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EL PROCESO NICO
DE EJECUCIN
Mecanismos de ejecucin
y de defensa
GACETA
& procesal civil
PRESENTACIN
Uno de los temas lgidos en la expectativa de todo litigante, no se
agota en el hecho de que se le reconozca el derecho que reclama, sino
que este se reivindique de manera concreta; esto significa que para alcanzar eficacia en la tutela, no es suficiente declarar derechos, sino que
estos tienen que materializarse a travs de la tutela ejecutiva.
Los conflictos no se pueden definir nica y exclusivamente en sede
judicial, tambin se puede alcanzar ello bajo la intervencin de la autonoma privada de voluntades; en este ltimo caso, los privados invocando su poder de autorregulacin pueden decidir los trminos y lmites de
cmo pondrn fin a la relacin jurdica en crisis; para lo cual pueden recurrir a una serie de modos o formas como la conciliacin, la transaccin
y el arbitraje, por citar algunos. En igual forma, cuando la autoridad administrativa tiene conflictos propios de su competencia con los administrados, recurre al procedimiento administrativo para su definicin. Pero,
sea en uno u otro caso, la decisin que hayan adoptado para poner fin
a la controversia no necesariamente se agota all, pues se requerir, en
algunos casos, vencer la resistencia de la parte llamada a cumplir lo pactado o decidido.
Esto significa que no necesariamente la contraparte perdedora est
dispuesta a cumplir voluntariamente lo ordenado, todo lo contrario, se
coloca en una posicin de resistencia que requiere ser vencida a travs
del uso de la fuerza; esta situacin orientada a doblegar esa resistencia
se alcanzar a travs de la ejecucin forzada.
Vase, pues, que el proceso de ejecucin asume un rol vital en el tratamiento de los conflictos, dado que permitir transformar la situacin
conflictiva para hacer realidad el acuerdo de partes o lo que la autoridad judicial haya declarado con firmeza. El gran atributo del proceso de
ejecucin recae precisamente en el uso de la fuerza legitimada para imponerse sobre la voluntad del resistente; la vis compulsiva como parte
del monopolio de la jurisdiccin permitir dar eficacia a los mandatos
finales y con ello otorgar satisfaccin concreta sobre lo reclamado.
CAPTULO I
PROCESO DE EJECUCIN
(Parte general)
I.
ASPECTOS PRELIMINARES
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2
3
Este texto no fue publicado en el diario oficial El Peruano, ha sido enviado por la Presidencia del Consejo de
Ministros, mediante Oficio N 650-2008-DP/SCM de fecha 24 de noviembre de 2008.
ARIANO DEHO, Eugenia. Problemas del proceso civil. Juristas, Lima, 2003, p. 327.
CARNELUTTI, Francesco. Citado por ARIANO DEHO, Eugenia. El proceso de ejecucin. Rodhas, Lima,
1998, p. 165.
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LEDESMA NARVEZ, Marianella. Los nuevos procesos de ejecucin y cautelar. Gaceta Jurdica, Lima,
2008, p. 230.
ALSINA, Hugo. Citado por ARIANO DEHO, Eugenia. Ob. cit., p. 176.
LIEBMAN, Enrico Tullio. Manual de Derecho Procesal Civil. Ediciones Jurdicas Europa- Amrica (EJEA),
Buenos Aires, 1980, p. 150.
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Sin embargo, para que pueda ser mejor entendida nuestra preocupacin sobre los diferentes tpicos que veremos a lo largo del presente
trabajo; somos conscientes de que, antes de realizar un estudio exegtico
de las normas procesales vinculadas al tema central de la investigacin,
debemos conjugar las mismas con aspectos vinculados a la doctrina y
sobre todo a la jurisprudencia; siendo la forma ms concreta de aterrizar
en los casos prcticos que da a da mueve la dinmica jurisdiccional,
incidiendo sobre todo en aspectos de controversia que ameritan ser despejados para un mejor entendimiento del tema.
En tercer lugar, estudiaremos los siguientes ejes temticos: el procedimiento nico de ejecucin, ejecucin de dar suma de dinero, bien
mueble determinado, hacer, no hacer y de resoluciones judiciales. Incidiendo en todos ellos, principalmente en el mandato ejecutivo y en su
contradiccin.
Finalmente, advertiremos las bondades y denunciaremos los defectos, con la finalidad de establecer la importancia que cumple la funcin
jurisdiccional ejecutiva como manifestacin de la tutela jurisdiccional
efectiva.
II. LOS TTULOS EJECUTIVOS
1.
CALAMANDREI, Piero. Citado por ARIANO DEHO, Eugenia. Problemas del proceso civil. Juristas, Lima,
p. 181.
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Nos parece importante reproducir la cita elaborada por la profesora Eugenia Ariano en la pgina 183 de su
libro El Proceso de ejecucin. La tutela ejecutiva en el Cdigo Procesal Peruano, para mayor reflexin de
la importancia que tuvo la polmica de estos dos grandes maestros. La polmica la inicio Liebman en su
clsica monografa Le opposizioni di merito nel proceso esecutivo (Roma, 1931) al criticar la posicin documentalista adoptada por CARNELUTTI en sus Lezioni di diritto processuale civile. Processo di diesecuzione
(Padova, 1929). A la crtica de LIEBMAN, replic CARNELUTTI en un estudio de 1932, publicado en los
Studi in onore di Federico Cammeo (vase su traduccin castellana en: Estudios de Derecho Procesal. Ob.
cit., Tomo I, pp. 655 a 663), bajo el simple ttulo de Ttulo ejecutivo; LIEBMAN contest las observaciones
carneluttianas en un magnfico estudio publicado en la Revista di diritto processuale civile de 1934, bajo el
ttulo de II titole esecutivo riguardo ai terzi (vase en: Problemi del proceso civile. Ob. cit., p. 355 y ss.) en
las que formul nuevas observaciones a la teora carneluttiana; contra ellas CARNELUTTI replic en una
apostilla al estudio de LIEBMAN en la misma revista de 1934 (de la cual era director) bajo el ttulo de Titolo
esecutivo e scienza del proceso (vase en: Estudios de Derecho Procesal. Ob. cit., pp. 667 a 673).
dem.
dem.
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12
DEVIS ECHANDA, Hernando. Compendio de Derecho Procesal. Vol. III, Editorial ABC, 1978, p. 559.
ANDOLINA, talo. Cognicin y Ejecucin forzada en el sistema de la tutela jurisdiccional. Traduccin
de Juan Jos Monroy Palacios. Communitas, Lima, 2008, p. 25.
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Exigible: Cuando la obligacin en el ttulo no est sometida a alguna modalidad (plazo o condicin) o a alguna contraprestacin. Por
tanto, ser exigible, por razn de tiempo, lugar y modo.
Lquida: Es una exigencia solo aplicable a las obligaciones dinerarias y aparece cuando el monto es claro y concreto. Y ser liquidable cuando gracias a una operacin aritmtica se puede obtener el
monto exacto. Asimismo, si en caso una parte de la obligacin sea
lquida y otra liquidable, entendemos que se deber tener en cuenta el artculo 697 del CPC, esto es, se tendr que demandar por ser
lquida.
La Corte Suprema resume as lo expresado: Que una obligacin
se considera cierta, cuando es conocida como verdadera e indubitable; es expresa cuando manifiesta claramente una intencin o voluntad, y es exigible cuando se refiere a una obligacin pura y simple, y
si tiene plazo, que este haya vencido y no est sujeta a condicin (Cas.
N 251-98-Lima).
Asimismo, algunos rganos jurisdiccionales han sealado: Los
procesos ejecutivos son eminentemente formales por cuanto los ttulos
ejecutivos que sustentan la pretensin deben contener una obligacin
cierta, expresa y exigible. Su tramitacin es sui gneris desde que no es
constitutiva de derechos, sino un requerimiento a una persona para el
cumplimiento de una determinada obligacin, tenindose siempre presente los fines del proceso conforme al artculo tercero del ttulo preliminar del Cdigo Procesal Civil. (Exp. N 1591-05-Lima); y asimismo
se tiene que: Para promover procesos de ejecucin es necesario que
la obligacin contenida en el ttulo sea cierta, expresa y exigible. Una
obligacin resulta cierta cuando su objeto est sealado en el ttulo
mismo; es expresa cuando dicha obligacin aparece en el propio ttulo,
y exigible cuando el plazo se ha vencido y se ha verificado la condicin
o se ha cumplido la contraprestacin que aparece en el ttulo (Exp.
N 447-98-Lima).
Hemos advertido que es necesario que los ttulos ejecutivos cuenten con los requisitos de fondo para ser factibles de ejecucin. Sin embargo, tambin es necesario, por su extrema formalidad, que los documentos para que adquieran la calidad de ttulo, adems deban reunir
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El auto denegatorio solo se notificar al ejecutado si queda consentido o ejecutoriado (el resaltado es nuestro).
Al respecto, consideramos que si el ttulo ejecutivo no rene los requisitos formales establecidos por ley, el juez deber declarar su improcedencia, pero no su inadmisibilidad, debido a que dichos requisitos no
son materia para subsanarse.
Bajo el mismo criterio: La nulidad formal establecida en un proceso ejecutivo se configura cuando el ttulo presenta defectos formales,
esto es, vicios relacionados con su parte externa, que torna inviable su
ejecucin; situacin que no impide que en un nuevo proceso el juzgador emita pronunciamiento sobre el fondo de la controversia, dado que
se pronunciara sobre la nulidad sustancial del ttulo (Cas. N 21502008-Lambayeque).
3.
13
El desaparecido autor del Cdigo brasilero, Alfredo Buzaid: sealaba El legislador brasilero que elabor
el Cdigo del proceso civil de 1973 era libre de adoptar la poltica de unificacin de los ttulos ejecutivos
o de mantener el dualismo de las acciones. El Cdigo sigue la primera orientacin, porque, en verdad, la
accin ejecutiva no es otra cosa que una especie de ejecucin general, y por ello, rene los ttulos judiciales y
extrajudiciales, dndole un tratamiento unitario. Ninguna razn cientfica aconsejaba mantener el dualismo,
y preponderantes razones de orden prctico recomendaban la supresin de acciones especiales, ya considerablemente multiplicadas en el derecho nacional. Citado por ARIANO, Eugenia. Problemas ... Ob. cit., p. 179.
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Como se puede apreciar, en este caso, cuando el juzgado ya no existe, uno tiene la posibilidad de accionar un proceso nico de ejecucin
con su sentencia firme de condena en otro juzgado, porque tiene la calidad de ttulo ejecutivo, por tanto (en este extremo) s es viable su inicio,
debido a la imposibilidad de solicitar la ejecucin forzada en el mismo
juzgado de donde obtuvo su sentencia firme.
Asimismo, se encuentran dentro de las resoluciones judiciales firmes que ameriten ttulo ejecutivo:
Para que constituyan ttulos ejecutivos requieren del trmite del exequtur, aqu al respecto Jorge Carrin nos ensea: nuestros jueces verifican si una sentencia judicial emitida en un pas extranjero rene o no
los requisitos que permiten su homologacin con las resoluciones nacionales en nuestro pas. Es decir, si rene los requisitos para permitir su
cumplimiento en nuestra patria, como son, entre otros, la reciprocidad
con nuestro pas en el pas de origen de la sentencia, la compatibilidad
de la sentencia extranjera con nuestro ordenamiento jurdico, etc. Previo
al trmite del exequtur se podr determinar si la sentencia dictada en
el extranjero y que contiene una obligacin es eficaz, y, por lo tanto, produce cosa juzgada en nuestro pas. Cumplido este trmite favorable al
acreedor, la sentencia extranjera constituir ttulo de ejecucin para los
fines a que se refiere el Cdigo Procesal Civil al regular el proceso nico
de ejecucin14.
14
CARRIN LUGO, Jorge. Tratado de Derecho Procesal Civil. Volumen V, proceso nico de ejecucin,
Grijley, Lima, 2009, p. 29.
21
Sobre el particular, el hecho que se encuentre suprimida la audiencia de conciliacin en el proceso, no significa que las partes no puedan
solicitarle al juez que convoque a una audiencia de conciliacin y puedan resolver el caso intra proceso, lo que trae como consecuencia que
tenga el mismo efecto que la sentencia que tiene autoridad de cosa juzgada, tal cual lo dispone el artculo 328 del CPC.
Para mayor precisin, consideramos que el documento que alcanza
ttulo ejecutivo es el auto que declara concluido el proceso por conciliacin intra proceso y no el acta de conciliacin (como veremos, esta interpretacin es distinta del ttulo ejecutivo regulado en el numeral 3 del
artculo 688 del CPC, el cual seala que solamente se requiere presentar
como ttulo ejecutivo el acta de conciliacin de acuerdo a ley).
Aunque parezca contradictorio, creemos que cuando se efecta una
conciliacin en el interior del proceso, s es necesario (como es obvio)
para que finalice el mismo, que se emita un auto que declare la conclusin del proceso y, por lo tanto, este documento sea el ttulo ejecutivo,
a diferencia de la conciliacin extrajudicial, que como estudiaremos,
no apertura el aparato jurisdiccional a la espera de una decisin, por
lo cual, la sola acta de conciliacin es suficiente para iniciar un proceso
nico de ejecucin.
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Algunos autores consideran que dentro de las caractersticas especiales de la prueba anticipada est la de ser
un mecanismo de carcter preventivo y tambin de urgencia. Cfr. HURTADO REYES, Martn. Tutela jurisdiccional diferenciada. En: Tesis & Monografas en Derecho. Palestra, Lima, 2006, p. 452.
23
En ese mismo sentido en la doctrina se seala que: () se entiende por prueba anticipada toda aquella medida que tiene por objeto la
realizacin de actos de prueba en sede judicial, que por ciertas circunstancias, valoradas por el legislador como dignas de proteccin, son realizadas con anterioridad a la oportunidad que la regulacin legal del
proceso le destina16.
El ordenamiento procesal civil advierte que, de esta forma, toda persona legitimada puede solicitar la actuacin de medio probatorio antes
del inicio de un proceso. Para ello, deber expresar la pretensin genrica que va a reclamar y la razn que justifica su actuacin anticipada
(art. 284 del CPC).
Un aspecto importante es entender, como lo hace Marianella Ledesma, que la prueba anticipada es un mecanismo destinado a contribuir
al adecuado desarrollo de la actividad probatoria. Tiene un propsito
garantista porque busca evitar que determinados medios probatorios, al
no actuarse oportunamente, sean afectados y se frustre la posibilidad de
ser utilizados en un proceso posterior17.
De la misma forma lo entiende Oscar Zorzoli: En consecuencia consideramos que, la prueba anticipada goza de una naturaleza procesal
probatoria que se encamina a confirmar medios o elementos de prueba
que en un futuro pueden ser de imposible realizacin y, de una naturaleza procesal de confirmacin anticipada cautelar ante la posible prdida o destruccin del medio probatorio que deseamos incorporar18.
() la motivacin para la actuacin probatoria antes del inicio del
proceso tiene que estar referida a situaciones de urgencia, de modificacin, u otras anlogas, que exigen una intervencin pronta del rgano
16
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18
DI IORIO, Alfredo. Citado por TOGNOLA GIUDICI, Vanesa. La prueba anticipada. En: Tratado de la
Prueba. Librera de la Paz. Resistencia. Chaco, Argentina, 2007, p. 392. Y citado a su vez por MARTEL
CHANG, Rolando. Letra de Cambio y prueba anticipada. Si falta algn requisito a la letra de cambio o no se
ha realizado el protesto obligatorio, cabe acudir a la prueba anticipada para recuperar su mrito ejecutivo?.
En: Actualidad Jurdica. Gaceta Jurdica, Lima, abril de 2012.
LEDESMA NARVEZ, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal Civil. Anlisis artculo por artculo.
Con la colaboracin de la Dra. Teresa Quezada Martnez. Tomo I, Gaceta Jurdica, Lima, julio, 2008, p. 994.
ZORZOLI, Oscar. Teora General del Proceso. Naturaleza procesal de las pruebas anticipadas en el Per.
En: <http://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/3ab8328046e118d79a509b44013c2be7/Teoria+general+del+pr
oceso.+Naturaleza+procesal+de+las+pruebas+anticipadas.pdf?MOD=AJPERES&CACHEID=3ab8328046e1
18d79a509b44013c2be7>. p. 17.
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nico de ejecucin. Vale decir, que el ttulo ejecutivo, es la prueba anticipada (expediente original del trmite judicial19) y no el documento
privado reconocido.
En esas consideraciones, la prueba anticipada es un ttulo ejecutivo
judicial porque la obtencin del mismo es producto de la actuacin jurisdiccional del Estado, ya que si solo fuera el documento privado simplemente sera un ttulo extrajudicial, pero es realmente el trmite judicial que le da el mrito ejecutivo.
Especificando, este ttulo ejecutivo se puede conseguir concordando
las normas con el artculo 296 del CPC, el cual seala que si el emplazado no cumpliera con actuar el medio probatorio para el que fue citado,
se aplicarn los siguientes apercibimientos: (). 1. En el reconocimiento se tendr por verdadero el documento;
Es decir, el reconocimiento puede ser expreso o ficto, porque no es
necesario que la futura parte demandada se apersone para hacerlo, el
solo emplazamiento y la sola no actuacin del medio probatorio, otorga
el camino para la ejecucin.
El documento materia de la prueba anticipada reconocido fictamente ante la inconcurrencia del obligado a reconocer, constituye ttulo ejecutivo, tanto ms, si el dar por verdadero un documento implica ineludiblemente reconocerlo () sin diferenciar si el reconocimiento ha sido
en forma expresa o ficta (Exp. N 676-02, Cuarta Sala Civil de Lima.
Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual. Tomo 6, Gaceta Jurdica, Lima, p. 711).
Sin embargo, por ejemplo, no procede mediante la prueba anticipada recuperar el mrito ejecutivo de las cambiales si estas han perdido su
mrito como instrumento de cambio por accin del tiempo. En la accin
causal debe invocarse el negocio jurdico que origin la expedicin de
19
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provocar que el presunto adversario (absolvente) reconozca, bajo juramento o promesa de decir la verdad, un hecho pasado pero que han de
ser materia de un futuro proceso, previamente afirmado por el ponente,
personal o de conocimiento personal de aquel y contrario al inters que
sostiene en la concreta causa20.
La confesin no se alcanza aqu a travs de un interrogatorio, sino
a travs de la formulacin de una serie de proposiciones afirmativas y
juramentadas, respecto de las cuales se exige del presunto contrario
una contestacin afirmativa o negativa pero no una descripcin, sin perjuicio de las explicaciones que a continuacin pueda agregar21.
Entonces, solo constituye ttulo ejecutivo aquella prueba anticipada
que contiene una absolucin de posiciones expresa o ficta. Debe sealarse que la absolucin de posiciones deber ser hecha por la presunta
contraparte, conforme lo establece el artculo 294 del CPC22; y asimismo
la prueba anticipada que contiene un documento privado, la absolucin de posiciones expresa o ficta, constituyen ttulo ejecutivo, el acta de
audiencia debe ser notificada a la parte demandada en el procedimiento
previo, no en el nuevo proceso, su inobservancia origina nulidad de ttulo (Cas. N 1401-97-Callao).
