Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
Dragoş DAGHIE
VOL. I
2007
ABREVIERI
alin. - alineatul
art. - articolul
C. civ. - Codul civil
C. com. - Codul comercial
C.D. - Culegere de decizii ale Tribunalului Suprem
C.S.J. - Curtea Supremă de Justiţie
col. civ. - Colegiul Civil
dec. - Decizie
Ed. – Editură
Ed. – ediţia
lit. - litera
nr. - numărul
op. cit. - opera citată
p. - pagina
pct. - punctul
R.D. - Revista Dreptul
Secţ. civ. - Secţia civilă
Secţ. com. - Secţia comercială
T.S. - Tribunalul Suprem
vol. - volumul
CAPITOLUL I
NOŢIUNI INTRODUCTIVE PRIVIND DREPTUL COMERCIAL
1. Noţiune
Denumirea “drept comercial” sugerează ideea că dreptul comercial constituie o
reglementare juridică, adică un ansamblu de norme juridice, care priveşte comerţul1.
În sens etimologic, expresia de “comerţ” provine din cuvântul latinesc
commercium care la rându-i reprezintă o juxtapunere a cuvintelor “cum” şi “merx”,
ceea ce înseamnă “cu marfă”. Deci, în această accepţiune, comerţul ar consta în
operaţiuni cu mărfuri.
În sens economic comerţul este definit ca o activitate care are ca scop schimbul
şi, prin aceasta, circulaţia bunurilor de la producător la consumator. Sub acest aspect,
comerţul ar consta în operaţiunile cuprinse în intervalul dintre momentul producerii
mărfurilor şi intrării lor în circulaţie, până în momentul ajungerii acestora la consumatori.
Aceste operaţiuni sunt realizate de comercianţi, denumiţi şi negustori, care sunt agenţi
diferiţi de producătorii mărfurilor.
Astfel s-ar putea spune că dreptul comercial este totalitatea normelor juridice
privind interpunerea şi circulaţia mărfurilor de la producători la consumatori.
În sens juridic noţiunea de comerţ are un conţinut mai larg decât cel al noţiunii
definite în sens economic. Ea cuprinde nu numai operaţiunile de interpunere şi circulaţia
mărfurilor, pe care le realizează negustorii, ci şi operaţiunile de producere a mărfurilor,
prin transformarea materiilor prime, materialelor, etc. şi obţinerea unor rezultate de o
valoare mai mare, pe care le realizează fabricanţii sau, în general, întreprinzătorii.
Având în vedere concepţiunea juridică a noţiunii de comerţ, dreptul comercial are o
sferă mai cuprinzătoare: el reglementează atât producţia (industria), cât şi distribuţia
(circulaţia) mărfurilor şi prestările de servicii2.
1
S.D. Cărpenaru - Drept comercial român, (citat în continuare Drept...), Ed. All, Bucureşti, Ediţia
a 5-a, 2004, p. 1.
2
A se vedea D. Gălăsescu, Drept Comercial, Bucureşti, 1948, p. 62.
A se vedea şi M. de Juplart, B. Ipgolito, Cours de droit commercial, vol. I, Ed. Montchrestien, Paris,
1978, p. 53; S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 2-3.
3
A se vedea I.N. Finţescu, Curs de drept comercial, vol. I, Bucureşti, 1929, p. 7.
1
1. 2. SCURTĂ PRIVIRE ISTORICĂ ASUPRA DREPTULUI COMERCIAL
Istoria dreptului comercial este strâns legată de istoria comerţului şi, implicit, a
dezvoltării societăţii omeneşti.
4
S. D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 4-5.
5
A se vedea R. Rodiére, R. Houin, Droit commercial, vol. I, Dalloz, Paris, 1970, p. 6-7.
2
cuprinde o reglementare unitară a dreptului privat. În consecinţă, dreptul comercial nu
mai are o reglementare juridică consacrată printr-un cod comercial.
În Germania, în anul 1897 au fost adoptate Codul civil şi Codul comercial, care au
intrat în vigoare în anul 1900.
6
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 6.
7
Ibidem, p. 6
8
Ibidem, p. 7-9.
