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Permtanme hacer una ltima observacin. Ayer, leyendo Intelincia y razn de Zubiri me encontr con una reflexin suya sobre la soli-dad que me extra. Opinaba que la solidaridad, como concepcin ranal de la sociedad, era un esbozo interpretativo de la realidad, ni mejor ni
)1" que la visin organicista de la misma. Puede interpretarse la realidad
:ial como un rgano vivo que biolgicamente crece con un dinamismo
.pio. Ello es una interpretacin cientfica de la realidad social. Lo mismo, la
daridad es una interpretacin cientfica de la realidad social como un
rpo slido.
Bien, esta acepcin de la palabra solidaridad no se corresponde con
icepcin vulgar con que hoy la empleamos, en la que sentimientos religio-
2a Sesin.
LA FUNDAMENTACIN
DE
LOS
DERE-
2.1. INTRODUCCiN.
Para empezar. quisiera agradecer al profesor D. Vicente Theotonio
Cceres la oportunidad que me brinda de exponer mis ideas sobre la fundamentacin de los derechos humanos; las cuales fueron publicadas en un libro
del ao 89 y del que a continuacin hablar. Este evento tiene una especial
importancia en tanto que me va a permitir exponer tales ideas en el mbito
de este Seminario Francisco Surez, en el momento de iniciar su andadura.
El ttulo de la ponencia es el siguiente: La fundamentacn de los
derechos humanos desde la Escuela de Budapest, que, como digo, coincide
con el ttulo del libro que yo publiqu en el 89.
Creo, antes de entrar de lleno en el tema, que es precisa una aclaracin de ese ttulo: por qu se habla de fundamentacin y por qu se habla
desde esa escuela de pensadores que, sin ser muy conocida entre nosotros,
tiene en su seno a varios pensadores -caso de Agnes Heller y Ferenc Fhrque participan asiduamente en revistas especializadas de nuestro pas y en la
misma prensa diaria.
En primer lugar Fundamentacin. Yo reacciono en ese libro contra
aquellas posiciones escpticas que niegan la posibilidad de fundamentar los
derechos humanos. Se basan en la aceptacin, quizs inconsciente, de una
fundarnentacin previa considerada como algo dado e incuestionable; en
cuanto que ya aceptan esa fundamentacin ltima o primera, como algo
inconmovible, afirman que todo el restode fundamentaciones no valen para
nada.
En contra de este escepticismo tan arraigado en nuestro mbito
doctrinal, pienso que fundamentar no consiste en buscar un nico elemento
sobre el que hacer descansar el edificio tan complejo del derecho en general
o de los derechos humanos en particular; estamos, ms bien, ante una tarea
constante, un proceso inacabado y quizs inacabable, en el que lo que se
intenta es establecer un horizonte de sentido o, lo que es lo mismo, un marco
conceptual y axiolgico desde el que describir y, sobre todo, enjuiciar todo lo
referente al tema en cuestin, y ello en el ms alto nivel de generalidad posible.
Fundamentar es algo necesario, en primer lugar, a la hora de repensar constantemente los principios bsicos del fenmeno en que .nos movemos; y, en segundo lugar y muy relacionado con lo anterior, para situar los
derechos humanos en los contextos histricos y espaciales que tanto influyen
a la hora de interpretar una normativa tan sometida a los vaivenes de la
historia y las situaciones concretas. El hecho mismo de la existencia de la
Declaracin Universal de Derechos Humanos como texto de referencia desde
hace ya casi cincuenta aos, nos enfrenta con la necesidad de su adaptacin,
y reinterpretacin, a una realidad que cambia a medida que la conciencia
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JOAQUN HERRERA FLORES
2.2.
27
2.3.
DE FUNDA-
Uh~uilvHcKKcHArLURES
mismas se insertaban y, desde ah, encontrar un criterio adecuado para enjuiciar los diferentes puntos de vista que sobre los derechos humanos se han
ido ofreciendo desde el mbito anglosajn y el mbito europeo.
Aun corriendo el riesgo de excesivo esquematismo, y pasando por
alto muchas de las matizaciones que seguramente habr que proponer en el
debate posterior, quisiera centrar mi exposicin en las diferencias ms notables que separan las tradiciones norteamericanas y europeas sobre los derechos humanos.