Por otro lado, tambin es necesario analizar el artculo 296 del CPC
cuando seala que si el emplazado no cumpliera con actuar el medio
probatorio para el que fue citado, se aplicarn los siguientes apercibimientos: (). 3. En la absolucin de posiciones se tendrn por absueltas en sentido afirmativo las preguntas del interrogatorio presentado.
Resumiendo, al igual que en el reconocimiento, en la absolucin de
posiciones no es necesario que el emplazado acte el medio probatorio
para el que fue citado, lo que constituir en un sentido afirmativo las
preguntas del interrogatorio, otorgndole as mrito ejecutivo.
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Cf. GUZMN GALINDO, Julio Csar. La ejecucin judicial del laudo arbitral, la cosa juzgada y sus efectos contra terceros. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 161. Gaceta Jurdica, Lima, 2012, pp. 35-43.
ARIANO DEHO, Eugenia. Problemas en la ejecucin de laudo. En: <http://www.youtube.com/
watch?v=Wlg212H3JTQ>, donde puntualiza la problemtica especfica del laudo firme para su ejecucin en
aplicacin de la ley de arbitraje y la contradiccin con el Cdigo Procesal Civil, pero sin tomar postura sobre
ello, sino advirtiendo que existen argumentos para ambas posiciones.
De la misma posicin es la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica cuando en
la Cas. N 2994-2010-Lima, Ejecucin de laudo arbitral, seala en el Considerando octavo.- Que, el laudo
arbitral constituye la decisin que emite el rbitro, cuyo fallo pone trmino al procedimiento arbitral, resolviendo de forma definitiva los cuestionamientos planteados en la instancia arbitral, adquiriendo la calidad de
cosa juzgada transcurrido el plazo para solicitar su anulacin, adems dicho laudo equivale a una sentencia
judicial y puede ejecutarse como tal (...).
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SOTO COAGUILA, Carlos Alberto y BULLARD GONZALES, Alfredo. Comentarios a la Ley Peruana de
Arbitraje. En: Instituto Peruano de Arbitraje. 1 edicin, Lima, 2011, pp. 19-21.
Como lo seala la Exposicin de Motivos, la reforma ha buscado principalmente:
a. Consolidar el carcter inevitable del arbitraje. Para ello se reforz su carcter autnomo, tanto de la jurisdiccin ordinaria, como de las reglas procesales comunes, protegindolo de intervenciones judiciales innecesarias y reconocindolo como una institucin que tiene sus propios principios y reglas. Para ello se fortaleci
la competencia de los rbitros, se prioriz un control ex post del laudo por medio del recurso de anulacin y
se evit el uso de recursos o intervenciones ex ante al laudo, dirigidas a evadir la obligacin de someterse a
arbitraje.
b. Restringir la necesidad de acudir a los jueces ordinarios en temas como la designacin de rbitros y la
resolucin de recusaciones mediante una regulacin que evite distorsiones o manipulaciones. En este sentido,
se propuso la participacin de las Cmaras de Comercio para las designaciones residuales de los rbitros y la
resolucin de recusaciones, en sustitucin de los procesos judiciales complejos y extensos.
c. Flexibilizar las normas que regulan el convenio arbitral, en la lnea de la versin 2006 de la Ley Modelo
UNCITRAL, permitiendo la prueba de la existencia del convenio por cualquier medio, protegindolo con
reglas supletorias que permitan corregir defectos en el mismo e incorporando una novedosa regulacin sobre
partes no signatarias.
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Por lo tanto, a la luz de lo mencionado debemos interpretar los dispositivos normativos que trae consigo la Ley de Arbitraje para entender
nuestro cometido. A saber:
El artculo 59 prescribe sobre los efectos de laudo:
1. Todo laudo es definitivo, inapelable y de obligatorio cumplimiento desde su notificacin a las partes.
2. El laudo produce efectos de cosa juzgada.
3. Si la parte obligada no cumple con lo ordenado por el laudo,
en la forma y en los plazos establecidos, o en su defecto, dentro de los quince (15) das de notificada con el laudo o con las
rectificaciones, interpretaciones, integraciones y exclusiones del
laudo, cuando corresponda; la parte interesada podr pedir la
ejecucin del laudo a la autoridad judicial competente, salvo
que resulte aplicable el artculo 67.
En ese sentido, un laudo por el solo hecho de haber sido emitido por
un tribunal arbitral, tiene desde ya, la facultad de ser ejecutado; es decir,
puede constituir un ttulo ejecutivo.
Ergo, hasta aqu, es necesario aclarar el panorama. La concepcin
que hagamos sobre la firmeza de un laudo, no la podemos realizar de
la misma forma que interpretamos la actuacin de una sentencia, sobre
todo por la aceleracin de tutela que brinda el arbitraje. No podemos
pretender llenarle de contenido a la concepcin del laudo arbitral
firme con las mismas herramientas procesales con las que entendemos
d. Mejorar la regulacin de las correcciones, aclaraciones e integraciones del laudo e incluir un nuevo supuesto denominado exclusin, para retirar del laudo aquellos extremos no sometidos a decisin de los
rbitros.
e. Mejorar la regulacin del recurso de anulacin, teniendo en cuenta que si bien, en trminos generales, ha
sido bien comprendido en sus alcances por las Cortes, se ha detectado en los ltimos aos su uso inadecuado
en algunos casos con el fin de mediatizar la eficacia del arbitraje.
f. Mejorar la regulacin de las medidas cautelares para reforzar no solo las facultades de los rbitros en
este aspecto, sino para evitar conflictos entre las medidas dictadas en sede arbitral con las dictadas en sede
judicial.
g. Mejorar la regulacin de la ejecucin del laudo para favorecer su cumplimiento, debiendo solo suspenderse ante la pendencia del recurso de anulacin en la Corte Superior y siempre que se constituya
una garanta adecuada. En el caso de reconocimientos y ejecucin de laudos extranjeros, la nueva Ley tiene
un rgimen ms favorable a la ejecucin que el recogido en la Convencin de Nueva York.
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una sentencia firme. No tan solo porque existe una norma especfica
(D. Leg. N 1071.) que la regula, sino por el contenido que esta (en su
contexto prctico) le ha consagrado al laudo arbitral.
Entonces, estaremos frente a un laudo arbitral firme de la lectura
del artculo 59 del D. Leg N 1071, con la sola emisin del laudo por el
tribunal arbitral, no solo porque este es definitivo, sino porque es inapelable y, por tanto, no existe un segundo grado donde pueda volverse a
resolver la discusin arbitral fondal, adquiriendo la calidad de cosa juzgada. Entonces, laudo definitivo es lo mismo que laudo firme y no se
encuentra a la espera del resultado del recurso de anulacin27.
Hasta aqu parece resuelto el asunto, aplicamos la ley especial para
el caso concreto (D. Leg. N 1071)28 y podemos ejecutar un laudo en un
27
28
Cabe precisar al respecto, como nos ensea la Dra. Tabata Arteta Pinto, previamente debe entenderse que:
La existencia del arbitraje se sostiene en la necesidad de las partes de contar con un mecanismo idneo de
solucin de conflictos que, frente al proceso judicial, se presenta como ms expeditivo y eficiente, pero a
la que vez sea igualmente satisfactorio. As pues, la existencia del arbitraje se sostiene en la voluntad de las
partes, las cuales optan por someter sus controversias a la decisin de un rbitro (o rbitros) sustituyndolas
de la jurisdiccin ordinaria, pero con la clara intencin de obtener una decisin que tenga los efectos de una
sentencia judicial firme; es decir, una decisin con autoridad de cosa juzgada. De esta manera, las partes
declinan a la jurisdiccin ordinaria y expresan su voluntad de someterse ntegramente a la autoridad de los
rbitros y respetar la decisin final que adopten. En: La interpretacin restrictiva de las causales del recurso
de anulacin de laudo arbitral. En: Themis. Revista de Derecho, Ao XXXXV, N 58, p. 110.
Por tanto, la irrecurribilidad del laudo es plenamente aceptada por la doctrina. As Caivano Roque sostiene
que el laudo es la decisin emanada de los rbitros que pone fin al litigio. Tiene fuerza vinculante y es obligatoria (). Citado por ARTETA. Tabata. Ob. cit., p. 112.
En este contexto podemos establecer que el laudo es irrecurrible no solo por la presuncin de validez del
mismo, sino adems por el hecho de su carcter de definitivo. Por ello conviene tener presente el comentario
de Miguel Fernando-Ballesteros: por la propia naturaleza del arbitraje () el laudo que se dicta es firme
desde el momento mismo que se dicta. dem.
Fernando Mantilla advierte que el recurso de anulacin propiamente es de carcter formal, cuya naturaleza
impide la revisin del fondo de la controversia y se limita a la verificacin de la no vulneracin de aspectos
formales; por ello la anulacin se acerca ms a un recurso extraordinario y formal que a uno de segunda
instancia, citado por ARTETA, Tabata. Ob. cit., p. 114. Lo propio seala Ral Ferrero, sostiene que el recurso
de anulacin tiene por finalidad revisar defectos de ndole formal contenidos en el laudo, y cuya naturaleza
impide toda posibilidad de revisin de elementos de fondo. El recurso de anulacin, aun cuando se tramita en
sede judicial, no configura bajo ninguna circunstancia una demanda, una accin o una apelacin. FERRERO
COSTA Ral. Anulacin de laudo arbitral. Modificaciones introducidas por la Ley de Arbitraje (Decreto
Legislativo N 1071). En: Libro Arbitraje. Ponencias del Segundo Congreso Internacional de Arbitraje
2009. Volumen 8, Centro de Arbitraje de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Embajada de Francia
en el Per y Estudio Mario Castillo Freyre. Palestra, Lima, 2009, p. 586. Finalmente, Fernando Vidal afirma
que: la finalidad del recurso es cautelar la voluntad de las partes contenida en el convenio arbitral o en
el acto de instalacin del tribunal arbitral, as como la voluntad de las partes remitida al reglamento de la
institucin arbitral al cual se han sometido. VIDAL RAMREZ, Fernando. Manual de Derecho Arbitral.
2 edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2009, p. 165.
LEDESMA NARVEZ, Marianella. Los nuevos procesos de ejecucin y cautelar. Gaceta Jurdica, Lima,
2008, p. 238.
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29
Al respecto, creemos que a pesar de que la parte vencida no ha comunicado al tribunal arbitral que se interpuso el recurso de anulacin y, por tanto, algunos tribunales arbitrales emiten consecuentemente su resolucin
declarando consentido el laudo, es equivocada por dos razones: la primera porque al interpretarse que la sola
emisin del laudo adquiere firmeza, ya no es necesario que se emita una resolucin que declare su consentimiento, hacer lo propio, significa, rechazar la naturaleza del laudo y confundir an ms la forma como se
debe proceder para ejecutarla; y la segunda, el hecho que la parte vencida no haya comunicado al tribunal
arbitral de la no interposicin del recurso de anulacin, no amerita que se encuentre impedido de ser admitido
el mismo ante la Sala Superior Civil y Comercial de la Corte Superior de Justicia donde se llev a cabo el
arbitraje.
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de la garanta acordada por las partes o establecidas en el reglamento arbitral aplicable (en caso lo hubiere), sino se hubiera estipulado tal
requisito para la suspensin de la eficacia del laudo, la Corte Superior
conceder la suspensin, si se constituye fianza bancaria solidaria,
incondicionada y de realizacin automtica a favor de la otra parte con
una vigencia no menor a seis meses renovables por todo el tiempo que
dure el trmite del recurso y por una cantidad equivalente al valor de la
condena contenida en el laudo.
Como puede apreciarse, solamente puede oponerse al mandato ejecutivo cuando se acredite el cumplimiento de la obligacin requerida o
la suspensin de la ejecucin conforme hemos sealado lneas arriba.
De esta forma, est en armona la promulgacin de la Ley de Arbitraje, con el avance merecido con respecto a la ejecucin del laudo y las
causales de oposicin del mismo en el proceso nico de ejecucin instaurado. Situacin que la prctica (operadores del Derecho) no puede
dejar de advertir para la solucin de conflictos de intereses.
Finalmente, el mismo tratamiento ser exigible para los laudos arbitrales extranjeros conforme son regulados por el artculo 74 del D. Leg.
N 1071, para ello, al igual que las sentencias extranjeras necesitan de una
aprobacin nacional. Puntualiza la norma, que para su ejecucin requiere tambin de un reconocimiento judicial, lo que constituye el exequtur.
Los laudos extranjeros sern reconocidos y ejecutados en el Per de conformidad con los siguientes instrumentos: a) la Convencin sobre el Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias Arbitrales Extranjeras aprobada
en Nueva York el 10 de junio de 1958; b) la Convencin Interamericana
de Arbitraje Comercial Internacional aprobada en Panam, el 30 de enero
de 1975; c) cualquier otro tratado sobre reconocimiento y ejecucin de
laudos arbitrales del cual sea parte el Per, salvo que las partes hayan
acordado algo distinto, el tratado aplicable ser el ms favorable a la
parte que solicite el reconocimiento y ejecucin de un laudo extranjero.
b.
Un punto que no podemos dejar de analizar es que las actas de conciliacin no son ttulos ejecutivos judiciales; para ello, nos apoyaremos
en la propia Ley N 26872 (Ley de Conciliacin) cuando en su artculo
4 de manera clara y precisa seala que: La conciliacin no constituye
36
33
Ibdem, p. 241.
37
38
34
LEDESMA, Marianella citada por ABANTO TORRES, Jaime. La conciliacin extrajudicial y la conciliacin judicial. Un puente de oro entre los Marcs y la justicia ordinaria. Grijley, Lima, 2010, p. 209.
39
35
36
Artculo 16.- El Acta es el documento que expresa la manifestacin de voluntad de las partes en la
Conciliacin Extrajudicial. El Acta debe contener necesariamente una de las formas de conclusin del procedimiento conciliatorio sealadas en el artculo anterior. El Acta deber contener lo siguiente:
a. Nmero correlativo.
b. Nmero de expediente.
c. Lugar y fecha en la que se suscribe.
d. Nombres, nmero del documento oficial de identidad y domicilio de las partes o de sus representantes y,
de ser el caso, del testigo a ruego.
e. Nombre y nmero del documento oficial de identidad del conciliador.
f. Nmero de registro y, de ser el caso, registro de especialidad del conciliador.
g. Los hechos expuestos en la solicitud de conciliacin y, en su caso, los hechos expuestos por el invitado
como sustento de su probable reconvencin, as como la descripcin de la o las controversias correspondientes en ambos casos.
Para estos efectos, se podr adjuntar la solicitud de conciliacin, la que formar parte integrante del Acta, en
el modo que establezca el Reglamento.
h. El Acuerdo Conciliatorio, sea total o parcial, consignndose de manera clara y precisa los derechos, deberes u obligaciones ciertas, expresas y exigibles acordadas por las partes; o, en su caso, la falta de acuerdo, la
inasistencia de una o ambas partes a la Audiencia o la decisin debidamente motivada de la conclusin del
procedimiento por parte del conciliador.
i. Firma del conciliador, de las partes intervinientes o de sus representantes legales, de ser el caso.
j. Huella digital del conciliador, de las partes intervinientes o de sus representantes legales, de ser el caso.
k. El nombre, registro de colegiatura, firma y huella del Abogado del Centro de Conciliacin Extrajudicial,
quien verificar la legalidad de los acuerdos adoptados, tratndose del acta con acuerdo sea este total o
parcial.
En el caso que la parte o las partes no puedan firmar o imprimir su huella digital por algn impedimento fsico, intervendr un testigo a ruego quien firmar e imprimir su huella digital. En el caso de los analfabetos,
tambin intervendr un testigo a ruego, quien leer y firmar el Acta de Conciliacin. La impresin de la
huella digital del analfabeto importa la aceptacin al contenido del Acta. En ambos casos se dejar constancia
de esta situacin en el Acta.
La omisin de alguno de los requisitos establecidos en los literales a), b), f), j) y k) del presente artculo no
enervan la validez del Acta, en cualquiera de los casos de conclusin de procedimiento conciliatorio sealado
en el artculo 15.
La omisin en el Acta de alguno de los requisitos establecidos en los incisos c), d), e), g), h), e i) del presente
artculo, dar lugar a la nulidad documental del Acta, que en tal caso no podr ser considerada como ttulo
de ejecucin, ni posibilitar la interposicin de la demanda. En tal supuesto, la parte afectada podr proceder
conforme a lo establecido en el artculo 16-A.
El Acta no deber contener en ningn caso, enmendaduras, borrones, raspaduras ni superposiciones entre
lneas, bajo sancin de nulidad.
El Acta no podr contener las posiciones y las propuestas de las partes o del conciliador, salvo que ambas lo
autoricen expresamente, lo que podr ser merituado por el Juez respectivo en su oportunidad.
Ibdem, p. 210.
40
Los ttulos valores que confieran la accin cambiaria, debidamente protestados o con la constancia de la formalidad sustitutoria del protesto respectiva; o, en su caso, con prescindencia de dicho protesto o constancia, conforme a lo previsto en
la ley de la materia
41
valores negociables porque tiene valor papel o documento y valor informtico, de ah que el ttulo valor, es el valor documento con soporte material, mientras que el valor informtico es el regulado en el inciso 5 del
artculo 688 del CPC (La constancia de inscripcin y titularidad expedida por la Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores, en el
caso de valores representados por anotacin en cuenta, por los derechos
que den lugar al ejercicio de la accin cambiaria, conforme a lo previsto
en la ley de la materia). Por lo tanto, los valores son: ttulos valores o
valores con anotacin en cuenta37.
Al respecto, la propia LTV, pese a su equivocada nomenclatura, deja
en claro esta importante distincin cuando clasifica a los ttulos valores
como: materializados o desmaterializados, importndonos para el presente ttulo ejecutivo lo concerniente al primero.
Las caractersticas de los ttulos valores materializados son las siguientes (artculo 1.1 de la LTV):
(...)
c.
d.
e.
Tienen carcter formal, lo que obliga a otorgarlos de conformidad con las prescripciones legales que imponen determinados
requisitos.
No obstante, cabe la aclaracin de Hernando Montoya cuando seala: Si bien los ttulos valores estn destinados a la circulacin pues esa
es su naturaleza, existen situaciones en que esta se limita, por ejemplo,
37
As lo ha dejado en claro la Dra. Mara Elena Guerra Cerrn, en la conferencia dictada para el Curso de
Especializacin en Derecho Procesal Civil. Reflexiones a los veinte aos del Cdigo Procesal Civil, organizado por la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Peruana Los Andes y la Asociacin
Civil de Investigacin Jurdica In Aspera Veritas, desarrollado en la ciudad de Huancayo del 10 de agosto
al 28 de setiembre de 2013.
42
a travs de clusulas que restringen la transferibilidad (clusula no negociable), pero que no afectan la esencia o validez del ttulo38.
