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APRESENTAO

EMENTAS

AULA 1: DIREITO DO TRABALHO (FUNDAMENTOS, FONTES E PRINCPIOS)

AULA 2: APLICAO DA LEI TRABALHISTA

AULA 3: EMPREGADOR

AULA 4: EMPREGADO

AULA 1: FUNDAMENTOS, FONTES E PRINCPIOS

INTRODUO

CONTEDO

FUNDAMENTOS DO DIREITO DO TRABALHO

CONCEITO

12

FONTES DO DIREITO DO TRABALHO

13

PRINCPIOS DO DIREITO DO TRABALHO

17

SMULA N 277 DO TST

20

ATIVIDADE PROPOSTA

23

APRENDA MAIS

24

EXERCCIOS DE FIXAO

24

AULA 2: APLICAO DA LEI TRABALHISTA E RELAO DE EMPREGO 29


INTRODUO

29

CONTEDO

30

APLICAO DA NORMA TRABALHISTA

30

CAMPO DE APLICAO TERRITORIAL DA NORMA TRABALHISTA

30

APLICAO DA NORMA TRABALHISTA NO TEMPO

31

O PRINCPIO DO EFEITO IMEDIATO DA LEI NOVA

33

SMULA N 277 DO TST

37

APLICAO DA NORMA TRABALHISTA NO ESPAO

37

RELAO DE TRABALHO E RELAO DE EMPREGO: REQUISITOS DA RELAO DE


EMPREGO

40

ATIVIDADE PROPOSTA

43

APRENDA MAIS

44

EXERCCIOS DE FIXAO

45

AULA 3: SUJEITOS DA RELAO DE EMPREGO (EMPREGADOR)

49

INTRODUO

49

CONTEDO

50

DESPERSONIFICAO DO EMPREGADOR

50

EMPREGADOR POR EQUIPARAO

52

GRUPO ECONMICO E SOLIDARIEDADE

54

SUCESSO DE TITULARES DA EMPRESA

57

SUCESSO TRABALHISTA JURISPRUDNCIA DO TST

61

PODERES DO EMPREGADOR

61

ATIVIDADE PROPOSTA

63

APRENDA MAIS

64

EXERCCIOS DE FIXAO

65

AULA 4: SUJEITOS DA RELAO DE EMPREGO (EMPREGADO)

70

INTRODUO

70

CONTEDO

71

EMPREGADO CONCEITO E CARACTERES

71

EMPREGADO DOMSTICO

74

OUTROS EMPREGADOS ESPECIAIS

78

ATIVIDADE PROPOSTA

81

APRENDA MAIS

81

EXERCCIOS DE FIXAO

82

REFERNCIAS

86

CHAVES DE RESPOSTA

87

AULA 1

87
ATIVIDADE PROPOSTA

87

EXERCCIOS DE FIXAO

88

AULA 2

AULA 3

92
ATIVIDADE PROPOSTA

92

EXERCCIOS DE FIXAO

93
97

ATIVIDADE PROPOSTA

97

EXERCCIOS DE FIXAO

98

AULA 4

99
ATIVIDADE PROPOSTA
EXERCCIOS DE FIXAO

99
100

BIBLIOGRAFIA

103

APRESENTAO DO CONTEUDISTA

104

A Disciplina de Teoria Geral do Direito do Trabalho ir abordar os conceitos e


fundamentos do direito laboral, proporcionando uma melhor atuao aos
profissionais que militam no ramo trabalhista e reas afins.
Partindo do exame dos princpios que diferenciam o Direito do Trabalho dos
demais ramos do Direito, ser examinada a sua interpretao e a sua
aplicao a casos concretos luz da sua construo normativa, doutrinria e
jurisprudencial.
Dentro do contexto da disciplina sero, tambm, examinadas as fontes do
Direito do Trabalho, com destaque para as suas fontes especficas e suas
caractersticas, natureza jurdica, limitaes, eficcia e aplicabilidade.
A disciplina abordar, por fim, a clssica distino entre a Relao de
Trabalho em sentido amplo e estrito, examinando os sujeitos da Relao de
Emprego e as regras a eles aplicveis, a exemplo da solidariedade nos grupos
econmicos, da sucesso trabalhista, dos poderes e limites do empregador,
assim como os tipos especiais de empregado e os temas relevantes aos
mesmos relacionados, como o caso das modificaes normativas pertinentes
ao empregado domstico e seus impactos na sociedade.
Objetivos:
1. O aluno dever ser capaz de identificar o fundamento bsico do Direito
do Trabalho, por via das noes gerais apresentadas;
2. O aluno dever ser capaz de descrever, explicar e aplicar os princpios
peculiares do Direito do Trabalho, em suas articulaes com as fontes

gerais e especficas, o que pressuposto indispensvel para a soluo


de casos concretos;
3. O aluno dever ser capaz de diferenciar a relao de trabalho da
relao de emprego, com habilidade para listar, explicar e aplicar as
normas jurdicas pertinentes aos sujeitos da relao de emprego, em
sua regulamentao geral e suas peculiaridades.

Ementas

Aula 1: Direito do Trabalho (Fundamentos, Fontes e Princpios)


Nessa aula, definiremos o conceito do Direito do Trabalho, seus fundamentos
e suas caractersticas. Em seguida, identificaremos as fontes do Direito do
Trabalho: estudaremos o conceito de fontes, a classificao, as fontes em
espcie, as fontes peculiares ao Direito do Trabalho. Por fim, descreveremos
os princpios do Direito do Trabalho no contexto da flexibilizao.

Aula 2: Aplicao da Lei Trabalhista


Identificaremos nessa aula a aplicao temporal, territorial e espacial do
Direito do Trabalho. Em seguida, descreveremos a Relao de Trabalho e a
Relao de Emprego. Por fim, identificaremos os requisitos da Relao de
Emprego.

Aula 3: Empregador
Nessa aula, definiremos o conceito, a crtica e o fundamento. Em seguida,
descreveremos a caracterizao do grupo econmico e a solidariedade.
Estudaremos a sucesso de titulares da empresa. Por fim, identificaremos a
sucesso trabalhista e a lei de falncias.

Aula 4: Empregado
Definiremos nessa aula o conceito, os caracteres e os tipos especiais de
empregados.

Introduo
Iniciaremos nossos estudos de Teoria Geral do Direito do Trabalho
apresentando um conceito para a disciplina, assim como seus fundamentos e
caractersticas. A seguir, examinaremos as Fontes do Direito do Trabalho e os
princpios do direito do trabalho dentro do atual contexto da flexibilizao.
O Direito do Trabalho disciplina uma relao jurdica marcada pela
desigualdade entre as partes e caracterizada pela presena de um polo
hipossuficiente, o empregado, e outro hipersuficiente, o empregador.
Partindo desse fundamento bsico, esse ramo do direito tem como proposta
reduzir a desigualdade contratual, revestindo-se de carter tutelar e
intervencionista.
Isso significa que, no Direito do Trabalho, a vontade das partes, embora
existente, dever, regra geral, respeitar a proteo mnima estabelecida pela
legislao vigente.
Objetivo:
1. Apresentar as noes gerais do Direito do Trabalho, descrevendo e
explicando suas fontes e identificando os princpios peculiares a esse
ramo do direito, em sua interpretao e aplicao a casos concretos.

Contedo
Fundamentos do Direito do Trabalho
A temtica relativa aos fundamentos do direito do trabalho encontra-se ligada
investigao acerca das causas sociais, poltico-econmicas e ideolgicas de
seu surgimento.

Evaristo de Moraes Filho, em sua obra Introduo ao Direito do Trabalho,1


trata interessantemente o assunto, destacando que no devemos confundir a
histria das formas de trabalho humano ao longo das civilizaes (e sua
regulao jurdica pelo Estado) com as atuais leis sociais dotadas de outro
esprito e com finalidade diversa.
O autor esclarece, ainda, que leis sobre o trabalho humano sempre existiram,
desde a antiguidade, mas eram leis de servido, leis do trabalhador reduzido
ao estado de coisa, que, em muito, se diferenciam desse direito tutelar de
formao recente, originado no sculo XIX e objeto de nosso estudo.
Assim, no cenrio global, a ambientao poltico-social e econmica, que
possibilitaria o surgimento do direito do trabalho, de carter tutelar e
intervencionista, resultou das emanaes oriundas de duas grandes
revolues: a Revoluo Francesa, responsvel pela implantao de um
regime poltico de liberdade e igualdade, ainda que formais; e a Revoluo
Industrial, responsvel pela transformao de um contexto produtivo
fundamentalmente agrrio no contexto industrial moderno, desencadeador de
problemas humanos e sociais que deixaram de encontrar soluo nos quadros
do direito clssico.
Originado dos progressos alcanados atravs das reivindicaes sociais, esse
novo ramo do Direito pressupunha, para a sua formao, um regime poltico
que respeitasse, ao menos no plano jurdico, a livre manifestao da vontade,
sem o qual no seria dada ao trabalhador a possibilidade de reivindicar a
melhoria de suas condies sociais.
Da a importncia da Revoluo Francesa e das demais manifestaes
revolucionrias do sculo XVIII, que romperam politicamente com os regimes

MORAES FILHO, Evaristo; MORAES, Antnio Carlos Flores. Introduo ao Direito do Trabalho, 8. Ed,
So Paulo, LTr, 2000, pg 66-80.

alicerados, no reconhecimento estatal de uma sociedade estratificada, para


estabelecer os cnones de um novo regime que se assenta sobre as bases do
tratamento igualitrio dos cidados perante o Estado.
Assim, politicamente, a transio do feudalismo para o capitalismo se
estabelece sob o alicerce dos postulados do liberalismo jurdico-poltico,
expressos no reconhecimento dos direitos individuais subjetivos e no
absentesmo do Estado, dentro de um sistema assegurador da livre
concorrncia.
As relaes de trabalho, nesse contexto, vo ser disciplinadas pelo Cdigo
Civil, com a otimista filosofia revolucionria de que a liberdade e a igualdade
de tratamento dariam a todos as mesmas chances de progresso social.
O esquema terico do liberalismo, apesar dos nobres ideais que o inspiraram,
no tardaria em noticiar o seu fracasso. Em poucos anos, o que se verificou,
na prtica, foi um acelerado crescimento do nmero de miserveis e
empobrecidos e a concentrao de riquezas nas mos de uma minoriaproprietria, de onde deflui a constatao de que a igualdade formal, em uma
sociedade marcada pela desigualdade material, resulta na explorao do fraco
pelo forte.
No setor produtivo, a ausncia de interveno estatal nas relaes contratuais
teve suas consequncias agravadas com a crescente utilizao da mquina,
do que deriva a relegao do homem a um papel secundrio na produo,
desencadeador do desemprego e da utilizao do trabalho de mulheres e
crianas. Surgem, agora, novas molstias profissionais e a multiplicao dos
acidentes de trabalho, ocasionados pela ausncia de normas de segurana no
trabalho, de limitao da jornada ou de imposio de um salrio justo. A
insatisfao no lar operrio passa a se refletir na prpria segurana da
sociedade.

10

Nesse contexto, a coletivizao do trabalho nas grandes indstrias acaba por


gerar a concentrao de grandes massas humanas, cujo resultado foi o
surgimento e a formao de uma conscincia de classe. Compartilhando as
mesmas, e desumanas, condies existenciais, a aproximao da massa
operria facilitou a organizao coletiva de suas reivindicaes, constituindose como fator determinante para as latentes lutas sociais.
Inevitveis, a partir da, as desordens ocasionadas pelo absentesmo estatal,
marcadas pelo crescimento das ideologias de protesto, paralisaes do
trabalho, agitaes, prises e, at, mortes. Dentre as lutas sociais que se
desenvolveram ao longo do sculo XIX, so citados os movimentos luditas e
cartistas, na Inglaterra, as revolues de 1848 e 1871, na Frana, e a
revoluo de 1848, na Alemanha, todas igualmente expressivas para o
florescimento do direito do trabalho.
Devido a demora de uma iniciativa do Estado, que a tudo assistia,
complacentemente, respaldado nos postulados do liberalismo, o quadro de

stress social crescente acabou por gerar o surgimento paraestatal das


primeiras normas trabalhistas.
Resultantes de acordos entre empregados e empregadores, e consideradas
pela doutrina como verdadeiras convenes coletivas de trabalho, as
primeiras

normas

trabalhistas

surgem

do

fogo

direto

das

lutas

reivindicaes sociais, margem da regulamentao estatal, tendo alcanado


o mrito de normalizar as relaes entre as classes produtoras, ao menos
transitoriamente.
Dentre as causas que influenciaram a formao do direito do trabalho,
destacou-se, ainda, a manifestao da igreja, atravs da encclica Rerum

Novarum, do Papa Leo XIII, publicada em 15 de maio de 1891, a qual


chegou a ser intitulada Manifesto Comunista da Igreja.

11

Assim, em reao s desvirtudes do capitalismo e incapacidade do sistema


jurdico-liberal em lidar com os problemas humanos e sociais resultantes do
novo contexto produtivo, surge o direito do trabalho, com a almejada misso
de interferir nas relaes entre operariado e burguesia, suprindo de
vantagens jurdicas os hipossuficientes nas relaes contratuais, construindo,
atravs de sua ao tutelar, a melhor igualdade possvel.
Contribuiria, por fim, para a consolidao e autonomia do novel ramo do
direito, o reconhecimento estatal da importncia da classe trabalhadora,
efetivado no contexto instaurado pela Primeira Guerra Mundial, do qual surge
a necessidade de sua colaborao e parceria.
A interdependncia entre as mquinas industrial e blica, no complexo
envolvimento entre a gerao de recursos e a eficincia nos campos de
batalha, despertou os Estados para o papel central que os problemas relativos
ao trabalho deveriam ocupar na sociedade.
Esse despertar se fez refletir no ps-guerra, j na assinatura do Tratado de
Versalhes, com a criao da Organizao Internacional do Trabalho,
consolidando o direito do trabalho, o seu posicionamento definitivo e
preponderante nos quadros legislativos dos Estados nacionais e alcanando o
plano da regulamentao internacional.

Conceito
Quando se trata de conceituar o Direito do Trabalho, a doutrina adota
definies Subjetivistas (aquelas que tm como vrtice as pessoas a quem se
aplica o Direito do Trabalho e que figuram nas respectivas relaes jurdicas);
Objetivistas (as que consideram o objeto, a matria disciplinada pelo Direito
do Trabalho) e as Mistas (que abrangem as pessoas e o objeto do direito do
trabalho numa unidade considerada necessria para melhor explicar o
contedo desse ramo do direito).

12

Apresentamos, para fins didticos, o conceito de natureza mista que


adotado por Maurcio Godinho Delgado, 2 que define o Direito do Trabalho
como o: complexo de princpios, regras e institutos jurdicos que regulam a
relao empregatcia de trabalho e

outras relaes normativamente

especificadas, englobando, tambm, os institutos, regras e princpios jurdicos


concernentes s relaes coletivas entre trabalhadores e tomadores de
servios, em especial atravs de suas associaes coletivas.

Fontes do Direito do Trabalho


A temtica das fontes do direito, como a prpria denominao j deixa
entrever, est relacionada com a origem do direito.
Em carter genrico, as fontes do direito se dividem em materiais e
formais. As fontes materiais correspondem ao conjunto de fenmenos
sociais, econmicos e polticos que contribuem para a formao do direito,
vale dizer, de seu contedo. Ou seja, em uma dada sociedade, em
determinada poca, certos fatos ganham relevncia no cenrio social, sendo
ento apreendidos e regulamentados. A ttulo de exemplo, podemos citar,
hoje, dentre inmeros outros casos, os avanos no campo da engenharia
gentica, que suscitam, com urgncia, a elaborao de normas aptas a
disciplinarem a sua regular aplicao.
No que concerne, particularmente, ao Direito do Trabalho, pode-se
acrescentar outro elemento, de suma relevncia, aos j mencionados
fenmenos social, poltico e econmico. Trata-se da presso exercida pelos
trabalhadores junto ao estado capitalista, em prol de melhores condies de
trabalho, o que se caracteriza como fonte material especfica.

DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 10 Ed., 2011, pg.
51.

13

J as fontes formais correspondem aos meios atravs dos quais este direito
se manifesta em uma dada sociedade, vale dizer, aquilo que se inscreve no
Direito Positivo. Ou ainda, seguindo a classificao de Dlio Maranho,3 as
fontes formais so as regras gerais, abstratas, impessoais escritas ou no
que se impem coercitivamente aos agentes sociais.
Conclui-se, do exposto, que as denominadas fontes materiais do direito
constituem um estgio preliminar em relao s fontes formais, uma vez que
exatamente da atuao dos diversos elementos que as compem que vo
surgindo os mecanismos formais de manifestao do direito.
As

fontes

formais

do

direito

se

subdividem

em

autnomas

heternomas. As fontes autnomas so aquelas elaboradas pelos prprios


agentes sociais, destinatrios de seus comandos. As fontes heternomas, por
sua vez, so aquelas que emanam dos rgos estatais.
Assim, de acordo com a sobredita classificao, a Constituio Federal, a Lei,
o Regulamento e a Sentena Normativa so fontes heternomas do Direito do
Trabalho, ao passo que o Acordo Coletivo, a Conveno Coletiva e o Costume
constituem fontes autnomas desse ramo do direito. Enquadra-se o costume
tambm nessa segunda categoria, uma vez que resulta dos hbitos e prticas
espontaneamente sedimentados pelos interlocutores sociais.
Uma vez delineado o quadro relativo s fontes materiais e formais do Direito
do Trabalho, passaremos ao exame dessas fontes, com destaque para o
Acordo Coletivo, a Conveno Coletiva e a Sentena Normativa, por serem
fontes especficas do Direito do Trabalho.
Iniciamos com a Constituio Federal, a primeira de todas e fundamento de
validade das demais normas. Traz em seu bojo diversas regras relativas ao

MARANHO, Dlio; SSSEKIND, Arnaldo; VIANNA, Segadas et al. Instituies de direito do


trabalho. Vol. I. 19 ed. So Paulo: LTr Editora, 2000.