Los europeos tuvieron que plantear sus reivindicaciones de derechos
humanos en un sentido negativo; es decir, ellos formularon sus ideas contra
el orden feudal, contra las monarquas absolutas y contra cualquier tipo de
absolutismo religioso; puede decirse que el origen de la lucha por las libertades formales en Europa tuvo su precedente en las reivindicaciones de libertad
religiosa por parte de loshugonotes galos del siglo XVI; y yendo un poco ms
atrs, nos encontramos con las instituciones medievales hispnicas e inglesas
enfrentadas a sus respectivos regmenes feudales. Sin embargo, en Norteamrica, los pioneros asentados en las tierras vrgenes no tuvieron que enfrentarse contra estructuras polticas estancadas en principios y valores ancestrales. A.la hora de formular su declaracin de derechos, no tuvieron que ir en
contra de nada, crearon el orden de los derechos desde cero, plantearon su
declaracin sin tener que destruir algn orden poltico enquistado desde siglos en el poder; todo ello si hacemos excepcin del posterior exterminio de
los pueblos indgenas, tema que queda al margen de los objetivos de este
punto de la ponencia. Como afirm L. Hart,
la gran ventaja de los americanos est en haber llegado al estado de democracia sin tener que sufrir una revolucin democrtica y en haber nacido
iguales en lugar de tener que llegar a serio.
La iniciativa poltica del Estado se ve como algo necesario para la consecucin de los derechos del hombre y del ciudadano.
LA FUNDAMENTACJN
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Sin embargo, para los anglosajones, sobre todo para los norteamericanos, la poltica es siempre un obstculo al desarrollo y a la consecucin de
esos derechos. Los futuros miembros de la nacin norteamericana, no es que
partieran de cero, venan con todas las ideas europeas como equipaje ideolgico, destacando las referentes a un Derecho natural basado en la razn
humana, pero una, vez all no tuvieron que luchar contra las intransigencias
oficiales ni obstculos burocrticos. La mera formulacin de la Declaracin
de derechos supuso su instauracin. De ah el considerar la poltica como
algo perjudicial. Luck Ferry y Alain Renaut dicen que:
Las declaraciones de 1776 descansan en la conviccin de que el funcionamiento natural de la sociedad tiende a realizar espontneamente los derechos del hombre, a condicin de que se les abandone a s mismo (sic) y
que el Estado limite sus intervenciones lo ms posible: la revolucin norteamericana pretende, pues, nicamente, emancipando a los Estados Unidos de la administracin inglesa, constituir un mbito social que, al hacerse
autnomo en relacin con el poder poltico, debiera permitir libremente
producir sus efectos a las leyes inmanentes de la sociedad (en Filosofa
poltica.
De los derechos
Por tanto, para los europeos los derechos tienen que ser conquistados; y, 'en cambio, para los anglosajones los derechos tienen que ser asumidos. Para los primeros, es necesario imponer polticamente los derechos
frente a una sociedad depravada y una naturaleza humana corrompida;
mientras que para los segundos, la tarea consiste en dejar libre el terreno a
las fuerzas espontneas que, en su propia autorregulacin, llegarn a concordar con las propuestas del universal Derecho natural. Vemos lo que dijo Rchard Rase al referirse al modelo de democracia norteamericana:
oo .con la confianza nacida del aislamiento continental, los americanos han
acabado por creer que sus instituciones -la presidencia, el Congreso y el
Tribunal Supremo- son' el prototipo de lo que debera ser adoptado en
cualquier otra parte.
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JOAQuN
HERRERA FLORES
rias o de Westminster, en las que existe una fuerte cohesin entre los poderes
acerca de los principios bsicos de la sociedad y del Estado, y que fueron
alabadas por el presidente norteamericano Woodrow Wilson; y las democracias consociativas o de consenso erigidas sobre sociedades segmentadas, en
las que los conflictos sociales y polticos son tan relevantes que no se pueden
gobernar sin tenerlos presentes dentro de las mismas instituciones. No es
difcil reconocer en el primer tipo de democracias a las anglosajonas
(recurdese la frase anteriormente citada de Richard Rose) y en el segundo a
las europeas. La distinta forma de abordar temas tales como la identidad
nacional, el entramado institucional, el modo de regulacin de los conflictos
colectivos, la pluralidad de opciones polticas y, en ltimo lugar pero no
exento de importancia, el tema de la aceptacin acrtica (esttica) o cambiante y plural de los smbolos identificadores de la comunidad, nos ponen ante
los ojos la diferente tradicin en la que se apoyan ambos tipos de democracia.