Tambin precisa el mismo autor, para que el ttulo valor surta efectos se requiere el cumplimiento de ciertos requisitos formales (art. 1.2);
sin embargo, no toda omisin o defecto presupone la invalidez del ttulo, pues existen requisitos que son esenciales, es decir, tan inherentes a
la naturaleza del ttulo, que siempre deben estar para que este sea vlido (v. gr., el nombre del obligado, la consignacin del documento oficial
de identidad, etc.). Por el contrario, hay requisitos generales para todos
los ttulos valores, o especiales cuyo incumplimiento no perjudica la
validez o eficacia de un ttulo valor; en estos casos, la ley establece la
consecuencia jurdica ante dichos defectos (v. gr., si existe una discordancia entre el monto en nmeros y el monto en letras, se prefiere el
ltimo; error en la consignacin del nmero del DOI, etc.)39.
Otro aspecto relevante para que un ttulo valor cumpla con ser un
ttulo ejecutivo es la relacin cambiaria, esto significa que el titular ejerza todas aquellas conductas destinadas a la satisfaccin de su derecho,
as como requerir el pago, protestar o demandar en la va judicial. Lo
importante de diferenciar a la accin cambiaria de la accin causal, es
que la primera nace del propio ttulo valor, mientras que la segunda, del
acto jurdico celebrado. Ahora, si bien se complementan porque existe un vnculo entre ambos, las diferencias son visibles ya que para los
plazos, la prescripcin, la va procedimental, etc., son elementos que no
operan de la misma forma para ambas.
La importancia de elegir el ejercicio de la accin cambiaria es porque
los ttulos valores son documentos privilegiados en el ordenamiento
jurdico, es lgico que su cumplimiento sea ms expedito que otros documentos. Teniendo en cuenta que el origen de los ttulos valores respondi a una necesidad de agilizacin del comercio y seguridad en las
transacciones, deben existir mecanismos que faciliten su cumplimiento efectivo. Entonces, la satisfaccin del derecho contenido en el ttulo
valor se realizar a travs del proceso ejecutivo (ahora llamado proceso nico de ejecucin) al ser este una va ms clebre para obtener la
38
39
43
40
Ibdem, p. 10.
44
Como hemos visto, cada ttulo valor mientras constituya ttulo ejecutivo, puede accionar un proceso nico de ejecucin y as solicitar tutela jurisdiccional efectiva. Para ello, claro est, deber previamente cumplir con los requisitos formales para ser ttulo valor y con los requisitos
indispensables para ser ttulo ejecutivo.
Para fines de este trabajo, escapa hacer un examen minucioso de
cada ttulo valor que pueda constituir ttulo ejecutivo; sin embargo, en
su momento haremos las reflexiones pertinentes sobre la problemtica
de los ttulos valores al momento de hacer mrito ejecutivo, con respecto
a la contradiccin, medios probatorios, etc.
d.
41
Cfr. GACETA JURDICA. Gua rpida de preguntas y respuestas de la nueva Ley de Ttulos Valores. 300
preguntas claves y sus respuestas. 1 edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2000, p. 41.
45
a)
Llevar el registro contable de valores representados por anotaciones en cuenta de emisiones no inscritas en Bolsa y realizar las
anotaciones correspondientes.
b)
Efectuar en exclusiva la transferencia de valores por anotaciones en cuenta que se deriven de la negociacin extraburstil de
estos valores; y
c)
Asimismo, el artculo 18 de la Ley de Ttulos Valores, mrito ejecutivo y ejercicio de las acciones cambiarias, regula lo siguiente:
El mrito ejecutivo respecto a los valores con representacin por
anotacin en cuenta, recae en la constancia de inscripcin y titularidad que expida la respectiva Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores, conforme a la ley de la materia (el resaltado es
nuestro).
Entre las ventajas de los ttulos valores representados por anotaciones en cuenta se pueden mencionar:
a)
Evita trasladar fsicamente en cada operacin los ttulos, aspecto que reviste particular importancia cuando se trata de emisiones masivas.
b)
c)
42
e)
f)
g)
46
e.
Un anlisis sobre el tema fue el realizado a raz del Primer Pleno Casatorio en materia civil Cas. N 1465-2007-Cajamarca, que tuvo como
eje central exactamente la transaccin extrajudicial. En esta reunin de
jueces supremos se estableci varios puntos resaltantes, siendo uno de
ellos el siguiente:
() Se concluye que para nuestro ordenamiento jurdico nacional la transaccin es un acto jurdico de naturaleza patrimonial (contrato) por el que las partes, en ejercicio de su autonoma de la voluntad, hacindose concesiones recprocas, deciden
sobre algn asunto dudoso o litigioso. A nivel formal, al ser un
contrato, apunta a zanjar cuestiones ya existentes entre las partes, es decir, a extinguir relaciones jurdicas existentes que se
encuentran en controversia. Por ello su ubicacin es ms clara
dentro de los medios extintivos de las obligaciones. En cuanto
al nivel de fondo, lo que subyace en el corazn de esta figura se
centra en la bsqueda de la paz y la armona43.
Asimismo, se precisa que La causa o funcin de la transaccin es la
composicin de la controversia jurdica que existe entre las partes, cuya
solucin o liquidacin asumen los propios interesados, evitando provocar un pleito o acabando el ya iniciado, y se realiza mediante recprocas
concesiones. Sobre esta causa, que en sus mltiples aspectos revela la
virtualidad operativa del contrato, y sobre la situacin o relacin jurdica controvertida debe recaer, impelido por el animus transigendi, el consentimiento de los contratantes44.
Ahora bien, tambin se sostiene que los efectos de la transaccin,
como es opinin mayoritaria en la doctrina, produce los siguientes
efectos: a) es obligatoria o vinculante por dos razones: por su carcter contractual y porque el contrato entre las partes es ley; b) es extintiva; ya que luego de celebrada la transaccin se resuelven conflictos
que no pueden volverse a discutir c) tiene efecto declarativo; pues ya
43
44
47
45
Ibdem, p. 21.
48
46
49
que se acredite instrumentalmente la relacin contractual, siendo necesario precisar que dicho dispositivo legal no impone formalidad alguna
con relacin al denominado documento impago de renta por arrendamiento (Cas. N 1627-2005-Lima).
Pero el problema se agudiza realmente cuando nos hacemos la pregunta: puede presentarse una copia certificada del instrumento impago
de renta como ttulo ejecutivo?
La Corte Suprema se ha pronunciado al respecto: Se incurre en un
error al afirmar que las fotocopias de las facturas (instrumento impago
de renta) no cumplen la formalidad de ser presentadas en original, y
por lo tanto no pueden ser consideradas como ttulos ejecutivos, pues
el artculo 235 in fine del Cdigo Procesal Civil establece que la copia
del documento pblico tiene el mismo valor que el original, si est certificada por auxiliar jurisdiccional, notario pblico o fedatario (Cas.
N 3799-2006-Madre de Dios).
Consideramos atinado tal pronunciamiento, pero haciendo la atingencia que no podra, por ejemplo, suceder lo mismo con los ttulos
valores por el principio de literalidad. Adems porque los ttulos valores no pueden exigirse con fotocopia, as est legalizado por notario
pblico, ya que es un derecho material consagrado en la Ley de Ttulos
Valores.
Por otro lado, otro punto que no podemos dejar de advertir es, como
lo seala la profesora Marianella Ledesma, si es necesario que el arrendador haya cumplido con el pago del impuesto a la Sunat: No es condicin para exigir esta pretensin que el arrendador demuestre haber cumplido con el pago del impuesto correspondiente a la Sunat, pues como
refiere la octava disposicin complementaria del Cdigo Procesal: para
iniciar o continuar los procesos no es exigible acreditar el cumplimiento
de obligaciones tributarias. Sin embargo, el juez puede oficiar a la autoridad tributaria, a efectos de salvaguardar el inters fiscal47.
Otro factor importante es que: La penalidad no constituye renta,
en razn que esta tiene por objeto resarcir al afectado por los daos y
47
50
Lo importante en este ttulo ejecutivo es la participacin del notario como profesional del Derecho que est autorizado para dar fe de los
actos y contratos que ante l se celebran. Para ello formaliza la voluntad
de los otorgantes, redactando los instrumentos a los que confiere autenticidad, conserva los originales y expide los traslados correspondientes.
Su funcin tambin comprende la comprobacin de hechos y la tramitacin de asuntos no contenciosos previstos en las leyes de la materia
(art. 2 del D. Leg. N 1049).
Ahora bien, las escrituras pblicas son instrumentos pblicos protocolares que el notario incorpora al protocolo notarial, que debe conservar y expedir los traslados que la ley determina y siempre contiene
un acto jurdico; en cambio, los instrumentos pblicos extraprotocolares,
son las actas y dems certificaciones notariales que se refieren a hechos
o circunstancias que presencie o le conste al notario por razn de su funcin y; de manera excepcional, tambin actos jurdicos.
48
51
Asimismo, es necesario revisar el D. Leg. N 1049, cuando en su artculo 83 seala: El testimonio contiene la transcripcin ntegra del instrumento pblico notarial con la fe que da el notario de su identidad con
la matriz, la indicacin de su fecha y foja donde corre, la constancia de
encontrarse suscrito por los otorgantes y autorizado por l, rubricado en
cada una de sus fojas y expedido con su sello y firma, con la mencin de
la fecha en que lo expide.
Vale decir, el testimonio de escritura pblica debe contener una obligacin de dar, hacer o no hacer, las cuales, a su vez, deben ser ciertas,
expresas, exigibles y lquidas o liquidables (tratndose de obligaciones
de dinero), para que constituya como ttulo ejecutivo.
Mario Alzamora, por su parte, ensea que la autenticidad es la certeza de la procedencia del instrumento. A los documentos pblicos se
les llama autnticos porque se halla probada dicha procedencia por el
instrumento mismo49. Y apunta Eugenia Ariano: El notario al redactar una escritura pblica da fe del acto que est documentado, de su o
sus autores, de la fecha y suscripcin. Es el origen del documento lo que
ha permitido histricamente que el documento notarial sea considerado
por la mayora de ordenamientos jurdicos como idneo para conformar
un ttulo ejecutivo, permitindose el ingreso directo a un proceso de ejecucin con toda la certeza que la fe pblica notarial da50.
Un caso que puede ilustrar mejor el testimonio de escritura pblica como ttulo ejecutivo es el sealado por el Dr. Renato Aguirre, en un
artculo publicado en el diario El Peruano denominado Inscripcin de
contratos acelerar los desalojos, aqu el abogado del Estudio Muiz
sede Cusco, advierte que los procesos de desalojo por vencimiento de
contrato se ha convertido en uno de los procesos sumarsimos ms largos que existe, por eso propone que al elevar a escritura pblica los contratos de arrendamientos y as dotar de la formalidad de una escritura
pblica e incorporando una clusula en la cual se establezca como obligacin a cargo del arrendatario la devolucin del inmueble en una fecha
determinada, estamos creando una obligacin expresa, cierta y que
puede ser exigible una vez verificado el plazo para su cumplimiento, lo
49
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52
51
En: <http://www.elperuano.com.pe/edicion/noticia-inscripcion-contratos-acelerara-los-desalojos-3709.aspx#.
UoJdbTV77IU>. Publicado: 28/03/2013.
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54
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56
55
56
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2.
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La profesora Eugenia Ariano, en su estudio conocido sobre el proceso de ejecucin, advierte que existe la
posibilidad de que la legitimacin no aparezca ya en el ttulo ejecutivo mismo, sino que debe ser probado
mediante documentos que revistan la misma certeza que el ttulo mismo. Por ello, el derecho, o la obligacin,
del causahabiente debe ser probado en el momento en que se presenta la demanda ejecutiva, debe, en suma
probarse la legitimacin, ya sea esta activa o pasiva, de lo contrario el juez deber declarar la improcedencia
de la ejecucin. Asimismo, expresa que hubiera sido muy oportuno que el artculo 690 del CPC regulara este
supuesto, consagrando con precisin que tambin tiene legitimacin ejecutiva los causahabientes, ya sea a
ttulo universal o particular por acto nter vivos o mortis causa con la nica carga de probar in lmine la causa
58
58
de la traslacin del derecho o de la obligacin en forma fehaciente (por ejemplo, con el testimonio del testamento, o con la sentencia de sucesin intestada, o con el testimonio de la escritura pblica de fusin de sociedades, o copia certificada del reconocimiento de un documento privado que contiene una cesin de derechos;
en este caso s se justificara la prueba anticipada, etc.). ARIANO DEHO, Eugenia. Ob. cit., p. 232.
MONTERO, Juan. Citado por LEDESMA, Marianella. Ob. cit., p. 256
59
1.
Demanda ejecutiva
La demanda es conocida como el acto procesal que da inicio al proceso, a su vez contiene la pretensin procesal y materializa el derecho
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Ibdem, p. 242.
dem.
60
b)
Requisitos de forma: Son los anexos de la demanda, como tambin algunas formalidades que hagan viable su ejecucin como
la firma del abogado, los aranceles judiciales etc.; sin embargo,
su incumplimiento impide que la demanda produzca efectos jurdicos, no obstante, el juez puede pedir que se subsane en un
plazo la omisin o insuficiencia. Estos son los requisitos de admisibilidad de la demanda.
61
62
La potestad jurisdiccional es aquella funcin atribuida constitucionalmente a algunos rganos del Estado por medio de la cual se busca la
actuacin del derecho objetivo al caso concreto a fin de lograr la efectiva
tutela de las situaciones jurdicas de los particulares, la sancin de determinadas conductas antisociales y la efectividad del principio de jerarqua normativa por medio de decisiones definitivas y que son ejecutables; logrando con todo ello mantener la paz social en justicia61.
En ese sentido, la potestad jurisdiccional es ejercida por aquellos
rganos a los cuales la Constitucin les confiere dicha potestad, en este
caso son los jueces en todo el mbito nacional quienes ejercen dicha funcin jurisdiccional, solo que es la propia ley que atribuye el espacio de
actuacin mediante las diferentes formas de establecer su competencia.
Por eso, reitera Giovanni Priori: No es posible ni correcto identificar jurisdiccin con competencia. La nocin de jurisdiccin como ya
ha sido reiteradamente dicho hasta aqu se refiere a una potestad estatal, mientras que la nocin de competencia tiene que ver con los mbitos dentro de los cuales el ejercicio de dicha facultad es vlido. De esta
forma, no es lo mismo decir que un juez no tiene jurisdiccin y que
un juez no tiene competencia, porque lo primero sera una contradiccin en s misma pues si un juez no tiene jurisdiccin no es en realidad
un juez. No tener jurisdiccin supone no poder realizar actividad jurisdiccional (procesal) alguna, mientras que no tener competencia supone
no poder realizar actividad procesal vlida. Por ello, por ejemplo, una
sentencia dictada por quien no ejerce funcin jurisdiccional entra dentro de la categora de un acto inexistente, mientras que una sentencia
61
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dem.
64
sentencias de condena, acuerdos conciliatorios o transacciones homologadas (arts. 328 y 337 del CPC). Mientras que no sucede lo mismo cuando nos referimos a los ttulos ejecutivos extrajudiciales donde ser competente el juez civil y el juez de paz letrado dependiendo de la cuanta;
en cambio como se ver ms adelante, en los procesos de ejecucin de
garanta siempre ser el juez civil.
Un punto importante nos advierte Marianella Ledesma () sin
embargo, este artculo no precisa el juez competente territorialmente
que debe conocer la ejecucin de las obligaciones contenidas en ttulos
ejecutivos de naturaleza extrajudicial, a que refieren los incisos 2 al 11
del artculo 688 del CPC. Frente a ello, debemos recurrir a lo regulado
en el artculo 34 del CPC que dice: los procesos de ejecucin se someten a las reglas generales sobre competencia, salvo disposicin distinta
de este Cdigo; esto es, el lugar del domicilio del demandado, tal como
lo seala el artculo 14 del CPC o por el artculo 17 del CPC, si se trata
de personas jurdicas; sin embargo, se debe tener en cuenta que adems del domicilio del demandado, tambin es competente, a eleccin
del demandante, los supuestos que regula el artculo 24 del Cdigo
Procesal63.
Por otro lado, existen algunos ttulos ejecutivos extrajudiciales que
por su propia naturaleza y ley especial, regulan la competencia del juez
al momento de interponerse la ejecucin. Un claro ejemplo de ello son
los laudos arbitrales firmes.
As el artculo 8 inciso 3 de la Ley de Arbitraje establece que ser
competente el juez civil subespecializado en lo Comercial o en su defecto el juez especializado en lo Civil del lugar donde el laudo debe producir su eficacia. En el caso de laudos extranjeros reconocidos, el artculo 8
inciso 6 del decreto legislativo que regula el arbitraje dispone que ser
competente para su ejecucin el juez civil subespecializado en lo Comercial o en su efecto el juez especializado en lo Civil; y en funcin del territorio, ser competente el juez del lugar del arbitraje (sede del tribunal
arbitral) o el del lugar donde el laudo debe producir su eficacia.
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64
Existe a su vez una opinin distinta de lo mencionado, cuando se considera que la ejecucin de las actas de
conciliacin, antes de establecerse a prima facie la competencia segn lo hemos sealado (art. 690-B del
CPC), previamente deba analizarse la materia que fue objeto de conciliacin; es decir, existirn casos en que
el acta de conciliacin contenga acuerdos originados de un conflicto familiar o laboral que no necesariamente
son y tienen la misma naturaleza de un conflicto comercial, as por ejemplo: una pensin de alimentos impaga que genera una obligacin pecuniaria frente al alimentista no puede interpretarse como una obligacin
de dar suma de dinero, porque ambas pretensiones, si bien son de naturaleza econmica, no surgen de un
mismo conflicto y, por tanto, no generan las mismas consecuencias en las partes intervinientes. En el acta
de conciliacin donde se resolvi un conflicto de pensin de alimentos siempre el acreedor debe informar de
los gastos que realiza el alimentista producto del pago que efecta el deudor, en cambio en una obligacin de
dar suma de dinero, al deudor le es indiferente lo que resulte del pago de su obligacin y tampoco el acreedor debe informar el resultado de este. En consecuencia, existe la postura que deber ser competente para
ejecutar un acta de conciliacin, el juzgado civil con subespecialidad comercial, asimismo, nada impide que
los juzgados de familia o laborales cuando se discutan en el acta de conciliacin materias de su especialidad
sean tambin competentes de un proceso nico de ejecucin y, por supuesto, los juzgados de paz letrado
dependiendo de la cuanta. Dicha interpretacin adems se sustenta en que el proceso como instrumento para
la tutela de los derechos materiales debe estar sujeta a la pretensin que se discute, por eso, atendiendo a ello,
deber de establecerse el rgano jurisdiccional especializado en administrar justicia.
