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I.- INTRODUCCION
I.-MARCO HISTORICO.
EL INFANTICIDIO EN LA PREHISTORIA
PALEOLÍTICO Y NEOLÍTICO
EN EL VIEJO MUNDO
Tres mil huesos de niños pequeños, con evidencia de sacrificio ritual, se han
encontrado en Sardinia. Los infantes eran ofrecidos a la diosa de Babilonia
Ishtar. Los pelasgianos ofrecían sacrificios de cada décimo niño en tiempos
difíciles. Los sirios sacrificaron niños a Júpiter y a Juno. Muchos restos de
niños fueron encontrados en las excavaciones de Gezer con señales de
sacrificio.
GRECIA Y ROMA
"Has de saber que sigo en Alejandría. Te pido y ruego que te hagas de buen
cargo de nuestro hijo bebé, y tan pronto como reciba el pago te lo enviaré. Si
das a luz antes de que regrese a casa, si es varón, mantenlo y si es una niña,
deséchala”. Señala Richard Trexler, las mujeres romanas tiraban a sus recién
nacidos al Río Tíber incluso a la luz del día.
EDAD MEDIA
RUSIA
PERÚ
En los estudios contemporáneos de los indios Aimara revelan altos índices de
mortandad entre los neonatos, especialmente de mujeres, lo cual sugiere
infanticidio.
Por otro lado otros autores como Hurtado Pozo, Roy Freyre y Peña Cabrera,
señalan que el infanticidio debe constituirse como una circunstancia atenuante
y así lo regula nuestro Código Penal, ya que configura un privilegio especifico,
que se basa en la menor culpabilidad de la mujer en la comisión del delito,
pues concurre una alteración de la conciencia que influye en su
comportamiento como consecuencia de un hecho fisiológico, anatómico y
psicológico determinante del el estado puerperal. El infanticidio no es otra
cosa que una forma de parricidio atenuado por la particular circunstancia
temporal en que la madre priva de la vida a su hijo.
Pero nuestro Código Penal establece una doble causa que justifica la
aplicación del infanticidio: a) Durante el Parto; o bien b) Bajo la influencia del
estado puerperal. Aquí surge una segunda crítica a la figura penal del
infanticidio con respecto al fundamento de su atenuación.
ANALISIS CRÍTICO DEL FUNDAMENTO LEGAL DE LA
ATENUACION DE LA PENA DEL DELITO DE INFANTICIDIO.
Conforme se puede apreciar del Texto penal Art. 110 La Ley no hace recaer
como única fuerza atenuatoria la efectiva constatación del estado puerperal en
la madre, sino también en que el crimen se cometa durante el parto,
independientemente de que haya o no estado puerperal o la influencia de un
particular estado psicológico al momento de cometer el delito.
La madre que mata a su hijo durante el parto o bajo la influencia del estado
puerperal, será reprimida con pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de cuatro años, o con prestación de servicio comunitario de cincuenta y
dos a ciento cuatro jornadas.
SUJETO ACTIVO.
No cualquier mujer puede ser autora del delito de infanticidio. Solo puede ser
la madre biológica del infante y que produce la muerte de éste durante el
parto o bajo la influencia del estado puerperal. Se descarta la posibilidad que la
madre en adopción pueda beneficiarse de la aplicación del infanticidio.
Por otro lado hoy en día se discute en vista del avance de las técnicas de
reproducción, en el caso de mujeres que alquilan su vientre, si estas
podrían ser autora de este delito, consideramos por nuestra parte que este
caso concreto la mujer embarazada que alquila su vientre, si le resultaría
aplicable la figura del infanticidio, y en caso de que la mujer vientre de
alquiler mata al nacido, en razón de que, el contratante de la vientre no
cumple con sus expectativas económicas y como consecuencia de ello
extingue la vida del recién nacido, estaríamos frente a una caso de parricidio,
por un móvil económico y ausente el estado puerperal.
Cualquier persona no satisface los requisitos del tipo. De allí que se trate de un
delito especial impropio. No interesa si la madre es casada, conviviente,
soltera, viuda, como tampoco que se trate de una mujer de buena o mala fama.
En caso de que exista un dominio del hecho compartido entre la madre y una
tercera persona (padre, tío, sobrino), el acto de muerte no determina la
calificación inmediata del delito como una forma de coautoría, dado que se
trata de un delito especial en donde el privilegio de la atenuante reside no en
quien mata o quien condomina la muerte, sino en la condición de pariente
(madre) que produce el hecho.
SUJETO PASIVO.
El sujeto pasivo es el hijo, varón o mujer recién nacido o de quien esta por
nacer. No interesa que el niño sea viable o tenga capacidad para sobrevivir por
si mismo luego de la expulsión. La viabilidad no integra el requisito de la
tipicidad objetiva, empero puede tomarse en cuenta en la fase de
determinación judicial de la pena. Es indiferente también si el parto es natural o
es una cesárea.