2.4.
DERECHOS
LA FUNDAMENTAC/6N
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nes de derechos.
En este punto nos topamos con el influyente -y no por breve menos
importante- trabajo de Norberto Bobbio, L'illusion du fondament absolu,
suficientemente estudiado, Y convertido ya casi en tpico en el mbito de la
doctrina espaola preocupada por la teora de los derechos humanos como
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para que aqu hagamos un anlisis exhaustivo del mismo. Sin embargo, pensamos que una sntesis crtica de dicho ensayo puede clarificar nuestra posicin en la materia.
Observamos cmo en Bobbio se parte de una hiptesis y de una
conviccin que slo compartimos a medias y ello con reservas. La hiptesis
radica en que para el autor y profesor italiano no hay ya posibilidad de fundamentos absolutos, sino diferentes fundamentos relativos, dirigidos ms a la
consecucin de la eficacia y posterior garanta de los valores jurdicos que a
la discusin teortica acerca de cules son sus orgenes, lmites, etc. Y la tesisconviccin, expresada en un trabajo posterior con ms detalle y que se sita
en una continuacin y desarrollo de las tesis expuestas en L'iIIusion, que
consiste en afirmar que dichos valores ya estn suficientemente fundados en
el texto de la Declaracin Universal de 1948. Pensamos que nuestras posiciones crticas acerca de estos trabajos de Bobbio ya estn lo suficientemente
expresadas anteriormente, pero no por ello podemos dejar pasar la ocasin
para apuntalar an ms nuestra postura en relacin a tal formalismo garantista.
Desde posiciones crticas a la infructuosa polmica entre iusnaturalismo y positivismo se ha afirmado que el fundamento de la validez de la
norma fundamental del ordenamiento
hay que encontrarlo supuesto en la
idea de un poder democrtico y de una sociedad democrtica, con lo que en
nuestro mbito doctrinal se tienden puentes, entre la actividad teortica y la
praxis concreta, a la hora de entender el conjunto de principios y valores que
orientan, critican y dinamizan el desarrollo normativo en su conjunto.
No vale, pues, ese mero pragmatismo, sino que hay que ir ms all
de la mera garanta de ciertos valores que en estos momentos son considerados como incontrovertidos,
para dedicamos a esa profundizacin en la democracia en la que, en trminos de Herbert Hart,
lo que se necesita llevar a cabo en primer lugar, es alguna consideracin
ms radical y detallada de los modos en que tales derechos se relacionan
con el resto de valores perseguidos por la sociedad;
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Por otro lado, y sin querer profundizar mucho en este tema que ya
hemos estudiado anteriormente, esa asuncin sin justificacin parece remitirse a una concepcin restringida de la fuerza en relacin con la normatividad:
asumir acrticamente es aceptar alguna voluntad alienada de las necesidades
y valores bsicos de la sociedad, es trazar una lnea entre los que mandan y
los que obedecen que los nuevos anlisis microfsicos del poder vienen neo
gando desde hace tiempo.
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retornando la idea
con ello, en la ms
irracionalistas que
sentimientos o a la
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stos como los buenos y al resto de normas del ordenamiento como los malos necesitados de redencin. Se puede atribuir al representante poltico el
decidir cul es el bien y cul es el mal de la sociedad? Esto conduce al terico
a un conjunto de dificultades insuperables. Vase, por ejemplo, el callejn sin
salidas al que condujo a Mortiz Schlick este planteamiento, obligndole en
sus Fragen der Ethik .a una serie de especulaciones acerca de la naturaleza
humana que justificasen tal actitud en virtud de la existencia de pautas valerativas con vigencia permanente: el hombre se alegra del bien, le es natural
ser bueno; dnde colocar el mal? ccae fuera de la naturaleza humana? En
este punto, es necesario insistir en que es la misma sociedad la que debe ser
competente en esta materia. Las constituciones democrticas slo plantean el
marco formal de reconocimiento y, en todo caso, de juridicidad-efectividad, y
nunca les cabe el decidir sobre la bondad o maldad, en definitiva moralidad,
de un derecho determinado.
d) En cuarto lugar, hemos hablado de los derechos humanos como
pautas de futuro; si los entendemos como derechos morales, caracterizaramos el futuro en funcin de conceptos morales. La moral no apunta al futuro,
se queda en el presente y regula la convivencia, si no estticamente, si de un
modo ms retardatario que las normas sometidas, aunque sea indirectamente, a la soberana popular. Para dinamizar tal esfera moral, se necesita la
intervencin de otra categora: los valores; la moralidad debe ser entendida,
para la dinamizacin de sus premisas, como regarding values. Estos valores,
tanto sociales como jurdicos, no tienen por qu ser pautas morales; pueden
ser ms menos amplios, o quedarse retrasados en relacin a la moral; da
igual, el caso es insistir en que, siempre, son heterogneos a la esfera moral.