66
Ahora bien, con respecto a la competencia de los procesos de ejecucin de garanta, solo diremos que necesariamente debe tenerse en
cuenta la Resolucin Administrativa N 006-204-SP-CS antes sealada
que cre la subespecialidad comercial dentro de la especialidad civil que
otorg a los juzgados civiles con subespecialidad comercial competencia
para conocer procesos ejecutivos y de ejecucin de garantas; por lo
tanto, son competentes para conocer el Proceso nico de Ejecucin con
garanta, los juzgados civiles con subespecialidad comercial.
Al respecto, tambin se ha desarrollado a nivel jurisprudencial la
competencia de los juzgados comerciales cuando se traten pretensiones referidas a ttulos valores: De la literalidad del resumido petitorio
y de los fundamentos de hecho que lo sustentan (especficamente de
lo expuesto en el punto uno, a fojas once: (...) ttulos valores que son
materia de la presente accin (...)), se desprende que el demandante soporta la obligacin reclamada en los seis documentos. De ello se tiene,
que se considere a tales documentos como ttulos valores (para ejercitar un proceso cambiario de regreso en va procedimental distinta a la
ejecutiva) o que se entienda que lo puesto a consideracin del rgano
jurisdiccional es la relacin causal que subyace en la relacin endosatario-endosante de los mismos documentos, es la subespecialidad comercial la competente para su dilucidacin, en orden a lo que disciplina el
acpite a del punto uno del artculo primero de la citada Resolucin
Administrativa nmero cero seis - dos mil cuatro - SP - CS, del treinta
de septiembre de dos mil cuatros, por lo que el Resolucin Administrativa N 006-2004-SP-CS.- Artculo Primero. Punto 1. Acpite a) Las pretensiones referidas a la Ley de Ttulos Valores y en general las acciones
cambiarias, causales y de enriquecimiento sin causa derivadas de ttulos
valores y los procesos ejecutivos y de ejecucin de garantas. Conflicto
negativo debe resolverse a favor del juez al que el justiciable recurri,
quien deber, si lo tiene a bien, solicitar las aclaraciones que considere
pertinentes para establecerse el tipo de proceso (cambiario o causal) que
plantea el demandante (Exp. N 416-2005-Lima).
3.
El mandato ejecutivo
El artculo 690-C del CPC establece:
67
El mandato ejecutivo, dispondr el cumplimiento de la obligacin contenida en el ttulo; bajo apercibimiento de iniciarse la
ejecucin forzada, con las particularidades sealadas en las disposiciones especiales. En caso de exigencias no patrimoniales, el
juez debe adecuar el apercibimiento.
Si bien la norma no estipula un plazo para que el mandato ejecutivo se concretice o desde cuando se da inicio a la ejecucin forzada, es
la propia administracin judicial quin se encargar de sealar el mencionado plazo. Como podemos apreciar este es el momento para que el
mandato ejecutivo vincule al deudor; es decir, para que este cumpla espontneamente la obligacin o se prosiga con la ejecucin forzada.
A diferencia de cualquier proceso de cognicin, hacemos referencia
que en el proceso nico de ejecucin, por su propia urgencia y celeridad, impide que puedan plantearse mecanismos de defensa por parte
del ejecutado antes que se emita el mandato ejecutivo. Lo que trae como
consecuencia que, por su propia naturaleza, la pretensin ejecutiva
planteada se ejecute de forma inmediata.
Consideramos que el sustento doctrinario es que el proceso ejecutivo se circunscribe en la urgencia de satisfacer las necesidades de las personas, en un proceso donde ya no tiene que discutirse si el derecho reclamado est pendiente de determinarse, sino radica en que el derecho
ya ha sido reconocido por el rgano jurisdiccional o por la propia ley.
Cuando hablamos del contenido del mandato ejecutivo, nos referimos a lo que ya hemos venido desarrollando y lo que necesariamente
debe contener: a) la calificacin de demanda por parte del juez; b) la verificacin de la concurrencia de requisitos formales y de fondo; c) admitir y dar trmite a la demanda con el mandato ejecutivo; d) el cumplimiento de una obligacin contenida en el ttulo; e) el apercibimiento o
advertencia de la posibilidad de sancionar para el ejecutado en caso no
cumpliera con la prestacin debida de manera espontnea y, finalmente;
f) el plazo para su cumplimiento.
Ahora bien, precisa el profesor Luis Alberto Lin que: El apercibimiento que contiene el mandato ejecutivo es de iniciar la ejecucin
forzada, no obstante, este solo ser efectivo en el supuesto de que en
forma previa el ejecutante haya trabado un embargo u otra medida
68
cautelar sobre los bienes del ejecutado, pues de lo contrario el apercibimiento ser vaco, pues si no hay bienes afectados, no hay nada
que ejecutar y el proceso de ejecucin solo se limitar a exigir el cumplimiento de una obligacin, quedando, en este supuesto, como nica
alternativa solicitar el sealamiento de bien libre, de acuerdo a lo regulado en el artculo 692-A65.
Un ejemplo de una resolucin de mandato ejecutivo se presenta de
la siguiente forma:
Lima, veintinueve de octubre del dos mil uno
AUTOS Y VISTOS; por presentada la demanda de obligacin
de dar suma de dinero con los documentos que se adjuntan.
ATENDIENDO: Primero.- A que toda persona tiene el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva,() Segundo.- A que la
demanda que antecede rene los requisitos que establecen los
artculos 130, 131, 133, 424 y 425 del CPC; asimismo no se encuentra incursa dentro de los supuestos generales de inadmisibilidad e improcedencia previstos por los artculos 426 y 427 del
mismo cuerpo legal, concurriendo los presupuestos procesales
y las condiciones de la accin exigidos por el Cdigo glosado.
Tercero.- A que, por la naturaleza de la pretensin demandada
y de conformidad con lo previsto en el artculo 693 y siguientes del Cdigo acotado, se resuelve ADMITIR la presente demanda sobre obligacin de dar suma de dinero en la va EJECUTIVA y de conformidad con lo previsto en el artculo 430:
TNGASE por ofrecidos los medios probatorios que se indican
y crrase TRASLADO a los demandados (...), a fin de que cumplan con pagar a la ejecutante la suma de (); en el plazo de
Ley, bajo apercibimiento de iniciarse la ejecucin forzada.
4.
La contradiccin (oposicin)
El artculo 690-D del CPC seala:
65
LIN ARANA, Luis Alberto. Dinmica del proceso nico de ejecucin en el Cdigo Procesal Civil.
En: Actualidad Jurdica. N 209, Gaceta Jurdica, Lima, p. 73.
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70
eficacia (art. 446 del CPC), mientras que las defensas previas buscan la
suspensin del trmite del proceso hasta que se cumpla el plazo o el
acto previsto por la ley material como antecedente para ejercitar el derecho de accin (art. 445 del CPC). La tramitacin de esta incidencia procesal est regulada en el artculo 690-E que estudiaremos ms adelante.
Como podemos apreciar, en este enunciado normativo existen tres
aspectos muy importantes a tomar en cuenta: la primera referida al
plazo que existe para plantear la contradiccin dependiendo de la naturaleza del ttulo ejecutivo (judicial o extrajudicial), la segunda respecto a las causales de contradiccin, su invocacin y aplicacin segn la
naturaleza del ttulo ejecutivo y finalmente la tercera, el ofrecimiento
de determinados medios probatorios para su actuacin y valoracin
respectiva.
Siendo as, nos parece oportuno detenernos para analizar cada uno
de estos tpicos:
Primero: respecto a la diferencia de los plazos, la norma seala que
dentro de los cinco das de notificado el mandato ejecutivo, el ejecutado puede contradecir la ejecucin y proponer excepciones procesales o
defensas previas cuando se refiere a ttulos ejecutivos extrajudiciales, y
cuando el mandato ejecutivo se sustenta en ttulo ejecutivo de naturaleza judicial, solo podr formularse contradiccin, excepciones procesales
y defensas previas, dentro del tercer da.
Consideramos que esta diferencia de plazos no tiene un sustento
doctrinario, sino simplemente atribuye a considerar que los ttulos ejecutivos judiciales deben ser tramitados ms rpidos que los extrajudiciales, otorgndoles mayor urgencia, quizs por provenir el ttulo ejecutivo
judicial de un proceso de cognicin previa; no obstante, de un estudio
como lo hemos venido haciendo a lo largo del presente trabajo, no existe
fundamentos para realizar dicha distincin, ms an cuando la categora de ttulo ejecutivo que nosotros consideramos es que la propia ley
disponga la calidad de ttulo ejecutivo (expresamente) y que su exigencia antes de iniciar un proceso nico de ejecucin se debe al privilegio
que la ley ha establecido para la solucin de conflictos en determinados
casos especficos.
71
72
(...) es evidente que estaban inobjetablemente dadas las pruebas necesarias para un fallo en esta accin ejecutiva, razn por la cual, el hecho de
que el a quo no hubiese cumplido formalmente en la audiencia con la
fijacin de los puntos controvertidos, en nada afecta la finalidad del proceso ni su validez; en orden a lo glosado () (Exp. N 139-7-97-Lima).
Por otro lado, para los ttulos ejecutivos extrajudiciales, tenemos
las siguientes causales para invocar: a) Inexigibilidad o iliquidez de
la obligacin contenida en el ttulo. La inexigibilidad comprende la
evaluacin de la declaracin de la existencia de la obligacin. Se debate la ejecutabilidad del ttulo por carecer an de una prestacin cierta,
expresa y exigible en todas sus dimensiones: sujetos (acreedor y deudor
sealados en el ttulo), la existencia de presuncin del ttulo y objetos
determinables de la prestacin exigible, las cuales no deben contener o
estar sometidas a alguna modalidad (plazo, lugar o condicin) o a alguna contraprestacin.
Una obligacin es inexigible por razones de tiempo, lugar y modo.
Si la obligacin ha de cumplirse en determinado plazo y este no ha vencido; si el demandado acude a un juez del lugar distinto al pactado o
si la obligacin de pago a cumplirse est pendiente de una condicin o
cargo; o cuando la ejecucin no se realiza en la forma sealada no merece amparar la contradiccin (Exp. N 1046-200. 21/01/2002).
Mientras que la iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo implica que no tiene una inmediata ejecucin. Si la obligacin comprende una parte lquida y otra parte es ilquida, se puede demandar
la primera. Las prestaciones liquidables se liquidan mediante operacin
aritmtica.
Asimismo, seala Marianella Ledesma que: Cuando el ttulo es
ilquido, no puede procederse a la ejecucin con una simple operacin
aritmtica porque ella responde a razones muy distintas. En estos casos,
estamos ante las llamadas sentencias de condena genrica o de condena con reserva. Vase el caso de la sentencia que condena al pago de
una suma lquida y dispone, como prestacin ilquida, la compensacin
del saldo de la deuda existente mediante la devolucin de mercadera,
luego de computarse la depreciacin de ella, al momento de la entrega; o el caso de la sentencia que condena al pago de daos y perjuicios,
fijndose las bases para dicha posterior liquidacin; o la liquidacin
73
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67
74
extrajudicial ha determinado que puede plantearse la nulidad documental por el cual se establece que su declaracin de nulidad afecta
nicamente al documento que contiene el acta de conciliacin, pero no
afecta al contenido del mismo, es decir al acuerdo conciliatorio.
Es decir, en este ttulo ejecutivo extrajudicial que se regula por su
propia ley y reglamento, deber observarse siempre el artculo 16 de la
Ley N 26872, Ley de Conciliacin, donde el acta deber necesariamente
que cumplir con los requisitos esenciales de validez, de donde la omisin en el acta de algunos requisitos establecidos en los incisos c, d, e, g,
h e i del presente artculo dar lugar a la nulidad documental del acta,
que en tal caso no podr ser considerada como ttulo ejecutivo, ni posibilitar la interposicin de una demanda. No obstante, ello no impide
que el Centro de Conciliacin convoque a las partes para subsanar los
defectos de forma suscitados en el acta y rectificarla (artculo 16-A de
la Ley N 26872), sustituyndola por una nueva que cumpla con las formalidades exigidas por ley. Asimismo, la propia ley advierte que el acta
tampoco deber contener en ningn caso, enmendaduras, borrones, raspaduras ni superposiciones entre lneas, bajo sancin de nulidad.
Adems, tal como lo seala Martn Pinedo: En efecto, de acuerdo a
lo sealado en el artculo 16-A in fine de la Ley N 26872, el acto jurdico contenido en el acta de conciliacin solo podr ser declarado nulo en
va de accin por sentencia emitida en proceso judicial; as mismo y de
acuerdo a los dos primeros prrafos del artculo 22 del Reglamento de la
Ley de Conciliacin, aprobado por Decreto Supremo N 014-2008-JUS
el acuerdo conciliatorio subsiste aunque el documento que lo contiene
se declare nulo, perdiendo el mrito ejecutivo y pudiendo ofrecerse
como medio de prueba en un proceso judicial68.
En segundo lugar respecto a la falsedad del ttulo, tambin debe
cuestionarse solo el documento, pero no su contenido. Se centra el debate en determinar la falsedad de la autora del acto cambiario; es decir, si
la firma fue falsificada o no, la cual debe probarse a travs de un medio
probatorio pertinente.
68
PINEDO AUBIN, Martn. La nulidad documental afecta solamente al mrito ejecutivo del acta de conciliacin pero no al acto jurdico contenido en ella. Consulta: 13 de diciembre de 2013 <http://pinedomartin.
blogspot.com/2013/12/opinion-la-nulidad-documental-afecta.html>.
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solo deber evaluarse dichas formas de contradiccin, y no las reguladas en el artculo 690-D del CPC.
En consecuencia, la discusin sobre la contradiccin versar nicamente cuando se acredite el cumplimiento de la obligacin o cuando se
haya solicitado la suspensin de la ejecucin, la misma que debe plantearse cuando se interponga el recurso de anulacin y cumpla con el
requisito de la garanta acordada por las partes o establecida en el reglamento arbitral aplicable o cuando se constituya fianza bancaria solidaria, solo as se podr suspender dicha ejecucin de laudo arbitral.
Tercero: en cuanto a la actividad probatoria en el proceso nico de
ejecucin. La norma seala que solo son admisibles la declaracin de
parte, los documentos y la pericia, para ttulos ejecutivos extrajudiciales de lo contrario cualquier otro medio probatorio presentado ser inadmisible. Y solo podr presentarse documentos para ttulos ejecutivos
judiciales.
La declaracin de parte se refiere a actos, hechos o informacin del
que la presta o de su representado. Su actuacin no es inmediata, se
ofrece con la demanda o en la contestacin de la demanda, adjuntndose el pliego de preguntas. Admitida y ordenada su actuacin se inicia la
absolucin de las preguntas contenidas en el pliego cerrado presentado,
luego el juez es quien valora y determina los alcances de la declaracin
de parte.
Nuestro Cdigo Procesal Civil define al documento en el artculo 233 del CPC: Es todo escrito u objeto que sirve para acreditar un
hecho, mientras que en el artculo 234 expone las clases de documentos
que existen. Siendo los escritos pblicos o privados, los impresos, fotocopias, facsmil o fax, planos, cuadros, dibujos, fotografas, radiografas,
cintas cinematogrficas, microformas tanto en la modalidad de microfilm como en la modalidad de soportes informticos, y otras reproducciones de audio o video, la telemtica en general y dems objetos que
recojan, contengan o representen algn hecho, o una actividad humana
o su resultado.
Como lo seala el maestro Manuel Serra: Entendemos por prueba
documental la aportacin al proceso de un objeto material, en el que
79
70
SERRA DOMNGUEZ, Manuel. Estudios de Derecho Probatorio. Communitas, Lima, 2009, p, 209.
80
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72
GUERRA CERRN, Mara Elena. Proceso nico de ejecucin: una va privilegiada. En: Manual del
Cdigo Procesal Civil. Biblioteca del abogado procesalista. Gaceta Jurdica, Lima, 2011, pp. 23-26.
86
por otro lado, sealar que el juez como director del proceso excepcionalmente debe prescindir de la forma y admitir supuestos de contradiccin
no previstos en la ley con la debida motivacin de las razones por las
cuales lo hace e incorporar medios probatorios y valorarlos en ejercicio
de la facultad prevista en el artculo 194 del CPC.
Lo que sucede es que cada relacin jurdica surge de determinadas
circunstancias y tiene caractersticas propias que son necesarias tener
presente. No siempre el fin ejecucin, justifica los medios para llegar a
l y es tarea de la Magistratura asegurar el equilibrio necesario entre los
derechos73.
5.
Trmite
a)
b)
c)
73
87
el mismo plazo), las cuales no son excluyentes, sino que se pueden interponer las dos defensas tcnicas sin ningn inconveniente. Vale decir,
antes de ello el ejecutante no anexar a su demanda ejecutiva ningn
medio probatorio, porque como hemos dicho, el ttulo ejecutivo otorga
certeza para su ejecucin, la cual le otorga la llave de la puerta que es la
ejecucin. Por tanto, recin podrn proponerse los medios probatorios
pertinentes, cuando se formule contradiccin, excepciones o defensas
previas, solo en ese supuesto, para lo cual claro est, recaer sobre l la
carga de la prueba de los hechos alegados.
Otro aspecto importante, es el segundo punto, que se refiere al saneamiento procesal (verificacin de la validez de la relacin jurdica
procesal); como seala la norma con la absolucin por parte del ejecutante o no, el juez emitir un auto de saneamiento procesal y se resolver la contradiccin propuesta, declarndola fundada o no. Aqu, es
necesario hacer mencin a los efectos que trae consigo la interposicin
de una excepcin procesal, pues tenemos que regirnos por los artculos
pertinentes sobre la materia: artculos 450, 451, 465, 466 y 467 del CPC,
referidos al saneamiento procesal, dependiendo si dichas defensas son
declaradas fundadas o no; si en caso son declaras infundadas, contina
el trmite y se apertura la ejecucin forzada, si es declarada fundada la
excepcin dependiendo de sus efectos, podr suspenderse el proceso a
la espera de su subsanacin o declararse nulo todo lo actuado y disponerse el archivamiento definitivo.
Ahora bien, si se hubiera planteado la contradiccin (cuestionamiento a la validez formal del ttulo y/o al cuestionamiento de la obligacin)
y esta es declarada fundada finaliza el proceso de ejecucin archivndose todo lo actuado; en cambio si la misma es desestimada y es declarada
infundada se contina sin ms dilaciones a hacer efectivo el mandato
ejecutivo.
Un tercer punto es referido a la actuacin de medios probatorios,
vale hacer la aclaracin respectiva. Tanto en la contradiccin como en
las excepciones procesales pueden actuarse medios probatorios solo
que en la primera est abierta la compuerta para: los documentos, declaracin de parte y pericia, mientras que por su propia naturaleza en
las segundas, solo podr proponerse medios probatorios documentales,
para ambos casos queda abierta la posibilidad de plantearse tachas u
oposiciones.
88
En este acpite si el juez lo estima conveniente o la propia naturaleza del medio probatorio requiera la realizacin de una audiencia, esta se
efectuar con las reglas para la audiencia nica regulada en el artculo
555 del CPC.
