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Algunas puntualizaciones
La evolucin de la motivacin
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En materia jurdica debe quedarnos claro que la exigencia de motivacin en las decisiones jurdicas no siempre
ha existido. En la poca de las monarquas absolutas, las
decisiones de los rganos de justicia prcticamente eran
desconocidas por el pblico en general (Perelman, 1979).
Esta situacin cambi a partir del triunfo de la Revolucin Francesa. La divisin de poderes y el triunfo de
la supremaca de la ley obligaron a los jueces a motivar sus juicios haciendo referencia a la legislacin en
vigor (Perelman, 1979). En este momento prevalecen los
Retrica y derecho hoy
materia de derechos humanos. En otras palabras, la justificacin de los actos jurdicos deber
modificarse y ampliarse. Una vez ms, las herramientas que nos proporciona la retrica sern
indispensables.
Pero la nueva justificacin no slo se refiere a
cuestiones normativas, tambin se dirige a consideraciones de equidad y justicia. El principio pro
homine, ante todo, se refiere a interpretar las normas del modo ms favorable para la persona. Los
actores jurdicos tienen aqu un campo de actuacin
ms amplio. En este caso, los argumentos no pueden constreirse al mbito normativo, puesto que
deben tomar en cuenta criterios y condiciones que
realmente ayuden a la atencin de las particularidades de cada persona. Una vez ms, al tratar de
demostrar que la norma se interpretar en pro de
las personas, la retrica jugar un importante papel.
La reforma constitucional en derechos humanos tambin hace referencia a la aplicacin
especfica de elementos caractersticos de la argumentacin y la retrica: la utilizacin de principios,
en concreto, de principios relativos a los derechos
humanos, tales como el de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad.
Respecto al principio de universalidad, cabe
aclarar que se ha demostrado que es inalcanzable cualquier fundamento absoluto respecto a
los derechos humanos; pero una posicin terica ms eficaz, en el plano prctico, es la bsqueda del consenso de las personas (Vitale, 2007). La
universalidad puede reconocerse como la mayora, puesto que resulta prcticamente imposible
que se entienda por todos. Universal significa,
entonces, consenso, si no del gnero humano, por
lo menos de la mayora. Desde el punto de vista
de la retrica, aqu se actualiza la nocin de auditorio universal, a saber, la aceptacin de un discurso por parte de todo ser razonable (Perelman,
1979).
Tambin se hace referencia a la interdependencia de los derechos, esto es, a la manera en
que se relacionan los unos con los otros en un
Francisco Javier Dorantes-Daz
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entretejido difcil de delimitar. En el mismo sentido se hace referencia a que los derechos son indivisibles, expresando con este adjetivo su naturaleza
no fragmentaria y su inderogabilidad. En otras
palabras, los derechos humanos deben argumentarse de tal manera que se respeten sin el menoscabo de los unos o de los otros. Por consiguiente,
en las sociedades democrticas, la argumentacin
jurdica se convierte en una herramienta fundamental para el ejercicio de los derechos.
Pero, ms an, los derechos humanos son
progresivos, puesto que van evolucionando en
la medida en que la humanidad descubre nuevos aspectos para garantizarlos adecuadamente (Hernndez Forcada y Rivas Snchez, 2006).
Esta cualidad tambin proporciona flexibilidad a
los derechos humanos con la finalidad de que se
vayan transformando, en atencin a las circunstancias que se generan da a da.
La utilizacin de principios, como los aqu
sealados, nos lleva a la nocin de tpicos, puntos
de partida para la argumentacin. De hecho, tambin la interpretacin conforme y el principio pro
homine juegan el papel de tpicos.4 La mejor utilizacin de estos tpicos en la argumentacin, una
vez ms, recae en el campo de la retrica. En consecuencia, la nueva retrica es necesaria en el derecho de nuestro tiempo.
En las sociedades democrticas, la retrica es
obligatoria por diversos aspectos de ndole metodolgica e, inclusive, por obligacin normativa.
nicamente por medio de la retrica el lenguaje jurdico podr volver a alcanzar el importante
papel que lleg a desempear en la sociedad. La
retrica es vital para la justificacin de las decisiones jurdicas. No se trata de mera palabrera, sino
de una tcnica que dignifica a quien la conoce. La
retrica obliga a argumentar; argumentar, a razonar, y razonar, a elegir la solucin ms equitativa. La obligacin de la retrica no se cie nada
ms a la ltima reforma en derechos humanos a
4 Me refiero a la nocin de tpico propuesta por Theodor
Viehweg (2007).
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A manera de conclusin
Hoy como en la Antigedad, al igual que la retrica y
la democracia, la retrica y el derecho vuelven a encontrarse. Con el deseo de vivir en una sociedad ms justa,
espero, desde el fondo de mi conciencia, que no vuelvan
a separarse. Nuestro pas merece discursos de esperanza
para el ser humano y sus instituciones. Es necesario que
hoy volvamos a ver a la retrica en nuestro derecho como
una herramienta crtica y analtica. No importa si es la
vieja o si es la nueva retrica, simplemente queremos que
vuelva al sitio del que nunca debi alejarse: la bsqueda
de soluciones justas en el derecho. LC
Referencias
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Mxico, UNAM, col. Bibliotheca Scrptorvm Graecorvm et Romanorvm Mexicana.
Atienza, Manuel (2006), Prlogo, en C. Courtis (comp.), Observar la
ley. Ensayos sobre metodologa de la investigacin jurdica, Madrid, Trotta, col. Estructuras y Procesos, serie Derecho.
Hernndez Forcada, R. y H. E. Rivas Snchez (2006), El vih/sida y
los derechos humanos. Gua bsica para educadores en derechos
humanos, Mxico, Letra S.
Perelman, Cham (1979), La lgica jurdica y la nueva retrica, Luis
Diez-Picazo (trad.), Madrid, Civitas, col. Monografas.
Perelman, Cham y Lucie Olbrechts-Tyteca (1989), Tratado de la argumentacin, Madrid, Gredos.
Viehweg, Theodor (2007), Tpica y jurisprudencia, Eduardo Garca de
Enterra (prl.), Luis Dez Picazo (trad.), Madrid, Thomson/Civitas.
Vitale, Ermanno (2007), Derechos y razones. Lecciones de los clsicos y perspectivas contemporneas, Mxico, UNAM, col. Estudios Jurdicos, nm. 123.
Francisco Javier Dorantes-Daz. Curs la licenciatura en Derecho en la Universidad Autnoma Metropolitana, Mxico. Tiene estudios de especialidad y
maestra en Derecho Constitucional y Administrativo; doctor en Derecho por
la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico. Ha trabajado como
profesor titular de licenciatura en el Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico, la UAM y la UNAM en las reas de teora y filosofa del derecho. En la
actualidad es profesor por oposicin de argumentacin jurdica en la UNAM y
profesor invitado en la UAM. Investigador honorario de la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin y miembro tanto de la Academia Mexicana de Ciencias,
Tecnologa y Artes, como de la Barra Mexicana y el Colegio de Abogados.