3
atunci când contractează cu comercianţii, li se aplică legea comercială, cu toate că
aceasta a fost adoptată în interesul unei categorii profesionale - comercianţii;
b) Divizarea dreptului privat, în drept civil şi drept comercial, dă naştere la dificultăţi
de interpretare, deoarece aceeaşi instituţie juridică (de exemplu, contractul de vânzare-
cumpărare) este guvernată de două categorii de norme juridice; unele cuprinse în Codul
civil, iar altele în Codul comercial. Totodată, această diviziune a dreptului privat creează
dificultăţi şi instanţelor judecătoreşti, care trebuie să se pronunţe asupra caracterului civil
sau comercial al litigiului;
c) Întrucât enumerarea faptelor de comerţ prevăzută în codurile comerciale nu este
limitativă, iar criteriile pentru determinarea comercialităţii actelor juridice nu sunt prea
sigure, există primejdia aplicării legii comerciale şi unor activităţi desfăşurate de
necomercianţi şi, implicit, de a impune acestora obligaţiile care revin comercianţilor;
d) Dreptul comercial nu beneficiază de principii generale proprii, motiv pentru care
în calificarea unor instituţii se apelează la explicaţii precum: excepţie de la dreptul comun,
contract sui-generis, instituţie anormală etc. Mai mult, în dreptul comercial sunt folosite
aceleaşi noţiuni şi categorii, ca şi în dreptul civil; de exemplu, contract, persoană juridică,
obligaţie, prescripţie etc;
e) Prin recunoaşterea uzurilor (obiceiurilor), ca izvor de drept în materie
comercială, se ajunge la o delegare a atribuţiilor legislative comercianţilor, deoarece
uzurile se nasc din practica comercianţilor;
f) Dacă regulile dreptului comercial s-au dovedit mai bine adaptate la nevoile
economice, ele ar trebui aplicate şi necomercianţilor;
g) În unele ţări, cum sunt Italia, Elveţia etc, s-a realizat o „comercializare” a
dreptului civil, nemaiavând o reglementare autonomă dreptului comercial. În acest fel, au
fost simplificate raporturile juridice la care participă persoanele fizice şi persoanele
juridice.
Argumentele în favoarea autonomiei dreptului comercial. Teza autonomiei
dreptului comercial are numeroase argumente în sprijinul ei; unele argumente sunt
menite să combată argumentele susţinătorilor unităţii dreptului privat, iar altele relevă
specificitatea raporturilor juridice comerciale:
a) Aplicarea legii comerciale unor raporturi juridice dintre comercianţi şi
necomercianţi este impusă de necesitatea ca raportul juridic să fie reglementat unitar; nu
este posibil ca un raport juridic să fie guvernat, în acelaşi timp, de două reglementări, una
comercială, pentru comerciant, şi alta civilă, pentru necomerciant. De remarcat că, în
cazul analizat, numai raportul juridic se află sub incidenţa legii comerciale, nu şi statutul
juridic al necomerciantului;
b) Dificultăţile pe care diviziunea dreptului privat le ridică în interpretarea şi
calificarea actelor juridice şi litigiilor nu reprezintă un argument hotărâtor. Asemenea
dificultăţi există şi în privinţa altor ramuri ale dreptului; de exemplu, dreptul muncii, dreptul
maritim etc.;
c) Există anumite dificultăţi reale privind determinarea sferei de aplicare a dreptului
comercial. Dar, aceste dificultăţi pot fi surmontate printr-o formulare cu caracter limitativ a
faptelor de comerţ în Codul comercial;
d) În dreptul comercial, în general, şi în sistemul Codului comercial român, uzurile
sunt consacrate cu caracter excepţional, având valoarea unor norme cu caracter
interpretativ; ele servesc la interpretarea voinţei părţilor. Deci, în dreptul comercial, uzurile
nu constituie un izvor formal de drept;
e) Raporturile comerciale şi civile nu au omogenitate de natură şi scop, aşa cum
pretind adepţii unităţii dreptului privat. Evoluţia economico-socială nu a realizat o
uniformitate a activităţii comercianţilor şi necomercianţilor, astfel încât activităţile lor să fie
supuse aceleiaşi reglementări juridice. Şi în prezent anumite soluţii, pe deplin explicabile
în activitatea comercianţilor, se dovedesc nepotrivite pentru activitatea necomercianţilor;
de exemplu, caracterul oneros al oricărei prestaţii, curgerea de drept a dobânzilor,
libertatea deplină a probelor privind actele juridice etc;
f) Dreptul comercial este partea cea mai vie a dreptului privat; el este un laborator
în care se experimentează soluţiile juridice pentru a fi adaptate la cerinţele vieţii
economice. Numai în măsura în care se dovedesc a fi benefice şi pentru necomercianţi,
aceste soluţii pot fi reglementate şi în legea civilă;
g) Faptul că unele ţări au o reglementare unitară a dreptului privat, cuprinsă în
Codul civil, nu este relevant. O asemenea reglementare cuprinde dispoziţii care se aplică
4
exclusiv comercianţilor; de exemplu, dispoziţiile privind obligaţia de înmatriculare în
registrul comerţului, cele privind firma comercială; falimentul etc. Pe de altă parte,
absenţa în aceste ţări a unui Cod comercial nu înseamnă inexistenţa unui drept
comercial, ca ramură distinctă de dreptul civil. Un drept comercial există, numai că el are
o reglementare cuprinsă în Codul civil.