14

Direito do Trabalho, estabelecendo um regime de garantias mnimas que


busca assegurar ao empregado uma condio econmica e social dentro dos
padres de qualidade de vida ditados pelo Estado Democrtico de Direito.
A Constituio Federal de 1988 nos trouxe, como um grande avano, a
insero do Direito do Trabalho no ttulo dos Direitos e Garantias
Fundamentais, com destaque para os artigos 7, 8, e 9, deixando para trs
qualquer dvida acerca da importncia desse ramo do Direito.
Em ordem hierrquica, a segunda fonte formal do Direito do Trabalho a lei,
entendida, em sentido amplo, como a regra de direito geral, abstrata e
permanente, imposta por autoridade competente para tanto e expressa em
uma frmula escrita. Portanto, abrange tanto a lei em sentido material quanto
a lei em sentido estrito, que seria apenas a norma proveniente do Poder
Legislativo, sancionada e promulgada pelo Presidente da Repblica.
A terceira fonte de Direito do Trabalho o regulamento do poder
executivo aqui entendido como aquele que se destina a integrar a lei, qual
necessariamente se encontra subordinado, explicitando seus comandos, ex vi
do artigo 84, IV, da Constituio Federal. Cumpre, ainda, salientar que os
demais atos emanados da Administrao Pblica tais como portarias,
avisos, circulares, etc. a rigor, no se constituem em fonte de Direito do
Trabalho, na medida em que produzem efeitos concretos, obrigando apenas
os funcionrios a que se dirigem e dentro dos limites da obedincia
hierrquica.
Entretanto, se por expressa previso legal, um desses atos for expedido com
a

finalidade

de

necessariamente,
indistintamente

regulamentar
contedo

todos

uma

abstrato
quantos

determinada
e

carter

estejam

lei,

este

genrico,

enquadrados

possuir,

dirigindo-se
na

hiptese

regulamentada. Nesta hiptese, da qual citamos como exemplo a delimitao


dos graus de insalubridade via normas regulamentares do Ministrio do

15

Trabalho, o ato, embora no revestido da forma de decreto, ser fonte de


Direito do Trabalho.
A quarta fonte formal do Direito do Trabalho a sentena normativa, a qual,
embora revista a forma de sentena, estabelece regras de contedo abstrato,
genrico e impessoal, possuindo contedo de ato-regra e aproximando-se da
lei em sentido material. Deve-se salientar que o alcance da sentena
normativa ser, via de regra, menor que o da lei, eis que limitada a
determinada categoria e a determinada base territorial.
A quinta fonte formal do Direito do Trabalho representada pelas
Convenes e Acordos Coletivos. Os referidos instrumentos, oriundos de
negociao coletiva, possuem natureza jurdica mista, uma vez que, embora
consubstanciem negcios jurdicos contratos no deixam de possuir
caractersticas de ato-regra, na medida em veiculam regras de carter
impessoal, geral e abstrato, dotados de fora coercitiva no mbito de sua
aplicabilidade.
Por derradeiro, cabe o mencionar o costume como fonte formal do Direito
do Trabalho, aqui entendido como a circunstncia de um determinado ncleo
social de adotar e observar, de forma constante e espontnea, certo modo de
agir de contedo jurdico.
O costume possui enorme importncia no Direito do Trabalho, se
apresentando, basicamente, sob duas formas, secundum legem e praeter

legem. A primeira forma ocorre quando a lei se refere expressamente ao


costume, a fim de que este integre uma lacuna propositadamente deixada por
aquela. Exemplo dessa hiptese o artigo 460 da CLT, onde a referncia
habitualidade deve ser completada com a concepo oriunda dos costumes.

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A segunda forma, costume praeter legem, acontece quando a lei silencia a


respeito de determinada situao, que , ento, regulada pelo direito
consuetudinrio.
A ltima forma atravs da qual o costume poderia se apresentar a
denominada contra legem, que se caracterizaria por dot-lo de fora
derrogatria do prprio direito positivo. O costume contra legem no , ao
menos em tese, admitido no ordenamento jurdico ptrio, uma vez que a lei
somente pode ser revogada por outra lei, permanecendo em vigor at que tal
se suceda.
Destaca-se, por fim, a existncia de divergncia doutrinria acerca do
enquadramento como fonte de outros institutos, a exemplo do Regulamento
Empresa, da Jurisprudncia, da Equidade e dos Princpios Gerais do Direito.
Tal divergncia decorrente do conceito utilizado para definir fonte, variando
de acordo com a corrente adotada.

Princpios do Direito do Trabalho


A aplicao da legislao trabalhista pressupe o conhecimento dos princpios
especficos do Direito do Trabalho.
Em sua definio, os princpios so postulados gerais que devem orientar a
elaborao da lei, sua interpretao e sua aplicao aos casos concretos.
a existncia de princpios especficos e peculiares que atribui ao Direito do
Trabalho a sua autonomia e que o diferencia dos demais ramos do direito.
Neste tpico, trataremos dos princpios aplicveis ao Direito do Trabalho
como um todo. Os princpios que informam temas especficos, a exemplo do
princpio da irredutibilidade salarial, sero abordados dentro das respectivas
aulas.

17

De acordo com a teoria de Amrico Pl Rodriguez,4 citada reiteradamente


pela doutrina trabalhista, os seguintes princpios podem ser destacados como
especficos do Direito do Trabalho:
Princpio da Proteo destinado a equilibrar a desigualdade contratual
que se estabelece entre empregado e empregador, o Direito do Trabalho tem,
por fundamento bsico, a proteo ao hipossuficiente. Desse princpio,
decorre a irrenunciabilidade (em regra) dos direitos trabalhistas e a
imperatividade e inderrogabilidade das suas normas. Isso significa que, ainda
que o empregado manifeste sua vontade abrindo mo dos direitos
assegurados pela legislao, essa manifestao de vontade, regra geral, no
produzir efeitos. As normas trabalhistas so imperativas e no podem ser
validamente afastadas pelas partes.
Seguindo a tese de Pl Rodriguez, o princpio da proteo se subdivide nos
seguintes princpios:
Princpio do in dbio pro misero aconselha o intrprete a escolher,
entre duas ou mais interpretaes viveis (possveis e razoveis) de um
mesmo dispositivo legal, a mais favorvel ao trabalhador, desde que no
afronte a ntida manifestao do legislador.
Exemplo de sua aplicao o caso do art. 59 da CLT que limita o labor
extraordinrio a duas horas suplementares dirias. Indaga-se: e se o
empregado trabalhar trs, quatro ou mais horas extras? No ser remunerado
ento? Responde-se: claro que ser. A proposta do legislador com essa
norma limitar o trabalho extraordinrio com vistas a proteger a sade do
trabalhador. Se, no entanto, o empregador desrespeita essa regra, com base
no princpio do in dubio pro misero, podemos interpretar esse artigo no
sentido de penalizar o contratante pela violao perpetrada. Quanto ao

RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho. Traduo por Wagner D. Giglio. 3
ed. atual. So Paulo: LTr Editora, 2000.

18

empregado, diante da impossibilidade de ressarcimento da fora de trabalho


despendida, dever ser regularmente remunerado, inclusive com o adicional
de 50%.
Princpio da condio mais benfica determina que toda circunstncia
mais vantajosa em que o empregado se encontrar, habitualmente
prevalecer sobre a situao anterior, seja ela oriunda da lei, do contrato, de
norma coletiva ou regulamento da empresa (salvo se a concesso do
benefcio for submetida a termo ou condio). Vale dizer, consoante esse
princpio, as benesses concedidas com habitualidade pelo empregador iro,
regra geral, se incorporar aos contratos de trabalho dos seus empregados.
Alguns aspectos merecem esclarecimento nesse tema.
Em primeiro lugar, indaga-se: em que consiste essa habitualidade, j que o
legislador no a conceitua? Explicamos, inicialmente, que o legislador no
pode definir habitualidade de forma genrica, pois ela ir variar de acordo
com cada benefcio concedido, vez que existem benefcios dirios, semanais,
mensais, semestrais, anuais...
Ento, como identificar quais seriam habituais?
A tendncia de nossos tribunais considerar habitual tudo aquilo que gera
uma expectativa de repetio. Por exemplo: suponhamos que uma
empresa pague 14 salrio aos seus funcionrios no ano de 2012. Ela no
estava obrigada a isso, mas o fez. Trata-se de uma situao eventual,
espordica.
No entanto, se essa mesma empresa concede o mesmo benefcio no ano de
2013, pagando novamente um 14 salrio que no obrigatrio por lei a
tendncia que em 2014 j exista uma expectativa desse pagamento por
parte dos empregados. Os tribunais consideraro que se tornou habitual.

19

Portanto, uma vez caracterizada a habitualidade na respectiva concesso, o


empregador no poder suprimi-la, sob pena de violao ao princpio e
regra do Art. 468 da CLT.
Ressalva-se, aqui, o benefcio que foi submetido a termo ou condio, pois,
nesse caso, o empregado (ou o setor) precisar cumprir o requisito para a
sua concesso. guisa de exemplo, se o pagamento suplementar est
condicionado ao resultado positivo do setor ou determinadas metas, no h
que se falar em incorporao se a meta no foi atingida ou implementada.
Em termos de consultoria prtica prestada a empresas, essa pequena
orientao pode evitar um nmero sem limites de demandas judiciais. As
clusulas benficas interpretam-se restritivamente, portanto o empregador
tem o direito de disciplinar as condies para a concesso de benefcios.
Por fim, cabe examinar a matria nos casos em que a condio benfica
decorrente de previso em Instrumento Normativo.
Por fora da Resoluo 185/2012, o TST mudou a redao da Smula 277,
que passou a ter o seguinte teor:

Smula n 277 do TST


CONVENO COLETIVA DE TRABALHO OU ACORDO COLETIVO DE
TRABALHO. EFICCIA. ULTRATIVIDADE (redao alterada na sesso do
Tribunal Pleno realizada em 14.09.2012) - Res. 185/2012, DEJT divulgado em
25, 26 e 27.09.2012.
As clusulas normativas dos acordos coletivos ou convenes coletivas
integram os contratos individuais de trabalho e somente podero ser
modificadas ou suprimidas mediante negociao coletiva de trabalho.

20

No era o entendimento do TST at ento, apesar da larga discusso


doutrinria acerca da matria. Ora, os acordos e convenes coletivos de
trabalho possuem prazo de vigncia e so negociados mediante concesses
recprocas das partes. Portanto, encerrada a vigncia dessas normas, o
benefcio concedido por fora da sua previso no deveria se incorporar ao
contrato de trabalho, podendo ser retirado.
Assim entendeu o TST at a modificao de 2012. Hoje, com a nova redao
da Smula 277 do TST, se a norma coletiva trouxer previso, por exemplo, de
hora extra remunerada com adicional de 70% sobre o valor do salrio/hora
contratual, tal direito ir se incorporar ao contrato, salvo se sobrevier uma
nova norma coletiva dispondo expressamente sobre o tema. No basta,
portanto, que a norma encerre seu prazo de vigncia, j que a smula
expressa em estabelecer a sua ultratividade.
Princpio da norma mais favorvel independentemente de sua
colocao na escala hierrquica das normas jurdicas, na hiptese de
existncia de duas regras aplicveis ao mesmo trabalhador, deve prevalecer a
que for mais favorvel. Na CLT, esse princpio se exterioriza atravs da
previso do art. 620, que trata do conflito entre o acordo coletivo e a
conveno coletiva.
A doutrina tem interpretado que, nos casos de Flexibilizao do Direito do
Trabalho, esse princpio no deve ser aplicado.
Por qu? Como podemos explicar a Flexibilizao? Quais os seus limites?
Existem vrios critrios doutrinrios que so utilizados para definir a
Flexibilizao. De uma forma geral, flexibilizar, como o prprio nome indica,
significa dar maleabilidade s normas trabalhistas. Permitir a quebra da sua
rigidez em certos casos em que isso necessrio.

21

Dentro dos fundamentos trabalhistas, essa necessidade estaria ligada a uma


exigncia de adequao desse ramo tutelar a um novo contexto de
globalizao, avanos tecnolgicos e competitividade em nvel mundial jamais
visto em nossa histria.
A despeito da polmica que permeia o tema, a verdade que a negociao,
em alguns casos, a nica alternativa para o desemprego.
Portanto, a finalidade da Flexibilizao no aumentar lucros, mas, sim,
possibilitar a negociao da rigidez normativa, visando aproximar interesses
de empregadores e trabalhadores.
Apresentamos, assim, um conceito para a Flexibilizao:

A Flexibilizao a maleabilidade na aplicao da norma


trabalhista,

com

vistas

aproximar

interesses

de

trabalhadores e empregadores, com a finalidade de proteger


o emprego.
Exemplo: consideremos que uma empresa possua dez empregados e adquira
tecnologia que a permita funcionar com cinco! Em regra, os cinco funcionrios
remanescentes seriam demitidos. A Flexibilizao o instituto que permitir
que todos trabalhem meio expediente, recebendo metade do salrio
(flexibilizao da regra de irredutibilidade salarial art 7, inciso VI, CRFB),
desde que seja negociada a permanncia de todos no servio.
No caso brasileiro, a Flexibilizao s pode ser aplicada nas situaes
autorizadas pela lei. Portanto, no h desregulamentao do direito do
trabalho, as regras permanecem existindo. Mas podero ser flexibilizadas
mediante negociao coletiva.

22

A Constituio Federal de 1988 prev a Flexibilizao no Art. 7, incisos VI


(irredutibilidade de salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo

coletivo); XIII (durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e


quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a
reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho); e
XIV (jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos
de revezamento, salvo negociao coletiva).
Nesses casos, portanto, para que a norma de Flexibilizao possa ter
efetividade, ela que ser aplicada, afastando-se o princpio da norma
favorvel.
Princpio da Primazia da Realidade componente especfico do Direito
do Trabalho, em razo do qual a relao objetiva evidenciada pelos fatos
define a verdadeira relao jurdica estipulada pelos contratantes, ainda que,
sob capa dissimulada, no correspondente realidade. Ou, de forma
simplificada, tal princpio significa que, no Direito do Trabalho, a realidade
ftica que ir prevalecer, ainda que encoberta por registros que visem a
distorc-la ou a ocult-la.
Assim, a doutrina destaca que o contrato de trabalho um contratorealidade. guisa de exemplo, se um empregado assina a folha de ponto
com horrio de sada 18 horas, mas prorroga seu trabalho at 20 horas, a
realidade ftica que prevalece, podendo ser provada, em eventual processo
trabalhista, por todos os meios de prova em direito admitidos.

Atividade proposta
Os gestores de uma empresa-cliente de seu escritrio o consultam acerca da
existncia de direitos trabalhistas distintos fixados em Acordo Coletivo e
Sentena Normativa, ambos aplicveis, simultaneamente e no mesmo prazo
de vigncia, aos seus empregados. Indaga-se: quais regras devero
prevalecer? Seria o caso de aplicar o princpio da Norma Mais Favorvel?

23

Aprenda mais
- Leia os objetivos, a introduo e o contedo da aula;
- Leia os captulos 2 e 7 do livro Direito do Trabalho, de
Vlia Bonfim Cassar, Editora Mtodo;
- Faa os exerccios propostos e estude os gabaritos, pois eles
complementam a aula;
- Avalie se voc assimilou o contedo proposto;
- Tire suas dvidas no Frum e participe do debate proposto;
- Solucione o caso concreto proposto como atividade;
- Leia a chamada para a aula seguinte.

Exerccios de fixao
Questo 1
A origem histrica do Direito do Trabalho est vinculada ao fenmeno
conhecido sob a designao de Revoluo Industrial. O
desenvolvimento tcnico das mquinas acarretou mudanas no setor
produtivo e deu origem classe operria, transformando as relaes sociais.

24

Assim, o Direito do Trabalho surge no sculo XIX, na Europa, em um mundo


marcado pela desigualdade econmica e social. Podem-se afirmar como
principais causas de sua gnese no cenrio da poca:
I.

O liberalismo poltico e a liberdade econmica sem limites, com


opresso dos mais fracos, gerando uma nova forma de escravido.

II.

O emprego generalizado de mulheres e menores suplantando o


trabalho dos homens, j que a mquina reduziu o esforo fsico,
tornando possvel a utilizao das meias-foras no preparadas para
reivindicar.

III.

Salrios nfimos, jornadas desumanas e condies de higiene


degradantes.

IV.
V.

As lutas de classes.
A encclica Rerum Novarum (coisas novas), de Leo XIII, considerando
o trabalho como elemento da dignidade humana e preconizando o
salrio justo.

Analise as proposies supracitadas e assinale a alternativa correta:


a) Todas as proposies so verdadeiras.
b) Todas as proposies so falsas.
c) Apenas a primeira proposio verdadeira.
d) Apenas a ltima proposio verdadeira.
e) Apenas as proposies II, III e IV so verdadeiras.

Questo 2
Leia atentamente as assertivas abaixo:
I.

A Conveno Coletiva e o costume so fontes heternomas do direito


do trabalho.

25

II.

So fontes formais de direito do trabalho os fatores sociais que


contribuem para a formao da substncia da norma jurdica.

III.

A diferena entre a fonte material e a fonte formal corresponde


diferena entre a origem do contedo e a forma do direito.

Responda:
a) Apenas as assertivas I e II esto corretas.
b) Apenas as assertivas I e III esto corretas.
c) Apenas as assertivas II e III esto corretas.
d) Apenas a assertiva III est correta.
e) Todas as assertivas esto corretas.
Questo 3
A competncia normativa da Justia do Trabalho, consubstanciada no
chamado poder normativo, tem previso constitucional e significa:
a) A possibilidade dos

tribunais

trabalhistas

editarem smulas e

prejulgados com fora normativa e vinculante em relao s instncias


superiores.
b) A prerrogativa dos tribunais do trabalho de se auto-organizarem,
elaborando, de forma soberana, seus prprios regimentos internos.
c) A competncia de editar normas e obrigaes atravs das chamadas
sentenas normativas, proferidas em dissdios coletivos.
d) Que o enunciado falso, visto que a competncia e o poder
normativos no foram recepcionados pela Carta de 1988.
e) A

prerrogativa

de

enunciar

normas

de

carter

meramente

programtico, contendo recomendaes para as categorias profissional


e econmica.
Questo 4
Determinado princpio geral do Direito do Trabalho prioriza a verdade real
diante da verdade formal. Assim, entre os documentos que discorrem sobre a
relao de emprego e o modo efetivo como, concretamente, os fatos

26

ocorreram, deve-se reconhecer esses em detrimento daqueles. Trata-se do


princpio:
a) Da razoabilidade.
b) Da irrenunciabilidade dos direitos trabalhistas.
c) Da primazia da realidade.
d) Da prevalncia do legislado sobre o negociado.
e) Da condio mais benfica.

Questo 5: O Direito do Trabalho tem seus prprios princpios, sem o que


no seria possvel atribuir-lhe autonomia cientfica. Com base no conceituado
jurista uruguaio Amrico Pl Rodriguez, reconhecido como autoridade no
tema em razo da relevncia do estudo que publicou sobre a matria,
correto afirmar que:

27

I.

O princpio da proteo se concretiza em trs idias ou regras, a saber:


in dubio pro operario, regra da norma mais favorvel e regra da
condio mais benfica.

II.

A regra da condio mais benfica se d pela adeso ao contrato de


trabalho, quando de seu curso, de todas as transformaes benficas
ao trabalhador, tornando-se clusulas contratuais e, como tais,
submetidas a todo o sistema de proteo.

III.

O princpio da irrenunciabilidade de direitos tem como escopo a


presuno de que a vontade do trabalhador pode ser submetida a
vcios de consentimento, dada a sua condio de inferioridade, em
especial, quando manifestada no curso do contrato de trabalho.

IV.

O princpio da primazia da realidade revela o predomnio das relaes


concretas travadas pelas partes sobre as formais, ou mesmo da prpria
realidade sobre a documentao escrita, o que se traduz, inclusive, no
art. 442 da CLT.

a) Todas as afirmativas esto corretas.


b) Apenas as afirmativas II e IV esto corretas.
c) Apenas as afirmativas II e III esto corretas.
d) Apenas as afirmativas III e IV esto corretas.
e) Apenas as afirmativas I e II esto corretas.