Y finalmente, el cuarto punto respecto a la no formulacin de la contradiccin, en este caso el juez expedir un auto sin ms trmite ordenando llevar la ejecucin. Lo importante en este acpite es resaltar que
si no existe oposicin de parte del ejecutado y consecuentemente la valoracin de ningn medio probatorio, debe ejecutarse sin ms aplazamientos, debido a que el ttulo ejecutivo ha reunido todo lo necesario
para ingresar a la etapa de la ejecucin forzada.
6.
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91
Si hay auto firme y para la ejecucin del mismo el ejecutante desconoce la existencia de bienes de propiedad del deudor, pedir que se le
requiera para que dentro del quinto da seale uno o ms bienes libres
de gravamen o bienes parcialmente gravados cuyo saldo de cobertura
posible resulte cuantitativamente suficiente para cuando menos igualar
el valor de la obligacin materia de ejecucin, bajo apercibimiento del
juez de declararse su disolucin y liquidacin.
En otras palabras, en caso que el ejecutante no haya podido cautelar
su acreencia mediante el instrumento procesal de las medidas cautelares
y sobre todo desconozca la existencia de bienes del ejecutado, este podr
solicitar al juez que aquel seale qu bienes estn libres de gravamen o
parcialmente gravados para cubrir sus obligaciones; sin embargo, en la
prctica difcilmente sucede lo expresado, ya que generalmente los deudores lejos de sealar que bien se encuentra libre de gravamen, ocultan
los mismos para evitar su ejecucin, ya sea transfirindolos a terceras
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reglas que permiten que este se realice asignando de manera ptima los
recursos75.
Dentro de este grupo de relaciones obligacionales, se encuentran
por la naturaleza de la prestacin, las de dar, hacer y no hacer. Encontrndose dentro de las de dar: las obligaciones de dar suma de dinero,
dar bien cierto y dar bien incierto.
Ahora bien, se puede identificar que en este tipo de prestaciones
de dar suma de dinero, se puede demandar mediante cualquier ttulo
ejecutivo, sea este judicial o extrajudicial, ya que pueden interponerse
por ejemplo, anexando el ttulo valor que acredita la deuda o a travs de
una sentencia judicial; es decir, el legislador ha resguardado mediante
el proceso nico de ejecucin, la tutela de los derechos materiales que se
discuten en este tipo de obligaciones.
Al respecto, el artculo 695 del CPC establece que: A la demanda con
ttulo ejecutivo para el cumplimiento de una obligacin de dar suma de
dinero se le dar el trmite previsto en las Disposiciones Generales.
Como recordaremos este captulo fue derogado del Cdigo Procesal Civil, a raz de la modificatoria por el D. Leg. N 1069; sin embargo,
se precis que cuando se interpongan demandas ejecutivas que versen
sobre ejecuciones de obligacin de dar suma de dinero, consecuentemente todo el procedimientos de ejecucin se atender con las reglas
establecidas para el proceso nico de ejecucin. Vale decir, que sern
atendidas dichas pretensiones especficas con las reglas que hemos desarrollado anteriormente.
Las reglas que debemos identificar son: la demanda ejecutiva, la
cual tendr el mismo tratamiento que seala el artculo 690-A del CPC,
lo mismo suceder con la competencia a determinarse segn el artculo
690-B del CPC. Con respecto al mandato ejecutivo, artculo 690-C del
CPC, se presenta una singularidad, que el mandato dispondr la orden
de pago de lo adeudado incluyendo intereses y gastos demandados,
de lo contrario se iniciar la ejecucin forzada. Asimismo, se puede
75
Cfr. BARCHI VELAOCHAGA, Luciano. Comentarios al artculo 1132 del Cdigo Civil. En: Cdigo Civil
Comentado. Tomo VI, Gaceta Jurdica, Lima, 2004, pp. 15-24.
94
presentar contradiccin, como excepciones procesales y defensas previas las cuales sern resueltas segn el artculo 690-E y dems normas
del procedimiento desarrolladas lneas arriba.
Aqu de lo que se trata es que el Estado-juez le permita al ejecutante obtener satisfaccin inmediata a travs del dinero que le adeuda el
ejecutado.
La jurisprudencia, en esa misma interpretacin advierte que mediante el proceso ejecutivo, no puede pretenderse el pago de una suma
de dinero distinta a la que fue materia de reconocimiento; pues de lo
que se trata en este tipo de procesos es hacer efectivo lo que consta en
el mismo ttulo y no declarar derechos dudosos o controvertidos. (Exp.
N 13991-98, Segunda Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 541).
De la misma firma: A efecto de poder determinar si la obligacin
contenida en la liquidacin aparejada a la demanda era cierta, expresa
y exigible contra los demandados se debi haber acompaado copia
certificada de las piezas pertinentes del proceso de ejecucin de garanta que da origen al saldo deudor materia de ejecucin, conforme a lo
dispuesto en los artculos seiscientos ochentinueve y seiscientos noventicinco del Cdigo Procesal Civil. () al no haberse obrado de esa forma
y atendiendo a que las omisiones () son de fondo, conforme al artculo
ciento veintiocho del Cdigo Procesal Civil la demanda incoada (sobre
obligacin de dar suma de dinero) deviene en improcedente (Cas.
N 1632-98-Lima).
VI. PROCESO DE EJECUCIN DE OBLIGACIN DE DAR BIEN
MUEBLE DETERMINADO
Decamos que dentro del grupo de relaciones obligacionales, se encuentran por la naturaleza de la prestacin, las de dar, hacer y no hacer.
Encontrndose dentro de las de dar: las obligaciones de dar suma de dinero, dar bien cierto y dar bien incierto.
Nuestro Cdigo Procesal Civil ha regulado lo concerniente a las
obligaciones de dar bien mueble determinado; es decir, ambos tipos de
prestaciones, las de dar bien cierto e incierto.
95
Con respecto a los bienes ciertos, la caracterstica que la norma material ha regulado es que la prestacin se halla individualizado. Los
profesores Felipe Osterling y Mario Castillo entienden por bien cierto
a aquel que al momento de generarse la obligacin (cualquiera sea su
causa) se encuentra total y absolutamente determinado o individualizado, vale decir, que se ha establecido con precisin que deber entregarse76. Asimismo, sealan que el principio de identidad va implcito
el derecho del deudor de no estar obligado a pagar entregando un bien
diferente, lo que implica, a su turno, que el acreedor puede negarse a
recibir el bien77.
Su rasgo caracterstico es la entrega fsica y jurdica de un bien determinado; sin embargo, existe la posibilidad de que el deudor entregue
otro bien siempre y cuando el acreedor est dispuesto a aceptarlo.
Situacin distinta se presenta en los bienes inciertos, los cuales son
los que no se encuentran determinados, pero son determinables. Para
ello, el artculo 1142 del Cdigo Civil ha dispuesto que estos deban tener
especificaciones mnimas, por lo menos por su especie y cantidad, de lo
contrario podran presentarse serios inconvenientes.
Dos ejemplos nos muestran Felipe Osterling y Mario Castillo78:
76
77
78
a)
b)
Igual falta de seriedad ocurrira si el deudor se obligase a entregar gallinas a cambio de 4,000.00 nuevos soles. En este caso,
si bien se habra sealado la especie, nada se habra dicho acerca del nmero o cantidad de dichas gallinas, razn por la cual,
de permitirse un pacto de estas caractersticas, el deudor podra
OSTERLING, Felipe y CASTILLO, Mario. Compendio de derecho de las obligaciones. Con la colaboracin
de Vernica Rosas Verastain. Palestra, Lima, 2008, p. 149.
Ibdem, p. 150.
Ibdem, p. 173.
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98
Nosotros consideramos que existe una diferencia sustancial para determinar cundo es una obligacin de dar y cundo una de hacer. Resumiendo, ser una obligacin de dar cuando lo fundamental es la entrega
de bien; es decir, ah radica su esencia. Mientras que ser una obligacin
de hacer, a pesar que finalice con la entrega (dar el bien) cuando lo fundamental fue elaborar o desplegar una actividad que permiti el cumplimiento de la obligacin.
Con ello, nos queda claro que lo importante es determinar cul es el
cumplimiento de la obligacin que buscamos del ejecutado para satisfacer nuestra pretensin. Se debe identificar qu debemos acreditar en
la relacin obligacional, especficamente en el ttulo ejecutivo (requisitos
comunes) para as exigir su cumplimiento.
Por otro lado, es importante precisar en la relacin obligacional qu
tipo de obligaciones de hacer se va a efectuar. Por su parte, Luis Mara
Boffi Boggero establece que las obligaciones de hacer pueden dividirse
de acuerdo con cuatro criterios distintos: a) segn la prestacin se halle
vinculada ntimamente con la persona del deudor, en fungibles o no
fungibles; b) segn la prestacin importe una conducta que cristalice o
no una obra, en obra o de servicio; c) segn que la prestacin se consuma en un solo acto o ms de uno, en instantneas o permanentes, pudiendo ser estas ltimas continuadas o peridicas; d) segn un criterio
muy semejante al anterior, si las prestaciones se cumplen mediante uno
o varios actos aislados, la prestacin es transitoria; y si se cumple mediante una conducta permanente, la prestacin es duradera82.
Para centrar el tema que nos ocupa, subrayaremos que los mecanismos de ejecucin en este tipo de obligaciones de hacer, pasa previamente por identificar, que es importante fijar si la actividad o conducta
que se realice en estas obligaciones las haga una persona irremplazable
(intuito personae). Nos explicamos, existen algunas obligaciones contradas, en las que necesariamente deba solo ser sujeto pasivo de la relacin
obligacional una persona en especfico, quien ser la nica que puede
y debe cumplir con la obligacin, nos referimos por ejemplo a un abogado que tenga que defender en un proceso judicial a su patrocinado,
82
BOFFI BOGGERO, Luis. Citado por OSTERLING, Felipe y CASTILLO, Mario. Comentarios al artculo
1148 del Cdigo Civil. En: Cdigo Civil comentado. Tomo VI, Gaceta Jurdica, Lima, 2004, p. 95.
99
este si bien puede ser reemplazable, los efectos o resultados no sern los
mismos respecto a quien debi cumplir con la obligacin debido a sus
cualidades personales.
No obstante, existirn situaciones en las que s pueda reemplazarse
la ejecucin del trabajo del ejecutado, sin causar inconvenientes al acreedor. Por eso, el artculo 706 del CPC seala: si el ttulo ejecutivo contiene
una obligacin de hacer, el proceso se tramita conforme a lo dispuesto
en las disposiciones generales, con las modificaciones del presente subcaptulo. En la demanda se indicar el valor aproximado que representa
el cumplimiento de la obligacin; as como la persona que, en caso de
negativa del ejecutado y cuando la naturaleza de la prestacin lo permita, se encargue de cumplirla.
Como puede apreciarse, existe la oportunidad de que otra persona
distinta al ejecutado, y cuando la naturaleza de la prestacin lo permita,
cumpla la obligacin. Adems, en la demanda deber indicarse el precio
aproximado que representa el cumplimiento de la obligacin. Esto tiene
sentido como lo advierte el artculo 708 del CPC para los casos de ejecucin de la obligacin por un tercero, porque para ello, deber existir
el presupuesto presentado por el ejecutante o por una pericia ordenada
por el juez, y as se proseguir la ejecucin dentro del mismo proceso,
conforme a lo establecido para las obligaciones de dar suma de dinero.
Otro aspecto que no debe dejarse de lado es lo referido al mandato
ejecutivo (art. 709 del CPC) en los procesos de obligacin de hacer, en
donde la intimacin al ejecutado, es el mecanismo para que cumpla con
la prestacin dentro del plazo fijado por el juez, atendiendo a la naturaleza de la obligacin, bajo apercibimiento de ser realizada por el tercero
que el juez determine, si as fue demandada. En caso de incumplimiento, se har efectivo el apercibimiento.
La ejecucin de la obligacin por un tercero. Queda claro previamente que la naturaleza de la obligacin es genrica y sustituible por
otra persona que tenga las mismas habilidades y que no exija caractersticas irremplazables para la ejecucin de la obligacin, de lo contrario la
nica forma de reemplazar la inejecucin del deudor ser con una suma
econmica tan solo para resarcir el dao.
100
No obstante, de la revisin del artculo 1150 del Cdigo Civil, el incumplimiento de la obligacin de hacer por culpa del deudor, faculta al
acreedor a optar por cualquiera de las siguientes medidas: 1) Exigir la
ejecucin forzada del hecho prometido, a no ser que sea necesario para
ello emplear violencia contra la persona del deudor. 2) Exigir que la
prestacin sea ejecutada por persona distinta al deudor y por cuenta de
este. 3) Dejar sin efecto la obligacin.
Como advertimos, la norma material tambin incorpora alternativas que el ejecutante puede elegir, las que se encuentran en armona con
lo regulado en la norma procesal. Sobre el tercer punto, pensamos que
puede plantearse cuando el acreedor ya no tuviera inters en el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor o el tercero reemplazable.
Otro rasgo caracterstico que nos presenta la norma material para
estos casos, es la presente en las opciones del acreedor por ejecucin
parcial tarda o defectuosa del ejecutado. Veamos cmo opera: El cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin de hacer por
culpa del deudor permite al acreedor optar cualquiera de las siguientes medidas: 1) Las previstas en el artculo 1150, incisos 1 y 2 las cuales
hemos sealados lneas arriba. 2) Considerar no ejecutada la prestacin
si resultase sin utilidad para l (en los casos donde el tiempo es importante para el cumplimiento de la obligacin). 3) Exigir al deudor la destruccin de lo hecho o destruirlo por cuenta de l, si le fuese perjudicial.
4) Aceptar la prestacin ejecutada, exigiendo que se reduzca la contraprestacin, si la hubiere (art. 1151 del CC).
Finalmente, el artculo 709 del CPC, regula el deber de formalizar un
documento para los casos de otorgamiento de escritura pblica. El juez
mandar que el ejecutado cumpla su obligacin dentro del plazo de tres
das. Vencido el plazo sin que se formule contradiccin o resuelta esta
declarndose infundada, el juez ordenar al ejecutado cumpla con el
mandato ejecutivo, bajo apercibimiento de hacerlo en su nombre. Salvo
en los casos en que la forma sea un elemento constitutivo del acto (La
hipoteca se constituye por escritura pblica, salvo disposicin diferente
de la ley) y por tanto, no pueda ser sustituida dicha formalidad por la
intervencin del juez.
La Corte Suprema ha precisado en este punto que: Para plantear
la ejecucin de la obligacin de otorgar escritura pblica en la va del
101
102
83
Ver la seccin de consultas. Procede la multa coercitiva para el cumplimiento de las obligaciones hacer.
En: Gaceta Civil y Procesal Civil. Tomo 1, Lima, julio 2013, pp. 304-306.
103
104
105
actuada durante la etapa de conocimiento del proceso para poder sealar en la sentencia la suma a pagar, y no diferirla a la etapa de ejecucin
de sentencia (Cas. N 388-99- Lima).
En cambio sobre las ejecuciones de suma ilquida. Si el ttulo de ejecucin condena al pago de cantidad ilquida, el vencedor debe acompaar liquidacin realizada siguiendo los criterios establecidos en el ttulo
o en su defecto los que la ley disponga. Para estos casos puede solicitarse el auxilio de un perito para hacer lquido lo ilquido y as poder ejecutar con precisin lo adeudado.
Adems, el artculo 717 del CPC establece que la liquidacin contenida en el mandato de ejecucin puede ser observada dentro del tercer
da, luego de lo cual el juez resolver aprobndola o no, en decisin debidamente fundamentada.
La jurisprudencia ha establecido: Si las partes acordaron, a travs
de la conciliacin, someter la liquidacin de intereses al informe que debera emitir la entidad bancaria, resulta equvoco designar perito para
tal liquidacin. El juez debe cumplir irrestrictamente los trminos de la
conciliacin; sin embargo, las partes tienen derecho a observar la liquidacin que emita la entidad bancaria y ser el juez quien solicite a dicha
entidad las aclaraciones convenientes para resolver las observaciones.
(Exp. N 4705-98, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 418). Si se pretende la ejecucin de una obligacin liquidable y
no se anexa a la demanda la liquidacin de la obligacin ilquida, dicha
omisin determina la inadmisibilidad de la demanda para ser subsanada en el plazo de ley, pues debe despacharse ejecucin por una suma
determinada que resulte con toda precisin de los anexos de la demanda, segn se desprende de la interpretacin del artculo 717 del Cdigo
Procesal Civil. (Exp. N 443-99, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica,
pp. 459-460). Si el ttulo de ejecucin condena al pago de cantidad ilquida, el vencedor debe acompaar la liquidacin realizada siguiendo los criterios establecidos en el ttulo. La cantidad lquida es aquella
que no est determinada en el propio ttulo. (Exp. N 422-97, Segunda
Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual. Tomo
1, Gaceta Jurdica, p. 522). El pronunciamiento del colegiado ordenando que en ejecucin de sentencia se practique un informe pericial para
106
determinar el monto de la indemnizacin por lucro cesante, resulta incompatible con lo dispuesto en el citado artculo setecientos diecisiete
de la Ley Procesal, pues fluyen (sic) de su propio tenor, que no es posible ordenar un medio probatorio para la determinacin del monto
del dao, y que no ser factible cuestionar tal informe pericial, en el supuesto caso que este se ordenara en la instancia superior; por lo tanto,
de acuerdo a las normas que regulan el proceso de ejecucin de resoluciones judiciales, tales situaciones irregulares contravienen las normas
que garantizan el derecho a un debido proceso (Exp. N 985-99-Lima,
Sala Civil Permanente, Corte Suprema de Justicia, Hinostroza Minguez, Alberto. Jurisprudencia en Derecho Probatorio. Gaceta Jurdica, 2000,
pp. 565-568).
Para finalizar, el artculo 719 del CPC que versa sobre resoluciones
judiciales extranjeras, precisa que las mismas, sean estas resoluciones judiciales y arbitrales, sern reconocidas por los tribunales nacionales y se
ejecutarn siguiendo el procedimiento establecido en este captulo, sin
perjuicio de las disposiciones especiales contenidas en la Ley General de
Arbitraje.
Al respecto la profesora Marianella Ledesma, nos precisa: Se exige
que aquellas sean reconocidas previamente por la Sala Civil de turno
de la Corte Superior en cuya competencia territorial tiene su domicilio la persona contra quien se pretenda hacer valer, a fin de que estas
otorguen una resolucin judicial de reconocimiento. Esto es lo que se
conoce como el exequtur o reconocimiento judicial, cuya regulacin
se recoge en los artculos 837 al 840 de este Cdigo Procesal. Sobre el
reconocimiento judicial, seala el artculo 127 de la LGA: Un laudo
arbitral, cualquiera sea el pas en que se haya dictado, ser reconocido
como vinculante y, tras la presentacin de una peticin por escrito ante
la Sala Civil de la Corte Superior competente a la fecha de presentacin de la peticin del domicilio del demandado, o, si el demandado no
domicilia dentro del territorio de la Repblica, la del lugar donde este
tenga sus bienes84.
Asimismo, se presume que existe reciprocidad respecto de la fuerza que se da en el extranjero a las sentencias pronunciadas en el Per.