9
Ibidem, p. 11-12.
10
Norme cu caracter procesual au existat şi în Cartea a III-a, Despre faliment, însă ele au fost
abrogate prin Legea nr. 64/1995 privind procedura reorganizării judiciare şi a falimentului. În
prezent Legea nr. 64/1995 a fost abrogată prin intrarea în vigoare a Legii nr. 85/2006 privind
procedura insolvenţei.
11
A se vedea şi D.A. Sitaru, Dreptul comerţului internaţional, vol. I, Ed. Actami, Bucureşti, 1995,
p. 98-99.
5
Unitatea de esenţă a celor două categorii de raporturi juridice este dată şi de faptul
că ele sunt guvernate, în parte, de aceeaşi reglementare legală. Într-adevăr, raporturile
juridice stabilite cu parteneri străini sunt reglementate, ca şi raporturile comerciale
interne, de Codul comercial român, dacă, potrivit convenţiei părţilor, lex causae este
legea română.
Având în vedere elementele de extraneitate, raporturile comerciale din sfera
dreptului comerţului internaţional sunt guvernate şi de anumite izvoare internaţionale, în
special convenţiile internaţionale la care România este parte.
Din cele arătate rezultă că dreptul comerţului internaţional constituie o subramură a
dreptului comercial. Deci, dreptul comerţului internaţional apare ca un drept special faţă
de dreptul comercial, care este dreptul comun în materia raporturilor comerciale.
Corelaţia dreptului comercial cu dreptul administrativ. Activitatea comercială
are un rol important pentru societate. De aceea, chiar atunci când ea are un caracter
particular, fiind desfăşurată pe baza proprietăţii private, statul intervine pentru a asigura o
bună organizare şi desfăşurare a acesteia, în vederea protejării intereselor
consumatorilor. Folosind mijloacele specifice rolului său, inclusiv cele administrative,
statul acţionează pentru crearea şi reglementarea unor instituţii necesare desfăşurării
activităţii comerciale: camerele de comerţ şi industrie12; bursele de valori etc. Totodată,
statul ia măsuri pentru ocrotirea unor interese generale prin: reglementarea registrului
comerţului; sancţionarea faptelor care constituie activităţi comerciale ilicite; combaterea
concurenţei neloiale; protecţia consumatorilor etc.
Corelaţia dreptului comercial cu dreptul financiar. Întrucât desfăşoară o
activitate producătoare de profit, comercianţii se află sub incidenţa reglementărilor legale
în materie fiscală. Cunoaşterea prevederilor legilor fiscale prezintă interes pentru dreptul
comercial; pe de o parte, ele oferă indicii pentru înţelegerea naturii unor activităţi şi,
implicit, pentru caracterizarea raporturilor comerciale la care dau naştere; pe de altă
parte, nerespectarea lor atrage aplicarea unor sancţiuni de drept privat.
Corelaţia dreptului comercial cu dreptul penal. Codul comercial, ca şi unele legi
comerciale speciale, cuprind, pe lângă norme de drept privat (norme de drept comercial)
şi norme de drept penal, prin care se asigură proteguirea unor interese generale.
Astfel, prin lege se sancţionează penal nerespectarea unor dispoziţii privind
constituirea şi funcţionarea societăţilor comerciale (art. 271-28213 din Legea nr. 31/1990
republicată în M. Of. nr. 1066 din 17 noiembrie 2004) ori nerespectarea unor obligaţii
stabilite de Legea registrului comerţului (art. 48 din Legea nr. 26/1990 republicată).