28

Introduo
Continuaremos nossos estudos de Teoria Geral do Direito do Trabalho
abordando a temtica relativa aplicao da Lei Trabalhista.
Trata-se de assunto de grande relevncia, tendo em vista que o contrato de
trabalho um pacto de trato sucessivo, o que suscita examinar os impactos
das novas normas trabalhistas s relaes que j esto em curso, tema
inserido na aplicao temporal da lei.
Destaca-se, ainda, em relevncia, por fora do contemporneo fenmeno da
globalizao e das consequentes contrataes para servios em outras
localidades, inclusive no exterior Aplicao Espacial e, ainda dentro do
mbito interno, no que tange ao raio de aplicao territorial da lei.
A seguir, examinaremos a relao de trabalho em sentido amplo e estrito,
destacando os requisitos caracterizadores da relao de emprego, visando
identificar as relaes contratuais que sero objetos de regulamentao pela
CLT e legislao extravagante.
Objetivo:
1. Apresentar e explicar as regras de aplicao do Direito do Trabalho, no
mbito de sua execuo temporal, territorial e espacial para, a seguir,
abordar a relao de trabalho, em sentido amplo e estrito,
diferenciando-as e abordando os requisitos especficos para a
caracterizao do vnculo de emprego.

29

Contedo
Aplicao da norma trabalhista
Campo de Aplicao Territorial da Norma Trabalhista
No que se refere ao campo de aplicao territorial da norma trabalhista,
estabelece o art. 22, I, da Constituio Federal, que compete privativamente
Unio legislar sobre Direito do Trabalho. Desta feita, as normas de direito
do trabalho, oriundas de fonte estatal, abrangem, em seu campo de aplicao
e como regra geral, todo o territrio nacional. Este compreende tambm o
raio de aplicao atribudo aos demais preceitos obrigatrios, como decretos e
regulamentos.
A regra suscitada, no entanto, comporta excees. Na forma estabelecida
pelo pargrafo nico do dispositivo constitucional em comento, a lei
complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes
especficas das matrias relacionadas neste artigo. o caso da Lei
Complementar n 103, de 14 de julho de 2000, que autorizou os Estados e o
Distrito Federal a instituir o piso salarial a que se refere o inciso V do art. 7
da Constituio Federal, aos empregados que no tenham piso salarial
definido em lei ou norma coletiva de trabalho, com aplicabilidade adstrita ao
mbito territorial do respectivo ente da Federao.
Tambm com relao s sentenas normativas proferidas pela Justia do
Trabalho em sede de dissdio coletivo, restringem-se, no que tange ao campo
de aplicao territorial, aos limites da jurisdio do Tribunal do qual se
originam. Assim, se, no dissdio de mbito nacional, seu raio de ao
territorial se confunde com o das leis, oriundas que so do TST, nos dissdios
adstritos a uma regio especfica, sua aplicabilidade limita-se pelo mbito de
jurisdio do TRT respectivo.
No que tange s fontes autnomas do Direito do Trabalho, a saber, aos
acordos e convenes coletivas, o campo de aplicao de suas normas no
poder ultrapassar os limites da base territorial do sindicato.

30

Aplicao da Norma Trabalhista no Tempo


comum, no mbito do Direito do Trabalho, o surgimento de novas normas
disciplinando os direitos e obrigaes entre trabalhadores e empregadores,
quando ainda em curso a relao de emprego. Neste caso, surge para o
jurista o desafio de solucionar o conflito entre a lei nova e a lei anterior.
Esse desafio decorre do fato de ser a relao de emprego uma relao
jurdica continuativa ou de trato sucessivo ou seja, a relao jurdica que se
estende no tempo, atravs de prestaes e contraprestaes sucessivas de
parte a parte.
Em vista dessa peculiaridade, a soluo de conflitos de normas trabalhistas no
tempo obedece a dois princpios bsicos, a saber:
O

princpio

da

irretroatividade

pelo

princpio

da

irretroatividade, a lei nova no se aplica aos contratos de trabalho


j terminados, nem aos atos j praticados nos contratos de
trabalho em curso;
O princpio do efeito imediato de acordo com esse princpio,
o surgimento de norma posterior revoga a anterior, aplicando-se
imediatamente aos contratos de trabalho em curso.
Deve-se notar que ambos os princpios so complementares e decorrem
especificamente da circunstncia de ser o contrato de trabalho uma relao
de trato sucessivo. Dessa forma, inconcebvel que um contrato de trabalho
permanea regido pelas mesmas normas vigentes ao tempo de sua
celebrao, quando normas posteriores estabelecem novos direitos e
obrigaes de parte a parte.
Vejamos de forma mais detida esses princpios:

31

Princpio da Irretroatividade
De acordo com o artigo 5, inciso XXXVI, da Constituio Federal de 1988, a

lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa


julgada. Isto implica que, o fato de a lei nova no se aplicar aos contratos j
terminados, sendo o contrato de trabalho uma relao jurdica continuativa,
os atos j consumados ao tempo da lei vigente no so mais atingidos pela lei
nova.
Um exemplo clssico que tivemos dessa questo foi o da aplicao da
prescrio quinquenal estabelecida pela Constituio de 1988, em contraste
com a prescrio bienal, vigente at ento. Em 4 de outubro de 1988,
encontravam-se prescritos todos os crditos trabalhistas anteriores a 5 de
outubro de 1986; a vigncia da nova regra prescricional da Constituio no
tornou exigveis os crditos existentes de 5 de outubro de 1983 a 4 de
outubro de 1986, posto que j alcanados pela prescrio, de acordo com a
regra ento vigente.
Segundo DLIO MARANHO,5 ao se estabelecer que a lei no retroativa, tal
fato significa que a mesma no se aplica s controvrsias referentes s
situaes jurdicas definitivamente constitudas antes de sua entrada em
vigor, assim como, dentro de certos limites, aos fatos verificados
posteriormente, quando sejam consequncia de fatos anteriores.
E se a lei no se aplica s controvrsias referentes a situaes jurdicas
constitudas de forma definitiva antes de sua entrada em vigor, no poderia
tornar exigveis os crditos alcanados pela prescrio na vigncia da lei
anterior.
Algumas situaes, entretanto, oferecem maiores dificuldades para aplicao
do princpio da irretroatividade. o caso, por exemplo, das leis interpretativas
aquelas que no produzem inovaes no ordenamento jurdico, mas apenas

MARANHO, Dlio et al. Instituies de Direito do Trabalho. So Paulo, 16 Edio, Vol. I, pg.
172.

32

fixam o alcance e o significado de normas j existentes. Neste caso, no se


trata de revogar uma lei existente, nem de ampliar seu alcance, mas
simplesmente de declarar o exato contedo de outra norma. Embora,
aparentemente, o efeito da norma interpretativa seja retroativo, na verdade
no o : os efeitos a serem observados so o da norma preexistente, cujo
alcance a nova norma explicitou.

O Princpio do Efeito Imediato da Lei Nova


A Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro (Decreto-Lei n
4.657/42), em seu art. 6, dispe que a lei nova ter efeito imediato e geral
devendo-se, entretanto, resguardar o ato jurdico perfeito, o direito adquirido
e a coisa julgada. Dessa forma, a lei nova aplicvel ao contrato em curso,
embora os atos j praticados tenham produzido os efeitos previstos na
legislao em vigor poca em que observados.
Algumas vezes a soluo no to fcil, gerando controvrsias na
jurisprudncia. Um exemplo tpico diz respeito ao regime de frias anterior
Constituio de 1988: a aplicao da remunerao adicional de 1/3 (artigo 7,
inciso XVII) s frias adquiridas antes da vigncia da Constituio. Veja o
conflito de interpretaes que surgiu poca no TST:
A

CONCESSO

DA

COMPLEMENTAO

DE

FRIAS

ADQUIRIDAS EM PERODO ANTERIOR A VIGENCIA DA


CONSTITUIO

ATENTA

CONSTITUCIONALMENTE

CONTRA

CONSAGRADO

PRINCPIO
DA

IRRETROATIVIDADE DAS LEIS. RECURSO DE REVISTA


CONHECIDO E PROVIDO. (TST - PRIMEIRA TURMA ACRDO 3317 - DECISO: 28 10 1992 - RR 44426 - ANO:
1992 Rel. MINISTRO FERNANDO VILAR).

33

FRIAS - ADICIONAL DE UM TERO. NO AFRONTA OS


PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA IRRETROATIVIDADE DA
LEI, DO DIREITO ADQUIRIDO E O DA RESERVA LEGAL A
DETERMINAO DO PAGAMENTO DO ADICIONAL DE UM
TERO

SOBRE

FRIAS

VENCIDAS

ANTES

DA

CONSTITUIO FEDERAL VIGENTE, PORM CONCEDIDAS


APS O ADVENTO DESTAS. RECURSO DE REVISTA A QUE
SE NEGA PROVIMENTO. (TST - PRIMEIRA TURMA ACRDO 2301 - DECISO: 31 08 1992 - RR 30755 - ANO:
1991 - Rel. MINISTRO FERNANDO VILAR).
Diante da polmica, que irremediavelmente se repete com relao a outros
dispositivos na seara trabalhista, a anlise da questo oportuna. Note que o
TST pacificou a matria por via da Smula 328, determinando ser cabvel
o pagamento da gratificao.
O art. 6 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro estabelece que
a lei tenha efeito imediato e geral, respeitado o direito adquirido.
A teoria do direito adquirido significa que se a controvrsia recai sobre um
direito adquirido poca da lei anterior, no se deve aplicar a lei nova; mas,
por outro lado, se o fato ao tempo da lei anterior expressava mera
expectativa de direito ou faculdade, aplica-se a lei vigente.
Amauri Mascaro Nascimento e Tlio de Oliveira Massoni, em recente artigo
publicado na Revista LTr,6 comentam de forma brilhante a questo relativa
aplicao da lei que disciplinou o Aviso Prvio Proporcional, a saber, a Lei
12.506, de 11 de outubro de 2011.

NASCIMENTO, Amauri Mascaro e MASSONI, Tlio de Oliveira. O Aviso Prvio Proporcional. Revista
LTr, Vol. 76, n 01, janeiro de 2012, pgs. 76-01/7 a 76-01/16.

34

O que os autores explicam, em sntese, e de forma correta, que vem


ocorrendo um equvoco na aplicao da Lei 12.506/11. E por qu?
Ora, se a lei iniciou a sua vigncia em 11 de outubro de 2011, somente a
partir dessa data dever ser contado o tempo de servio para fins de
ampliao dos 30 dias do Aviso Prvio ora previsto no Artigo 7, inciso XXI,
da Constituio Federal. guisa de exemplo, se interpretarmos que uma
pessoa contratada em janeiro de 2008 e demitida em maro de 2012 tem 39
dias de aviso prvio, como vm decidindo vrios tribunais e a prpria OAB,
isso significa que estamos dando efeito retroativo Lei 12.506/11, j que ela
est, de fato, produzindo efeitos no passado.
Vejamos um trecho do artigo:7

Logo, os aumentos de durao do Aviso Prvio, quer para


cumprimento no tempo, quer para indenizao, tomaro por base
a mesma data acima indicada, que a da publicao da nova lei.
Somente a partir dela que se iniciar a contagem do tempo de
servio. E se no for assim, haver inconstitucionalidade.
E, mais adiante:

Dito de outro modo, pelo princpio da irretroatividade no se


aproveitar o prazo anterior a 11 de outubro de 2011 para fins de
Aviso Prvio Proporcional; e pelo princpio do efeito imediato, a
contagem do tempo de servio tem incio com a publicao da
nova lei.
Outro ponto que merece destaque e que tambm sofreu modificaes
recentemente diz respeito s normas trabalhistas de vigncia temporria
sendo caso clssico a aplicao das sentenas normativas, acordos e

NASCIMENTO, Amauri Mascaro e MASSONI, Tlio de Oliveira. Ob. Cit. pg. 76-01/10

35

convenes coletivas de trabalho. Neste caso, se est diante de uma norma


cuja vigncia tem termo prefixado.
Por aplicao do artigo 2 da Lei de Introduo s Normas do Direito
Brasileiro, o qual estabelece que no se destinando vigncia temporria, a

lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue, as clusulas de


convenes coletivas somente vigoravam durante o tempo da sua vigncia,
na forma do artigo 613, inciso II, da CLT. Era o entendimento do TST,
expresso na Smula 277, em sua antiga redao.
Por essa razo, a jurisprudncia do TST vinha negando a tese da
incorporao permanente de tais clusulas no contrato individual de trabalho:

RECURSO DE REVISTA DO RECLAMANTE - ESTABILIDADE


PROVISRIA

INSTRUMENTO

COLETIVO

VIGNCIA

LIMITAO. Os acordos e as convenes coletivas de trabalho so


instrumentos que estipulam normas de carter provisrio, uma vez
que, de acordo com o art. 613 da CLT, todo acordo ou conveno
coletiva deve assinalar seu prazo de vigncia. Assim sendo, as
normas criadas mediante esses instrumentos normativos se
incorporam ao contrato de trabalho somente pelo seu prazo de
vigncia ficando os direitos referentes estabilidade provisria
limitados ao seu perodo de vigncia, pois, do contrrio, estaramos
diante de estabilidade permanente, repelida pela Carta Poltica de
1988 (CF, art. 7, I). No h, nesse passo, como se reconhecer
julgamento fora dos limites da lide quando o TRT limita a
estabilidade provisria ao perodo de vigncia da norma coletiva,
independentemente de pedido limitativo do Reclamado. Revista
no conhecida. (...)
(TST - QUARTA TURMA - PROC: RR 721058 - ANO: 2001 - Rel.
MINISTRO IVES GANDRA MARTINS FILHO)

36

No entanto, esse entendimento foi modificado por fora da Resoluo 185 do


TST, de 14 de setembro de 2012, passando, a Smula 277 do TST a vigorar
com a seguinte redao:

Smula n 277 do TST


CONVENO COLETIVA DE TRABALHO OU ACORDO COLETIVO DE
TRABALHO. EFICCIA. ULTRATIVIDADE (redao alterada na sesso
do Tribunal Pleno realizada em 14.09.2012) - Res. 185/2012, DEJT
divulgado em 25, 26 e 27.09.2012.
As clusulas normativas dos acordos coletivos ou convenes coletivas
integram os contratos individuais de trabalho e somente podero ser
modificados ou suprimidas mediante negociao coletiva de trabalho.
Com essa nova redao e frisando-se vir expresso no prprio Enunciado da
Smula, o que se observa que o TST passa, a partir desse momento, a
admitir a ultratividade dessas normas, ou seja, que os direitos e regras
nelas estipulados se perpetuem para alm do seu termo prefixado, ressalvada
a hiptese de norma posterior modificar o teor do direito assegurado.

Aplicao da Norma Trabalhista no Espao


A soluo de conflitos de leis trabalhistas no espao matria que vem
alcanando maior complexidade, na medida em que a globalizao da
economia cria situaes cada vez mais dinmicas, deixando ao aplicador do
direito a tarefa de solucionar a questo.
O TST, atravs da Smula n 207, hoje cancelada, havia pacificado o
entendimento de que a relao jurdica trabalhista regida pelas leis
vigentes no pas da prestao de servio, e no por aquelas do local da
contratao.

37

Essa regra era correspondente ao princpio da lex loci executionis (lei do


local da execuo), o qual, na verdade, a despeito do cancelamento Smula,
ainda encontra hipteses de aplicao, como ser demonstrado.
E por que a Smula 207 do TST foi cancelada?
A Smula 207 foi cancelada por fora da modificao do art. 1 da Lei
7064/82, determinada pela Lei 11.962/2009, que ampliou o mbito de
aplicao da primeira, conforme se extrai de sua previso expressa. Seno
vejamos:

Art. 1 Esta Lei regula a situao de trabalhadores


contratados

no

Brasil

ou

transferidos

por

seus

empregadores para prestar servio no exterior. (Redao


da pela Lei n 11.962, de 20090).
Pargrafo nico. Fica excludo do regime desta Lei o empregado
designado para prestar servios de natureza transitria, por
perodo no superior a 90 (noventa) dias, desde que:
a) tenha cincia expressa dessa transitoriedade;
b) receba, alm da passagem de ida e volta, dirias durante o
perodo de trabalho no exterior, as quais, seja qual for o
respectivo valor, no tero natureza salarial.
Por fora da modificao implementada em 2009, a Lei 7064/82, antes
aplicvel restritamente aos trabalhadores de empresas de engenharia, passou
a ser aplicvel, de forma global, a todos os trabalhadores contratados no
Brasil para prestar servios no exterior ou, ainda, para aqueles
transferidos para o exterior, ressalvadas as excees na prpria lei
estabelecidas.

38

Ocorre que a Lei 7064/82, em lugar de aplicar o princpio da lex loci

executionis, aplica a regra da norma favorvel, acrescida de direitos


previstos na legislao brasileira, conforme previsto em seu artigo 3,
vejamos:

Art. 3 - A empresa responsvel pelo contrato de trabalho do


empregado transferido assegurar-lhe-, independentemente da
observncia da legislao do local da execuo dos servios:
I.
II.

os direitos previstos nesta Lei;


a aplicao da legislao brasileira de proteo ao
trabalho, naquilo que no for incompatvel com o
disposto nesta Lei, quando mais favorvel do que a
legislao territorial, no conjunto de normas e em
relao a cada matria.

Pargrafo nico. Respeitadas as disposies especiais desta


Lei, aplicar-se- a legislao brasileira sobre Previdncia
Social, Fundo de Garantia por Tempo de Servio - FGTS e
Programa de Integrao Social - PIS/PASEP.
Portanto, aps a modificao da Lei 7064/82, com a sua ampliao, o local da
contratao passa a ser relevante, j que, se o empregado for contratado no
Brasil para prestar servios no exterior ou, segunda hiptese, no caso de ser
transferido para o exterior, iremos aplicar as regras oriundas do seu artigo 3,
no a lei do local da execuo do contrato.
O princpio da lex loci executionis continua a ser aplicado se o empregado
for contratado diretamente no exterior.8

Para aprofundamento do tema, leia: CASSAR, Vlia Bonfim. Direito do Trabalho. 8 Ed., So Paulo:
Mtodo, 2013, pg. 134-152.

39

Por fim, pode ocorrer que o trabalho, por sua natureza, deva ser exercido em
diferentes pases, sem um local principal de prestao dos servios, hiptese
na qual ser aplicvel a lei do pas ao qual se reporta o funcionrio.9
Nesse caso, distinta da transferncia para determinado local no exterior, a
hiptese de efetiva ausncia de base fixa para a prestao dos servios.