84
107
Son materia de reconocimiento y ejecucin las sentencias y fallos arbitrales extranjeros (Exp. N 1528-98, Sala de Procesos Sumarsimos,
Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual. Tomo 4, Gaceta
Jurdica, pp. 305-308). En virtud del principio de reciprocidad, el exequtur tiene como fin que el rgano jurisdiccional peruano reconozca la
fuerza legal de las sentencias expedidas por el Tribunal extranjero, reconocindole los mismos efectos que tienen las sentencias nacionales que
gozan de autoridad de cosa juzgada. No basta la legalizacin en el pas
de procedencia, sino que es necesaria la homologacin de la resolucin
judicial (Exp. N 70-97, Sexta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella.
Jurisprudencia Actual. Tomo 1, Gaceta Jurdica, pp. 244-245).
X. BIBLIOGRAFA
ARTETA PINTO, Tabata. La interpretacin restrictiva de las causales del recurso de anulacin de laudo arbitral. En: Revista de Derecho Themis. Ao XXXXV, N 58, Lima, 2010.
108
DEVIS ECHANDA, Hernando. Compendio de Derecho Procesal. Editorial ABC, Vol. III, 1978.
FERRERO COSTA, Ral. Anulacin de laudo arbitral. Modificaciones introducidas por la Ley de Arbitraje (Decreto Legislativo
N 1071). En: Libro Arbitraje. Ponencias del Segundo Congreso Internacional de Arbitraje 2009. Volumen 8, Centro de Arbitraje de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Embajada de Francia en el Per y
Estudio Mario Castillo Freyre, Palestra, Lima, 2009.
HURTADO REYES, Martn. Tutela jurisdiccional diferenciada. Coleccin: Tesis & Monografas en Derecho. Palestra, Lima, 2006.
MARTEL CHANG, Rolando. Letra de Cambio y prueba anticipada. Si falta algn requisito a la letra de cambio o no se ha realizado
el protesto obligatorio, cabe acudir a la prueba anticipada para recuperar su mrito ejecutivo?. En: Actualidad Jurdica. Gaceta Jurdica, Lima, abril de 2012.
109
MONTOYA ALBERTI, Hernando. Problemas en la emisin de ttulos valores. Enfoque jurisprudencial. En: Dilogo con la Jurisprudencia. Gaceta Jurdica, Lima, 2009.
PINEDO AUBIAN, Martn. La nulidad documental afecta solamente al mrito ejecutivo del acta de conciliacin pero no al acto
jurdico contenido en ella. En: <http://pinedomartin.blogspot.
com/2013/12/opinion-la-nulidad-documental-afecta.html>.
SOTO COAGUILA, Carlos Alberto y BULLARD GONZALES, Alfredo. Comentarios a la Ley Peruana de Arbitraje. En: Instituto Peruano de Arbitraje. 1 edicin, Lima, 2011.
110
CAPTULO II
PROCESO DE EJECUCIN
DE GARANTAS
INTRODUCCIN
1
2
PIMENTEL BENITES, Elio. Acciones judiciales derivadas de ttulo valores. 2 edicin, Lima, 1992, p 12.
CHIOVENDA, Giuseppe. Instituciones de Derecho Procesal Civil. En: Revista de Derecho Privado.
1 edicin, Madrid, 1948, p. 332. En el mismo sentido ALSINA. Tratado terico prctico de Derecho Civil y
Procesal Civil. Volumen V, Ediar, Buenos Aires, 1962.
113
PROCESO DE EJECUCIN
1.
Generalidades
114
Es necesario que a la luz de los principios que definen el Estado Social de Derecho, se establezca una necesidad imperiosa de definir cul
instrumento es el adecuado para cumplir con el fin de la justicia material como uno de los objetivos propios de este tipo de Estado. Este instrumento debe ser el proceso jurisdiccional, pues es la manifestacin
propia del Poder Judicial dentro del marco constitucional.
No se debe entender el proceso jurisdiccional como aquel que imparte justicia a quien detenta la razn jurdica, econmica o de mejor
clase social, sino el que se enmarca dentro del objetivo de generar una
justicia material a la luz de los principios constitucionales que se desarrollan por medio del derecho sustancial y el procesal. Los retos que trae
el Estado Social de Derecho, deben ser asumidos por los operadores jurdicos con criterios diferentes a la exgesis y veneracin al tenor literal
de las normas y el mecanismo por excelencia para el cumplimiento de
estas exigencias es el proceso jurisdiccional.
El proceso jurisdiccional es el mecanismo ms idneo para la resolucin de los conflictos de la poblacin, pues presenta herramientas eficaces para proteger los intereses de las partes y garantiza efectivamente el
debido proceso.
El proceso ejecutivo es una modalidad del proceso de ejecucin que
se promueve en virtud de ttulos a los que la ley da mrito ejecutivo. Lo
que se busca con este proceso es hacer efectiva la obligacin que consta
en el documento y no declarar derechos dudosos o controvertidos, ya
que en el proceso ejecutivo no se analizan las relaciones internas entre
las partes sino solo lo que emana del ttulo mismo.
2.
Antecedentes
Como bien sabemos toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, entendida esta como () un derecho constitucional de
naturaleza procesal en virtud del cual toda persona o sujeto justiciable
puede acceder a los rganos jurisdiccionales, independientemente del
tipo de pretensin formulada y de la eventual legitimidad que pueda,
o no, acompaarle a su petitorio. En un sentido extensivo, la tutela judicial efectiva permite tambin que lo que ha sido decidido judicialmente mediante una sentencia, resulte eficazmente cumplido. En otras
palabras, con la tutela judicial efectiva no solo se persigue asegurar la
115
participacin o acceso del justiciable a los diversos mecanismos (procesos) que habilita el ordenamiento dentro de los supuestos establecidos
para cada tipo de pretensin, sino que se busca garantizar que, tras el
resultado obtenido, pueda verse este ltimo materializado con una mnima y sensata dosis de eficacia3. En tal sentido, todo ciudadano tiene
la posibilidad y facultad de acceder a los rganos jurisdiccionales con
los que cuenta el rgano estatal a fin de que pueda materializarse el
derecho incumplido, o sea, que su conflicto de intereses sea satisfecho
heterocompositivamente.
Segn Luis Alberto Lin Arana4 podemos tener conocimiento a
travs de su exposicin de los antecedentes del Proceso de Ejecucin de
Garantas, lo siguiente:
El Cdigo Procesal Civil de 1993 signific un cambio en la manera de hacer proceso civil en el Per, pues regul en forma orgnica
una serie de instituciones procesales que se encontraban dispersas en
nuestra legislacin y en otros casos incorpor a nuestro sistema procesal instituciones que solo existan en la doctrina o en la jurisprudencia
comparada.
En el caso de los procesos de ejecucin, el Cdigo Procesal Civil de
1993 regul este tema de una forma ordenada y bajo un mismo ttulo
agrup al proceso ejecutivo, al proceso de ejecucin de resoluciones judiciales y cre el denominado Proceso de Ejecucin de Garantas, con
lo cual se permiti a todas las personas naturales y jurdicas que contaban con una garanta real a su favor, tener un proceso para solicitar la
ejecucin de las mismas, privilegio que antes solo estaba permitido para
las instituciones bancarias y financieras quienes contaban con una ley
especial para ejecutar las garantas constituidas a su favor.
Con la delegacin de facultades dadas por parte del Congreso
de la Repblica, a travs de la Ley N 29157, al Poder Ejecutivo para
que pueda legislar sobre diversas materias en un plazo de 180 das
3
4
116
117
Concepto
Como ya se ha anotado, a diferencia de los llamados procesos declarativos (proceso conocimiento), el proceso de ejecucin no tiene por
objeto declarar la existencia (o inexistencia) de un determinado derecho
sobre la base de lo propuesto, alegado y probado por las partes ante el
rgano jurisdiccional, sino por el contrario ya el derecho se encuentra
efectivamente reconocido y declarado por lo que el objeto del proceso
es desplegar una serie de actividades destinadas a hacer materialmente
posible la obligacin contenida en el ttulo correspondiente.
Conforme seala el maestro, Juan Monroy Glvez5: El proceso de
ejecucin tiene un singular punto de partida, una situacin fctica inversa () en lugar de incertidumbre, lo que hay es una seguridad en un sujeto de derechos, respecto de la existencia y reconocimiento jurdico de
un derecho material. A pesar de lo expresado, la necesidad de utilizar
MONROY GLVEZ, Juan. Introduccin al proceso civil. Tomo I, Editorial Temis S.A., Santa Fe, Bogot,
1996, p. 138.
118
este proceso se presenta porque no obstante la contundencia del derecho, este no es reconocido expresamente o tcitamente por el sujeto
encargado de su cumplimiento. En tal sentido, la naturaleza del proceso de ejecucin dista con relacin a los llamados procesos ordinarios o
propiamente llamados procesos cognitivos (lase conocimiento, abreviado y sumarsimo) ya que en los primeros el juez no tendr que reconocer y declarar el derecho alegado por la parte demandante, sino que este
ya se encuentra en el ttulo o documento que adjunta a la pretensin de
demandada y que es materia de esta. Es decir, lo que se busca es hacer
efectivo el derecho ya reconocido. En el segundo caso, en los llamados
procesos declarativos, se deber trajinar por todo un iter procesal a fin
de establecer y determinar la existencia o no del derecho alegado en la
demandan ante el rgano jurisdiccional.
Con relacin a la ejecucin Chiovenda precisa que la ejecucin forzosa procesal es la actuacin prctica por parte de los rganos jurisdiccionales de una voluntad concreta de la ley que garantice algn bien de
la vida y que resulta de una declaracin, y llmese proceso de ejecucin
forzosa al conjunto de actos coordinados a tal fin6. El citado autor establece la existencia de un conjunto de actos destinados a la efectividad de
una declaracin realizada por una frente a otra. El elemento primordial
est en la efectivizacin que realiza el rgano jurisdiccional destinado
a cumplir tal obligacin pactada previamente y que debe ser de obligatorio cumplimiento a travs de este tipo de proceso en atencin a su incumplimiento voluntario.
En doctrina Couture indicaba que: (...) es el procedimiento dirigido a asegurar la eficacia prctica de las sentencias de condena y en
otro prrafo nos deca que: En algunos casos el derecho admite que
los particulares convengan o estipulen algo equivalente virtualmente
a una sentencia de condena. El ttulo contractual u obligacional se asimila entonces a la sentencia y adquiere la calidad de ttulo privado de
ejecucin7. Si bien dentro de los momentos por los que pasa un proceso judicial existe la llamada fase ejecutiva, es decir, aquellas por la cual
6
7
CHIOVENDA, Giuseppe. Instituciones de Derecho Procesal Civil. En: Revista de Derecho Privado. 1 edicin, Madrid, 1948, p. 332.
Citado por HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Procesos de ejecucin. Librera y Ediciones Jurdicas, Lima,
2001, pp. 15-16.
119
CHIOVENDA, Giuseppe. Instituciones de Derecho Procesal Civil. 2 edicin, Tomo I, E.R.D.P., Madrid,
1954, p. 330.
120
9
10
11
12
13
ROSEMBERG, Leo. Derecho Procesal Civil. Tomo III, Ejea, Buenos Aires, 1955, pp. 3-4.
MONTERO AROCA, Juan y otros. Derecho Jurisdiccional. Tomo II, 10 edicin, Tirant lo Blanch, Valencia,
2000, pp. 453-454.
ARIANO DEHO, Eugenia. Proceso o procesos de ejecucin? La tutela efectiva de la tutela jurisdiccional
de los derechos?. En: Revista del Foro. N 3, Colegio de Abogados de Lima, Lima, 1997, pp. 13-14.
ARIANO DEHO, Eugenia. Las contradicciones de la contradiccin en el proceso de ejecucin de garantas. En: Actualidad Jurdica. Tomo 157, Gaceta Jurdica, Lima, diciembre de 2006, p. 14.
Vide: ARIANO DEHO, Eugenia. Error de hecho y ejecucin de garantas - reflexiones sobre una casacin por error in iudicando que condujo al reenvo. En: Dilogo con la Jurisprudencia. Tomo 39, Gaceta
Jurdica, Lima, diciembre, 2001.
121
14
15
dem.
MONTERO AROCA, Juan. Tratado del proceso ejecucin civil. Tomo I, Valencia, 2004, p 35.
122
16
17
LIEBMAN, Enrico Tulio. Manual de Derecho Procesal Civil. Buenos Aires, p. 157.
LAMA MORE, Hctor. El estado de cuenta de saldo deudor en los procesos de ejecucin de garantas reales
es parte del ttulo de ejecucin?. En: Dilogo con la Jurisprudencia. Tomo 114, Gaceta Jurdica, Lima,
marzo 2008.
123
Naturaleza jurdica
18
19
Exp. N 003-2005-Lima..
ARIAS-SCHREIBER, Max. Exgesis del Cdigo Civil del 1984. Tomo IV, Gaceta Jurdica, Lima, 1995,
p. 9.
124
20
DEZ-PICAZO, Luis. Fundamentos de Derecho Civil Patrimonial. Tomo II, Madrid, 1996, p. 114.
125
darse el incumplimiento de la obligacin. Por ello, se trata de un mecanismo rpido y eficaz que le permite al acreedor, una vez que ha obtenido la declaratoria estimativa de sus derechos, disponer del bien en
garanta y mediante un mecanismo de venta lograr el precio ms alto
que sea posible para satisfacer su crdito21.
En consecuencia, es pues el proceso de ejecucin de garantas, la
verdadera herramienta que resguarda y vigila el normal y correcto desarrollo de las relaciones econmicas y negocios jurdicos entre los agentes del mercado, a fin de generar el pago forzoso de lo que el deudor no
pudo satisfacer de la forma consensual y originalmente pactada.
Dentro de este contexto, podemos afirmar que el proceso es la relacin jurdica entre los sujetos procesales dirigidos por un tercero imparcial dotado de jurisdiccin, a fin de que este dilucide un conflicto de
intereses, o una incertidumbre jurdica, con la finalidad de satisfacer los
intereses jurdicos socialmente relevantes, siendo el proceso judicial el
medio constitucionalmente instituido para ello.
Dentro de los procesos civiles, el legislador ha previsto los procesos
de ejecucin o actualmente denominados ejecutivos. Estos tienen como
caracterstica ms saltante, el que en la ejecucin procesal en lugar de
haber incertidumbre lo que hay es una seguridad en un sujeto de derechos22, respecto a la existencia y reconocimiento jurdico de un derecho
material a travs del ttulo de ejecucin23.
Nuestro proceso ejecutivo es un verdadero proceso de ejecucin y
lo es porque un derivado histrico del processus executivus medieval que
naci como proceso de ejecucin y no como proceso de ejecucin y no
como proceso de cognicin, fue una declaracin de la prctica justamente
para evitar el proceso ordinario solemne y dispendioso, como corolario
de los ttulos con ejecucin aparejada (executinem paratam) que permitan
el ingreso a un proceso de ejecucin sin una previa cognicin judicial.
El hecho de que dentro de su evolucin histrica se haya permitido la
21
22
23
GARRO, Alejandro. Problemas en la ejecucin de garantas mobiliarias. En: El Salvador. CENTER FOR
THE ENEOCMIC OF LAW-CEAL, Ceal Isues, p. 254.
MONROY GLVEZ, Juan. Introduccin al proceso civil. Tomo I, Themis, Bogot, 1996, p. 138.
ARIANO DEHO. Eugenia. Ejecucin de garantas. Viejas y nuevas dudas. Problemas del proceso civil.
Lima, 2003, p. 443 y ss.
126
incrustacin dentro de su estructura de un incidente de cognicin limitado la ahora llamada contradiccin no le priva de su naturaleza
ejecutiva24.
As, a partir del artculo 720 del Cdigo Procesal Civil, el legislador
ha desarrollado las normas procesales y procedimentales para la ejecucin del crdito con garantas reales que lo respalden como es el caso
de la garanta mobiliaria o la hipoteca, o lo que alguna vez se le llam
prenda.
El llamado Proceso de Ejecucin dista del Proceso de Cognicin,
(proceso de conocimiento propiamente dicho, abreviado y sumarsimo),
tanto por su contenido como por su estructura y finalidad, el primero
como bien sabemos no se inicia como consecuencia de un conflicto de
derechos, lo que s sucede con los segundos en los que la finalidad est
en la declaracin o constitucin de un derecho que es declarado en la
sentencia. Conforme se menciona en reiterada jurisprudencia: En los
procesos de ejecucin, se parte de una situacin cierta, pero insatisfecha,
y el proceso versa, precisamente sobre la insatisfaccin que debe tener
el ejecutante respecto de su acreencia la que se puede reducir mas no
alterar25.
Como sabemos, la ejecucin de garantas fue colocada por nuestro
Cdigo Procesal Civil entre los procesos de ejecucin junto con el
ejecutivo y la ejecucin de resoluciones judiciales. Un proceso de
ejecucin pues, o sea uno de aquellos que, como se oye decir desde lo
alto de las abstracciones (y ms all del tiempo y del espacio), tiene un
singular punto de partida (...) en lugar de haber incertidumbre, lo que
hay es una seguridad en un sujeto de derecho, respecto de la existencia
y reconocimiento jurdico de un derecho material26, o sea uno de aquellos en el que la seguridad se derivara de algo que recibe genricamente el nombre de ttulo de ejecucin27.
24
25
26
27
ARIANO DEHO. Eugenia. El proceso de ejecucin. Ed. Rodhas, Lima, 1996, p. 173.
Cas. N 871-97-Puno. (El Peruano, 19/10/1998).
MONROY GLVEZ, Juan. Introduccin al proceso civil. Tomo I, Temis, Bogot, 1996, p. 138.
dem.
127
28
128
Procedencia
El proceso de ejecucin de garantas se encuentra regulado en el Ttulo V de la Seccin Quinta del Cdigo Procesal Civil, en l se advierte
que el inicio del proceso se da con la interposicin de la demanda de
ejecucin de garantas.
29
129
De la Oliva Santos al referirse a la Ley de Enjuiciamiento Civil precisa que en cuanto a los presupuestos de la accin ejecutiva, conviene
entender, ante todo, que, de modo semejante a lo que ocurre respecto
a la accin civil (declarativa), los presupuestos son muy diversos segn
las diferentes acciones. Sin embargo, es posible afirmar, en trminos necesariamente generalizadores, que presupuestos de la accin ejecutiva,
que han de concurrir para que exista, son: a) la infraccin a un deber
jurdico; b) la existencia de una lesin injusta, patrimonial o susceptible
en todo caso de valoracin patrimonial, que atribuye a quien la padece
un legtimo inters a la tutela jurisdiccional; y c) la existencia de una documentacin especial (ttulo ejecutivo), en la que conste, de manera, la
manera que la ley considera suficiente, un deber jurdico30.