Tot astfel, sunt sancţionate penal anumite fapte considerate activităţi comerciale
ilicite (art. 5 din Legea nr. 12/1990) ori concurenţă neloială (art. 5 din Legea nr.
11/1991).
Sancţiunile penale se aplică ţinând seama de dispoziţiile legale încălcate, precum
şi de principiile dreptului penal.
Art. 1 din Codul comercial dispune “În comerţ se aplică legea de faţă. Unde ea nu
dispune se aplică Codul civil”. Din aceste dispoziţii legale rezultă că dreptul comercial are
ca izvoare formale Codul comercial şi Codul civil. Deşi nu sunt menţionate, izvoare ale
dreptului comercial sunt şi legile comerciale speciale, respectiv legile civile speciale. Un
anumit rol în aplicarea reglementării legale îl au uzurile, jurisprudenţa şi doctrina dreptului
comercial.
12
A se vedea Decretul Lege nr. 139/1990 privind înfiinţarea camerelor de comerţ şi industrie şi
funcţionarea Camerei de Comerţ şi Industrie a României (M. Of., p. I, nr. 65/12.05.1990).
13
Art. 282 a fost abrogat prin alin. (3) al art. 156 din LEGEA nr. 85 din 5 aprilie 2006, publicată în
MONITORUL OFICIAL nr. 359 din 21 aprilie 2006.
14
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 13-14.
6
comercial se află în Codul comercial, în mod corect, se poate spune că principalul izvor al
dreptului comercial îl constituie legile comerciale, înţelegând prin acestea Codul
comercial şi legile comerciale speciale.
a) Codul comercial. Acest act normativ constituie reglementarea de bază a
activităţii comerciale. El cuprinde norme juridice care reglementează instituţiile
fundamentale ale dreptului comercial: faptele de comerţ, comercianţii, obligaţiile
comerciale şi falimentul.
b) Legile comerciale speciale. Anumite aspecte ale activităţii comerciale sunt
reglementate prin legi comerciale speciale. În acest sens menţionăm: Legea nr. 31/1990
republicată privind societăţile comerciale; Legea nr. 26/1990 privind registrul comerţului;
Legea nr. 15/1990 privind reorganizarea unităţilor economice de stat ca regii autonome şi
societăţi comerciale.
2. Codul civil şi legile civile speciale. Potrivit art. 1 C. com., în absenţa unor
norme în Codul comercial se aplică dispoziţiile Codului civil15.
Aşa cum am arătat, anumite aspecte ale activităţii comerciale fac obiectul
reglementării unor legi comerciale speciale. Aceasta înseamnă că numai în absenţa unor
norme în Codul comercial şi legile comerciale speciale se aplică dispoziţiile Codului civil.
Trebuie observat însă că, în realitate, izvorul subsidiar al dreptului comercial îl
constituie legile civile, respectiv Codul civil şi legile civile speciale.
a) Codul civil. Întrucât Codul civil cuprinde normele generale aplicabile dreptului
privat, dispoziţiile sale servesc în mare măsură la fundamentarea instituţiilor dreptului
comercial.
b) Legile civile speciale. Şi unele legi civile speciale prezintă interes, ca izvor
subsidiar, pentru dreptul comercial. În acest sens, trebuie menţionat cu deosebire
Decretul 31/1954, privitor la persoanele fizice şi persoanele juridice care are multe
incidenţe asupra statutului juridic al comercianţilor
1. Uzurile comerciale
Uzul (obiceiul sau cutuma) este o regulă de conduită născută din practica socială,
folosită vreme îndelungată şi respectată ca o normă juridică obligatorie16.
În dreptul comercial român, uzurile nu sunt izvoare de drept. Concluzia se
întemeiază pe dispoziţiile art. 1 C. com., care, reglementând izvoarele dreptului
comercial, are în vedere Codul comercial şi Codul civil.
Dacă în dreptul nostru comercial nu există uzuri legislative (normative), doctrina
recunoaşte uzurile interpretative (convenţionale). Acestea îşi trag existenţa din voinţa
prezumată a părţilor şi sunt menite să lămurească sensul şi limitele acestei voinţe.
15
Ibidem, p. 15.
16
Ibidem, p. 16.
17
Ibidem, p. 17.
7
TESTE DE AUTOEVALUARE
8
b. se reglementează denegarea de dreptate;
c. sunt enumerate faptele de comerţ;
d. unde legea comercială nu prevede se aplică legea civilă.