Hablar de tica no es lo mismo que hacerla de teora moral, porque en aqulla entran tambin en consideracin los valores comunitarios. y en su desarrollo terico no slo se debe enjuiciar lo que es bueno o malo en una determinada situacin, sino tener en cuenta el resto de necesidades y valores que,
objetivados para-s, pugnen por una consideracin de dichos pares categoriales de clara orientacin axiolgica desde el punto ms formal y universalizable posible, sin olvidar que forman parte de las expectativas y exigencias de
movimientos y grupos.
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Ahora bien, tal y como hemos hecho con los otros ngulos del trilema, esto no significa que despreciemos la esfera moral. Esta ltima es un
elemento ms del proceso de hominizacin del hombre. Sin moral no habra
humanidad, es una conquista que puede ser concebida como motor e impulso del desarrollo axiolgco, La moralidad y los valores estn en plena relacin dialctica. Puede asumirse el hecho de que ambas esferas se remiten
dialcticamente la una a la otra, pero nunca deben confundirse como parece
ocurrir en el caso del rtulo de derechos morales. Los valores jurdicos dinamizan el aspecto moral de la convivencia en sentidos determinados. Pero
tambin la moralidad tiene algo que hacer en el campo de los derechos humanos-Hemos visto que no pueden ser confundidos por una serie de razones, pero esto no quita que esos derechos humanos, en esa interaccin dialctica" no ostenten una dimensin moral, es decir, que en un determinado
momento de su desarrollo funcionen como ideas morales impregnando con
la fuerza de la interiorizacin todo el ordenamiento jurdico y su sentido
axiolgico.
Por ello, ms que de derechos morales, cabra hablar de derechos
con mayor o menor dimensin moral, y ello habra que enjuiciarlo desde
diferentes perspectivas, entre las que destacaran: el grado de universalizacin, de reconocimiento formal, de predominio de la racionalidad del intelecto, etc. Por tanto, los derechos humanos no son derechos morales: sera una
confusin de esferas; constituyen ms bien categoras valorativas que pueden
alcanzar o no un determinado grado de moralidad. Los valores son preferencias sociales generalizables de objetos de necesidades, que propician la accin en aras de la consecucin del mayor acercamiento posible a la idea de
humanidad, y el nivel de consciencia alcanzado puede implicar claramente
un mayor o menor grado de dimensin moral. Por eso es tan fcil distinguir
ambas esferas, siendo lo verdaderamente difcil el relacionarlas -reqerdino
vaJues- sin confundirlas; y ste es el sentido de toda nuestra argumentacin.
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2.5.
ALTERNATIVAS DE FUNDAMENTACIN.
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presente, de nuestro presente -con el peligro de etnocentrismo que ello conlleva-, conduce, asimismo, a manejar criterios filosfico-polticos sin otra
justificacin que su implantacin ideolgica en un determinado momento
histrico. Este es el caso de la argumentacin de Szabo, pues tras su pretensin de fundamentar histricamente los derechos humanos, halla su principio
en el surgimiento del Estado, absolutizando tal instancia como la fuente y
como el sujeto incontestable de tales categoras normativas. Pensamos que la
ausencia de una fundamentacin que vea los derechos humanos como producto de la interaccin dialctica establecida histricamente entre la actividad
humana, las necesidades y sus objetos, y las preferencias generalizables por
ellos dirigidas, conduce a confundir un estadio del reconocimiento de tales
categoras -el nacionalismo y el surgimiento del Estado soberano intervencionista- con su naturaleza y sus caractersticas esenciales.
