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ESPECIALISTA :
ESCRITO
: 01
SUMILLA
: Interpongo demanda de
Hbeas Data
DEMANDADOS:
PETITORIO:
5. Es por ello que recurro a su despacho para interponer la presente demanda de hbeas
data, ya que la informacin denegada por la entidad demandada constituye informacin
pblica, conforme a los siguientes fundamentos:
A. Respecto a los contratos laborales de tcnicos y/o programadores de
software de voto electrnico de la ONPE.
6. La ONPE ha sustentado la negativa de entregar la informacin solicitada
argumentando que dicha informacin es de naturaleza personal y constituye, de
acuerdo a las disposiciones de la Octava Disposicin Complementaria Final de la Ley
N 29733 Ley de Proteccin de Datos Personales, Informacin Confidencial al contener
datos personales as como informacin sobre sus ingresos.
7. No obstante, contrario a lo sealado por la ONPE, las nicas excepciones por las
cuales puede denegarse un pedido de acceso a la informacin pblica, son las
establecidas en los artculos 15, 16 y 17 del T.U.O. de la Ley de Transparencia
y Acceso a la Informacin Pblica (LTAIP). La Ley de Proteccin de Datos
Personales (Ley N 29733) no crea nuevas excepciones para el ejercicio del derecho
de acceso a la informacin, nicamente especifica los tipos de datos personales a ser
considerados como informacin confidencial, de acuerdo al artculo 17 numeral 5) del
T.U.O. de la LTAIP.
8. En efecto, la Ley de Proteccin de Datos Personales (LPDP) precisa en su Octava
Disposicin Complementaria Final que la informacin confidencial a que se refiere el
numeral 5) del artculo 17 del Texto nico Ordenado de la Ley 28706, Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, constituye dato sensible conforme a
los alcances de esta Ley.
9. Asimismo, el artculo numeral 5) del artculo 2 de la LPDP, define a los datos sensibles
como:
Datos personales constituidos por los datos biomtricos que por s mismos
pueden identificar al titular; datos referidos al origen racial y tnico; ingresos
econmicos, opiniones o convicciones polticas, religiosas, filosficas o morales;
afiliacin sindical; e informacin relacionada a la salud o a la vida sexual.
10. A su vez, el numeral 5) del 17 del T.U.O. de la LTAIP establece:
5. La informacin referida a los datos personales cuya publicidad constituya una
invasin de la intimidad personal y familiar. La informacin referida a la salud
personal, se considera comprendida dentro de la intimidad personal. En este caso,
slo el juez puede ordenar la publicacin sin perjuicio de lo establecido en el inciso
5 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado.
11. En ese sentido, de la lectura conjunta de ambas leyes, se entiende que todos los datos
personales cuya publicidad constituya una invasin de la intimidad personal y familiar
constituyen datos sensibles y deben sujetarse a las normas de tratamiento que
establece la LPDP.
12. Ello se encuentra acorde a lo establecido por el Tribunal Constitucional en el Exp. N
00441-2012-PHD/TC, el sentido de que para que una determinada informacin sea
considerada confidencial y, por ende, inaccesible al conocimiento de terceros, no
basta con que se alegue su carcter meramente particular o personal, sino que,
adems, es preciso que su publicidad constituya una invasin a la intimidad
personal y familiar en los trminos en que ello viene exigido por la ley de la materia.
(Las negritas son mas)
13. Sin embargo, si bien la legislacin ha considerado prima facie los ingresos
econmicos de la poblacin en general como dato sensible, en el caso de los
ingresos pblicos de funcionarios o trabajadores estatales, el Tribunal
Constitucional ha sealado que su publicidad no afecta el derecho a la intimidad
personal de stos.
14. A saber, en el Exp. N 04407-2007-PHD/TC sobre la publicidad de la seccin primera
de las declaraciones juradas de ingresos, bienes y rentas de funcionarios pblicos, el
Tribunal Constitucional seal que:
21. Situacin similar se produce respecto de los ingresos y bienes provenientes
del sector pblico que deber declarar el funcionario o servidor pblico, ya que
dicha informacin debe ser de posible acceso a travs de los portales de
transparencia de la entidad responsable, informacin que deber ser completa y
actualizada. As pues, este Colegiado considera que en lo relativo a la difusin
de todos aquellos bienes e ingresos provenientes del sector pblico, no se
afectara el derecho constitucional a la intimidad personal. (El subrayado y
las negritas son mas)
15. El Poder Judicial tambin ha concluido que la publicidad de los datos personales
de funcionarios y trabajadores pblicos no constituye una invasin a la intimidad
personal y familiar. Por ejemplo, en el Exp. N 23243-2007-0-1801-JR-CI-21, el
Vigsimo Primer Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, declar fundado el hbeas
data interpuesto por la entonces Congresista de la Repblica Elsa Canchaya, en el que
solicitaba la relacin de todos los trabajadores que han sido contratados desde el mes
de Julio de 2006 a la fecha de su demanda, correspondiente al nivel SP-6, personal de
confianza de los 120 despachos congresales, especificando el nivel educativo
(secundaria y/o superior), profesin y/o grado acadmico de cada uno de ellos, as
como la duracin de cada contrato y si ste se encuentra actualmente vigente. En
dicho caso, el Poder Judicial concluy que:
22. Cabe sealar que se ha solicitado copia de la totalidad de los contratos laborales de
tcnicos y/o programadores de software de voto electrnico de ONPE, no slo el monto
de sus remuneraciones, puesto que los contratos laborales de funcionarios y
trabajadores pblicos son informacin pblica.
