DERECHO PROCESAL II: Resumen

JUAN MONTERO AROCA

LA ACCIN
Captulo I: Accin y tutela judicial
A) EN EL DERECHO ROMANO sistema de acciones
- Distincin entre derecho objetivo (conjunto de normas jurdicas
generales, imperativas y coercibles) y derecho subjetivo (situaciones
de poder o preferencia respecto de cosas o contra persona)
- Derecho subjetivo cualidad moral atribuida a una persona para
tener o hacer algo justamente.
- Fuentes del derecho jurisprudencia y edicto de pretor (catlogo de
formas de reclamar procesalmente de acciones).
- Juristas describir relacin jurdica con referencia a la accin.
- CONCEPCIN MONISTA DE A ACCIN accin y derecho subjetivo
igual cosa. Primero estaba la accin y luego el derecho subjetivo. 1)
accin 2) derecho subjetivo.
o Acciones distingue 1) petitio (prestacin concreta que
demandante reclama), 2) actio (fundamento legal de la
petitio); por lo tanto actio y obligatio son trminos sinnimos.
o accin prius del derecho subjetivo.
B) SITUACIN EN EL SIGLO XIX CONCEPCIN MONISTA INVERTIDA
primero estaba el derecho subjetivo y luego la accin, 1) derecho
subjetivo 2) accin.
a. Savigny el origen de la accin est en la violacin del derecho
subjetivo.

Accin en general: nocin unitaria, comn, genrica

del proceso judicial derecho pblico.

Accin en concreto: derecho subjetivo material y su

violacin.
b. Escuela francesa accin es la prolongacin del derecho subjetivo

Demolombe ley habla de derecho y acciones

incurriendo en un pleonasmo.
c. Espaa siglo XIX: aspecto del derecho subjetivo privado que se
ejercita o acta jurisdiccionalmente.

Derecho privado porque presupone un derecho y una

lesin o desconocimiento de un derecho.

Reciben el nombre por el derecho material que

protegen.
C) POLMICA WINDSCHEID MUTHER ( 1856- 1857) teoras dualistas que
distinguen entre el derecho subjetivo y accin. Accin posterius
respeto al derecho subjetivo.
a. Windscheid: accin es la expresin primaria de lo que una persona
podra exigir a otra, exigencia judicialmente amparada.
b. Muther: accin se separa del derecho material privado al derecho
pblico.

Derecho moderno accin: derecho a tutela jurdica

por parte del Estado.
1) Derecho subjetivo material: contra particular y de
naturaleza privada.
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2) Derecho de accin: contra Estado personalizado en sus

rganos juridiccionales y de naturaleza pblica.
D) LOS CAMINOS DE LA ACCIN
1. Teora concreta de la accin: trata de explicar las relaciones
entre derecho material y proceso (como se pasa del derecho
material a la actividad de los rganos de jurisdiccin); tutela
jurisdiccional no se explica solo por la violacin del derecho
subjetivo.
2. Teora abstracta de la accin: trata de explicar porque un
particular puede dirigirse al Estado y exigir la actuacin de los
rganos dotados de potestad jurisdiccional.
1 teora concreta de la accin: LA ACCIN COMO DERECHO A LA TUTELA
JURISDICCIONAL CONCRETA
Trata de explicar cmo se pasa del derecho material al proceso. El derecho
material es siempre privado. Esta teora concreta parte de 3 premisas, de las
cuales 2 no se discuten:
1) Derecho de accin es autnomo del derecho material por sus
presupuestos y tambin por su objeto.
- Objeto del derecho subjetivo prestacin.
- Objeto del derecho de accin acto de tutela a prestar por el
juez. Clases de tutelas: declaracin (mera, constitucin,
condena), ejecucin y aseguramiento o cautela. Clase de
accin determina clase de tutela.
2) Derecho frente al Estado, el cual queda obligado jurisdiccionalmente
a otorgar tutela siempre que concurran los presupuestos necesarios.
A) Derecho de carcter concreto: se trata de un derecho a obtener una
sentencia de contenido concreto, por lo tanto favorable al demandante
(la tutela jurdica pedida).
Critica: si la actividad jurisdiccional la inicia quien tiene y quien no
tiene razn (algo que se ver al final), no cabe admitir una
concepcin que afirma que la accin es el derecho a una
sentencia de contenido concreto.
El derecho de accin a diferencia de derecho subjetivo material
solo puede ser reconocido en el proceso, en la sentencia. ( sujeto
a una condicin de duda: que el juez me d la razn)
De la Oliva: requisitos para una sentencia positiva:
i. Accin reconocida de manera general por el ordenamiento
jurdico.
ii. Accin reconocida de manera especial, es decir, que en el
caso concreto los hechos puedan subsumirse en la normal
general.
iii. Normas reconozcan que el demandante puede pedir la
actuacin de una de ellas en el caso concreto->
legitimacin activa.
iv. Existencia de un inters legtimo en obtener tutela judicial.
Admitir que una ciudadano puede ser titular de un derecho
subjetivo incluso en el caso de que sea negado por un juez en un
caso concreto, se basa en una concepcin liberal y de afirmacin
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de la libertad, por lo contrario se tratara de una concepcin