Todo esto no quiere decir que haya que abandonar el estudio de los
derechos humanos en su historicidad. Ni mucho menos. Lo que se pretende
es apuntar que dicha historicidad consiste menos en una bsqueda de antecedentes que en la conciencia del cambio y mutacin de la naturaleza del
objeto en funcin de los cambios histricos y sociales. Y esta tendencia la
encuentro en las tesis de Ignacio Ellacura expuestas en su trabajo Historizacin de los derechos humanos.
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proceso pueden llegar a negar su alienacin y comienzan la lucha por cambiar dichas estructuras institucionales elevadas a la universalidad.
Es, precisamente, en ese momento cuando se aprecia que el proceso
a partir del cual la burguesa institucionaliz sus expectativas se halla cerrado
y nos encontramos ante la disyuntiva de aceptar lo que se considera universal
o quedar al margen de las protecciones institucionales. Las necesidades y
valores de los pueblos y de los grupos oprimidos no pueden entrar en conflicto con los principios universales juridificados en las declaraciones y constituciones que desarrollan aquellas. A lo ms estas expectativas se objetivan a un
nivel puramente cotidiano: ejemplo de solidaridad entre los oprimidos; o
puramente artstico: canciones, folklore, literatura comprometida ... Pero no
llegan a la objetivacin institucional que es donde esas necesidades yesos
valores hallan su mximo grado de generalidad y garanta. El proceso se ha
cerrado. El trabajo de Ellacura nos pone ante la evidencia de que los derechos humanos son realidades histricas, dinmicas, que tanto pueden ser
aceptadas como negadas en funcin de los contextos espacio-temporales, y,
por ello mismo, no reductibles a unos textos ni a una de sus posibles interpretaciones.
Ellacura abre las perspectivas de una fundamentacin dialctica: las
declaraciones de derechos humanos, con la actividad poltica consecuente,
no pueden cerrar el paso a nuevas formas de entender y positivar las necesidades y valores de grupos emergentes que luchan contra su marginacin
institucional. Pero su tesis no agota el problema. Exponer las razones' de los
cambios (el prin~ipio) de los fenmenos no supone la fundamentacin de los
mismos. Aunque] como digo, estas tesis de Ellacura nos ponen en el camino
a seguir, no cre que ese principio de la negacin de una clase con respecto
a la imposibilidad de poner en prctica sus derechos sea el fundamento de
los derechos humanos. Por qu? Porque pienso que la fundamentacin es
una tarea, es un proceso, no es algo que se pueda reducir a un solo parmetro sea ste el de la aceptacin o el de la negacin, sino ms bien es una
tarea, un proceso dialctico de interaccin entre una serie de fenmenos.
La tarea de fundamentacin no puede quedarse en la constatacin
de una negatividad. Fundamentar, repito, es un esfuerzo por hallar la estructura en la que dichas normas se apoyan y, asimismo, por encontrar la dinmica interna de los elementos que la componen. Instalndonos en la perspectiva europea, la fundamentacin reside ms bien en la bsqueda de un
procedimiento justo que, superando los aspectos puramente formales, contemple la realidad de los derechos humanos en un sentido dinmico y crtico.
Siguiendo las tesis de la Escuela de Budapest, este procedimiento se
basa en la interaccin dialctica dada entre, por un lado, el trabajo, entendido como actividad humana especfica (Lukcs) o como trabajo vivo (Enrique
Dussel), y, por otro, las necesidades. A travs de la praxis humana se satisfacen y se crean nuevas necesidades, las cuales no se agotan en el cumplimiento de una carencia, sino que se constituyen en impulsos conscientes hacia la
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transformacin de situaciones y formas de vida en aras de un mayor bienestar humano. Estas necesidades, con el tiempo, se van independizando de las
situaciones sociales e histricas que les dieron origen, y se van objetivando
cotidiana, artstica e institucionalmente; y, una vez objetivadas, se someten al
proceso axiolgico: o lo que es lo mismo, tales objetivaciones de necesidades
van siendo preferidas social y conscientemente por los seres humanos. A
travs de los valores la sociedad dota de sentido a las necesidades objetivadas: al valorar humanizamos lo valorado; le otorgamos sentido para nosotros.
Ya no tratamos con necesidades, sino con valores que humanizan y dinamizan el proceso a partir del cual lo que fueron expectativas individuales, se
han generalizado y han pasado a convertirse en pautas generalizables a ms
de una forma de vida.