23. As lo ha establecido el Tribunal Constitucional en el Exp. N 00330-2009-PHD/TC,
en el que declar fundado una demanda de hbeas data al constatar que el Gobierno
Regional de Arequipa no haba atendido el pedido de acceso a la informacin pblica
de un ciudadano en su totalidad, habiendo omitido entregar informacin relacionada al
monto de las remuneraciones y a los contratos de trabajo de los funcionarios de la
entidad (contratados, estables y de confianza).
24. El Poder Judicial ha establecido lo mismo a travs de la Sala Mixta de Nasca de la
Corte Superior de Justicia de Ica, al declarar fundado el proceso de hbeas del Exp. N
00292-2014-0-1409-SP-CI-01, en el que una ciudadana solicit a la Municipalidad
Distrital de Vista Alegre copia de los expedientes sobre procesos de concurso de
personal de los trabajadores contratados por planillas, as como la copia de los
contratos.
B. Respecto a las bases, propuestas y decisiones de contratacin de software
de voto electrnico:
25. En mi solicitud de acceso a la informacin pblica de fecha 21 de marzo de 2016
solicit las bases, propuestas y decisiones de contratacin de software de voto
electrnico de ONPE, especificando en mi recurso de apelacin que la solicitud
abarca las bases, propuestas y decisiones de contratacin para el desarrollo de la
solucin del voto electrnico presencial (VEP) como tambin del voto electrnico no
presencial (VENP).
26. La ONPE ha denegado mi pedido argumentando que dicha informacin no existe ya
que la Solucin de Voto Electrnico Presencial para las Elecciones Generales 2016
fue desarrollada por la ONPE.
27. No obstante, he podido identificar a travs de la pgina web del Sistema Electrnico de
Contrataciones del Estado (SEACE) que se ha contratado el SERVICIO DE
CONSULTORIA Y CONTRATACIN DE EXPERTOS EN INVESTIGACIN - VOTO
ELECTRONICO PRESENCIAL EG y el SERVICIO DE IMPLEMENTACION DE
SEGURIDAD CRIPTOGRFICA PARA EL VOTO ELECTRONICO NO PRESENCIAL:
VENP Y LAS SOLUCIONES TECNOLGICAS DE VOTO ELECTRONICO EG2016.
28. Si bien la ONPE sostiene que dichos procesos no son de contratacin de software, en
la apelacin se aclar que el pedido estaba referido a todas las bases, propuestas y
decisiones de contratacin para el desarrollo de las soluciones tecnolgicas del voto
electrnico. Ello implica que la ONPE debe entregar toda la informacin relacionada a
las adquisiciones de bienes y/o servicios que coadyuven al desarrollo del software
de la ONPE como, por ejemplo, los servicios de consultora y seguridad
criptogrfica sealados en el prrafo anterior.
29. Cabe sealar adems que el pedido de informacin no se limita a las
contrataciones realizadas en el marco de las Elecciones Presidenciales 2016,
pues no se establece un lmite temporal en la solicitud. Los dos procesos antes
mencionados han sido utilizados slo a manera de ejemplo. Ahora ltimo, tambin he
tomado conocimiento que en el ao 2008 se contrat al Ingeniero VELASQUEZ
TORRES GEFFREY EUGENIO, para una consultora en temas de seguridad de datos
para la implementacin del voto electrnico. En ese sentido, la ONPE debe entregar
la informacin de todas las contrataciones realizadas desde la elaboracin de los
primeros prototipos de soluciones tecnolgicas de voto electrnico y todos sus
elementos.
30. Es la ONPE, la que debe identificar cules son todas las bases, propuestas y
decisiones de contratacin ejecutadas, incluso desde antes del ao 2008 -si las
hubiere- hasta la fecha. La entidad demandada no puede pretender que sean los
ciudadanos los que identifiquen a travs de la pgina web del SEACE todas las
contrataciones relacionadas al desarrollo del software del voto electrnico, ni que stos
se especifiquen puntualmente en el pedido de informacin, por una evidente cuestin
de asimetra informativa.
31. Al respecto, el Tribunal Constitucional ha sealado en el Exp. N 03351-2013-PHD/TC
que:
pretender que () el demandante especifique, puntual y concretamente, qu
documentos son los que concretamente peticiona de antemano resulta a todas
luces irrazonable por una obvia cuestin de asimetra informativa. Es la emplazada
y no el accionante quien conoce qu documentos se encuentran relacionados con
tales adquisiciones
C. Respecto a las Auditoras Externas del software de voto electrnico 2016
32. La ONPE seal en su respuesta a mi pedido de informacin, mediante Carta N
000322-2016-TRA/ONPE, que se estaban ejecutando el Servicio de Ethical Hacking y
el Servicio de Auditora de Seguridad en el Proceso de Voto Electrnico.
33. En mi escrito de apelacin solicite los resultados de las auditoras antes sealadas,
debido a que el plazo para su ejecucin ya haba concluido. A lo que la ONPE
respondi, mediante Resolucin N 000005-2016-SG/ONPE, que dicha informacin
constituye un hecho posterior a la peticin inicial.
DERECHOS VIOLADOS:
V.
ANEXOS:
ANEXO N 1: Solicitud de acceso a la informacin pblica con Registro N 79612016/ONPE, de fecha 21 de marzo de 2016
ANEXO N 6: Solicitud de acceso a la informacin pblica con Registro N 139722016/ONPE, de fecha 22 de abril de 2016
Solicito a Ud. Seor Juez, se sirva ADMITIR a trmite la presente demanda de hbeas
data, declararla FUNDADA en su oportunidad en todos sus extremos y ORDENAR a la
Oficina Nacional de Procesos Electorales la entrega de la informacin pblica solicitada.