Segn Nelson Mora citado por Hinostroza Minguez31, acerca del
contenido de la demanda de ejecucin con ttulo hipotecario o prendario, apunta lo siguiente:
Fuera de los requisitos, condiciones y anexos exigidos para las
dems demandas (), en la demanda donde se ejecute con ttulo hipotecario o prendario y se persigan exclusivamente los
bienes gravados, deber expresarse:
a) La pretensin que deber perseguir el pago de suma lquida
de dinero.
b) Solo podrn perseguirse los bienes gravados con hipoteca o
prenda.
c) Especificacin del bien o bienes materia del gravamen prendario o hipotecario.
d) Igualmente, se adjuntar el ttulo ejecutivo con garanta
prendaria o hipotecaria, donde conste la obligacin, clara,
expresa y exigible de pagar suma lquida de dinero.
30
31
DE LA OLIVA SANTOS, Andrs: Derecho Procesal Civil. 3 edicin, Editorial Universitaria, Ramn Areces
S.A., Madrid, 2002, p. 33.
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Ob. cit., p. 238.
130
b)
Para Ariano33, pese a que en el artculo 688 del Cdigo Procesal Civil
(dentro de las disposiciones generales, o sea aplicables a toda ejecucin, luego tambin a la de garantas) se seala que solo se puede promover ejecucin en virtud de ttulo ejecutivo, el artculo 720 del Cdigo Procesal Civil no nos indica cul es el ttulo en virtud del cual
se podra promover la denominada ejecucin de garantas, a estar a
que solo nos seala una serie de documentos que se deben acompaar
a la demanda, sin que se indique que (algunos de) esos documentos
sean el ttulo.
Frente a esta no pequea omisin del legislador, nuestra jurisprudencia, en lugar de exigir, a estar al inequvoco texto del artculo 688
del Cdigo Procesal Civil, que a la demanda se acompae, junto con
todos los documentos indicados en el artculo 720 (...) ha establecido que
el ttulo ejecutivo (o de ejecucin) lo constituyen copulativamente el documento que contiene la garanta y el estado de cuenta de
saldo deudor, sin que se requiera ms, dando lugar a que la ms de las
veces se pueda iniciar (y proseguir) la ejecucin sin un verdadero ttulo
(legal).
Precisa de igual forma que las veces porque la denominada ejecucin de garantas solo se debera (legtimamente) iniciar con un ttulo
cuando el documento que contiene la garanta no sea, a su vez, per
se un ttulo, es decir cuando ese documento adems de ser el contenedor de la garanta (...) y contenga la obligacin cierta, expresa y
32
33
RODRGUEZ DOMNGUEZ, Elvito A. Manual de Derecho Procesal Civil. 6 edicin, Grijley, Lima, mayo
2005, pp. 479-480.
ARIANO DEHO. Eugenia. Ejecucin de garantas: Viejas y nuevas dudas. En: Dilogo con la Jurisprudencia. Tomo 56, Gaceta Jurdica, Lima, mayo de 2003.
131
132
Respecto a la legitimacin del acreedor y el derecho del tercero garante, podemos traer a colacin lo sealado por el artculo 690 del Cdigo Procesal Civil el cual considera que estn legitimados para promover ejecucin quien en el ttulo ejecutivo tiene reconocido un derecho en
su favor; contra aquel que en el mismo tiene la calidad de obligado y, en
su caso el constituyente de la garanta del bien afectado, en calidad de
litisconsorte necesario.
En tal sentido, se encuentra legitimado para promover ejecucin
quien en el ttulo ejecutivo tiene reconocido un derecho en su favor,
34
133
35
LEDESMA NARVEZ, Marianella. Ttulo judicial, saldo deudor y ejecucin hipotecaria en procesos
vinculados. En: Dilogo con la Jurisprudencia. Tomo 142, Gaceta Jurdica, Lima, julio 2010.
134
36
La calidad de litisconsorte necesario atribuido al propietario del bien dado en garanta en los procesos de
ejecucin de garanta reales ha sido establecida de modo reiterado y uniforme pero la Sala Civil de la Corte
Suprema de la Repblica, as como por ejemplo en la Casacin N 2165-97- Lima (El Peruano, 17/11/1998).
La Sala Civil permanente de la Corte Suprema estableci: que la garante de la ejecutante doa Esther Galano
Mezario de Morales, en su condicin de propietario del local materia de ejecucin debi ser notificada por
tener la calidad de litisconsorte necesaria, a fin de que tenga la posibilidad de contradecir la ejecucin en
135
Es sencillo advertir que respecto de la relacin crediticia, el propietario del bien dado en garanta es un tercero, no lo ser sin embargo, en
la relacin jurdica que da origen a la garanta real constitutiva; en dicha
relacin es obvio que el propietario es parte legitimada dada la calidad
de sujeto pasivo que tiene. Teniendo en cuenta tal hecho resulta vlido
establecer que dicho propietario deber ser considerado en la esfera pasiva de la relacin procesal por participar tambin de la relacin de derecho material como refiere Monroy Glvez.
Cabe hacer referencia a la citacin con el mandato de ejecucin, que
debe efectuarse al tercero poseedor y todos aquellos que, en general,
pueden ser afectados con la ejecucin del bien dado en garanta. Efectivamente, el ejecutante y, en su caso, el juez de la causa, deben cuidar
que sean notificados con la demanda y el mandato de ejecucin, adems
del deudor y el propietario del bien dado en garanta, por lo menos a las
siguientes personas:
a)
b)
tutela de sus derecho. Vide: ARIANO DEHO, Eugenia. Ttulo, partes y terceros en la denominada ejecucin de garanta. En: Cuadernos Jurisprudenciales. Suplemento de Dilogo con la Jurisprudencia. Gaceta
Jurdica, Lima, enero 2002, p. 10.
136
37
38
137
39
40
41
ROSENBERG, Leo. Derecho Procesal Civil. Tomo III, Ejea, Buenos Aires, 1955, pp. 3-4.
PALLARES, Eduardo. Diccionario de Derecho Procesal Civil. 3 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1960,
p. 694.
SERRA DOMNGUEZ, Manuel. Estudios de Derecho Procesal. Ediciones Ariel, Barcelona, 1969, p. 520.
138
No encontramos aqu una definicin propia del llamado ttulo ejecutivo, ya que no basta con sealar que este es un documento A qu
tipo de documento nos estamos refiriendo? Si bien es necesario que este
se acompae a la demanda ejecutiva, ya que, es el elemento indispensable para que a travs de l, el rgano jurisdiccional efectivice dicho
documento y que el hecho de que la relacin sustancial se materialice
a travs de la demanda y se convierta en una relacin de carcter procesal, no se haya aqu la definicin del llamado ttulo ejecutivo.
Pietro Castro define al ttulo ejecutivo como el documento en que
se hace constar la obligacin de la parte contra el cual se ha de dirigir
la ejecucin, seguidamente seala una descripcin de su estructura y
caractersticas y los elementos que la integran as: a) el ttulo ejecutivo
es, pues, un ttulo obligacional que en definitiva conduce a la ejecucin
forzosa. b) Formalmente, como documento que contiene el mandato jurisdiccional o de autoridad legtima, ha de reunir los requisitos que la
ley exija. c) Materialmente, el ttulo debe documentar una obligacin de
prestacin definitiva establecida, lquida, vencida y exigible.
Resulta interesante esta definicin en su segunda parte cuando establece los elementos y estructura del ttulo ejecutivo, sin embargo, se
advierte la ausencia del rgano encargado de hacer cumplir o efectivizar dicho ttulo, quin ser el que materialice la coercin al deudor que
incumpla con su obligacin? No basta con que el documento contenga
una obligacin y que el mismo deba contener los requisitos de ley para
tener tal caracterstica, adems que sea vencida y exigible la obligacin
en ella contenida.
En doctrina nacional Eugenia Ariano al respecto precisa: Siendo un
proceso de ejecucin, a l solo se puede entrar si es que el acreedor tiene
un ttulo ejecutivo, el cual constituye condicin necesaria (y suficiente)
para iniciar (y proseguir) cualquier ejecucin. As lo estableci expresamente nuestro legislador en su artculo 688 del Cdigo Procesal Civil.
Nuestro legislador estableci el requisito mnimo para estar en presencia de un ttulo (ejecutivo o de ejecucin en la diccin de la ley) es
que este represente una obligacin cierta, expresa y exigible y, adems,
para las dinerarias, lquida o liquidable (art. 689 del CPC).
139
Ahora bien, mientras que en relacin al proceso ejecutivo y al denominado proceso de ejecucin de resoluciones (hoy unificados) se
enumeraron los documentos-ttulo, no pas lo propio en la ejecucin de
garantas pues el artculo 720 del Cdigo Procesal Civil se limit a decir
que a la demanda debe anexar el documento que contiene la garanta
y el estado de cuenta del saldo deudor. Por ello, surge la pregunta cul
es el ttulo en la ejecucin de garantas?42.
Teniendo en cuenta las defunciones previas, podramos tratar de esbozar una definicin de ttulo ejecutivo precisando que este es: Un documento de carcter pblico obligacional el cual contiene determinadas
prestaciones y que en caso de que la obligacin se encuentre plenamente
establecida, sea lquida, vencida y exigible, el titular de la misma (o su
representante) recurra al rgano jurisdiccional a fin de que este materialice la ejecucin de la misma contra el obligado a travs de los apremios
que la ley establece hasta su cumplimiento efectivo o la satisfaccin
completa de la obligacin incumplida voluntariamente.
Respecto del llamado ttulo ejecutivo el artculo 720 del Cdigo
Procesal Civil ha sealado que la Ejecucin de Garantas Reales procede siempre que su constitucin cumpla con las formalidades que la
ley prescribe y la obligacin garantizada se encuentre contenida en el
mismo documento o en cualquier otro ttulo ejecutivo. Podra sealarse como un ejemplo de obligacin garantizada en el mismo documento
donde se celebra el contrato, es un mutuo dinerario oneroso con garanta hipotecaria que respalde el cumplimiento de la prestacin debida
contenidos en una escritura pblica. De otro lado, un ejemplo de garanta real de obligacin, pero en un ttulo ejecutivo externo al contrato
sera por ejemplo, la hipoteca general que opera en el sistema bancario.
Dentro de ese contexto, es evidente que el proceso de ejecucin
de garanta se materializa mediante el ejercicio del derecho de accin
que detenta el titular del derecho real de garanta, para hacer efectiva
la enajenacin de la cosa, como consecuencia del incumplimiento de la
obligacin garantizada. Esto se hace efectivo en virtud de un ttulo de
42
ARIANO DEHO, Eugenia. Error de hecho y ejecucin de garantas. Reflexiones sobre una casacin por
error in iudicando que condujo al reenvo. En: Dilogo con la Jurisprudencia. Tomo 39, Gaceta Jurdica,
Lima, diciembre, 2001.
140
43
141
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45
46
47
DEVIS ECHANDA, Hernando. Teora General del Proceso. Ed. Universidad, Buenos Aires, 1984, p. 175.
Al respecto, vide: HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Procesos de ejecucin. 2 edicin, Jurista Editores,
Lima, 2004.
Cdigo Procesal Civil
Artculo 424.- La demanda se presenta por escrito y contendr: 1. La designacin del juez ante quien se
interpone; 2. El nombre, datos de identidad, direccin domiciliaria y domicilio procesal del demandante;
3. El nombre y direccin domiciliaria del representante o apoderado del demandante, si no puede comparecer
o no comparece por s mismo; 4. El nombre y direccin domiciliaria del demandado. Si se ignora esta ltima,
se expresar esta circunstancia bajo juramento que se entender prestado con la presentacin de la demanda;
5. El petitorio, que comprende la determinacin clara y concreta de lo que se pide; 6. Los hechos en que se
funde el petitorio, expuestos numeradamente en forma precisa, con orden y claridad; 7. La fundamentacin
jurdica del petitorio; 8. El monto del petitorio, salvo que no pudiera establecerse; 9. La indicacin de la va
procedimental que corresponde a la demanda; 10. Los medios probatorios; y 11. La firma del demandante o
de su representante o de su apoderado, y la del abogado, la cual no ser exigible en los procesos de alimentos.
El Secretario respectivo certificar la huella digital del demandante analfabeto.
Cdigo Procesal Civil
Artculo 425.- A la demanda debe acompaarse: 1. Copia legible del documento de identidad del demandante y, en su caso, del representante; 2. El documento que contiene el poder para iniciar el proceso, cuando se
142
Procesal Civil establece el contenido de la demanda y lo que debe acompaarse, pero es necesario y obligatorio acompaar adicionalmente a
la demanda, el ttulo ejecutivo para crear el vnculo obligacional (o en
nuestro caso particular, el vnculo real): Nulla executio sine titulo.
Debe tenerse en cuenta, que en este proceso lo que se est ejecutando es la garanta hipotecaria otorgada por los ejecutados y para dictarse
el mandato ejecutivo, se ha verificado la concurrencia de todos los requisitos formales para la procedencia de la accin ejecutiva. Es que el
proceso de ejecucin de garantas est diseado para la inmediata satisfaccin de las obligaciones preconstituidas, se traducen en prestaciones
lquidas, garantizadas hipotecariamente.
2.4. Requisitos de la demanda
Nuestro ordenamiento procesal, en el caso de los procesos de ejecucin de garanta, conforme al artculo 720 del Cdigo Procesal Civil
concordante con el artculo 721 del mismo Cdigo, seala que para la
procedencia de la demanda se requiere el estado de cuenta de saldo
deudor, y si el bien fuera inmueble, la respectiva tasacin comercial, de
tal modo, que nuestra legislacin, para que el juez despache ejecucin
no solo exige el ttulo de ejecucin, desde ya requisito primordial, sino
adems aquel estado de saldo deudor y la tasacin comercial.
Segn Elvito A. Rodrguez Domnguez48 y en concordancia con el
artculo 720 del citado Cdigo Procesal Civil nos dice que:
La demanda debe reunir los requisitos establecidos por el artculo
424 del Cdigo Procesal Civil y, que a su vez debe estar acompaada
48
acte por apoderado; 3. La prueba que acredite la representacin legal del demandante, si se trata de personas
jurdicas o naturales que no pueden comparecer por s mismas; 4. La prueba de la calidad de heredero, cnyuge, curador de bienes, administrador de bienes comunes, albacea o del ttulo con que acte el demandante,
salvo que tal calidad sea materia del conflicto de intereses y en el caso del procurador oficioso; 5. Todos los
medios probatorios destinados a sustentar su petitorio, indicando con precisin los datos y lo dems que sea
necesario para su actuacin. A este efecto acompaar por separado pliego cerrado de posiciones, de interrogatorios para cada uno de los testigos y pliego abierto especificando los puntos sobre los que versar el
dictamen pericial, de ser el caso; y 6. Los documentos probatorios que tuviese en su poder el demandante. Si
no se dispusiera de alguno de estos, se describir su contenido, indicndose con precisin el lugar en que se
encuentran y solicitndose las medidas pertinentes para su incorporacin al proceso.
RODRGUEZ DOMNGUEZ, Elvito. Ob. cit., p. 480.
143
por los anexos que dispone el artculo 425 del mismo cdigo, el cual precisa para este proceso:
No es necesario presentar nueva tasacin, si las partes han convenido el valor actualizado de la misma.
144
49
LEDESMA NARVEZ, Marianella. Ttulo judicial, saldo deudor y ejecucin hipotecaria en procesos
vinculados. En: Dilogo con la Jurisprudencia. Tomo 142, Gaceta Jurdica, Lima, julio, 2010.
145
146
el inicio de un proceso ejecutivo contra el mismo ejecutado, por tratarse de procesos idnticos, ya que ambos persiguen el pago de una suma
de dinero proveniente de una misma obligacin, concluyendo que es de
aplicacin en ese caso lo previsto en el inciso 3 del artculo 438 del Cdigo Procesal Civil (Cas. N 2367-98-Lima, de fecha 27 de abril de 1999).
La citada ejecutoria establece que la existencia de dos procesos con un
mismo petitorio, adems de no estar dentro del marco de la ley, ocasiona aumento en los costos, gastos en la administracin de justicia y prdida de tiempo en perjuicio de las partes.
Con un criterio similar, la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema establece lo siguiente: adems, si bien la obligacin en el presente proceso se basa en la ejecucin de una garanta real prendaria, no
debe olvidarse que la prenda est subordinada a una obligacin sin la
cual no existira, y esa obligacin viene a ser aquella misma que sirve
de base para la ejecucin del primer proceso, por consiguiente, se trata
de un mismo petitorio, por ende, de un mismo inters para obrar (...)
(Cas. N 2741-99-Lima, de fecha 21 de mayo de 2001).
No obstante, la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de la
Repblica ha adoptado, al parecer, en esta misma materia un criterio
distinto al indicado en el prrafo precedente, al sealar en el segundo
considerando de esta resolucin lo siguiente: Que tal como lo seala
el artculo 688 del Cdigo Procesal Civil, los procesos de ejecucin se
pueden promover en virtud del ttulo ejecutivo y ttulo de ejecucin,
pudindose incoar con ttulo ejecutivo demanda de obligacin de dar
suma de dinero de conformidad con el artculo 694 del acotado cdigo
y con el ttulo de ejecucin demandar ejecucin de garantas, de conformidad con el artculo 720 del mismo cuerpo legal; por tanto, dichos procesos se rigen por normas especiales no siendo excluyentes uno del otro,
tal como lo seala el artculo 1117 del Cdigo Civil (Cas. N 3149-2000Lima, de fecha 20 de julio del ao 2001).
2.4.2. La tasacin
Respecto a otros requisitos y anexos, aparte de los ya mencionados, el Cdigo Procesal Civil ha prescrito que si el bien fuera inmueble,
debe presentarse documento que contenga la tasacin comercial actualizada realizada por dos ingenieros y/o arquitectos colegiados, segn
147
corresponda, con sus firmas legalizadas, esto a fin de facilitar la ejecucin forzada. No obstante, si el bien fuere mueble, debe presentarse documentos anlogos de tasacin, los cuales, atendiendo a la naturaleza
del bien, debern ser efectuados por dos peritos especializados, con sus
firmas legalizadas a fin de otorgar seguridad jurdica sobre el llamado
valor de mercado actualizado.
No es necesario adjuntar a la demanda de ejecucin de garanta hipotecaria la tasacin comercial actualizada que seala la ley,
cuando las partes hayan establecido al constituir la garanta una unidad de referencia con la cual se pueda actualizar el valor del inmueble, aun cuando desde esa fecha hayan transcurrido ms de dos aos
(Cas. N 1969-98-Sullana de fecha 28 de diciembre de 1998).
Resulta necesario precisar que la exigencia de dicha tasacin convencional superior a dos aos no es rigurosa, ya que en el caso que las
partes hayan efectuado la tasacin no solo en moneda nacional, sino
adems en moneda extranjera; esta ltima moneda no solo permite mantener su valor con respecto al de la moneda nacional, desde la
fecha de la tasacin convencional, sino que se ha incrementado, por lo
que la tasacin practicada en dicha moneda redunda en beneficio del
ejecutado, toda vez que la moneda extranjera sirve de resguardo frente
a cualquier manifestacin de carcter inflacionario que deprecie el valor
pactado por las partes respecto a la tasacin del bien a ejecutarse, perfeccionado por el consentimiento de las partes en el ttulo de ejecucin.