\
2.6. CONCLUSiN.
Si aceptamos esto, podramos concluir esta ponencia, primero, definiendo los derechos humanos como los bienes jurdicos -necesidades objetivadas a un nivel instituconal- o con pretensiones de juridicidad -necesidades
objetivadas meramente a un nivel cotidiano o artstico- dotados del mayor
contenido axiolgico -es decir, preferidos conscientemente por el mayor nmero de formas de vida que componen la humanidad. Y, segundo, al radicar
la fundamentacin en un proceso dialctico, dejamos abierto el procedimiento para que todas las necesidades y todos los valores tengan la misma
posibilidad de objetivarse a un nivel institucional, impidiendo con ello la
supremaca universal de una nica forma de entender los derechos humanos
y que no ha de coincidir con un derecho en concreto (por ejemplo la vida, la
libertad o la igualdad), sino con una posibilidad, o lo que es lo mismo, con el
reconocimiento de que todos los seres humanos sean sujetos de derechos y
tengan las oportunidades necesarias para ponerlos en prctica. Tener derechos y posibilidades para su realizacin concreta supone aunar lo universal
(los derechos humanos) y lo particular (las condiciones de su plasmacin en
el contexto que sea). La mxima violacin a los derechos humanos es la que
ira contra ese contenido esencial al quitar la posibilidad de gozar de derechos
o de los medios necesarios para su satisfaccin. Y, desgraciadamente, de
tales violaciones est empedrado nuestro mundo. La consideracin de la
fundamentacin como un procedimiento, basado en ese compromiso axiolgico y formal y limitado por el contenido esencial de los derechos humanos,
nos da la medida de la radicalidad de la fundamentacin que aqu presentamos. Aunque, como decimos, no pueda ser absolutizada, la Declaracin
Universal puede dar la medida de la radicalidad del fundamento, al instaurar
jurdicamente un conjunto de principios totalmente coherente con el compromiso sealado. La radicalidad de la fundamentacin reside en llevar hasta
sus ltimas consecuencias esos principios; pero no encerrndolos en interpretaciones dogmticas, sino adaptndolos y revisndolos en funcin de las
condiciones concretas a las que deben ser aplicados. Como afirma M. Markovic,
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DEBATE
El segundo tema que quiero destacar en tu exposicin es la relevancia que en tu propuesta alternativa de fundamentacin dialctica a partir de
la Escuela de Budapest has dado a la reflexin de Ignacio Ellacura. En relacin con su artculo Hlstoiizecion de los derechos humanos desde las mayories populares y los pueblos oprimidos me gustara hacer un par de observaciones:
1a Esta reflexin de Ellacura supone su reflexin fundamental sobre
los derechos humanos realizada en la dcada de los 80. Pero considero que
es una reflexin nuclear, no suficientemente desarrollada. Es su clave de
interpretacin, su enfoque de fundamentacin de los derechos humanos,
pero que no tiene el desarrollo que desde su filosofa de la realidad histrica
podra haber realizado si hubiera podido prestar mayor dedicacin a este
tema. Creo que siguiendo su reflexin nuclear puede intentarse un ulterior
desarrollo.
2a Ciertamente estoy de acuerdo contigo en que Ellacura hace un
buen uso de la historia. Historizar los derechos humanos no era para l ni
historiar su positivacin, ni tampoco su fundamentacin. Historizar los derechos humanos es para l repensarlos crticamente desde su filosofa de la
realidad histrica. No s si ello supone estrictamente una fundamentacin
filosfica, o ms bien se podra afirmar que su reflexin supone un intento de
fijar los parmetros de lo que sera una matriz para la progresin histrica de
los derechos humanos. Si ello fuera as, entonces la reflexin de Ellacura
supondra un nuevo enfoque de la fundamentacin clsica de los derechos
humanos. No s si es pretencioso darle esta dimensin a su reflexin. De
cualquier manera ello supone un ulterior estudio: pero s creo que si se analizasen los vectores de pensamiento de esta reflexin, podran encontrarse en
ella los principales parmetros de esa matriz a la que me refiero. Me gustara
saber qu opinas sobre ello.
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LA FUNDAMENTAC/6N
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dialctico, como t bien dices -y en ello estoy totalmente de acuerdo contigo? Pero, introduciendo en tu alternativa, por ejemplo, todas las minoras -que
al final no son tan minoras- no resultara que los nicos seres liberados del
mundo seran los varones blancos ricos y todos los dems seramos el gran
colectivo de marginados de todo tipo y color?