Relao de Trabalho e Relao de Emprego: Requisitos da


Relao de Emprego
A relao de emprego espcie do gnero relao de trabalho, vale dizer,
dentre as diversas modalidades de contrato de trabalho em sentido amplo
temos o contrato de emprego que o trabalho com subordinao.
Relao de Trabalho uma expresso genrica, abarcando as relaes de
emprego e diversas relaes de trabalho em sentido amplo, tais como a
relao de empreitada, de trabalho autnomo, dentre outras.
Relao de Emprego a relao jurdica estudada e regulada pelo direito do
trabalho, marcada pela pessoalidade do empregado, pela habitualidade ou
no eventualidade, pela subordinao jurdica e pela onerosidade.
Portanto, embora CLT signifique Consolidao das Leis do Trabalho, ela se
aplica Relao de Trabalho em sentido estrito, caracterizada a partir da
presena dos requisitos estabelecidos nos artigos 2 e 3 da CLT:
a)

Pessoalidade o contrato de trabalho intuitu personae com relao

ao trabalhador, o que significa que, contratado o empregado A, a este que


cabe a prestao laboral, como consequncia da confiana nele depositada
pelo empregador. Do lado do empregador no existe essa caracterstica, como
ser analisado na aula sobre o tema.
9

Vide CASSAR, Vlia Bonfim. Direito do Trabalho. Ob. Cit. Pg. 135.

40

Somado a isso, importante destacar que o artigo 3 da CLT claro quando


conceitua a figura do empregado: Considera-se empregado toda pessoa
fsica. Assim, no pode haver contrato de emprego quando figura como
contratado uma pessoa jurdica. Poder ser um contrato de prestao de
servios, um contrato de empreitada, etc., mas nunca um contrato de
trabalho em sentido estrito.
Ressalva-se aqui a prtica adotada por algumas empresas que determinam ao
empregado que o mesmo constitua uma empresa para a prestao dos
servios, quando na verdade, o trabalhador, pessoalmente, que est sendo
contratado.
Se a constituio de firma for simples expediente destinado a afastar a
aplicao da lei trabalhista, estamos diante de um caso de fraude
trabalhista, ora prevista no artigo 9 da CLT.
A contratao com essa finalidade ser nula, sendo assegurado ao
trabalhador postular o reconhecimento de vnculo empregatcio em juzo,
desde que comprove a finalidade fraudulenta e a presena dos requisitos dos
artigos 2 e 3 da CLT.
b)

Habitualidade correspondente ao trabalho no eventual, sendo

definido, doutrinariamente, a partir da insero do servio contratado na


atividade permanente da empresa, conjugado com a repetio da atividade
laboral. Assim, ainda que o trabalho no seja prestado diariamente, o requisito
ir se caracterizar se presentes os elementos acima declinados, mesmo que o
trabalho se d, por exemplo, um nico dia na semana.
o caso, por exemplo, do professor que ministra aulas em uma universidade
em apenas um dia na semana. Conforme descrito acima, ele est inserido na
atividade permanente e existe a expectativa de repetio do servio.

41

Portanto, ainda que tal servio no seja contnuo (ou dirio), ele ser
habitual, preenchendo o requisito da no eventualidade.
c)

Subordinao Jurdica A subordinao , em alguns casos, o

requisito mais subjetivo da Relao de Emprego. Isso porque, quando estamos


diante de um funcionrio integrante de uma alta posio hierrquica dentro da
empresa, ela se torna muito sutil, o mesmo se dizendo daqueles profissionais
que possuem um conhecimento prprio, como o caso de advogados,
mdicos, dentre outros.
A subordinao a relao atravs da qual o empregado acata ordens e
determinaes do empregador. Isso no se confunde com subordinao
econmica (j que existem pessoas que trabalham sem esse aspecto de
dependncia), nem subordinao tcnica (nesta, muitas vezes, o empregado
bem mais qualificado para a realizao das tarefas, como no caso de
servios profissionais de mdicos, auditores, contadores, advogados, como
acima mencionado).
Por isso se diz que a subordinao, na verdade, o estado de sujeio
decorrente do contrato de trabalho, ou seja, sujeio jurdica. O empregado
que trabalha com subordinao difere do trabalhador autnomo, justamente
por decorrncia desse requisito que resulta na impossibilidade de se
autodeterminar na execuo do trabalho.
Por fora da subordinao, o empregado fica subordinado s ordens do
empregador, bem como sujeito a sua fiscalizao nos trabalhos realizados.
d)

Onerosidade

caracterizada a partir da existncia de uma

contraprestao para o servio prestado.


Destaca-se que a onerosidade refere-se a uma contraprestao de fundo
econmico, cuja retribuio pode ser em dinheiro ou mista. Neste caso,

42

composta por dinheiro, vales-alimentao, valestransporte ou auxlios


diversos (moradia, alimentao), todos de contedo econmico.
Em vrias aes judiciais aparecem casos em que houve trabalho e
contraprestao, ainda que em utilidades. Portanto, esse trabalho no foi
gratuito, o que permitir ao magistrado, caso preenchidos os demais
requisitos, declarar o vnculo.
e)

Alteridade Destacamos, por fim, a alteridade que, na verdade, no

propriamente um requisito do vnculo, mas um princpio que determina que


os riscos da atividade do empregador correm por sua conta, no sendo o
empregado

responsvel

por

eventual

sucesso

ou

insucesso

do

empreendimento.
Assim, independente de o empregador ter grande lucro ao final do ms ou
um prejuzo, o salrio do empregado ser sempre devido. Nesse sentido, vide
artigo 2 da CLT.

Atividade proposta
Analise e resolva o caso concreto proposto.
No dia 02/02/2014, o Dr. Manoel Pereira procura a entidade sindical
representativa de sua categoria profissional, o Sindicato dos Mdicos, a fim de
obter uma assessoria jurdica sobre a situao qual foi submetido na
empresa em que laborava.
Ao explicar a situao, o Dr. Manoel diz ter sido admitido em 02/02/2000,
para desempenhar a funo de Clnico Geral, na sede da empresa situada na
cidade de Itaperuna, Rio de Janeiro, sendo dispensado, imotivadamente, no
dia 02/04/2012. Todavia, no dia 30/04/2012, a empresa o procurou a fim de
saber sobre eventual interesse em retomar ao emprego, mas sob a condio
de filiar-se Cooperativa de Prestadores de Servios da Sade. No seguinte,

43

o Dr. Manoel Pereira compareceu referida Cooperativa, aderindo


sociedade, uma vez que esta era a nica maneira de ser recontratado pela
empresa.
Mister esclarecer que as condies de trabalho permaneceram as mesmas,
quais sejam, horrio de trabalho das 8h s 17h, com trinta minutos de
intervalo intrajornada, labor de segunda sexta-feira, remunerao no
montante de R$ 4.000,00 (quatro mil reais) mensais e elaborao de
relatrios semanais encaminhados ao seu superior hierrquico.
No dia 12/12/2013, o Dr. Manoel Pereira foi desligado da empresa sob a
alegao de descumprimento de norma interna, posto que forneceu
medicamentos Sra. Juliana, enfermeira, sem autorizao de seu superior
hierrquico. Diante dos fatos narrados pelo Dr. Manoel e considerando que
nada recebeu quando da dispensa, elabore um parecer apontando se ele
pode ser enquadrado como empregado, mencionando seus direitos e os
fundamentos jurdicos pertinentes.

Aprenda mais
- Leia os objetivos e o contedo da aula;
- Leia os captulos 5 e 9 do livro Direito do Trabalho, de
Vlia Bonfim Cassar, Editora Mtodo;
- Leia o texto: O Aviso Prvio Proporcional de NASCIMENTO,
Amaury Mascaro e MASSONI, Tlio de Oliveira. Revista LTr,
Vol. 76, n 01, janeiro de 2012, pgs. 76-01/7 a 76-01/16.
- Faa os exerccios propostos e estude os gabaritos, pois eles
complementam a aula;
- Avalie se voc assimilou o contedo proposto;
- Tire suas dvidas no Frum e participe do debate proposto;
- Leia a chamada para a aula seguinte.

44

Exerccios de fixao
Questo 1
Diz-se, em relao ao empregado, que o contrato de trabalho concludo

intuitu personae. Analise as proposies abaixo, assinalando a resposta


correta:
I.

A pessoalidade uma das notas tpicas da relao de emprego.

II.

O pacto de trabalho origina para o empregado uma obrigao de fazer


que no fungvel.

III.

A obrigao de prestar o servio personalssima e, portanto,


intransmissvel.

IV.
V.

A morte do empregado dissolve, ipso facto, o contrato.


O empregado no pode fazer-se substituir na empresa em que
trabalha - salvo se o empregador consente.

a) Todas as alternativas esto corretas.


b) Todas as alternativas esto incorretas.
c) Apenas as alternativas I e IV esto corretas.
d) Apenas as alternativas II e V esto corretas.
e) Apenas a alternativa II est incorreta.

45

Questo 2
Leia atentamente as afirmativas abaixo:
I.

A distino entre os contratos de mandato e de trabalho diz respeito


gratuidade daquele e onerosidade deste.

II.

Trabalhador

avulso

aquele

que

presta servios

de

carter

permanente, a determinada empresa, sem qualquer subordinao.


III.

A distino entre o contrato de trabalho e o de empreitada se d pela


natureza da atividade, pelo fim do contrato e pelo grau de
subordinao.

Responda:
a) Todas as afirmativas esto erradas.
b) Apenas as afirmativas I e II esto corretas.
c) Apenas as afirmativas II e IIII esto corretas.
d) Apenas a afirmativa III est correta.
Questo 3
Um pianista trabalhou ininterruptamente num restaurante, recebendo a
retribuio ajustada e sem se fazer substituir durante 10 anos, executando
msicas apenas nos sbados e domingos, de 20 horas de um dia as 5 horas
do dia seguinte. Neste caso:
a) No empregado, mas trabalhador autnomo.
b) scio de fato do restaurante.
c) No empregado por faltar o requisito da no eventualidade da
prestao laboral.
d) empregado.

46

Questo 4
Amarildo, policial militar, trabalhava para a empresa Boliche e Cia. como
agente de segurana, nos horrios em que no estava a servio da
corporao militar. Na referida empresa, Amarildo cumpria expressamente as
ordens emanadas da direo, recebia um salrio mensal e trabalhava de
forma contnua e ininterrupta, todas as vezes que no estava escalado na
corporao. Considerando a situao apresentada, assinale a opo correta:
a) No existe vnculo empregatcio entre Amarildo e a empresa Boliche e
Cia., j que o trabalho prestado por Amarildo para essa empresa
constitui trabalho eventual autnomo.
b) A justia do trabalho no pode reconhecer nenhuma espcie de vnculo
empregatcio entre Amarildo e a empresa Boliche e Cia., j que
Amarildo policial militar.
c) Existe vnculo empregatcio entre a empresa Boliche e Cia. e Amarildo,
porm esse vnculo jamais poder ser reconhecido, em razo da
situao de militar de Amarildo.
d) legtimo o reconhecimento da relao de trabalho entre Amarildo e a
empresa Boliche e Cia., independentemente do eventual cabimento de
penalidade disciplinar prevista no estatuto do policial militar.

47

Questo 5
Gensio, empregado da empresa XXX, recebe de seu empregador a
determinao de assinar contrato social de uma cooperativa na qualidade de
cooperativado. A partir de ento, embora Gensio permanecesse realizando
as mesmas funes e recebendo salrio, a empresa no mais efetuou o
pagamento das frias, 13 salrio e adicional de horas extras. Sobre a
hiptese, pode-se afirmar como VERDADEIRO:
a) Gensio deixou de ser empregado posto que sua qualidade de
cooperativado exclui a relao de emprego, nos termos do art. 442,
pargrafo nico, da CLT.
b) Houve sucesso de empregadores, nos termos dos arts. 10 e 448 da
CLT, passando Gensio a subordinar-se cooperativa.
c) Constatou-se

permanncia

dos

elementos

ftico-jurdicos

caracterizadores da relao de emprego e incompatveis com o


cooperativismo, tal qual imposto pela Lei 5.764/71.
d) Gensio acumulou o contrato de emprego com o contrato de
cooperativado.

48

Introduo
Em nossa terceira aula daremos continuidade aos nossos estudos de Teoria
Geral do Direito do Trabalho com o tema Empregador. Nessa aula
verificaremos que Empregador um dos sujeitos da relao de emprego,
analisando a sua despersonalizao, as regras pertinentes aos grupos
econmicos e os efeitos da sucesso dos titulares da empresa.
Objetivos:
1. Conhecer quem so considerados como empregadores nas relaes de
emprego

caracterizao

as
do

regras
grupo

aos

mesmos

econmico

aplicveis,
para

fins

destacando

trabalhistas,

responsabilizao solidria da decorrente, a sucesso de titulares da


empresa e seus efeitos e, por fim, poderes patronais oriundos do
artigo 2 da CLT e do Contrato de Trabalho.

49

Contedo
A figura do Empregador est prevista no art. 2 da CLT, que assim
estabelece:

Art. 2 Considera-se empregador a empresa, individual ou


coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica,
admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.
1 Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da
relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de
beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies
sem

fins

lucrativos,

que

admitirem

trabalhadores

como

empregados.
2 Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada
uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a
direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo
industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica,
sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente
responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.
Para uma melhor compreenso e sistematizao da matria, estudaremos
esse conceito dividindo-o em tpicos.

Despersonificao do Empregador
O Empregador, como um dos sujeitos que integram a relao de emprego, se
encontra no polo oposto ao do empregado. A previso da legislao
trabalhista o define como sendo a empresa individual ou coletiva que,
assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a
prestao pessoal de servios.
Observa-se que o caput do artigo em referncia prev que o empregador a
empresa, o que gera crticas por parte da doutrina tradicional, porque, se

50

estamos falando dos polos de uma relao jurdica, esses devero ser sujeitos
de direito e a empresa no sujeito e, sim, objeto de direito. Essa doutrina
entende que somente uma pessoa natural ou jurdica pode revestir-se da
qualidade de empregador. Mas a CLT utilizou a terminologia empresa.
Na verdade, a escolha dessa qualificao pelo legislador se deve proposta
de proteger o empregado. Uma pessoa jurdica pode se desconstituir e nascer
outra, mas o empregador a empresa, a unidade econmica, a
movimentao de bens e servios. No importa, portanto, para o direito do
trabalho, a roupagem de que se reveste a empresa. O empregador pode e
deve se apresentar com uma roupagem, que sua personalidade jurdica.
Mas o empregador ser a empresa, a atividade, conjugada com o know-how,
a movimentao de bens e servios.
Portanto, o objetivo do Direito Empresarial no se confunde com o Celetista,
a despeito das crticas da oriundas. O objetivo do legislador trabalhista ao
considerar a empresa, ente sem personalidade jurdica, como empregador,
foi o de proteger a manuteno do contrato de trabalho do
empregado, com base no princpio da continuidade da relao de
emprego. A empresa pode ter sua durao ao longo de dcadas, com
sobrevida alm dos seus fundadores, ou das pessoas jurdicas ou fsicas que a
representam ou administram. Uma vez mantida a empresa, a despeito das
alteraes formais que a pessoa jurdica possa sofrer, sero preservados os
direitos decorrentes do contrato de trabalho, conforme expressamente prev
o artigo 10 da CLT.
preciso, ainda, distinguir empresa de estabelecimento. Empresa a
atividade organizada para a produo de bens e servios para o mercado,
com finalidade econmica.
Por estabelecimento ou fundo de comrcio (azienda) entende-se o lugar em
que o empresrio exerce suas atividades. o conjunto de bens operados pelo

51

comerciante, sendo uma universalidade de fato, ou seja, objeto e no sujeito


de direitos. Compreende as coisas corpreas existentes em determinado lugar
da empresa, como instalaes, mquinas, equipamentos, utenslios, etc. e as
incorpreas, como a marca, as patentes, os sinais, etc.
Portanto, a Empresa significa atividade econmica organizada,
enquanto que o estabelecimento a organizao produtora que
constitui o capital.
Resumindo, temos: estabelecimento o conjunto de bens, corpreos e
incorpreos pelos quais a empresa se instrumentaliza. a forma corprea
pela qual o empreendimento se exprime. Unidade tcnica de produo. A
empresa a prpria atividade econmica produtiva, o empreendimento,
a movimentao dos bens e servios essenciais. a unidade econmica.
Assim, empresa, sob o ngulo trabalhista, interessa apenas de um modo:
como a organizao que tem empregados e que, portanto, deve cumprir no
apenas fins econmicos, mas tambm sociais, com o que se incluem, dentre
as matrias de que se ocupam os juslaboralistas, as relaes entre o
empregado e os superiores hierrquicos, a estrutura da empresa para atender
essas relaes, a representao dos trabalhadores, a participao dos
trabalhadores na administrao (nos lucros ou no capital), os poderes de que
investido o empregador, as repercusses dos chamados grupos de
empresas e das mudanas na titularidade do empreendimento.

Empregador por equiparao


Conforme vimos no item anterior, o caput do artigo 2. Da CLT define o
empregador como a empresa. Mais adiante, o artigo 2, 1 da CLT
estabelece quem so os sujeitos de uma relao jurdica que so
equiparados ao empregador pelo fato de admitirem trabalhadores sob sua

52

direo, no obstante as peculiaridades existentes em relao a natureza


jurdica de cada uma delas.
Como vimos:

Art. 2, 1 - Equiparam-se ao empregador, para os efeitos


exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as
instituies de beneficncia, as associaes recreativas
ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem
trabalhadores como empregados.
Vale dizer, estamos diante de um conceito reflexo. Aquele que
admite trabalhadores com subordinao leia-se, empregados
ser empregador.
Na mesma direo se d a interpretao acerca do FGTS, conforme se extrai
do precedente abaixo transcrito:
FGTS. FUNDAES E ENTIDADES SEM FINS LUCRATIVOS.
DISPENSA DO RECOLHIMENTO. "Indefere-se a pretenso. A
Lei 8036/1990, que dispe sobre o FGTS, e o Decreto 99684,
que a regulamenta, incluem, expressamente, as fundaes e
todas

as

entidades

empregadores

de

obrigados

fins
ao

filantrpicos
recolhimento

entre

os

fundirio".

Precedente Normativo/TRT/3 Regio - (DT - Abril/2006 vol. 141, p. 49).


Portanto, a CLT equipara empresa, para fins da relao de emprego, os
profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes
recreativas, as instituies sem fim lucrativo. E a jurisprudncia j aceita
como empregador o condomnio, a massa falida, o esplio.

53

Assim, o Empregador ser todo ente, dotado ou no de personalidade


jurdica, pessoa fsica ou jurdica, com ou sem finalidade de lucro, que tiver
empregados.

Grupo Econmico e Solidariedade


O fenmeno da concentrao econmica caracterstica clssica do
capitalismo moderno. Assim, razes de interesse econmico levam empresas
a se reunirem sob as mais diversas formas de concentrao de poder,
comando e deliberaes, marcadas pela existncia das holding company,

pool, konzen, consrcio, multinacionais, trusts, cartis, etc.