En ese sentido, agrega la norma adjetiva en el numeral 4 del artculo
720 que no ser necesaria la presentacin de nueva tasacin si las partes han convenido el valor actualizado de la misma, lo que conlleva a la
consagracin del principio de voluntad de las partes y autonoma privada. Luego, la norma se encarga de los bienes que hayan sido registrados, como en los casos de hipotecas o garantas sobre bienes muebles
registrables, sealando que en tales supuestos se anexar el respectivo
certificado de gravamen.
En caso de existir discrepancia entre la tasacin convencional, la
presentada por el ejecutante o la ofrecida por el ejecutado, el juez debe
hacer uso del artculo 729 del Cdigo Procesal Civil, que permite al juzgador ordenar una nueva tasacin, ya sea de oficio o a peticin de parte
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150
50
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Procesos de Ejecucin. 2 edicin, Jurista Editores, Lima, 2004, p. 140.
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152
51
DEVIS ECHANDA, Hernando. Teora General del Proceso. Ed. Universidad, Buenos Aires, 1984, p. 223.
153
52
53
TICONA POSTIGO, Vctor. Anlisis y comentario del Cdigo Procesal Civil. Tomo I, Grijley, Lima, 1996,
p. 97.
PAUCAR MAURICIE, Marcos. Las excepciones procesales y el encorsetado proceso de ejecucin de
garantas. En: Dilogo con la Jurisprudencia. Tomo 85, Gaceta Jurdica, Lima, octubre de 2005.
154
Por ello, la contradiccin conforme a lo previsto en el Cdigo Procesal Civil se podr fundar en la nulidad formal o falsedad del ttulo,
lo que significa que tantas veces sea presentado un ttulo para su ejecucin, la parte ejecutada puede recurrir a los mecanismos procesales previstos en el ordenamiento sustantivo para la defensa de sus derechos, lo
contrario importara una violacin al derecho de defensa.
Segn Elvito A. Rodrguez Domnguez54 y en concordancia con el artculo 722 del Cdigo Procesal Civil nos dice que, el ejecutado dentro del
plazo de tres das de notificado el mandato de ejecucin puede contradecir la ejecucin alegando solamente cualquiera de los siguientes hechos:
a) Nulidad formal del ttulo;
b) Inexigibilidad de la obligacin;
c) Que la obligacin haya sido pagada;
d) Que la obligacin ha quedado extinguida de otro modo;
e) Que la obligacin se encuentra prescrita.
En tal sentido, respecto a la fundamentacin de la contradiccin en
el proceso de ejecucin de garantas, esta podr fundarse en la inexigibilidad o iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo, en la nulidad formal o falsedad del ttulo; o finalmente, en la extincin de la
obligacin exigida. La propia norma resalta que si se fundamenta la
pretensin de la contradiccin en cualquier otro supuesto de hecho no
contenido expresamente en el artculo 690-D, dicha contradiccin ser
rechazada liminarmente por el juez, siendo esta decisin apelable sin
efecto suspensivo.
Si la contradiccin se sustentara en otras causales ser rechazada liminarmente, es decir, sin trmite alguno, siendo esta decisin del juez
apelable sin efecto suspensivo. Para la contradiccin solo es admisible
prueba de documentos. Por ello, en caso que la contradiccin planteada por el ejecutado se encuentre sustentada en su complicada situacin
econmica no puede ser admitida a trmite ni amparada, por tratarse de
una situacin no prevista en la norma anteriormente glosada.
54
155
Inexigibilidad
55
156
157
Iliquidez
La iliquidez puede ser definida como la situacin en la que una persona (sea esta natural o jurdica) no cuenta con suficientes activos lquidos para cubrir sus obligaciones de corto plazo.
Respecto de la iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo, conforme lo seala Ledesma57, cuando la obligacin es dineraria, no basta
que exista una condena expresa al pago, sino que, adems, esta debe ser
56
57
158
159
58
ARIANO DEHO, Eugenia. Derecho Procesal Civil. Ejecucin de garantas: viejas y nuevas dudas.
En: Dilogo con la Jurisprudencia. Tomo 56, mayo de 2003. (Popup note).
160
en febrero de 1992, lo que hoy llamamos contradiccin se segua llamando oposicin. Es en el paso del Proyecto al Cdigo que opera el
cambio del (secular) nombre.
Nulidad formal o falsedad del ttulo; o, cuando siendo este un ttulo
valor emitido en forma incompleta, hubiere sido completado en forma
contraria a los acuerdos adoptados, debiendo en este caso observarse la
ley de la materia. La nulidad formal est referida a la inobservancia de
los requisitos formales del ttulo, que es distinta a la nulidad sustancial
referida a los vicios de voluntad, en cuyo caso debe ser rechazada. La
falsedad del ttulo debe sustentarse en la alteracin de la materialidad
del ttulo (simulacin, alteracin de originalidad, enmendaduras, etc.).
a)
Nulidad formal
161
tratndose de una nulidad sustancial del ttulo, la misma debe deducirse en va de accin.
La nulidad formal establecida en un proceso ejecutivo se configura
cuando el ttulo presenta defectos formales, esto es, vicios relacionados
con su parte externa, que torna inviable su ejecucin; situacin que no
impide que en un nuevo proceso el juzgador emita pronunciamiento
sobre el fondo de la controversia, dado que se pronunciara sobre la nulidad sustancial del ttulo (Cas. N 2150-2008-Lambayeque).
Debe precisarse que la invalidez del ttulo debe hacerse va contradiccin y no con una articulacin de nulidad. As se ha establecido
jurisprudencialmente al precisarse que: El cuestionamiento planteado
por el recurrente no comporta una nulidad formal del ttulo de ejecucin que como nica causal, de esa clase, establece como contradiccin
el artculo 722 del Cdigo adjetivo, sino una nulidad sustantiva, la
misma que no puede hacerse valer en este tipo de procesos sino en va
de accin59.
La nulidad formal del ttulo solo puede invocarse en la contradiccin, conforme lo establece el artculo 722 del Cdigo Procesal Civil; en
tal sentido, la invalidez del ttulo que pueda alegar el ejecutado debe hacerse va contradiccin y no con una articulacin de nulidad. De igual
forma cabe precisar que la nulidad debe proponerse en la primera oportunidad que el perjudicado tuviera para hacerlo, segn lo establece el
artculo 176 del Cdigo Procesal Civil.
Igualmente en sede civil, la Corte Suprema ha sealado respecto de
la nulidad formal del ttulo: Que, al respecto, la doctrina procesal ha
establecido que en el proceso ejecutivo desaparece toda discusin sobre
el fondo de la pretensin, lo qua significa que el ejecutado no podr discutir el nacimiento de la obligacin puesta a cobro, estando por tanto
los supuestos de su defensa limitados a aspectos formales conforme lo
establece el artculo 700 del Cdigo adjetivo, en ese contexto, cuando
se invoca la nulidad formal de un ttulo ejecutivo el juzgador no podr
fundar su decisin en cuestiones de fondo sino nicamente en cuestiones formales relativas al ttulo (Cas. N 2150-2008-Lambayeque).
59
Cas. N 2838-2002-Lambayeque.
162
Cabe agregar que, la nulidad formal establecida en un proceso ejecutivo se configura cuando el ttulo presenta defectos formales, esto es,
vicios relacionados con su parte externa, que torna inviable su ejecucin;
situacin que no impide que en un nuevo proceso el juzgador emita
pronunciamiento sobre el fondo de la controversia, dado que se pronunciara sobre la nulidad sustancial del ttulo.
Cuando se ataca la nulidad del contenido del ttulo, este resulta ser
un anlisis de fondo que se hace en la va ordinaria, en un proceso de
conocimiento. Este anlisis no puede hacerse en un proceso ejecutivo
donde no se analiza los defectos estructurales del negocio jurdico, sino
los presupuestos para que el ttulo pueda ser sometido a cobro. De all
que la nulidad formal del ttulo nada tenga que ver con la nulidad del
acto jurdico, ni siquiera con la nulidad por defectos de forma que podra asemejarse en algunos supuestos. En efecto, la nulidad formal como
causal de contradiccin se remite a ver cuestiones concretas y externas
al ttulo, referida en el caso de los ttulos valores, por ejemplo, a la omisin o defecto tipogrfico en el nombre, firma o monto establecido en el
documento.
b)
60
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo IV, Editorial Heliasta,
Buenos Aires, 1981, p. 12.
163
164
165
la representacin y la legitimacin de las partes, mientras que en la segunda se encuentra la cosa juzgada, que es la exigencia de que el litigio
por plantear no haya sido previamente sentenciado en proceso, la litispendencia, que es el hecho de que el litigio no se est tramitando previamente en otro proceso, caducidad de la instancia, esto es que la accin
no se haya ejercitado fuera del plazo de la ley. El incumplimiento de los
presupuestos procesales previos al proceso pueden ser denunciados por
las excepciones procesales.
Segn Monroy: La excepcin es un instituto procesal a travs del
cual el emplazado ejerce su derecho de defensa denunciando la existencia de una relacin jurdica procesal invlida por omisin o defecto en
algn presupuesto procesal, o, el impedimento de pronunciarse sobre el
fondo de la controversia por omisin o defecto de una condicin de la
accin61.
Las excepciones constituyen un medio de defensa que concede la
norma a travs del cual las partes denuncian la inexistencia o presencia defectuosa de un presupuesto procesal de la accin o una condicin
de la accin que determinan una relacin jurdico-procesal invlida o la
imposibilidad por parte del juez de un pronunciamiento vlido sobre el
fondo62.
Para Paucar, el proceso de ejecucin de garantas tambin no admite la posibilidad de plantear excepciones y defensas previas como posible causa de una contradiccin, a diferencia de lo que sucede con el proceso ejecutivo. La justificacin la podemos encontrar en el anlisis del
diseo o estructura de este tipo de proceso. Como se sabe, un proceso
de ejecucin de garantas comienza con la interposicin de la demanda
de ejecucin, luego deviene la fase eventual denominada contradiccin
(en tanto que su no realizacin no es impedimento para el desarrollo
normal del proceso), seguidamente se realiza el traslado, despus la
contestacin y finalmente la resolucin. Como bien se aprecia, en este
iter no existe audiencia alguna, hecho que explica por qu el artculo 722
del Cdigo Procesal Civil seala que solo sern admitidas las pruebas
de documentos. En efecto, al sealarse esto ltimo y dada la estructura
61
62
MONROY GLVEZ, Juan. Temas del proceso civil. Librera Studium, Lima, 1997, pp. 102-103.
RIOJA BERMDEZ, Alexander. El nuevo proceso civil peruano. Editorial Adrus, Arequipa, 2010, p. 275,
166
63
64
CARRIN LUGO, Jorge. Tratado de Derecho Procesal Civil. Grijley, Lima, 2000, pp. 467-468.
Ibdem, p. 468.
167
65
66
168
67
68
69
MONROY GLVEZ, Juan. Temas del Proceso Civil. Estudium, 1987, p. 184.
Exp. N 936-94, 3 Sala, Ejecutoria del 14/06/1995. En: LEDESMA NARVEZ, Marianella. Ejecutorias.
Tomo 2, Lima, 1995, p. 292.
CARRIN LUGO. Ob. cit., p. 106.
169
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171
70
LPEZ-ALIAGA, Jos Daz. Nulidad del remate. En: Dilogo con la Jurisprudencia. Tomo 64, Gaceta
Jurdica, Lima, enero 2004.
172
del remate, o si antes el ejecutado paga ntegramente la obligacin e intereses exigidos y las costas y costos del proceso.
El remate consiste en la venta judicial de los bienes afectados, previa
tasacin o por el valor convenido entre el acreedor y el deudor, con la
finalidad que con el producto de la venta el acreedor cobre la obligacin
principal, intereses, costas y costos del proceso.
2.12.2. La tasacin del remate
Ahora bien, respecto a la tasacin del remate, el artculo 728 ha sealado que una vez firme la resolucin judicial que ordena llevar adelante
la ejecucin, el juez dispondr la tasacin de los bienes a ser rematados
mediante un auto, el cual deber contener el nombramiento de dos peritos y el plazo dentro del cual, luego de su aceptacin, deben presentar
su dictamen, bajo apercibimiento de subrogacin y multa, la que no ser
mayor de cuatro Unidades de Referencia Procesal. No obstante ello, si
las partes han convenido el valor del bien o su valor especial, ser aplicable para el caso de ejecucin forzada, lo que no desmerece la facultad
del juez de ordenar, de oficio o a peticin de parte, la tasacin si considera que el valor convenido est desactualizado, lgicamente, la decisin que tome el juez al respecto, ser inimpugnable. Debe precisarse
adems que en el caso que el bien afectado es dinero o tiene cotizacin
en el mercado de valores o equivalente, no resultar necesaria efectuar
una tasacin.
La tasacin ser puesta en conocimiento de los interesados por tres
das, plazo en el que pueden formular observaciones. Vencido el plazo,
el juez aprueba o desaprueba la tasacin. Si la desaprueba, ordenar se
realice nuevamente, optando entre los mismos peritos u otros; una vez
ms, el auto que desaprueba la tasacin es inimpugnable.
2.12.3. La convocatoria a remate
Respecto a la convocatoria a remate, esta se da una vez aprobada
la tasacin o si fuere innecesaria esta, el juez convocar a remate nombrando al martillero que lo designar en orden y nmero correlativo
del Registro de Martilleros Judiciales de cada Corte, facultndolo para
que seale lugar, da y hora. La retribucin del martillero es fijada por
173
174
2.
3.
4.
5.
6.
175
7.
8.
2.12.6. Postores
Postor es la persona que interviene en una subasta pblica, despus
de haber abonado una cierta suma de dinero, como garanta de su participacin, para ofertar respecto del bien objeto de remate.
Respecto a los requisitos para ser postor, solo se admitir como postor a quien antes del remate haya depositado, en efectivo o cheque de
gerencia girado a su nombre, una cantidad no menor al diez por ciento
del valor de tasacin del bien o los bienes, segn sea su inters. No est
obligado a este depsito el ejecutante o el tercero legitimado. A los postores no beneficiados se les devolver el ntegro de la suma depositada
al terminar el remate. Como es obvio, el ejecutado no puede ser postor
en el remate. Ahora bien, en el acto de remate se observarn la base de
la postura, el cual ser el equivalente a las dos terceras partes del valor
de tasacin, no admitindose oferta inferior.
Cuando el remate comprenda ms de un bien, se debe preferir a
quien ofrezca adquirirlos conjuntamente, siempre que el precio no sea
inferior a la suma de las ofertas individuales. Adems, cuando se remate ms de un bien, el acto se dar por concluido, bajo responsabilidad,
cuando el producto de lo ya rematado, es suficiente para pagar todas las
obligaciones exigibles en la ejecucin y las costas y costos del proceso.
2.13. El acto de remate
a)
Reglas comunes
176
Actuacin
177
c)
Acta de remate
Terminado el acto del remate, el Secretario de Juzgado o el martillero, segn corresponda, extender acta del mismo, la que contendr:
1.
2.
3.
4.
5.
La cantidad obtenida.
La orden que deja sin efecto todo gravamen que pese sobre este,
salvo la medida cautelar de anotacin de demanda;
La orden al ejecutado o administrador judicial para que entregue el inmueble al adjudicatario dentro de diez das, bajo apercibimiento de lanzamiento. Esta orden tambin es aplicable al
tercero que fue notificado con el mandato ejecutivo o de ejecucin; y
La orden para que se expidan partes judiciales para su inscripcin en el registro respectivo, los que contendrn la transcripcin del acta de remate y del auto de adjudicacin.
178
71
LPEZ-ALIAGA, Jos Daz. Nulidad del remate. En: Dilogo con la Jurisprudencia. Tomo 64, Gaceta
Jurdica, Lima, enero 2004.
179
180
181
DEMANDA DE
EJECUCIN
APELABLE CON
EFECTO SUSPENSIVO
MANDATO DE
EJECUCIN
CONTRADICCIN
ORDENA EL REMATE
O DECLARA
FUNDADA LA
CONTRADICCIN
ABSOLUCIN
III. BIBLIOGRAFA
ARIANO DEHO, Eugenia. Las contradicciones de la contradiccin en el proceso de ejecucin de garantas. En: Actualidad Jurdica. Tomo 157, Gaceta Jurdica, Lima, diciembre de 2006, pp. 13-16.
182
DEVIS ECHANDA, Hernando. Teora General del Proceso. Ed. Universidad, Buenos Aires, 1984.
GARRO, Alejandro. Problemas en la ejecucin de garantas mobiliaris. En: El Salvador. Center For The Economic of Law-Ceal, Ceal
Isues.
LIN ARANA, Luis Alberto. Hacia un Nuevo Proceso de Ejecucin. A propsito del proceso de ejecucin de garantas. En: Ponencias del Congreso Internacional de Derecho Procesal. Universidad de
Lima, 2005.
183
MONROY GLVEZ, Juan. Introduccin al proceso civil. Tomo I, Editorial Temis S.A., Santa Fe Bogot, 1996.
RIOJA BERMDEZ, Alexander. El nuevo proceso civil peruano. Editorial Adrus, Arequipa, 2010.
SERRA DOMNGUEZ, Manuel. Estudios de Derecho Procesal. Ediciones Ariel, Barcelona, 1969.
184
NDICE GENERAL
NDICE GENERAL
PRESENTACIN ........................................................................................................
CAPTULO I
PROCESO DE EJECUCIN
(Parte general)
Dante Torres Altez
I.
II.
12
12
15
15
17
18
19
19
23
27
29
29
36
41
187
ndice general
d. La constancia de inscripcin y titularidad expedida por la
Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores, en
el caso de valores representados por anotacin en cuenta,
por los derechos que den lugar al ejercicio de la accin
cambiaria, conforme a lo previsto en la ley de la materia .....
45
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53
57
57
58
60
60
63
67
69
5. Trmite .......................................................................................................
87
89
91
92
V.
93
VI.
95
VII.
97
103
IX.
104
X.
Bibliografa........................................................................................................
108
III.
IV.
188
ndice general
CAPTULO II
PROCESO DE EJECUCIN DE GARANTAS
Alexander Rioja Bermdez
Introduccin .................................................................................................................
113
I.
114
1. Generalidades ............................................................................................
114
2. Antecedentes..............................................................................................
115
3. Concepto.....................................................................................................
118
123
124
128
1. Procedencia ................................................................................................
129
133
133
137
141
143
144
147
149
149
150
152
156
a) Inexigibilidad .....................................................................
156
b) Iliquidez ..............................................................................
158
160
161
163
164
II.
189
ndice general
2.9. Excepciones y defensas previas en el contradictorio...................
165
165
168
169
170
172
172
173
173
175
175
176
176
176
b) Actuacin .....................................................................................
177
c) Acta de remate.............................................................................
178
178
178
179
179
180
181
Bibliografa........................................................................................................
182
187
III.
190