El parto es un proceso que se inicia con los primeros dolores, que anuncian el
alumbramiento del nuevo ser. Para Sebastián Soler dicho proceso se fija
desde el comienzo de los dolores del parto hasta el momento de la completa
separación. El parto comienza con la ruptura del saco amniótico y naturalmente
termina cuando el feto se desprende del cuerpo de la madre.
El naciente o nacido puede ser sujeto pasivo mientras dure el lapso del
puerperio, cuya duración se encuentra condicionado a factores concretos y
específicos variables en cada caso y de mujer a mujer. No hay un periodo fijo e
inexorable de duración del estado puerperal.
Los actos de matar deben dirigirse contra el hijo, ya sea recién nacido o
durante el parto. Es indispensable acreditar que el hijo al momento de ejecutar
la acción de matar se encontraba vivo. La prueba de la preexistencia de la vida
es competencia fundamental del dictamen pericial.
Asimismo, el delito puede cometerse tanto por acción y por omisión impropia
como cuando la madre deja morir de hambre a su hijo recién nacido
consecuencia del estado puerperal que atraviesa, no le anuda el cordón
umbilical o el niño muere de frio. La posición de garante, en estos casos,
esta dada tanto por la relación parental directa como por la dependencia del
recién nacido hacia la madre.
Para algunos autores como Cousiño Mac Iver el caso típico de infanticidio
por omisión se comete mediante el abandono del niño y al omitir la
prestación de cuidados necesarios. Se presenta aquí graves problemas para
delimitar la frontera del infanticidio y del delito de abandonos de niños. La
solución pasa por valorar de manera adecuada el dolo con el que actúa la
madre. Si la madre abandona a su hijo y es consciente del grave riesgo para la
vida del niño y lo deja fuera de su control, por ejemplo en un descampado,
habrá por lo menos tentativa de infanticidio por omisión. En cambio, cuando se
produce el abandono y se aplica una medida de control de riesgo para la vida
del niño, habrá homicidio imprudente si el niño muere, ejemplo cuando la
madre deja a su niño en balcón de tres piso inseguro y el niño se resbala
estaríamos frente a un homicidio imprudente o culposo.
1.- preexistencia de una vida, de una vida extra uterina o que sobrevenga
como tal (el esta naciendo, el que ya nació)
PARTICIPACION.
CONSUMACION
ART. 489.- “Las mujeres solteras o viudas que teniendo un hijo ilegitimo no
habiendo podido darlo a luz en una casa de refugio, ni pudiendo exponer con
reserva, se precipiten a matarlo dentro de los tres primeros días del nacimiento,
para encubrir su fragilidad, siempre que este sea, juicio de los jueces y, según
lo que resulte, el único y principal móvil de la acción y la mujer delincuente no
sea corrompida y de buena fama anterior. Esta sufrirá en tal caso la pena de
dos a seis años de reclusión y destierro de igual tiempo”.
CODIGO PENAL DE 1863.
ART. 242.- “La mujer de buena fama que para ocultar su deshonra matare a
su hijo en el momento de nacer, sufrirá cárcel de quinto grado, si el delito
fuese cometido por lo abuelos maternos en las mismas circunstancias, la pena
será de penitenciaria en primer grado, fuera de estos casos, el infanticidio, será
castigado como penitenciaria en tercer grado”.
El citado art. Nace teniendo como fuente inmediato y determinante el Art. 103
del Anteproyecto Suizo, de 1918, a partir de este momento nuestra
legislación se aparta de la tradición española o latino, adquiriéndose a la
tendencia HELVETICA QUE EXPRESAMENTE YA CONSIDERA la causa de
honor como criterio de atenuación, si no mas bien se refiere a un criterio
fisiológico que es la influencia del esta do puerperal.
Capitulo I
Código Civil.
La madre que mata a su hijo durante el parto o bajo la influencia del estado
puerperal, será reprimida con pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de cuatro años, o con prestación de servicio comunitario de cincuenta y
dos a ciento cuatro jornadas.
LEGISLACION COMPARADA
ARGENTINA
En el Libro Segundo, Título uno, Capítulo uno del Código Penal argentino se
regulan los delitos contra la vida mas no queda incluido como ilícito penal
independiente, el delito de infanticidio. No obstante, se ha regulado como una
modalidad agravada del delito de asesinato previsto en el artículo 80. 1 del
Código Penal Argentino, el cual refrenda: “Se impondrá reclusión perpetua o
prisión perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en el artículo 52, al que
matare a su ascendiente, descendiente o cónyuge, sabiendo que lo son”. Al no
considerar la figura del infanticidio con carácter particular queda omitido el
vínculo entre el infante y la madre, olvidando que en esta se dan toda una serie
de cuestiones subjetivas y objetivas que condicionan la pertinencia de la figura
delictiva independiente del asesinato y en consecuencia ponderar un marco
sancionador más justo para el bien jurídico que se protege.