autoritaria, negadora de la libertad misma.
B) mbito de la tutela concreta: La teora concreta se reduce a la aplicacin
en el proceso por los rganos jurisdiccionales del derecho privado,
afectando al derecho civil por la manifiesta influencia del derecho
pblico. Tomas en cuenta:
1. En derecho civil no puede tenerse derecho a obtener una
sentencia de contenido concreto favorable al no hablarse de
existencia de derechos subjetivos de naturaleza privada. Los
iniciadores de la teora concreta parten de dos condiciones que
limitan su construccin: 1) poltico (concepcin liberal
Estado al servicio del ciudadano) y 2) jurdico (explicacin de
cmo el orden jurdico privado era tutelado por la jurisdiccin).
2. En derecho penal la teora concreta no puede ser aplicable
porque no existen derechos subjetivos materiales de
naturaleza penal. Los particulares no pueden disponer de la
pena suponiendo que la aplicacin del derecho queda fuera de
su disposicin.
1) No existe relacin jurdica penal entre los que han
intervenido en el delito y 2) El ofendido o perjudicado no es
titular de un derecho subjetivo de imponer la pena. Por lo
tanto, al asumir el Estado la aplicacin del derecho penal
excluye que los particulares tengan derechos subjetivos de
contenido penal y de que exista un derecho de accin.
2 teora abstracta de la accin: LA ACCIN COMO DERECHO A LA TUTELA
JURISDICCIONAL ABSTRACTA
Pretende explicar porque una persona puede promover la iniciacin de un
proceso, es decir, la actividad jurisdiccional del Estado. La accin se concibe
como el derecho a la actividad jurisdiccional (que en el proceso se dicte una
sentencia sobre el fondo del asunto).
A) Las formulaciones doctrinales: se inicia con Degenkolb, siendo una
reaccin contra la concepcin privatista de la accin.
nico elemento de toda accin es el derecho a sujetar al
demandado al proceso mismo, la actividad procesal. Este derecho
debe fundarse en algo general y previo (mantenimiento de la paz
en la comunidad fundada en el derecho y la paz de los miembros).
Prohibida la autotutela, es necesario reconocer a los ciudadanos
un derecho al proceso lo que hace nacer un inters de carcter
secundario (Alfredo Rocco) a la eliminacin de los obstculos a la
satisfaccin del inters material estado. Inters, secundario y
abstracto (se refiere a la intervencin del Estado para la
realizacin de los intereses materiales) es el DERECHO SUBJETIVO
DE ACCIN.
B) Accin y pretensin: Guasp distingue entre la accin y la pretensin.
Sistema procesal deba atender a la pretensin (acto jurdico del actor
que conduce a la produccin de una serie de efectos, fundamentalmente
la admisibilidad y a la estimacin dependiendo de la existencia de sus
presupuestos).
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1. Concepto de accinse ha abandonado, convirtindose en

unos de los temas procesales de nuestro tiempo tiene que
ser UNITARIA, nica accin, nico concepto.
2. Concepto de pretensinasumida su trascendencia en relacin
con el objeto del proceso. Debe hablarse de clases de
pretensiones con importancia en la clase de tutela
jurisdiccional pedida.
El derecho de accin es la actividad jurisdiccional del estado
teniendo como objeto la pretensin.
o Derecho de accin derecho subjetivo pblico.
o Pretensin declaracin de voluntad fundada.