O direito do trabalho, diante do fenmeno da concentrao econmica, tomou
posio e estabeleceu a regra do art. 2, 2, da CLT. Surge, pois, a questo
da exata interpretao desse texto legal, cabendo destacar que a lei deve ser
aplicada de acordo com os fins sociais a que se destina.
O art. 2o estabelece sempre que uma ou mais empresas, o que significa que
quando o grupo for formado por mais de uma empresa, as empresas sero
diferentes. Somado a isso, o grupo tem finalidade econmica e se
consubstancia a partir de uma relao estabelecida entre as empresas.
Dois tpicos so fundamentais dentro da previso do artigo 2, pargrafo 2,
da CLT, a saber: 1) identificar os critrios que definem a caracterizao do
grupo econmico; 2) uma vez reconhecida a existncia do grupo, estabelecer
o alcance da solidariedade entre as empresas do mesmo integrantes.
Passemos, ento, analise do primeiro tpico: a que tipo de grupo de
empresas o artigo se refere? Em que caso dever ser reconhecida a
existncia de grupo econmico para fins de solidariedade?

54

H divergncia quanto interpretao acerca do tipo de relao entre as


empresas que vai caracterizar o grupo. Existem, in casu, duas correntes
doutrinrias acerca do tema:

A primeira corrente, mais conservadora, interpreta que a relao


descrita no artigo 2, 2, da CLT, deve ser uma relao de
subordinao, com a existncia de uma empresa principal e outras
subordinadas, partindo da literal interpretao da lei (sero, para os
efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a
empresa principal e cada uma das subordinadas). Assim, a regra
da solidariedade seria aplicada de forma restrita, somente quando esse
estado de sujeio estivesse presente, a exemplo do caso das

holdings;

A segunda corrente amplia a proteo estabelecida pela CLT,


admitindo que a mera relao de coordenao entre as empresas j
suficiente para caracterizar o grupo econmico. Para essa segunda
corrente, so indcios da existncia do grupo econmico a comunho
total ou parcial de scios e a existncia de ingerncia entre as
empresas.

Ateno: a jurisprudncia tem se orientado pela segunda corrente, j que a


proposta do artigo 2, 2, da CLT, proteger o trabalhador! Imagine-se,
guisa de exemplo, que uma empresa do grupo transfira recursos financeiros
para outra e fique no vermelho, sem condies para arcar com os custos de
uma condenao trabalhista. Ora, no por estar ausente a relao de
subordinao entre essas empresas que o grupo deixar de existir para fins
trabalhistas.
Uma vez caracterizado o grupo, as empresas que o integram sero
solidariamente responsveis pelos crditos trabalhistas. Surge, ento, o
segundo tpico a ser analisado: qual o alcance dessa solidariedade?

55

Existe equiparao de Direitos entre empregados de duas empresas


distintas integrantes de um mesmo grupo econmico?
Aqui temos uma segunda divergncia. Duas teorias buscam estabelecer o
alcance da solidariedade prevista no artigo 2, pargrafo segundo, da CLT, a
saber: a Teoria da Solidariedade Ativa tambm chamada Teoria do
Empregador nico e a Teoria da Solidariedade Passiva.
A proposta da CLT, conforme se extrai do item 53 da sua Exposio de
Motivos, era adotar a Teoria da Solidariedade Ativa, considerando as
empresas integrantes de um mesmo grupo econmico como um nico e
mesmo empregador, devendo ser dado o enquadramento do funcionrio pela
atividade preponderante do grupo, cabendo, portanto, a equiparao de
direitos entre todos os funcionrios de todas as diferentes empresas
integrantes desse grupo.
A proposta da CLT, oriunda do item 53 da sua Exposio de Motivos, no
entanto, esbarrou nas mais diversas modalidades de dificuldades prticas em
sua aplicao pelos Tribunais Trabalhistas.
Imaginemos um grupo econmico formado por empresas com atividades
completamente distintas: um jornal, um banco, uma rdio, dentre outros.
Como podemos

viabilizar uma equiparao

de

direitos

entre

esses

funcionrios? Qual norma coletiva eu devo aplicar? Qual a jornada de trabalho


dos funcionrios, se as legislaes especficas fixam um limite distinto para o
bancrio, outro para o jornalista e assim sucessivamente? E mais: como vou
dizer qual a atividade preponderante?
Com base nessas dificuldades, a jurisprudncia foi, paulatinamente, afastando
a aplicao da Teoria do Empregador nico. Hoje prevalece, nos tribunais, a
Teoria

da Solidariedade

Passiva,

significando

que

as

empresas

integrantes de um grupo econmico respondero, todas, pelos crditos de

56

cada um dos seus funcionrios, mas permanecem como empregadoras


diferentes, no cabendo equiparao de direitos entre os funcionrios de cada
uma delas.
Destaca-se, por fim, que, dada a interligao de que se revestem, o TST
admite que um mesmo funcionrio possa prestar servios a mais de uma
empresa integrante do grupo, sem caracterizar um segundo contrato de
trabalho, salvo disposio em contrrio, conforme se extrai da Smula 129,
vejamos:
SUM-129 - CONTRATO DE TRABALHO. GRUPO ECONMICO
- A prestao de servios a mais de uma empresa do
mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de
trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um
contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio.

Sucesso de Titulares da Empresa


Outro assunto de vital importncia para a nossa aula de Empregador diz
respeito chamada Sucesso.
A primeira questo a ser destacada que a sucesso no de empresas,
como vemos em diversas referncias. A sucesso dos titulares da
empresa, j que um dos requisitos para a aplicao do artigo 448 da CLT ,
justamente, que a empresa (enquanto movimentao de bens e servios)
continue a mesma!
Conceito: podemos conceituar a sucesso como a mudana na titularidade
da empresa, no importando se os contratos de trabalho esto em curso ou
extintos, j que o sucessor se sub-roga em todo o ativo e o passivo do
sucedido, desde que seja mantida a atividade e exista transferncia de know-

57

how (ou seja, desde que a atividade seja transferida viva, em


funcionamento).

Aspectos: na sucesso, a empresa (enquanto unidade econmica


organizada ou empreendimento) continua sendo a mesma, quem
muda so os seus titulares;

Aquele que assume a empresa, atravs da compra e venda ou de


outras modalidades de transferncia da titularidade, assume, em
conjunto, os crditos e dbitos trabalhistas, inclusive dos contratos
extintos ao tempo da sucesso, entendimento hoje dominante na
doutrina e na jurisprudncia;

A presena de clusula contratual afastando a responsabilidade do


sucessor pelas dvidas trabalhistas do sucedido no produz efeitos na
esfera trabalhista, limitando-se, quanto sua aplicabilidade, esfera
cvel, amparando possvel ao de regresso do sucessor em face do
sucedido na justia comum.

Portanto, para que a sucesso se configure, necessrio que o novo titular


continue explorando a mesma atividade econmica do sucedido, isto , mister
que a EMPRESA continue a mesma, explorando os mesmos bens e servios
outrora explorados, com a atividade em funcionamento e transferncia de

know-how.
Quando se diz que a atividade deve ser transferida viva, isso significa que,
guisa de exemplo, a venda do prdio onde funcionou um hotel
completamente diferente da venda do empreendimento, ou seja, do hotel
funcionando, aplicando-se as regras e efeitos da sucesso somente na
segunda hiptese.

58

Assim, quando o novo empresrio adquire o empreendimento, o faz com as


vantagens e os nus que gravam a empresa, conforme preveem os artigos 10
e 448 da CLT. Vejamos:
Artigo 10 da CLT qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no
afetar os direitos adquiridos por seus empregados.
Artigo 448 da CLT a mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da
empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados.
Em sntese, so requisitos da sucesso:

A mudana dos titulares que exploram a atividade;

A manuteno da atividade explorada;

A inexistncia de soluo de continuidade na prestao de servios.

Questo

polmica

foi

gerada

pela

atual

Lei

de

Falncia

(Lei

11.101/2005), por fora da previso dos seus artigos 60, pargrafo nico, e
141, inciso II, que afastam a sucesso trabalhista, ressalvada as hipteses
previstas no pargrafo 1 do artigo 141. Seno vejamos:
Art. 60. Se o plano de recuperao judicial aprovado envolver
alienao judicial de filiais ou de unidades produtivas isoladas do
devedor, o juiz ordenar a sua realizao, observado o disposto no
art. 142 desta Lei.
Pargrafo nico. O objeto da alienao estar livre de
qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas
obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria,
observado o disposto no 1 do art. 141 desta Lei.
Art. 141. Na alienao conjunta ou separada de ativos, inclusive da empresa
ou de suas filiais, promovida sob qualquer das modalidades de que trata este
artigo:

59

I todos os credores, observada a ordem de preferncia definida no art.


83 desta Lei, sub-rogam-se no produto da realizao do ativo;
II o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no
haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor,
inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legislao do
trabalho e as decorrentes de acidentes de trabalho.
1 O disposto no inciso II do caput deste artigo no se aplica quando o
arrematante for:
I scio da sociedade falida, ou sociedade controlada pelo falido;
II parente, em linha reta ou colateral at o 4 (quarto) grau,
consanguneo ou afim, do falido ou de scio da sociedade falida; ou
III identificado como agente do falido com o objetivo de fraudar a
sucesso.
2 Empregados do devedor contratados pelo arrematante sero
admitidos mediante novos contratos de trabalho e o arrematante no
responde por obrigaes decorrentes do contrato anterior.
A despeito de algumas divergncias que surgiram por fora da Lei
11.101/2005, o que se extrai dos artigos acima transcritos que, ressalvadas
as hipteses descritas no Artigo 141, pargrafo 1, os efeitos da sucesso
trabalhista sero afastados tanto hipteses de falncia quanto nas vendas
autorizadas no curso da Recuperao Judicial.
Dada a extenso do tema e os limites da presente aula, citamos, a seguir,
alguns entendimentos importantes do TST, para fins de pesquisa e
aprofundamento do aluno:

60

Sucesso Trabalhista jurisprudncia do TST


CONTRATO DE CONCESSO DE SERVIO PBLICO

ORIENTAO

JURISPRUDNCIAL 225, SDI-1, TST


SMULA 239, TST EMPREGADO DE EMPRESA DE PROCESSAMENTO DE
DADOS.
SMULA 93, TST BANCRIO
OJ-SDI1-411.

SUCESSO

TRABALHISTA.

AQUISIO

DE

EMPRESA

PERTENCENTE A GRUPO ECONMICO. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DO


SUCESSOR POR DBITOS TRABALHISTAS DE EMPRESA NO ADQUIRIDA.
INEXISTNCIA. (DEJT divulgado em 22, 25 e 26.10.2010)
O sucessor no responde solidariamente por dbitos trabalhistas de empresa
no adquirida, integrante do mesmo grupo econmico da empresa sucedida,
quando, poca, a empresa devedora direta era solvente ou idnea
economicamente, ressalvada a hiptese de m-f ou fraude na sucesso.

Poderes do Empregador
De acordo com o artigo 2 da CLT, o empregador assume o risco da atividade
empresarial. Para tanto, ele ser detentor do poder de direo, como
veremos adiante, desde que os exera dentro dos limites da legalidade e do
respeito aos direitos fundamentais do trabalhador.

O Poder de Direo: a forma como o empregador define como


sero desenvolvidas as atividades do empregado, decorrentes do
contrato de trabalho.

Quem dirige as atividades contratuais o empregador, pois o proprietrio


da empresa e quem assume o risco do empreendimento. O empregado est
sob subordinao do empregador, ou seja, sujeita-se s ordens de trabalho.
O reverso da subordinao o poder de direo do empregador, e ambos
so decorrentes do contrato de trabalho.

61

Alguns autores consideram o poder de direo como um

direito

potestativo, ao qual o empregado no poderia opor-se. Contudo, tal poder


no ilimitado. Se o empregador ordenar abusivamente o empregado, de
forma ilegal, imoral, ou der ordens que possam colocar em risco a integridade
do funcionrio ou que sejam manifestamente alheias ao contrato de trabalho
(por exemplo, mandar um vendedor fazer faxina), o empregado poder
descumpri-las sem caracterizar insubordinao (atravs do chamado jus

resistentiae, o poder de resistncia legitimamente atribudo ao empregado).


Relacionados com o poder de direo, esto os poderes de organizao,
controle e disciplinar.

Poder de Organizao: correspondente prerrogativa que tem o


empregador de organizar seu empreendimento, de estabelecer qual a
atividade ser desenvolvida, bem como a estrutura jurdica de sua
empresa. Poder ainda, regulamentar o trabalho, elaborando o
regulamento da empresa.

Poder de Controle: o empregador tem o direito e o dever de


fiscalizar e controlar as atividades de seus empregados. Destacamos
aqui as regras pertinentes segurana do trabalho. dever do
empregador controlar e fiscalizar a utilizao dos equipamentos de
proteo individual, sob pena de, em caso de violao de norma
protetiva, poder ser responsabilizado administrativa e judicialmente.

Poder Disciplinar: a prerrogativa de que dispe o empregador de


aplicar penalidades disciplinares aos seus empregados. E o que seria
penalidade disciplinar? Desconto no salrio do empregado quando o
mesmo falta o servio, por exemplo, no penalidade disciplinar,
apenas a ausncia de remunerao por um dia que o trabalhador
efetivamente no prestou seus servios.

62

Assim, so penalidades disciplinares:

Advertncia: verbal ou escrita.

Suspenso: geralmente de 3 a 5 dias, no podendo ultrapassar 30


dias, sob pena de resciso injusta do contrato de trabalho (artigo 474
da CLT).

Dispensa por justa causa: penalidade disciplinar mxima, que


poder ser aplicada desde que a conduta praticada pelo empregado
tenha expressa previso legal e o empregador observe os pressupostos
para a sua aplicao vlida, o que ser abordado na aula sobre
terminao do contrato de trabalho.

Destacamos, por fim, que no existe previso legal que obrigue o


empregador a observar gradaes nas punies. comum as pessoas
mencionarem que para demisso por justa causa ser vlida necessria a
prvia aplicao de trs advertncias e uma suspenso. Isso no existe na
lei! Quem detm o poder disciplinar o empregador e tudo ir variar de
acordo com a gravidade da conduta do empregado. Contudo, o Poder
Judicirio poder rever as penalidades aplicadas sempre que forem
desproporcionais s faltas cometidas ou quando no forem aplicadas dentro
de um lapso temporal razovel existente entre a punio e a falta cometida, o
que corresponde ao princpio da imediatidade.

Atividade proposta
Examine o seguinte caso concreto
Ana Slvia ajuizou ao trabalhista em face de Antrtica Distribuidora de
Bebidas S/A e Piedade Distribuidora de Bebidas S/A, requerendo a
condenao solidria de ambas por pertencerem ao mesmo grupo econmico.

63

Postula, ainda, pagamento de diferenas salariais em face de uma


equiparao salarial, conforme narrado na inicial. Defendem-se as reclamadas
noticiando que no pertencem ao mesmo grupo econmico. O contrato social
de ambas comprova que no h identidade de scios ou participao
societria de uma noutra. Em depoimento pessoal, a autora afirma que nunca
trabalhou para a segunda r e que acha que esta pertence ao grupo
econmico da primeira, porque mantinha contrato civil/comercial, onde a
empresa "Piedade" era distribuidora de bebidas da primeira r em pequenas
cidades. O preposto da segunda reclamada confirma tal fato, isto , de que a
Piedade Distribuidora de Bebidas S/A mantm com a primeira reclamada
contrato comercial de distribuio exclusiva de seus produtos no interior.

Aprenda mais
- Leia os objetivos e o contedo da aula;
- Leia os captulos 13 e 14 do livro Direito do Trabalho, de
Vlia Bonfim Cassar, Editora Mtodo, 8 edio e os captulos
XII e XX do livro Curso de Direito do Trabalho, de Maurcio
Godinho Delgado, Editora LTr, 10 edio;
- Faa os exerccios propostos e estude os gabaritos, pois eles
complementam a aula;
- Avalie se voc assimilou o contedo proposto;
- Tire suas dvidas no Frum e participe do debate proposto;
- Leia a chamada para a aula seguinte.

64

Exerccios de fixao
Questo 1
Sobre a existncia ou no de grupo econmico e da consequente
responsabilidade das rs, assinale a nica alternativa incorreta:
a) No h qualidade especial para que algum seja considerado
empregador, bastando, para tanto, que no outro polo da relao
contratual haja um sujeito a quem se possa reputar como empregado,
sobre o qual ser exercido o poder diretivo, identificando-se, assim, o
empregador pela referncia inicial do prprio empregado.
b) H vnculo de solidariedade entre as distintas empresas integrantes do
mesmo grupo econmico, cabendo ao empregado exigir seu crdito de
todas ou de qualquer uma das codevedoras solidrias, ainda que
verificada a prestao de servios em prol de apenas uma dessas
empresas.
c) No obstante a fico jurdica conhecida como empregador nico, o
emprego da fora de trabalho por um mesmo empregado para
empresas distintas, integrantes do mesmo grupo econmico, rende
ensejo configurao de tambm distintos vnculos de emprego, na
hiptese em que a prestao se verifique em jornadas diferentes.
d) Todas as alternativas so corretas.

65

Questo 2
LIMPA MAIS, uma empresa prestadora de servios de limpeza, tem seu
contrato com o BANCO MOEDA encerrado pelo tomador, demitindo todos os
seus empregados, sem pagar quaisquer parcelas resilitrias. No dia seguinte,
o banco contrata uma nova empresa, de nome MAIOR LIMPEZA, que opta por
contratar os ex-empregados da empresa LIMPA MAIS, mantendo os mesmos
salrios e funes. Cinco meses depois, nova demisso dos funcionrios
ocorre, tambm com inadimplncia das verbas trabalhistas.
Nesse caso, pode-se concluir que:
a) No h sucesso entre as empresas prestadoras de servios, pois no
o mesmo empreendimento e so empresas concorrentes entre si,
sendo certo que banco ser subsidiariamente responsvel pelos ttulos
devidos pelas duas empresas.
b) So devidas as verbas resilitrias dos dois contratos e o banco
solidariamente

responsvel

pelas

dvidas trabalhistas

das

duas

prestadoras de servios, pois terceirizou atividade-fim.


c) H sucesso entre as duas empresas de limpeza, pelo aproveitamento
do mesmo posto de servio, mesmo cliente e mesmos empregados. O
contrato nico.
d) O verdadeiro empregador o banco, pois terceirizou atividade-fim.

66

Questo 3
Quanto figura do empregador e o contrato de trabalho, assinale a opo
CORRETA:
I.

Segundo Dlio Maranho, a CLT utiliza empresa e empregador como


expresses sinnimas, o que implica dizer que tanto a empresa quanto
o empregador podem contratar.

II.

Podem coexistir, entre as mesmas partes, um contrato de mandato e


um contrato de trabalho.

III.

Segundo a Lei 8.212/91, os produtores rurais integrantes do consrcio


de que trata o caput do artigo 25A sero responsveis solidrios em
relao s obrigaes previdencirias.
a) Todas as assertivas so corretas.
b) Apenas a assertiva I correta.
c) Apenas as assertivas II e III so corretas.
d) Apenas as assertivas I e III so corretas.
e) Apenas a assertiva II correta.