CHILE
El Código Penal de Chile regula al igual que el de sus homólogos bolivianos y
brasileños la figura penal del infanticidio, en el Libro Segundo, Título VIII,
artículo 394 “cometen infanticidio el padre, la madre o los demás ascendientes
legítimos o ilegítimos que dentro de las cuarenta y ocho horas después del
parto, matan al hijo o descendiente, y serán penados con presidio mayor en
sus grados mínimo a medio. 5 a 12 años y 6 meses).
Acá se amplía la categoría del sujeto activo y se reduce el periodo en el que se
encuadra la figura delictiva (48 horas). Por demás, en esta legislación no se
reconoce como elemento cualificativo del delito el móvil de la honra. Es
importante apuntar que se regula con mayor rigor el delito en cuestión llegando
incluso su límite máximo hasta 12 años y 6 meses.
COLOMBIA
VENEZUELA
El Código Penal de Venezuela regula también el delito de infanticidio dentro del
Capítulo destinado al Homicidio, no contando con denominación propia. De
esta manera en el artículo 413 se refrenda tal delito expresando: “Cuando el
delito previsto en el artículo 407 se haya cometido en un niño recién nacido, no
inscrito en el Registro del Estado Civil dentro del término legal, con el objeto de
salvar el honor del culpado o la honra de su esposa, de su madre, de su
descendiente, hermana o hija adoptiva, la pena señalada en dicho artículo se
rebajará de un cuarto a la mitad; y el artículo 407 plantea: El que
intencionalmente haya dado muerte a alguna persona, será penado con
presidio de doce a dieciocho años.
JURISPRUDENCIA NACIONAL
I.) Informe pericial del médico legista para determinar la muerte violenta
de un recién nacido.
El informe pericial emitido por el médico legista tiene por objeto certificar si se
ha cometido un infanticidio, o si ocurrió un homicidio involuntario o la supresión
del parto.
• Tiempo que vivió el niño, el lapso de tiempo que el niño permaneció con
signos vitales (con vida).
• Examen de la madre.
Para afirmar que un niño no ha vivido hay que probar la muerte in útero o
durante el parto. La muerte in útero es indiscutible, los signos de la
maceración intrauterina son observados en el feto, indican que la expulsión de
este no ha seguido inmediatamente a su muerte.
d) Criminales: Son las de mayor interés médico legal, así como jurídico y
estas consisten en: asfixias, lesiones, envenenamiento y muerte por abandono,
Compresión Tóraco-Abdominal, Estrangulación con la Mano o lazo y
sumersión.
EL MÉDICO DEBE COMPROBAR:
5) EXAMEN DE LA MADRE.
CONCLUSIONES
3.- La muerte de quien esta por nacer o ya nacido por la madre biológica, no
puede ser fundamento de privilegio (menor penalidad), ya que esta
implicaría una discriminación notable entre las personas (una persona
recién nacida no tiene menos valor que la otra), privilegio que vulnera
frontalmente el Art. 2 Inc. 2 de la Constitución Política que defiende la
vida.
4.- Nuestro Código Penal en su Art. 110 establece una doble causa que
justifica la aplicación del infanticidio o dos formas de cometer el delito: a)
Durante el Parto; o bien b) Bajo la influencia del estado puerperal. De
lo que se desprende que nuestra legislación nacional, no hace recaer como
única fuerza atenuatoria la efectiva constatación del estado puerperal en la
madre, sino también en que el crimen se cometa durante el parto,
independientemente de que haya o no estado puerperal o la influencia de
un particular estado psicológico al momento de cometer el delito.
5.- Hoy en día con los avances de las técnicas de reproducción humana en los
casos de las mujeres que alquilan su vientre, consideramos que estas
podrían ser autoras del delito de Infanticidio, puesto que biológicamente
consideramos que es madre al llevar al infante dentro de su claustro
materno por nueve meses y experimentar todas las etapas del embarazo,
parto y nacimiento del infante. Por lo que se dan todos los elementos
constitutivos del infanticidio.
BIBLIOGRAFIA
1.- JOSE LUIS CASTILLO ALVA, Derecho Penal Parte Especial I Editorial
Grisley Lima Perú 2008.
2.- RAMIRO SALINAS SICCHA, Derecho Penal Parte Especial Editorial Grisley
Lima Perú 2007.
4.- JAVIER VILLA STEIN, Derecho Penal Parte Especial I-A Delitos Contra
la Vida el Cuerpo y la Salud.
VOCABULARIO.