EL DERECHO FUNDAMENTAL A OBTENER UNA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA

Derecho fundamental de todas las persona a obtener una tutela judicial
efectiva de los jueces y tribunales (24.1 CE)
A) Titulares del derecho: todos los sujetos jurdicos, sean espaoles o
extranjeros, personas fsicas o jurdicas. Se discute la consideracin
del Estado como titular de este derecho fundamental.
B) Contenido esencial del derecho en el mbito civil:
a. El acceso a la justicia: posibilidad de acceder a los rganos
jurisdiccionales para que se pronuncien sobre la pretensin. Cabe
destacar:
i. No existen conflictos jurdicos que pueden excluirse de ser
planteados por los ciudadanos y resueltos por los rganos
jurisdiccionales.
ii. Posibilidad de plantear una cuestin jurdica a los jueces y
tribunales no puede hacerse depender de controles
administrativos o de autorizaciones de otros poderes.
iii. Las causas legales de inadmisin a trmite de la demanda
deben interpretarse en el sentido favorable a la efectividad
del derecho de acceso ( no puede excluirse el conocimiento
judicial de la controversia toda demanda civil es en
principio admisible y la inadmisin funcionara como
excepcin que tiene q estar justificada)
b. La resolucin de fondo: necesidad que se dicte una resolucin de
fondo fundada en derecho.
i. Derecho no puede implicar el logro de una sentencia
favorable, porque supondra la constitucionalidad de todos
los derechos subjetivos.
ii. A existencia de la resolucin sobre el fondo puede hacerse
depender de la concurrencia de presupuestos procesales o
del cumplimiento de los requisitos procesales.
iii. Incongruencia adquiere relevancia constitucional: 1) falta
de pronunciamiento sobre alguno de los extremos es falta
de exhaustividad, puede tener relevancia constitucional a
falta de pronunciamiento tutela judicial efectiva. 2) la
4

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c.

d.

e.

f.
g.

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incongruencia se funda en el principio dispositivo y el de

aportacin de parte, lo que no implica una vulneracin de la
garanta procesal fundamental.
La motivacin de la resolucin: derecho a que la sentencia sobre
fondo sea motivada.
i. Motivacin suficiente, no arbitrarea seleccin de la norma
aplicable y su interpretacin es cuestin de legalidad
ordinaria sin relevancia constitucional.
ii. Problema comienza cuando el Tribunal constitucional
estima la relevancia constitucional. 1) seleccin arbitrare yo
manifiestamente irrazonable. 2) error patente, 3)
desvinculacin del sistema de fuentes establecido.
La prohibicin de la indefensin: tutela judicial efectiva se coencta
a avces con la interdiccin de la indefensin. Tribunal
constitucional se refiere como:
i. clausula genrica o frmula de cierre se abarcan las
vulneraciones de garantas y las infracciones procesales
graves.
ii. Distingue indefensin jurdico-procesal e indefensin
material o con relevancia constitucional. La nica
indefensin se produce cuando se impide ejercitar el
derecho de defensa, distinguiendo: 1) infraccin de norma
procedimental en relacin a la regulacin del proceso que
no afecta el derecho de defensa, lo cual no impide que
produzca efectos normales, 2) infraccin de norma procesal
que afecta a la eficacia del acto, posibilita la interposicin
de un recurso y 3) vulneracin del derecho de defensa de
las partes suponiendo siempre infraccin de una norma o
principio procesal.
iii. Requisito necesario para entender vulnerada algunas de las
garantas.
La firmeza, la invariabilidad y la cosa juzgada:
i. firmeza de la sentencia: no pueden ser ya recurridas por las
partes.
ii. Invariabilidad de las sentencias: no pueden ser de oficio por
el tribunal que las dicta.
iii. Cosa juzgada formal: si no la produce la ltima resolucin
del proceso se refiere a una manera concreta legal de
ordenar el proceso.
iv. Cosa juzgada material: afecta a la tutela judicial efectiva y
a la esencia misma de la jurisdiccin.
La ejecucin de lo juzgado: garantas para el funcionamiento y
desarrollo del Estado de Derecho.
El derecho a los recursos legales: derecho comprende que el
legislador regule algn recurso contra resolucin si est regulado.
1) legislador libre para establecer o no recursos y determinar los
requisitos, 2) corresponde a los tribunales ordinarios aplicar los
requisitos sobre admisin del recurso, pero el derecho puede
vulnerarse al establecer requisitos difciles o de imposible
cumplimiento.
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C) Contenido esencial en el proceso penal tiene 2 importantes

especialidades:
a. El ius ut procedaturacusador no es titular de una relacin
jurdica material ni de un derecho subjetivo material
i. La accin penal no puede ser ms que un ius ut
procedatur, es decir, un derecho al proceso y a la sentencia
en que se declare existencia o no del derecho a penar del
estado.
ii. Incondicionado es el pronunciamiento motivado del juez en
la fase instructora sobre la calificacin jurdica de los
hechos, expresando las razones de inadmisibilidad.