67

Questo 4
Com relao sucesso de empregadores, aponte a alternativa correta:
a) Sem qualquer relao entre o antigo e o novo explorador de uma
atividade econmica, no pode haver sucesso trabalhista, ainda que a
referida atividade continue sendo explorada pelo outro, no mesmo
local.
b) Se, ao comprar a empresa, o adquirente exigir clusula pela qual o
vendedor se obrigue a responder pelos direitos dos empregados at a
consumao do ato da compra e o comprador se obrigue desse
momento em diante, os empregados s podero reclamar os direitos,
at ento adquiridos, com antigo dono.
c) Na sucesso trabalhista, o novo titular assume as obrigaes
trabalhistas do sucedido, sem modificao nos contratos de trabalho j
existentes na poca da sucesso, se dando a continuidade na
prestao de servios.
d) A sucesso trabalhista gera a extino dos contratos de trabalho.
Questo 5
Na legislao trabalhista brasileira:
a) As empresas, mesmo compondo um grupo econmico, desde que
tenham, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, no so, para
os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis entre
si.
b) Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas,
personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou
administrao de outra, constituindo grupo econmico (industrial,
comercial ou de qualquer outra atividade econmica), sero, para os
efeitos da relao de emprego, subsidiariamente responsveis a
empresa principal e cada uma das subordinadas.
c) No reconhecida a figura da solidariedade entre empresas, ainda que
constituam um grupo econmico.

68

Referncias
CASSAR, Vlia Bomfim. Direito do Trabalho. 8 ed. So Paulo: Mtodo,
2013.
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 10 ed. So
Paulo: LTR, 2011.
MOURA, Marcelo. Consolidao das Leis do Trabalho. 2 ed. Salvador:
Editora Juspodivm, 2012.

69

Introduo
Daremos continuidade aos nossos estudos de Teoria Geral do Direito do
Trabalho com o tema Empregado, onde abordaremos seu conceito, suas
caractersticas e tipos especiais. Sero destacados os tpicos de relevncia na
atualidade, a exemplo da questo do trabalho a domiclio e o teletrabalho, a
definio e o enquadramento do empregado domstico (tipo especial de
empregado) e as polmicas modificaes implementadas pela Emenda
Constitucional 72; os caracteres do empregado rural, do aprendiz e do
empregado de confiana, temas que so reiteradamente discutidos nos
crculos jurdicos, em aes judiciais e, mesmo, na sociedade, o que demostra
e justifica sua enorme relevncia.
Objetivos:
1. Estudar a figura jurdica do empregado, seu conceito e caractersticas,
o diferenciando das demais espcies de trabalhador, abordando, ainda,
os tipos especiais de empregado que vem sendo objeto de debate, a
exemplo do empregado domstico.

70

Contedo
J abordamos, nas aulas anteriores, a Relao de Emprego em si, assim como
a figura do Empregador e as regras aplicveis ao mesmo. Agora
examinaremos o Empregado, seus requisitos e caractersticas, diferenciando o
empregado dos outros tipos de trabalhador, para, finalmente, abordar os
tipos especiais de empregado.

Empregado Conceito e caracteres


O artigo 3 da CLT preceitua: considera-se empregado toda pessoa
fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador,
sob a dependncia deste e mediante salrio.
Verifica-se que nessa definio esto apontados os requisitos da relao de
emprego.

Vejamos:

(pessoalidade)

que

considera-se
prestar

empregado

servios

de

toda

natureza

pessoa
no

fsica

eventual

(habitualidade) a empregador, sob a dependncia deste (subordinao)


e mediante salrio (onerosidade).
Somado a isso, o pargrafo nico do artigo 3 da CLT estabelece: Pargrafo
nico no haver distines relativas espcie de emprego e condio de
trabalhador, nem entre o trabalho intelectual, tcnico e manual.
Portanto, a legislao ptria adotou como um dos caracteres do empregado a
indistino quanto ao tipo de trabalho. Enquanto sujeito do contrato
de trabalho, em sentido estrito, todos so empregados. O tipo de trabalho
prestado nada significa do ponto de vista jurdico. Por exemplo, nas grandes
indstrias, temos o labor do operrio que, juridicamente, empregado. No
mesmo sentido, a Constituio Federal de 1988, em seu Artigo 7, inciso
XXXII, estabelece a proibio da distino entre o trabalho manual, tcnico,
ou intelectual. Destaca-se que esses preceitos no devem ser interpretados,
no sentido de que as profisses no possam ter regulamentao prpria, mas

71

curvam-se diante da lei maior, buscando um tratamento isonmico entre os


trabalhadores.
Outro aspecto importante e de grande repercusso na atualidade a
indistino quanto ao local da prestao de servios, previsto no
Artigo 6 da CLT, cuja redao foi recentemente modificada para
englobar de forma expressa o fenmeno do teletrabalho. Vejamos:

Art. 6: No se distingue entre o trabalho realizado no


estabelecimento do empregador, o executado no domiclio do
empregado e o realizado a distncia, desde que estejam
caracterizados os pressupostos da relao de emprego.
(Redao dada pela Lei n 12.551, de 2011).
Pargrafo nico. Os meios telemticos e informatizados de
comando, controle e superviso se equiparam, para fins
de subordinao jurdica, aos meios pessoais e diretos
de comando, controle e superviso do trabalho alheio.
(Includo pela Lei n 12.551, de 2011).
A primeira questo de enorme relevncia acerca do tema que, na verdade,
a CLT j protegia o trabalho a distncia na verso original do Artigo 6, desde
que presente o requisito da subordinao. Essa proteo era (e ) aplicvel
ao empregado que trabalha em sua casa, longe dos olhos do empregador, a
exemplo das clssicas costureiras que fazem overloque, h muito citadas pela
doutrina trabalhista. E a mesma proteo vem reforada pela regra do artigo
83 da CLT, relativo ao salrio mnimo.
O projeto da lei que alterou o artigo 6 da CLT apresenta como justificativa a
revoluo tecnolgica e a as transformaes no mundo do trabalho como
exigncias de alterao da ordem jurdica. Alega-se que a tradicional inspeo
realizada pelo empregador diretamente do ambiente de trabalho, hoje,

72

substituda pelo controle mediante o uso de meios telemticos, sem que isso
afete ou diminua a subordinao jurdica da relao de emprego.
De acordo com o socilogo Domenico De Masi,10 o teletrabalho pode ser
definido como:
Um trabalho realizado longe dos escritrios empresariais e dos
colegas de trabalho, com comunicao independente com a
sede central do trabalho e com outras sedes, atravs de um uso
intensivo das tecnologias de comunicao e da informao, mas
que no so, necessariamente, sempre de natureza informtica.
(...) no se trata de uma simples descentralizao espacial do
trabalho para unidades autnomas, mas, sobretudo, de uma
experimentao social que age tanto na dimenso espacial do
trabalho como na sua organizao, na sua cultura e na maneira
como o trabalho vivido individualmente.
A subordinao estar presente na medida em que o empregador controla o
trabalho pelas ordens tcnicas que d, pela qualidade e quantidade de
trabalho produzido, como j se dava ao tempo da antiga redao.
Portanto, a atual redao do artigo 6 da CLT tem a proposta de equiparar o
trabalho distncia ao realizado no interior da unidade de trabalho e igualar
o meio de controle indireto por meios telemticos e informatizados ao
controle direto e pessoal do empregador sobre o empregado, o que j vinha
sendo aplicado pelos tribunais para fins de reconhecimento da Relao de
Emprego.
Destaca-se, por fim, que a figura do empregado domiclio diferente
do empregado domstico, que analisaremos a seguir. O domstico tipo
de empregado especial, expressamente excludo da CLT em seu artigo 7. O
10

DE MASI, Domnico. O cio Criativo: entrevista a Maria Serena Palieiri; traduo de La Manzi. Rio
de Janeiro: Sextante, 2000, p. 204-205.

73

domstico presta servios de natureza no econmica, no mbito residencial


do empregador. O empregado domiclio trabalha em sua casa, longe da
fiscalizao direta do empregador, mas inserido na movimentao de bens e
servios.

Empregado domstico
O empregado domstico , expressamente, excludo da aplicao da CLT de
acordo com o seu artigo 7, alnea a. Portanto, o empregado domstico tem
lei prpria que o regulamenta, a saber, a Lei 5859/72.
Cabe, inicialmente, identificar quem deve ser enquadrado como empregado
domstico, j que a aplicao da Lei 5859/72 levar em conta os requisitos
estabelecidos em seu artigo 1, e no a atividade realizada.
Assim dispe a legislao:
Artigo 1 Ao empregado domstico, assim considerado aquele que presta
servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou
famlia no mbito residencial destas, aplica-se o disposto nesta lei.
O artigo citado destaca requisitos especficos que passamos a examinar.
a) A

caracterizao

do

empregado

como

domstico

pressupe,

juridicamente, trabalhar para pessoa fsica ou famlia. No existe


empregador domstico pessoa jurdica. Indaga-se, ento: quem assina
a carteira de trabalho? Qualquer pessoa da famlia pode assinar a
carteira de trabalho, j que o trabalho prestado para a famlia como
uma unidade. Quem representa em juzo? Qualquer ente da famlia
pode representar em juzo, todos esto legitimados. Mas se a pessoa
jurdica assinar a carteira, ele dever ser enquadrado na CLT.

74

b) De forma continuada a lei do domstico fala de atividade


contnua! O requisito da continuidade diferente de habitualidade.
Entende a doutrina e a jurisprudncia que trabalho feito uma vez por
semana estar, portanto, excludo do vnculo domstico. O trabalhador
ser diarista e, no, empregado domstico. A lei do domstico
posterior CLT. O simples fato de utilizar o termo continuidade j
mostra que so requisitos diversos. A grande discusso jurisprudencial,
hoje, se o vnculo se estabelece a partir da 2 ou 3 vez de prestao
do servio semanal.
Destaca-se que, na 1 Regio, o Tribunal Regional do Trabalho
uniformizou entendimento acerca da matria com a Smula 19, a seguir
transcrita:
SMULA N 19 TRT 1 Regio:
TRABALHADOR DOMSTICO. DIARISTA. PRESTAO LABORAL
DESCONTNUA. INEXISTNCIA DE VNCULO EMPREGATCIO. A
prestao laboral domstica realizada at trs vezes por semana no
enseja configurao do vnculo empregatcio, por ausente o
requisito da continuidade previsto no art. 1 da Lei 5.859/72.
c) Em mbito residencial exige-se, ainda, que o trabalho seja
realizado no mbito residencial. Ideal seria a expresso para o
mbito residencial, pois h domsticos que fazem servio externo.
Portanto, se o trabalho externo, mas realizado para o mbito
residencial, em nada prejudica a qualificao do empregado domstico.
o caso do motorista que trabalha para a famlia, dentre outros.
d) Sem fins lucrativos a doutrina interpreta lucrativo como
econmico. Se o empregador utiliza a fora de trabalho do
empregado para a movimentao de bens e servios, no
domstico. O domstico no pode integrar a atividade econmica.

75

Exemplo disso so os conhecidos casos judiciais em que, por exemplo,


a cozinheira da famlia inserida em um servio de vendas de
quentinha. Essa insero vai descaracteriz-la como domstica e a
mesma passar a ter a sua atividade disciplinada pela CLT.
Uma vez definida a figura do empregado domstico, cabe apreciar quais os
direitos trabalhistas aplicveis ao mesmo.
Como exposto, o empregado domstico tem lei prpria, a saber, a Lei
5859/72. Somado a isso, o legislador constituinte tratou da categoria dos
domsticos no seu artigo 7, pargrafo nico, definindo os direitos que foram
acrescidos Lei 5859/72.
ATENO: A Lei 5859/72 teve a sua redao alterada pela Lei 11.324 de
19/07/06, passando o empregado domstico ter direito s frias de 30 dias,
garantia provisria de emprego em decorrncia de gestao (nos moldes do
art. 10, II, b, do ADCT), vedao expressa ao desconto salarial decorrente do
fornecimento de alimentao, vesturio, higiene ou moradia, etc., alm da
incluso do empregado domstico, de forma facultativa, no regime do FGTS e
Seguro Desemprego.
A grande polmica acerca do domstico, no entanto, foi gerada pela Emenda
Constitucional n 72, de 2013, que trouxe a seguinte redao para o artigo
7, pargrafo nico, da CLT:

Art. 7 (omissis)
Pargrafo nico. So assegurados categoria dos trabalhadores
domsticos os direitos previstos nos incisos IV, VI, VII, VIII, X,
XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XXI, XXII, XXIV, XXVI, XXX, XXXI
e XXXIII e, atendidas as condies estabelecidas em lei e
observada a simplificao do cumprimento das obrigaes
tributrias, principais e acessrias, decorrentes da relao de

76

trabalho e suas peculiaridades, os previstos nos incisos I, II, III,


IX, XII, XXV e XXVIII, bem como a sua integrao previdncia
social." (NR)
Portanto, os direitos garantidos constitucionalmente, com vigncia imediata,
constantes do artigo 7 da Constituio Federal, so: salrio mnimo;
irredutibilidade de salrio; garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para
os que percebem remunerao varivel; dcimo terceiro salrio; proteo do
salrio na forma da lei; durao do trabalho normal no superior a oito horas
dirias e 44 horas semanais, facultada a compensao de horrios e a
reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho;
repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos; remunerao
do servio extraordinrio superior, no mnimo em cinquenta por cento do
normal; gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a
mais do que o salrio normal; licena gestante, sem prejuzo de emprego e
do salrio, com a durao de cento e vinte dias; licena paternidade; aviso
prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias;
reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade,
higiene e segurana; aposentadoria; reconhecimento das convenes e
acordos coletivos de trabalho; proibio de diferena de salrios, de exerccio
de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor, ou
estado civil; proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e
critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia; proibio de
trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito anos.
Direitos que dependem de regulamentao para entrar em vigor:
Relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa
causa; seguro desemprego, em caso de desemprego involuntrio; Fundo de
Garantia do Tempo de Servio - FGTS; remunerao do trabalho noturno
superior do diurno; salrio famlia pago em razo do dependente do
trabalhador de baixa renda; assistncia gratuita aos filhos e dependentes

77

desde o nascimento at 5 (cinco) anos de idade em creches e pr-escolas;


seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a
indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa.
Convidamos o aluno a ler as principais polmicas decorrentes da Emenda
Constitucional n 72 no artigo da Veja que integra a presente aula.

Outros empregados especiais


Empregado Rural
O Empregado Rural tambm excludo da CLT por previso expressa do
artigo 7, sendo disciplinado pela Lei 5889/73. A CRFB, no art. 7, equiparou
o trabalhador rural ao urbano ao definir que so

direitos

dos

trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria


de sua condio social no havendo distino entre tais categorias quanto
aos direitos fixados constitucionalmente.
De acordo com a lei, empregado rural toda pessoa fsica que, em
propriedade rural ou prdio rstico, presta servio de natureza no
eventual a empregador rural, sob dependncia deste e mediante salrio.
Vemos que o conceito de empregado rural no apresenta muita diferena do
conceito de empregado urbano, sendo sua nota distintiva a atividade
desenvolvida. H aqui ampla controvrsia doutrinria e jurisprudencial.
Apresentamos sua sntese em duas principais correntes.
A primeira corrente, qual nos filiamos, defendida por Vlia Bomfim
Cassar

11

, que defende o enquadramento a partir da atividade do

empregador. Destaca, a autora, os elementos conceituais da Lei 5.889/73,


que, no seu artigo 2, prev: empregado rural toda pessoa fsica que, em
propriedade rural ou prdio rstico, presta servios de natureza no

11

CASSAR, Vlia Bonfim. Direito do Trabalho. 8. ed. So Paulo: Mtodo, 2013, p. 389-397.

78

eventual a empregador rural, sob a dependncia deste e mediante


salrio.
Complementa explicando que o conceito de empregado rural estatudo no art.
7, alnea b, da CLT foi revogado tacitamente pelo antigo Estatuto do
Trabalhador Rural. Portanto, o enquadramento legal do empregado decorre
da Lei 5889/73, sendo empregado rural quem trabalha para empregador
rural. E se existir atividade industrial desenvolvida pelo empregador,
o empregado no ser rural.
Na segunda corrente, o tipo de atividade do empregado que vai nos
mostrar se o sujeito empregado urbano ou rural. Essa corrente sustenta
que no mesmo local de trabalho, para o mesmo empregador, pode haver
empregado urbano e rural. Exemplificando: numa fazenda de produo de
caf e gado; todos os empregados ligados ao plantio, colheita, tratamento do
gado, so rurais. Mas se existe, dentro da fazenda, uma indstria para a
transformao e produo de caf e derivados (balas, doces, bolos), por ser
atividade industrial, os empregados ligados a essas atividades seriam
urbanos.
Divergimos dessa corrente, predominante na 3 Regio, por considerar que o
mero desenvolvimento de atividade industrial (com transformao de matria
prima) j suficiente para descaracterizar o empregador como rural.
Portanto, seus empregados tambm no seriam. Mas a questo
controversa.
OBS.: Prdio rstico vem a ser o prdio ou propriedade imobiliria situada
no campo ou mesmo na cidade que se destine pecuria ou explorao
agrcola de qualquer natureza. Lei 5889/73, Estatuto da Terra e Decreto
73626/74. O que refora a tese da 1 corrente.
Aprendiz

79

o empregado maior de 14 e menor de 24 anos, que recebe ensinamentos


metdicos de uma profisso (CLT, artigos 428, 1 e 3, e 403). O texto
consolidado aplicvel aos seus contratos.
O art. 428 da CLT apresenta o conceito de aprendizagem, que um contrato
especial (visto que h combinaes do ensinamento com a prestao de
servio), que deve ser escrito e conter prazo determinado.
A aprendizagem deve garantir acesso ao ensino regular. Para a Lei 8069/90
(ECA art. 62), considera-se aprendizagem a formao tcnico-profissional
ministrada segundo as diretrizes e bases da legislao de educao em vigor.
J a Lei 9349/96, que trata das Diretrizes e Bases da Educao (art. 40),
cita que as diretrizes educacionais envolvem aprendizagem no ambiente de
trabalho. A aprendizagem pode ser industrial, comercial ou rural.
Empregado de Confiana
Dentro de uma empresa existe a chamada hierarquia funcional, que nada
mais do que o escalonamento entre seus empregados nas vrias e
determinadas funes existentes. Alguns empregados so titulares da
denominao de empregados de confiana.
Todo empregado, de certa forma, detentor da confiana de seu patro,
uma vez que a fidcia essencial s relaes de trabalho. Contudo, alguns
empregados possuem Poder de Mando ou Gesto, isto , a chamada
confiana imediata, conforme artigos 62, II, e 499 da CLT.
O empregado que a detm aquele que responde pela empresa, podendo
assumir obrigaes em nome da mesma. Tem poder de deciso decorrente
da impossibilidade do dono da empresa estar em todos os locais ao mesmo
tempo.