Me parece, pues, que tu fundamentacin
dialctica es tambin una
forma, un procedimiento
muy al estilo europeo, muy al estilo occidental.
Probablemente bien presentado por tu parte a la hora de ofertarlo, pero posiblemente sea interesantsimo en tanto en cuanto admite introducirle diferentes vectores. Pienso, por ejemplo, que si se le introduce a tu alternativa, a tu
fundamentacin
dialctica como mtodo, como proceso de objetivacin, se
le introduce, digo, el vector gnero, me refiero al gnero humano, al masculino y al femenino, el resultado sera interesantsimo. No dividiramos ya al
mundo en mayoras y minoras polticas, en. discriminaciones de raza, sexo,
religin, sino simplemente en gnero. Ello trastocara de repente toda la fundamentacin histrica, los orgenes y principios, el consenso, los valores ... Se
acabara, literalmente, trastocndolo todo.
Por ello, me pregunto: no tendr que ver tu alternativa con la alternativa rousseauniana?
Rousseau intent en su fundarnentacin
de la voluntad generalllenarla
de un mnimo de contenido. En una lectura de hoy, ese
milenio no sera el valor de la mayora, sino la proteccin de quien se queda
en minora o en minoras, en las mltiples minoras que se referencian frente
a esa mayora que es la que obtiene la legitimidad y tambin la eficacia. En
este sentido, tu alternativa de fundamentacin
dialctica sera un procedimiento que entronca con el procedimiento rousseauniano.
Creo, sin embargo, que es interesante tu alternativa de fundamentacin dialctica, pero no s si no acaba siendo un procedimiento que acaba
salvaguardando,
al estilo rousseauniano
y occidental, los valores que van
cambiando.
PONENTE. En primer lugar, debo resaltar la profundidad y alcance de
tu intervencin. En trminos generales estoy totalmente de acuerdo contigo.
Sin embargo, y sin extenderme mucho, quisiera aclarar lo que creo es el
ncleo de tus dudas: la contraposicin entre las dos formas de fundamenta.cin de derechos. Antes de nada, debo decir que no me he referido al hecho
del surgimiento del Estado en Europa y Norteamrica. Desde luego que la
estructura estatal no comienza de la noche a la maana. Es todo un proceso
histrico que se halla detrs de este fenmeno. Como afirman Hall e lkemberry (El Estado, Madrid, 1993) la organizacin estatal se compone de un
conjunto de instituciones controladoras
de los medios de violencia y de
coaccin que, enmarcadas dentro de un territorio geogrficamente delimitado, tienden a crear una cultura poltica comn compartida por todos los ciudadanos; y esto no se realiza en un slo momento, Por mi parte, quisiera
resaltar otra cosa: concretamente
las diferencias de fundamentacin en una Y
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otra tradicin, diferencias que proceden sobre todo de los distintos obstculos
que tanto una formacin social como la otra tuvieron, y tienen, que sortear
para justificar y legitimar sus respectivos rdenes sociales. En funcin de esos
hechos histricos, y no al revs, es como hay que entender las diferentes
fundamentaciones de los derechos. Veamos rpidamente el caso de Amrica
Latina, lugar donde la reivindicacin de derechos humanos se extiende ms
all del terreno individualista liberal en el que se sitan las propiamente occidentales. Los obstculos o, por decirlo de otro modo, las circunstancias histricas, sociales y polticas que atraviesan estos pases exigen un esfuerzo de
fundameptacin diferente del surgido en otros contextos: los derechos de las
comunidades indgenas, las reivindicaciones de pluralismo jurdico y formas
de derecho populares, los movimientos de derecho alternativo, etc., conforman un'panorama que afecta a la propia consideracin de los derechos humanos. Veamos el argumento con un poco ms de detenimiento.
En el mbito anglosajn, y sobre todo en el norteamericano, las
aportaciones a una teora contempornea de la justicia han pivoteado sobre
tres ejes: la teora econmica de la constitucin de James Buchanan, preocupada por calcular cunto nos puede costar el consenso formulado en una
forma fundamental; las aportaciones de .Iohn Rawls, dispuestas en tomo a la
necesidad de relegitimar los presupuestos del liberalismo clsico, atendiendo
a la formulacin de unos principios que otorguen solidez a lo que el autor
denomina cultura pblica, compuesta, y esto es lo importante, por las tradicionales libertades individuales (todo ello asumido como algo demostrable
cientficamente); y, en tercer lugar, las ideas anarco-liberales de Robert Nozik,
para el que no hay razn alguna que nos impulse a abandonar el estado de
naturaleza en el que los individuos gozan de unos derechos inviolables e
inmutables, defendibles a travs de las estructuras de un Estado mnimo que
no interfiera en lo que se da por establecido de una vez y para siempre.