Capitulo II: Gratuidad de la tutela judicial

EL ACCESO GRATUITO A LA JUSTICIA: institucin denominada beneficio de
pobreza o de justicia gratuita, ahora llamada de asistencia jurdica gratuita.
a. Instrumentalizar la facilitacin del derecho de accin de quienes
carecen de los recursos econmicos para litigar en todo proceso
civil, penal, laboral, administrativo y constitucional. Fundamento
principal principio de igualdad. Derecho pblico subjetivo de
naturaleza procesal.
b. Unificacin legislativa, es decir, todas las solicitudes del beneficio
de justicia gratuita se sometern a los mismo presupuestos,
contenido y procedimientos previstos.
c. Perdida de la naturaleza judicial del procedimiento para la
concesin del beneficio que ha sido transformado en
administrativo, excepto el recurso.
EL DERECHO AL BENEFICIO DE LA ASISTENCIA JUDICIAL GRATUITA: dos
componentes 1) asistencia jurdica gratuita, 2) procedimiento para su
concesin.
Contenido material de la asistencia:
a) Requisitos de fondo: concesin del derecho depende de tres requisitos
de fondo:
a. Circunstancias econmicas del solicitante 1) circunstancias
familiares y econmicas del solicitante. Asistencia letrada al
detenido. Mujer vctima de gnero. Victimas del terrorismo, 2)
persona jurdica , insuficiencia de recursos para litigar.
b. Litigar por derechos propios se reconoce solo a quien litigue o
vaya a defender derechos o inters propios.
c. Sostenibilidad de la pretensin deber ser lo suficientemente
fundada como para poder tener xito en el mismo. Se desdobla en
dos aspectos complementarios: 1) anlisis en sentido estricto y 2)
nombramiento del abogado. Respecto al proceso penal, n es
posible alegar q la resistencia es insostenible con relacin al
acusado o imputado, ni tampoco en caso de recurso.
b) Formas de declaracin: tres posibilidades.
a. Administrativo ente administrativo.
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b. Legal por ley.

c. Internacional.
c) Contenido del derecho: contenido especfico contenida en los siguientes
derechos:
a. Asistencia extrajudicial gratuita
b. Asistencia gratuita del abogado al detenido o preso que no lo
hubiere designado libremente.
c. Nombramiento de abogado de oficio.
d. Nombramiento de procurador de oficio.
e. Asistencia pericial gratuita por personal tcnico adscrito a los
rganos judiciales o dependientes de las administraciones
pblicas o privados designados.
f. Insercin gratuita de anuncios o edictos.
g. Exencin del pago de depsitos necesarios para la interposicin
de recursos.
h. Obtencin gratuita de copias, testimonios, instrumentos y actas
notariales.
i. Reduccin del 80% de los derechos arancelarios que correspondan
a documentos pblicos.
d) mbito de aplicacin: el reconocimiento es de todos los derechos que
haya fijado la comisin hasta la finalizacin del proceso, lo que incluye
los recursos. Debe realizarse la peticin antes de iniciarlo o
conjuntamente con la demanda.
e) Extincin: normalmente con la finalizacin de la ejecucin del proceso
para el que se obtuvo o con naturalmente con la resolucin denegatoria
definitiva.
a. Total: revocacin (declaracin errnea, falseamiento u ocultacin
de datos), condena en costas del contrario, condena en cosas del
beneficiario que hubiera mejorado de fortuna.
b. Parcial: vencimiento en el pleito del beneficiario, por litisexpensas.
LA TRAMITACION PROCEDIMENTAL
Carcter formal. La naturaleza jurdica del nuevo procedimiento es puramente
administrativa.
DESIGNACION DE OFICIO DEL ABOGADO Y DEL PROCURADOR
a) Designacin provisional: existencia de plazos procesales, tantear
posibilidades de xito.
b) Designacin definitiva.
c) Designacin para recursos.