80

Atividade proposta
Examine o seguinte caso concreto acerca de empregado domstico.
A enfermeira formada Marilene Olimpio foi contratada para cuidar de Pedro
Aguiar Filho, em sua residncia, quando este se recuperava de um acidente
automobilstico. Prestou servios durante dois anos ininterruptos, sem nunca
ter recebido frias, trezenos, FGTS, horas extras, parcelas da resciso e
seguro desemprego. Em virtude disso, ajuizou reclamao trabalhista em face
do ru requerendo vnculo de emprego e condenao nas verbas acima.
Defende-se o ru alegando que a autora era enfermeira autnoma, sem
direito a registro na CTPS. Ademais, ainda que fosse empregada, seria
domstica, portanto no teria direito a FGTS e seguro desemprego, por serem
facultativos. Por fim, quanto s horas extras, afirma que a dispensa ocorreu
em janeiro de 2013, no sendo aplicvel a nova redao do artigo 7,
prgrafo nico, da CF/88. A instruo processual confirma a atuao como
enfermeira, de forma contnua, junto ao reclamado, tendo a dispensa
efetivamente ocorrida em janeiro de 2013.
Decida a respeito do enquadramento legal da autora como empregada e
quais os direitos de sua categoria que podem ser deferidos.

Aprenda mais
- Leia os objetivos e o contedo da aula;
- Leia o artigo da Revista Veja e assista ao vdeo que consta
do link;
- Leia os captulos 10, 11 e 12 do livro Direito do Trabalho,
de Vlia Bonfim Cassar, Editora Mtodo;
- Faa os exerccios propostos e estude os gabaritos, pois eles
complementam a aula;
- Avalie se voc assimilou o contedo proposto;
- Tire suas dvidas no Frum e participe do debate proposto.

81

Exerccios de fixao
Questo 1
Marque a resposta correta:
a) Ao menor de quatorze anos de idade permitido o exerccio de
qualquer trabalho compatvel com o seu desenvolvimento, desde que
autorizado pelo juiz e em virtude das necessidades econmicas de sua
famlia.
b) Aos aprendizes maiores de 14 anos so assegurados os direitos
trabalhistas e previdencirios.
c) O clculo do salrio do aprendiz pode ser feito abaixo do mnimo legal.
d) proibido qualquer trabalho, mesmo na condio de aprendiz, em
virtude de disposio constitucional que fixa a idade mnima de
dezesseis anos para o exerccio de atividade laborativa.
Questo 2
Nos termos da legislao que regula a atividade do trabalhador domstico,
marque a resposta incorreta:
a) empregada domstica a dama de companhia de uma senhora idosa
que presta servios na residncia desta pessoa, com continuidade e
remunerao.
b) empregado domstico o caseiro de uma chcara destinada locao
para eventos corporativos, que reside no local e recebe percentual
sobre as locaes.
c)

empregado

domstico

motorista

particular

que

atua

no

deslocamento de empresrio e de toda a sua famlia para diversos


locais por eles determinados, recebendo remunerao fixa mensal.
d) A

Emenda

Constitucional

72,

de

2013,

no

igualou

os

trabalhadores domsticos aos trabalhadores celetistas.

82

Questo 3
Karina e Mariana residem no pensionato de Ester, local em que dormem e
realizam as suas refeies, j que Gabriela, proprietria do pensionato,
contratou Abigail para exercer as funes de cozinheira. Jaqueline reside em
uma repblica estudantil que possui como funcionria Helena, responsvel
pela limpeza da repblica, alm de cozinhar para os estudantes moradores.
Abigail e Helena esto grvidas.
a) Nesse caso, nenhuma das empregadas domstica, mas ambas tero
direito estabilidade provisria decorrente da gestao.
b) Ambas so empregadas domsticas e tero direito estabilidade
provisria decorrente da gestao.
c) Somente Helena empregada domstica, mas ambas tero direito
estabilidade provisria decorrente da gestao.
d) Somente Abigail empregada domstica, mas ambas tero direito
estabilidade provisria decorrente da gestao.
e) Ambas so empregadas domsticas, mas no tero direito
estabilidade provisria decorrente da gestao.

83

Questo 4
Os altos empregados so assim entendidos como aqueles que, dentro do
universo interno empresarial de hierarquia e distribuio de poderes, acabam
por concentrar prerrogativas de direo e gesto prprias do empregador.
Trata-se de ocupantes de cargos de chefia, direo ou demais funes de
gesto que se caracterizam pela elevada fidcia do empregador e recebem
tratamento legislativo diferenciado, posto que, no raras vezes, a sua atuao
confunde-se com a do prprio titular do empreendimento. So eles:
a) Os empregados ocupantes de cargos ou funes de gesto ou de
confiana, regidos pelo artigo 62, inciso II, da CLT.
b) Os empregados ocupantes de cargos ou funes de confiana
bancria, regidos pelo artigo 222 da CLT.
c) Os acionistas minoritrios com o status jurdico de empregados
subordinados.
d) Os prepostos da pessoa jurdica com o status jurdico de empregados
subordinados.

84

Questo 5
Relativamente ao trabalho rural, assinale a proposio incorreta:
a) A indstria rural, ou seja, aquela que, no inserida na noo de
empresa estabelecida pela Consolidao das Leis do Trabalho, explora
a atividade industrial em estabelecimento agrrio, ser considerada
como empregador rural, ex vi legis, desde que no haja alterao
relativa natureza dos produtos agrrios objeto dessa atividade
empresarial.
b) Equiparar-se- ao empregador rural, obrigando-se, portanto,
satisfao de todos os direitos afetos aos rurcolas, a pessoa fsica ou
jurdica que, habitualmente, em carter profissional e por conta de
terceiros, executar servios de natureza agrria, mediante utilizao do
trabalho de outrem.
c) Empregado rural ser a pessoa fsica que presta servio no eventual a
empregador rural, a quem estar juridicamente subordinado, no
exerccio de atividade agroeconmica, consistente em explorao de
natureza agrcola ou pastoril com finalidade econmica, exercida de
forma permanente ou temporria.
d) Ao utilizar o termo rural, a lei no se refere apenas destinao
agrcola ou pastoril do trabalho executado, mas tambm zona ou
regio da prestao pessoal de servios, segundo o que for
determinado pela legislao que estabelece o zoneamento no mbito
de cada municpio.
e) Nenhuma das proposies anteriores.

85

Referncias
BARROS, Alice Monteiro. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 9
Ed., 2013.
CASSAR, Vlia Bonfim. Direito do Trabalho. So Paulo: Mtodo, 2013.
DE MASI, Domnico. O cio Criativo: entrevista a Maria Serena Palieiri;
traduo de La Manzi. Rio de Janeiro: Sextante, 2000, p. 204-205.
DELGADO, Murcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr,
12 Ed., 2013.

86

Aula 1
Atividade proposta
Resposta: No Direito Brasileiro, no se aplica o princpio da norma mais
favorvel quando h confronto entre acordo coletivo de trabalho e sentena
normativa, pois a Constituio da Repblica, em seu artigo 114, 2,
estabelece que a sentena normativa ter de respeitar as disposies legais e
convencionais relativas s normas de trabalho aplicveis quela categoria,
razo pela qual, seja mais ou menos favorvel que a sentena normativa. O
acordo coletivo, sendo um veculo de disposies convencionais (artigo 611,
1o, CLT), sempre prevalecer, consagrando-se o princpio da flexibilizao do
Direito do Trabalho.
A discusso ganharia peso se a questo enfocasse uma comparao entre
conveno coletiva e acordo coletivo aplicveis para os trabalhadores de um
mesmo empregador. Nesse caso, como nos explica a doutrina, trs critrios
(ou teorias) foram levantados ao longo do tempo. O primeiro deles o
critrio da incindibilidade ou do conglobamento, adotado legalmente pela
Espanha e pela Venezuela, e por ele, na aferio da norma mais favorvel,
considera-se o conjunto dos dois diplomas normativos aplicando-se em sua
integralidade aquele que, no todo, contiver disposies mais favorveis aos
empregados, sendo o seu grande problema o fato de querer analisar em
apenas um conjunto institutos que em nada se interligam. O segundo deles,
por sua vez, o critrio da atomizao ou da acumulao, e por ele, ambos
os sistemas normativos so vistos como conjuntos de microunidades,
cabendo ao intrprete buscar sempre a norma mais favorvel em cada
clusula do diploma, razo pela qual se constri um terceiro diploma, que
pode conter, dentro de cada instituto, clusulas de um e de outro diploma
normativo, sendo este sistema criticado porque se cria um mosaico de
normas que esquece do carter de freios e contrapesos que as normas

87

confrontadas possuem dentro de si, fabricando-se um sistema de normas que


no existe por si s. O terceiro critrio, adotado na Argentina e o que ganha
mais aplausos da doutrina, o do conglobamento por instituto ou
conglobamento orgnico. Por ele, o intrprete analisar as normas
confrontadas, prevalecendo para cada instituto (e no para cada assunto de
um instituto) o que, no todo, for mais favorvel. No Direito Brasileiro,
contudo, tem prevalecido a aplicao da teoria do conglobamento ou
incindibilidade, ainda que a mesma no possua fulcro na lei.

Exerccios de fixao
Questo 1: A
Afirmativa I (verdadeira): com seu discurso irrefrevel de liberdade e
igualdade formais, o sistema capitalista propiciou que os mais ricos
pudessem, livremente, explorar os mais fracos, cuja proteo no interessava
a um Estado-mnimo, tendo em vista a pretensa garantia da liberdade jurdica
de sua fora de trabalho, ainda que essa ficasse submissa - pela fora oculta
da fome e da falta de dinheiro - s condies econmicas impostas pela
burguesia. A defesa da liberdade e da igualdade formais, valores
notadamente individuais, ainda representava grave ameaa aos prprios
interesses do Estado, enquanto instituio resultante da aglutinao de
sentimentos e ideais eminentemente coletivos.
Afirmativas II e III (verdadeiras): no apenas a qualidade, como tambm a
quantidade de fora de trabalho necessria produo se reduziu, o que
gerou um excedente de mo de obra, demandando pouco trabalho. Isso
forou, atravs da Lei da Oferta e da Procura, a queda dos valores pagos pelo
trabalho prestado (nominalmente e em proporo ao horrio trabalhado) e a
possibilidade de uso da fora de trabalho menos crtica nova forma de
produo.

88

Afirmativa IV (verdadeira): A nova realidade social, que aprisiona os mais


pobres em bolses de pobreza e misria, com degradantes condies de vida,
incutiu na mente dos mesmos a conscincia de que formavam uma classe
oposta que tinha sucesso no novo sistema de produo. Isso resultou nos
movimentos sindicais e, com eles, as greves e reivindicaes que,
gradativamente, foraram os Estados a intervirem no sistema econmico em
proveito dos trabalhadores.
Afirmativa V (verdadeira): A referida encclica conclama a necessidade de
unio de foras entre capital e trabalho nesta nova era social, o que
conclamou vrios Estados interveno nos direitos individuais em prol dos
direitos coletivos. As consideraes que justificam o acerto das afirmativas da
questo so consenso na doutrina, e suas linhas gerais podem ser vistas, por
exemplo, nas consideraes de Segadas Vianna.12
Questo 2: D
A afirmativa I falsa, pois ambas so fontes autnomas. Segundo Dlio
Maranho,13 a conveno coletiva um instrumento de produo das normas
jurdicas pelos prprios interessados, enquanto que o costume produzido
pelo prprio ncleo social. A afirmativa II tambm falsa, pois esse o
conceito de fonte material. J a afirmativa III verdadeira, pois, como explica
Dlio Maranho, 14 as fontes materiais so os fatores sociais que, em certo
momento da histria, fornecem o substrato de determinada norma ou
conjunto de normas, ao passo que as fontes formais so o meio pelo qual se
d regra jurdica o carter de Direito Positivo.

12

TEIXEIRA FILHO, Joo de Lima; SSSEKIND, Arnaldo; MARANHO, Dlio et al. Instituies de
direito do trabalho. Vol. I. 19 ed. So Paulo: LTr Editora, 2000, 33-43p.
13
MARANHO, Dlio; SSSEKIND, Arnaldo; VIANNA, Segadas et al. Instituies de direito do
trabalho. Vol. I. 19 ed. So Paulo: LTr Editora, 2000, 162-170p.
14
MARANHO, Dlio; SSSEKIND, Arnaldo; VIANNA, Segadas et al. Instituies de direito do
trabalho. Vol. I. 19 ed. So Paulo: LTr Editora, 2000, 154-156p.

89

Questo 3: C
Artigo 114, 2, CRFB/88. Como explica Jos Afonso da Silva,15 a harmonia
entre os poderes (artigo 2, CRFB/88) pressupe que a diviso de funes
entre os rgos do poder e a independncia dos mesmos no so absolutas,
havendo interferncias cujo objetivo estabelecer um sistema de freios e
contrapesos que equilibrem as relaes entre os rgos do poder, evitando
que um deles prevalea sobre os demais e possibilitando a realizao do bem
da coletividade.
A sentena normativa se encaixa em tal sistema porque, por ela, o Poder
Judicirio, por dico constitucional expressa, pode legislar para uma
categoria profissional e econmica, sendo o produto de tal atividade, como
esclarece Dlio Maranho, 16 norma formulada de maneira abstrata, em
funo da categoria a que pertencem os empregados e a base territorial do
dissdio.
Assim, em que pese a EC n 45/2004 ter alterado a redao do artigo 114,
2 da Constituio da Repblica de 1988, a sentena normativa no foi
excluda enquanto fonte do Direito do Trabalho, como vem sendo
interpretado pela doutrina e tribunais.
Questo 4: C
O enunciado autoexplicativo e traz como consequncias, dentre outras: (a)
a caracterizao da relao de emprego pelo tipo de trabalho que o
empregado exerce na prtica, pouco importando o disfarce que o empregador
lhe confira; (b) a verificao da funo exercida pelo empregado na prtica,
mesmo que conste outra em sua carteira de trabalho; (c) a qualificao,
como salrio para todos os efeitos legais, de parcelas pagas fora do principal
ou com rubricas que tenderiam a lhe tirar tal carter, constem ou no no
recibo de pagamento de salrio; (d) a ideia de grupo econmico para
responsabilizao trabalhista, seja por cooperao ou por subordinao, como

15

SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 13. ed. rev. So Paulo:
Malheiros Editores, 1997, p. 111.
16
MARANHO, Dlio; SSSEKIND, Arnaldo; VIANNA, Segadas et al. Instituies de direito do
trabalho. Vol. I. 19 ed. So Paulo: LTr Editora, 2000, p. 162.

90

percepo

de

que

um

nico

empregador

pode

possuir

vrios

empreendimentos aparentemente desconexos entre si; e (e) a unicidade do


contrato de trabalho em situaes formais de vrios contratos de trabalho
sucessivos, indicando que havia ndole de permanncia do empregado na
atividade econmica realizada pelo empregador. Vide, por todos, Amrico Pl
Rodriguez.17
Questo 5: A
Afirmativas I e II verdadeiras: Segundo Pl Rodriguez, o princpio da proteo
evidencia a preocupao do Direito do Trabalho com o empregado,
quebrantando-se a igualdade civilstica, porque a mesma, por ser apenas
jurdico-formal, no evita (antes agrava) a desigualdade scio-econmica
entre empregador e empregado, cabendo ao Direito do Trabalho, destarte,
ser a contradesigualdade jurdico-formal a compensar tal desigualdade. Tal
princpio, ainda segundo o mesmo autor, se triparte nas regras (ou melhor,
nos subprincpios densificadores e concretizadores) citadas na afirmativa I: o
primeiro deles tem como objetivo permitir ao juiz e ao intrprete escolher,
entre vrios sentidos possveis de uma norma jurdica, aquele que seja mais
favorvel ao trabalhador; o segundo deles almeja que, havendo mais de uma
norma jurdica aplicvel, deva ser escolhida a que favorea em maior
intensidade o empregado, ainda que no seja a mais alta do ponto de vista
hierrquico; e o terceiro deles objetiva que a aplicao de nova norma
trabalhista nunca deve ensejar a revogao das condies mais favorveis em
que um empregado se encontrava, sendo justamente por isso que somente
as novas clusulas mais favorveis se aderiro ao contrato de trabalho do
empregado.
Afirmativa III verdadeira: no contrato de trabalho no existe uma vontade
livre do empregado que lhe possibilite renunciar a seus direitos, em razo da
situao de dependncia em que se encontra em face de seu empregador.
Afirmativa IV verdadeira: se o contrato de trabalho pode ser tcito ou

17

RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho. Traduo por Wagner D. Giglio. 3
ed. atual. So Paulo: LTr Editora, 2000, p. 339-389.

91

expresso, escrito ou verbal, sinal que interessa primeiramente o que ocorre


faticamente e no o documentalmente estipulado.

Aula 2
Atividade proposta
Sugesto de Resposta: inicialmente, cabe analisar a validade do contrato
estabelecido com a Cooperativa de Prestadores de Servio de Sade,
verificando se sua existncia suficiente para afastar a aplicao do art. 3
da CLT.
No caso em apreo, pode-se afirmar que a contratao atravs da
cooperativa foi um artifcio utilizado para burlar a aplicao da CLT, como
prev seu art. 9, pertinente fraude aplicao da legislao trabalhista, na
medida em que a empresa obrigou o empregado a se filiar Cooperativa de
Prestadores de Servios de Sade com o nico intuito de mascarar a
autntica relao de emprego.
Considerando que o autor foi dispensado em 02/04/2012 e, em seguida,
30/04/2012, retornou empresa para desempenhar as mesmas tarefas do
cargo anteriormente ocupado, inarredvel que se configura um nico
contrato, at por que as condies de trabalho permaneceram inalteradas,
inclusive, no tocante ao horrio de trabalho, intervalo e remunerao.
Como desde o incio da prestao laboral o empregado estava sujeito a
horrio de trabalho, elaborao de relatrios mensais, trabalhando com
pessoalidade e mediante remunerao, resta patente que se trata de
autntica relao de emprego, por existirem os elementos caracterizadores, a
saber: pessoalidade, no eventualidade, onerosidade, trabalho prestado por
pessoa fsica e subordinao jurdica, na forma do art. 3 da CLT. Com efeito,
dever a empresa assinar a CTPS do empregado, considerando a unicidade
contratual. E, ainda, ser condenada ao pagamento de aviso prvio, frias
vencidas, simples e em dobro, proporcionais, gratificao natalina, etc.

92

Exerccios de fixao
Questo 1: A
Afirmativas I e II verdadeiras, conforme o artigo 3 da CLT. Esta obrigao de
fazer infungvel, no pensamento de Lusa Riva Sanseverino, lembrada por
Dlio Maranho,18 em razo da prpria subordinao jurdica que distingue o
contrato de trabalho dos demais contratos: se o empregador, no comando da
sua atividade empresarial, comanda os insumos de produo (dentre eles a
fora de trabalho, indissociavelmente ligada ao empregado) para gerar os
lucros que contrabalanam os nus que possui, relativos aos riscos do
negcio (artigo 2, caput, CLT), necessrio haver uma confiana do
empregador em seus empregados para que a fora de trabalho possa ser
devidamente usada na atividade empresarial. Esse mesmo raciocnio tambm
justifica: (a) o carter intuitu personae do contrato de trabalho para o
empregado, fazendo o contrato se extinguir com o falecimento do empregado
e no podendo a obrigao ser repassada a terceiros (logo, afirmativas III e
IV verdadeiras); e (b) a impossibilidade, via de regra, de o empregado se
fazer substituir no emprego, salvo com o consentimento do empregador (que,
excepcionalmente, e por ter a referida confiana no empregado que escolheu,
sabe que situaes como essas sero incomuns, podendo contar de novo com
o retorno da fora-de-trabalho que escolheu para si) logo, afirmativa V
verdadeira.
Questo 2: A
O gabarito dessa questo aborda a temtica das Relaes de Trabalho, em
sentido

amplo,

em

sua

distino

com

Contrato

de

Emprego,

complementando o contedo da aula.