Si por el contrario nos fijamos en los desarrollos actuales de la filosofa poltica europea, podemos ver que por aqu no se trata tanto de justificar
el consenso, sino del establecimiento de procedimientos que permitan replantearse la formacin del consenso y de la legitimacin democrticos. Tanto la
teora de la situacin comunicativa ideal de la segunda Escuela de Frankfurt,
como las aportaciones de Luc Ferry y Alain Renaut, sin olvidar las interesantes ideas de autores como Zygmunt Bauman y Anthony Arblaster; tratan de
plantear la necesidad, desde diferentes perspectivas no siempre coincidentes,
de una constante relegitimacin de la democracia, de una diferenciacin
entre la idea de individualidad 'y de autonoma -corno base para una teora
de la subjetividad diferente de la propiamente liberal-, y de una extensin
cada vez mayor de espacios donde el consentimiento deje de ser tcito para
convertirse en expreso: actuando con ello en las propias bases del consenso
social.
y es en este sentido donde coloco mi altemativa. Los derechos humanos no son realidades eternas ni consolidadas; son parmetros histricos
(cambiantes) que dan muestra de las transformaciones sociales que han 10-
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FERNANDO PRIETO.
CARMEN CALVO. Pero es que all llegan los que huan de la negacin
de realidades ... en Europa ...
JUA<'U1N H~HRERA
FLORES
porque los derechos son derechos aunque no sean eficaces. Habra que
aadir que, cuando un determinado grupo quiere que sus necesidades sean
reconocidas a nivel de derechos fundamentales, se trata de una pretensin
que, para ser legtima, lleva consigo la dimensin de la universalidad, y si no
tiene esa dimensin, esa pretensin no pasa de ser simplemente una demanda concreta de un pueblo.
LA FUNDAMENTACION
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que yo, y por eso respeto, y espero que t respetes, las diferencias que nos
separan. Slo ese tipo de universalismo relativista es el que puede ser aceptado libremente por todos.
FERNANDO PRIETO.
con. Para m, en esta formulacin que t nos planteas, falta una palabra,
falta Kant.
Creo que la fundamentacin propuesta huye precisamente
del tema de la eficacia y se concreta en el aspecto del reconocimiento. Lo
importante no es que se cumpla o se deje de cumplir algn derecho o alguna
demanda en concreto. Lo relevante es reconocer que todos, sin excepcin,
somos sujetos de derechos y que estamos legitimados social y culturalmente
para ponerlos en prctica. La universalidad no se detiene en derechos, sino
en el procedimiento para llegar a reconocerlos y a ejercitarlos. Como afirma
Vittorio Mathieu (WAA., Los fundamentos filosficos de los derechos
humanos), la mayor violacin de derechos humanos es el impedir a los seres
humanos reivindicar sus expectativas y luchar por su satisfaccin. Si se reconoce que todos tenemos la posibilidad de valorar, es decir, de generalizar
nuestras preferencias sociales y de actuar para llevarlas a la prctica, creo que
estamos abordando la esencia de los derechos humanos, por supuesto, sin
confundirlos con el poder.
PONENTE.
PONENTE. Estamos aqu de nuevo con el tema de los derechos morales, y an ms precisamente ante el dilema entre derecho y moral. Yo no
pienso que el derecho tenga que ser moral para ser derecho. Hay normas
claramente inmorales y no, por ello, dejan de ser derecho positivo. Lo que s
creo es que las normas pueden y deben ser enjuiciadas moralmente por parte
de la sociedad soberana. En este mismo sentido, defiendo que no existen
valores jurdicos, sino derechos con una mayor o menor dimensin axiolgiea en funcin de las preferencias sociales a ellos dirigidas. Los principios
generales del derecho seran algo as como las categoras axiolgicas ms
abstractas desde las cuales una formacin social pretende que se interpreten
y se apliquen sus derechos. En este sentido, y no en el confundir derecho con
tica, es como entiendo la relacin entre ambas instancias.
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3a Sesin.
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