de
la razn (66), de las tradiciones de los emperadores cristianos (67). Con este motivo les prodiga eptetos llenos de
desprecio. Dice, por ejemplo, que su argumentacin pua
igualar las mujeres a los hombres (68) est profeeto femine-a
et imbeeillis. Llama a Justiniano uxorius, y supone que,
esclavo de su esposa Teodora, si ha hecho tantas cosas en
favor de las mujeres, ha sido tan slo con la mezquina finalidad de ser agradable a su dicha esposa (69).
Esta disertacin de un erudito del siglo XVII, un poco
olvidada hoy, no merecera ser sacada del polvo, si expresara tan slo una opinin individual. Desgraciadamente
forma parte de un sistema" acreditado dentro de una escuela que se ha llamado exclusivamente clsica, porque ha
adoptado la tarea de denigrar a un prncipe del bajo imperio a costa de los jurisconsultos del siglo de los Antoninos
(10). Esta escuela, que ha prestado, lo reconozco, grandes
servicios a la literatura del derecho, se los ha prestado en
cambio muy flacos a su filosofa; ha hecho de la jurispru-
l
I
sin duda un eximio jurisconsulto. Esta gloria no puede serIe arrebatada. Lo demuestran las leyes" promulgadas por l bajo el nombre de
]ustiniano. Estn llenas de erudici6n y genuina prudencia." Por 10
cual, a todo el mundo aconsejo "el estudio de todas y' cada una de las
constituciones de Justiniano, profundizando" en ellas con el mayor
empeo."
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NDICE
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PAR.TE l'R.lMERA
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PAR.TE SEGUNDA
CAPTULO
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EL 21 DE NOVIEMBRE DE 1947
FESTIVIDAD DE SANTA CATALINA, VIRGEN Y MRTlI\.
SE ACAB DE IMl'RlMII\.
LA INFLUENCIA DEL CRISTIANISMO
EN EL DERECHO CIVIL ROMANO
PARA LA EDITORIAL DESCLE, DE BROUWER
EN LOS T ALLEI\.ES GRFICOS
DE SEBASTlN DE AMORRORTU E HIJOS
CALLE LUCA 2237, BUENOS AII\.ES
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