Afirmativa I falsa: esclarecem Orlando Gomes e lson Gottschalk 19 que h
quatro critrios consagrados de distino entre o contrato de mandato e o
contrato de trabalho. Quanto ao primeiro deles, o da gratuidade, que nos
18

TEIXEIRA FILHO, Joo de Lima; SSSEKIND, Arnaldo; MARANHO, Dlio et al. Instituies de
direito do trabalho. Vol. I. 19 ed. So Paulo: LTr Editora, 2000, p. 246-248.
19
GOMES, Orlando; GOTTSCHALK, lson. Curso de direito do trabalho. 16. ed. rev. e atual. Rio de
Janeiro: Forense, 2000. 137-139p.

93

interessa no caso concreto, diz o autor que o mesmo equivocado, vez que o
mandato pode ser remunerado sem deixar de perder tal carter (no se
probe a onerosidade do mandato).
Afirmativa II falsa. Como explica Srgio Pinto Martins,20 o trabalhador avulso
hoje conceituado pelos artigos 12, VI, da Lei n 8.212/91, e 9, VI, do
Decreto n 3.048/99 como aquele que, sindicalizado ou no, presta a diversas
empresas, sem vnculo empregatcio, servios de natureza urbana ou rural,
com intermediao do sindicato ou de rgo Gestor de Mo de Obra (OGMO),
razo pela qual o trabalho do avulso tem as seguintes caractersticas: (a) a
liberdade que o avulso tem na prestao do seu servio, pois no possui
vnculo empregatcio ao sindicato ou s empresas tomadoras dos servios; (b)
a possibilidade de prestar servios a mais de uma empresa; (c) a
intermediao por sindicatos ou pelo OGMO para a colocao de mo de obra
no lugar em que os servios so necessrios, cobrando um valor pelos
mesmos, no qual se incluem os direitos trabalhistas, os encargos
previdencirios e fiscais e rateando os valores entre quem participou dos
servios; e (d) o curto tempo em que o servio prestado ao beneficirio do
mesmo. Apesar de no serem empregados, aos trabalhadores avulsos foram
dados gradativamente todos os direitos dos empregados, como repouso
semanal remunerado (Lei n 605/49, artigo 3), frias (Lei n 5.085/66 c/c
Decretos n 61.851/67 e 80.271/77) e dcimo terceiro salrio (Decreto n
63.912/68), dentre outras. A Constituio da Repblica de 1988, finalmente,
igualou empregados e trabalhadores avulsos nos direitos trabalhistas (artigo
7, XXXIV).
Afirmativa III falsa: lecionam Orlando Gomes e lson Gottschalk 21 haver
quatro critrios clssicos de distino entre o contrato de empreitada e o
contrato de trabalho. O primeiro deles seria o modo de remunerao: o
empreiteiro tem a sua remunerao fixada pelo valor da obra por ele

20

MARTINS, Srgio Pinto. Direito do trabalho. 29. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Atlas, 2013. 176179p.
21
GOMES, Orlando; GOTTSCHALK, lson. Curso de direito do trabalho. 16. ed. rev. e atual. Rio de
Janeiro: Forense, 2000. 133-136p.

94

produzida, pouco importa o tempo que gastou em tal atividade, ao passo que
o empregado tem remunerao proporcional ao tempo de trabalho. Tal
critrio encontra-se errado, pois (a) a maneira de pagamento do labor
acessria e no determina a natureza do contrato; (b) o salrio do
empregado pode ser fixado por obra realizada; e (c) o empregador sempre
considera as variveis de tempo e resultado na fixao da remunerao (se a
fixa apenas com base no tempo, deseja que o empregado realize certa
quantidade de trabalho no mesmo; se a fixa apenas com base na obra
realizada, tem interesse em que o empregado as realize num tempo
razovel). A segunda nota distintiva lidaria com o fim do contrato: na
empreitada buscar-se-ia o resultado do trabalho como obra pronta e
individualizvel, ao passo que no contrato de trabalho as prestaes de
trabalho seriam determinadas apenas em gnero. Contudo, (a) pode haver
contrato de trabalho no qual o empregado se obrigue em certo tempo a
cumprir obras feitas, e (b) tais obras podem ser individualizveis. A terceira
nota distintiva lida com o profissionalismo de quem paga a remunerao ao
trabalhador: se ele existir, haver contrato de trabalho; seno, haver
empreitada. A crtica que se faz a tal critrio que o trabalhador
juridicamente subordinado no empreiteiro, mesmo no caso de amadorismo
do seu empregador. Finalmente, a quarta nota distintiva lida com a
subordinao: havendo essa, h contrato de emprego, e no a empreitada,
que a repele (por isso a falsidade da afirmativa): o empregado pe sua fora
de trabalho e habilidade disposio do empregador, que a dirige para o fim
que esse deseja, ao passo que o empreiteiro s precisa fornecer a obra
acabada a quem lhe paga, sem ter de ouvir desse como deve executar seu
labor. Dessa distino retira-se outra, ligada aos riscos do negcio, assumidos
por quem remunera, no caso de contrato de trabalho, e por quem
remunerado, no caso de empreitada. Dlio Maranho 22 ainda lembra que a
empreitada pode ser realizada tanto por pessoa fsica quanto por pessoa
jurdica, ao passo que o contrato de trabalho necessita de um trabalhador

22

MARANHO, Dlio; SSSEKIND, Arnaldo; VIANNA, Segadas et al. Instituies de direito do


trabalho. Vol. I. 19 ed. So Paulo: LTr Editora, 2000, p. 236.

95

pessoa fsica. Alm disso, ao falar que, quando o empreiteiro s fornece a


mo de obra, a empreitada muito se assemelha ao contrato de trabalho, claro
resta que, naquela, o trabalhador pode tambm fornecer os materiais, ao
passo que, como o empregador arca com os riscos do negcio, deve fornecer
ao empregado os meios para que ele possa trabalhar.
Questo 3: D
Conforme analisado no tpico que tratou da Relao de Emprego, para que o
vnculo se caracterize necessrio que estejam presentes os requisitos
apontados no artigo 3 da CLT. No caso apresentado, no h dvidas acerca
dos requisitos da pessoalidade (o trabalho era prestado pelo prprio, sem
substituio),

da

onerosidade

(existncia

de

contraprestao)

da

subordinao, relativa ao estado de sujeio jurdica decorrente do contrato


(observe-se, como indcios, a existncia de dias e horrios pr-fixados pelo
contratante). Quanto habitualidade, ou no eventualidade, observa-se que
o trabalho do pianista est inserido na atividade permanente do restaurante.
O conceito de atividade permanente no se confunde com o de atividade-fim.
Vrias atividades secundrias (ou atividades-meio) so necessrias ou teis,
de forma permanente, para o desempenho da atividade-fim das empresas.
Somado a isso, observa-se a repetio da atividade laboral por dez anos.
Assim, ainda que o trabalho no seja prestado diariamente, o requisito ir se
caracterizar por serem presentes os elementos acima declinados.
Questo 4: D
Questo pacificada no TST pela Smula n 386 e art. 3 da CLT. Smula n
386 do TST:
POLICIAL MILITAR. RECONHECIMENTO DE VNCULO EMPREGATCIO COM
EMPRESA PRIVADA (converso da Orientao Jurisprudencial n 167 da
SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005
Preenchidos os requisitos do art. 3 da CLT, legtimo o reconhecimento de
relao

de

emprego

entre

policial

militar

empresa

privada,

96

independentemente do eventual cabimento de penalidade disciplinar prevista


no Estatuto do Policial Militar. (ex-OJ n 167 da SBDI-1 - inserida em 26.03).
Questo 5: C
A questo aborda hiptese de Fraude Trabalhista comentada no item II da
aula. O que se observa que o ingresso na cooperativa foi utilizado como
mero artifcio para afastar a aplicao das regras trabalhistas, cabendo a
declarao de nulidade do contrato, com base no artigo 9 da CLT. Somado a
isso, com base no princpio da Primazia da Realidade, observa-se a
permanncia dos requisitos da Relao de Emprego, devendo a realidade
ftica prevalecer quando conflitar com registros documentais que estejam
viciados.

Aula 3
Atividade proposta
Sugesto de Resposta: o Direito do Trabalho, diante do fenmeno da
concentrao econmica, tomou posio visando oferecer aos empregados de
um estabelecimento coligado, a garantia de seus direitos contra as manobras
fraudulentas ou outros atos prejudiciais aos quais se prestariam, com relativa
facilidade, as interligaes grupais entre administraes de empresas
coligadas ou associadas. Essa a origem da norma do pargrafo 2, do art.
2, da CLT.
Todavia, a solidariedade preconizada no aludido dispositivo trabalhista
decorre, necessariamente, ou de uma relao de subordinao, pois a lei
assim refere (...) estiverem sob a direo, controle ou administrao de
outra, constituindo grupo industrial, comercial ou outra atividade econmica
(...) a empresa principal e cada uma das subordinadas (...), (interpretao
doutrinria) ou, pelo menos, de coordenao, determinada pela comunho
total ou parcial de scios e a ingerncia entre as mesmas. A relao existente
entre Antrtica Distribuidora de Bebidas S/A e Piedade Distribuidora de

97

Bebidas S/A no de subordinao e/ou de coordenao, no havendo


ingerncia administrativa de uma sobre a outra. Portanto, entendemos no
estar caracterizado grupo econmico.

Exerccios de fixao
Questo 1: D
Alternativa A verdadeira (conceito reflexo nos artigos 2 e 3 da CLT).
Alternativa B verdadeira (artigo 2, 2, da CLT). Alternativa C verdadeira
(leitura a contrario sensu da smula n 129 do TST).
Questo 2: A
Na lio de Dlio Maranho,23 dois so os requisitos essenciais para haver a
sucesso de empregadores: (a) que se passe uma unidade econmico-jurdica
de um para outro titular; e (b) que no haja soluo de continuidade na
prestao dos servios. O enunciado da questo no faz referncia fraude.
Assim, no havendo fraude, o primeiro empregador no repassou a unidade
econmico-jurdica para o segundo, pois o fim do seu contrato com o banco
ocorreu sua revelia, e no pela sua vontade, o que o aludido repasse
demandaria. Logo, alternativa A verdadeira e alternativa C falsa. O Banco
responde de forma subsidiria, pois a terceirizao foi lcita, com fundamento
na Smula 331, III e IV, do TST. No terceirizou atividade-fim, portanto
falsas as alternativas B e D.
Questo 3: C
I. Incorreta. Dlio Maranho entende que as duas expresses (empresa e
empregador) no so sinnimas, enquadrando-se nos autores que criticam a
nomenclatura adota pelo Artigo 2 da CLT e enfatizando que somente a
pessoa fsica ou jurdica pode contratar. Para maiores esclarecimentos
consultar MARANHO, Dlio; SUSSEKIND, Arnaldo; VIANNA, Segadas;

23

MARANHO, Dlio. Direito do trabalho. 14. ed. Rio de Janeiro: Editora da Fundao Getlio Vargas,
1987. 78p.

98

TEIXEIRA FILHO, Joo de Lima. Instituies de Direito do Trabalho, v. 2,


19 ed., p. 292.
II. Correta. Inexiste vedao legal acerca da coexistncia de um contrato de
mandato (com transferncia de poderes em geral ou especificados) com o
contrato de trabalho. Ademais, segundo a Constituio Federal, o particular
pode fazer tudo que a lei no proba (art. 5, II).
III. Correta. Consultar o 3, do art. 25A, da Lei 8.212/91.
Questo 4: C
Conforme estudado, podemos conceituar a sucesso como a mudana na
titularidade da empresa, no importando se os contratos de trabalho esto
em curso ou extintos, j que o sucessor se sub-roga em todo o ativo e o
passivo do sucedido, desde que seja mantida a atividade e exista
transferncia de know-how (ou seja, desde que a atividade seja transferida
viva, em funcionamento). Portanto, no exigida relao entre o antigo e o
novo titular (letra A falsa); a clusula mencionada na questo B no produz
efeitos na esfera trabalhista (alternativa B falsa) e a sucesso no gera
extino contratual (letra D falsa)
Questo 5: B
Previso literal do art. 2, 2, da CLT.

Aula 4
Atividade proposta
Resposta: Domstico a pessoa fsica que trabalha de forma subordinada,
continuada e mediante salrio, para outra pessoa fsica que no explore
atividade lucrativa art. 1 da Lei 5.859/72.
Portanto, no importa a atividade desempenhada pelo empregado, se
faxineira, cozinheira, motorista, piloto de avio, mdico, enfermeira,
professor, acompanhante etc. O essencial que o prestador de servio
trabalhe para uma pessoa fsica que no explore qualquer atividade com

99

intuito de lucro, mesmo que os servios no se limitem ao mbito residencial


do empregador.
Desta forma, o mdico que trabalha 4 vezes por semana na casa de um
enfermo domstico. O piloto do avio de uma pessoa fsica domstico e a
enfermeira Marilene Olmpio era domstica, pois cuidava de uma pessoa fsica
no mbito residencial desta, sem qualquer explorao de atividade lucrativa.
Por se tratar de empregado domstico, improcedem os pedidos de seguro
desemprego e FGTS, j que no houve provas ou alegao de que o
empregador ajustou pagar o FGTS, sendo o mesmo facultativo. Quanto s
horas extras, por fora das regras de aplicao da lei no tempo e da data de
dispensa da empregada, so indevidas, sob pena de ser dado efeito retroativo
nova redao do artigo 7, pargrafo nico, da Constituio Federal.
Imotivada a dispensa, procedente o pedido de pagamento das parcelas da
resciso, bem como frias e trezenos de todo o perodo.

Exerccios de fixao
Questo 1: B
a) Errada por violao expressa ao artigo 7, XXX, da CRFB/88.
b) Correta nos moldes do art. 65 do Estatuto da Criana e do
adolescente, so assegurados os direitos trabalhistas e previdencirios.
c) Errada a lei garante ao aprendiz o direito ao salrio-mnimo/hora,
observando-se, caso exista, o piso estadual. No entanto, o contrato de
aprendizagem, a conveno ou o acordo coletivo da categoria poder
garantir ao aprendiz salrio maior que o mnimo (art. 428, 2, da CLT
e art. 17, pargrafo nico, do Decreto n 5.598/05).
d) Errada no est em consonncia com o artigo 7, XXX, da CRFB/88.
Questo 2: B
a) Correta considerado trabalhador domstico aquele que presta
servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou

100

famlia no mbito residencial destas, conforme estabelecido pela Lei n


5.859, de 1972. So exemplos de ocupaes dos empregados
domsticos, dentre outros: mordomo, motorista, governanta, bab,
jardineiro, copeira, arrumador, cuidador de idoso e cuidador em sade.
b) Incorreta considerado trabalhador urbano, pois inserido na
movimentao de bens e servios, leia-se, atividade econmica. O
empregador aufere lucro com a atividade profissional do trabalhador.
c) Correta considerado trabalhador domstico aquele que presta
servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou
famlia para mbito residencial destas, conforme interpretao do
artigo 3, Lei n 5.859, de 1972.
d) Correta a Emenda Constitucional n 72, de 2013, estendeu outros
direitos aos trabalhadores domsticos, entretanto no os igualou aos
trabalhadores celetistas.
Questo 3: C
Somente Helena empregada domstica, mas ambas tero direito a
estabilidade, pois considerado trabalhador domstico aquele que presta
servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou
famlia no mbito residencial destas, conforme estabelecido no artigo 3, Lei
n. 5.859, de 1972. A atividade do pensionato envolve a movimentao de
bens e servios, ao passo que a repblica no, enquadrando-se no grupo de
pessoas que se rene de forma espontnea e habita o mesmo local, sem
finalidade lucrativa.24 A empregada enquadrada como domstica, urbana ou
rural, tem direito a estabilidade provisria, desde a confirmao da gravidez
at cinco meses aps o parto (art. 4-A da Lei 5859/72, com alteraes da Lei
11.324/2006).

24

No mesmo sentido, CASSAR, Vlia Bonfim. Direito do Trabalho. So Paulo: Mtodo, 8 ed., 2013,
p. 348.

101

Questo 4: A
a) Correta pois se aplica aos empregados com poderes de gesto
dentro da hierarquia organizacional da empresa, com atribuies
diferenciadas e com subordinados sob o seu comando. Seu poder de
mando passvel, inclusive, de causar graves prejuzos organizao
empresarial, uma vez que atua como o prprio empregador, tendo em
vista que o cargo requer um grau de fidcia especial.
b) Incorreta o artigo 222 da CLT est revogado.
c) Incorreta no se verifica na hiptese poder de gesto com
atribuies especiais e, tampouco, o recebimento de gratificao de
funo superior no inferior a 40% do salrio.
d) Incorreta no se verifica na hiptese poder de gesto com
atribuies especiais e, tampouco, o recebimento de gratificao de
funo superior no inferior a 40% do salrio.
Questo 5: D
O artigo 3 da Lei n 5.889/73 desconsidera a zona ou a regio da prestao
pessoal dos servios, dizendo apenas a necessidade de explorao de
atividade agroeconmica, em carter permanente ou temporrio, diretamente
ou atravs de prepostos e com auxlio de empregados. Alternativas a, b e c
verdadeiras (cpias dos artigos 2, 3, caput e 4 da Lei n 5.889/73 e 2,
3, 4, I e II, e 5 do Decreto n 73.626/74).

102

BARROS, Alice Monteiro. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo, LTr, 9. Ed,


2013
CASSAR, Vlia Bonfim. Direito do Trabalho. So Paulo, Mtodo, 2013.
DELGADO, Murcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho.So Paulo, LTr,
12. Ed, 2013.
RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios do Direito do Trabalho, So Paulo, LTr,
3. Ed, 2000.

103

Isabela Amaral Palladino possui Graduao em Cincias Jurdicas pela


Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro (1992) e Mestrado em
Direito pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro (1996).
Atualmente Professora de Direito e Processo do Trabalho da Graduaco e
da Ps-Graduaco da Universidade Estcio de S (desde 2000), Coordenadora
da Ps-Graduaco em Direito e Processo do Trabalho e Direito Previdencirio
da Universidade Estcio de S (desde 2007), tendo atuado como integrante
da Comisso de Qualificao e Apoio Didtico-Pedaggico ao Curso de Direito
nos anos de 2000 e 2001. Professora de Direito e Processo do Trabalho da
Universidade Veiga de Almeida (desde 1998), tendo atuado como advogada
orientadora do NPJ entre os anos de 1999 e 2009. Advogada Associada do
Escritrio Chaves Faria Advogados onde atua, desde 1999, nas reas de
consultoria e contencioso trabalhista.
Curriculo lattes: http://lattes.cnpq.br/3808013067479622

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