14. Legea 31/1990 republicată are aplicaţii penale prin faptul că reglementează:
a. acţiunea penală;
b. infracţiuni;
c. procesul penal;
d. scoaterea de sub urmărire penală.
9
FAPTELE DE COMERŢ
Cuvânt introductiv
Autorii
10
CAPITOLUL II
FAPTELE DE COMERŢ
18
A se vedea Vasile Pătulea, Corneliu Turuianu, Curs de drept comercial român (citat în continuare
Curs...), Ed. All Beck, Bucureşti, 1999, p. 11-12.
19
Ibidem, p. 12.
11
2.2. NOŢIUNEA ŞI CARACTERISTICILE FAPTELOR DE COMERŢ
Aceste fapte, în majoritatea lor sunt operaţii economice, adică activităţi economice
şi mai puţin acte juridice, ele nu pot fi clasificate decât pe baza unor criterii economice,
care au la bază obiectul şi funcţia economică a operaţiunilor respective, fiind deci fapte
de comerţ obiective.
Ţinându-se seama de aceste criterii (economice) faptele de comerţ obiective pot fi
împărţite în trei subgrupe:
a) operaţiunile de interpunere în schimb sau circulaţie;
b) operaţiunile care privesc organizarea şi desfăşurarea activităţii de
producţie (adică activitatea întreprinderilor;)
c) operaţiunile conexe ori accesorii (adică faptele care datorită legăturii lor cu
operaţiile pe care Codul comercial le consideră fapte de comerţ sunt şi ele
considerate fapte de comerţ).
20
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op.cit., p. 26-28.
21
A se vedea Vasile Pătulea, Corneliu Turianu, Curs..., op. cit., p. 14-15.
12
A. Operaţiunile de interpunere în schimb sau circulaţie.
22
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 31-34.
13
Operaţiunile de bancă şi de schimb. Potrivit art. 3 pct. 11 C. com. sunt
considerate fapte de comerţ “operaţiunile de bancă şi schimb”. Deci, în afară de producte
şi mărfuri, banii şi creditul pot face obiectul circulaţiei, al unor acte juridice. Şi în acest
caz, comercialitatea operaţiunilor este dată de elementul intenţional al interpunerii în
schimb sau circulaţie. În consecinţă, operaţiunile asupra banilor şi creditului sunt
guvernate de aceleaşi principii ca şi cele privitoare la circulaţia productelor şi mărfurilor.
Operaţiunile de bancă sunt operaţiunile asupra sumelor de bani în numerar,
creditelor şi titlurilor negociabile. Ele sunt operaţiuni de depozit, de efectuare de plăţi, de
acordare de credite, operaţiuni asupra titlurilor de credit etc.
Operaţiunile de schimb sunt operaţiunile de schimb de monedă sau bilete de
bancă naţionale sau străine, precum şi operaţiunile referitoare la transmiterea de fonduri,
prin evitarea transferului de numerar.
23
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 38; În această concepţie, întreprinderea apare ca
un organism economic şi social; ea constituie o organizare autonomă a unei activităţi, cu ajutorul
factorilor de producţie (natura, capitalul şi munca) de către întreprinzător şi pe riscul său, în scopul
producerii de bunuri, executării de lucrări şi prestări de servicii, în vederea obţinerii unui profit.
24
Ibidem, p. 38.
25
Ibidem, p. 39.
14
c) prestarea serviciilor sau predarea produselor să se facă la mai multe termene
succesive. În cazul în care predarea se face la un singur termen, ne aflăm în faţa unei
vânzări, iar nu a unei furnituri;
d) preţul serviciilor sau produselor să fie stabilit anticipat.
26
Ibidem, p. 40.
27
A se vedea Decizia C.S.J., secţ. com. nr. 32/1993, în Revista Dreptul nr. 4/1994, p. 91.
28
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 41.
29
Ibidem., p. 42.
15
Legea cere ca întreprinzătorul să fie o altă persoană decât autorul operei,
deoarece numai în acest caz, existând o interpunere între autor şi cumpărător,
operaţiunea poate fi considerată comercială.
Aceasta înseamnă că vânzarea operei de artă direct de către autorul ei nu este
considerată un fapt de comerţ.
30
Ibidem, p. 43.
31
Ibidem, p. 44.
32
Ibidem, p. 45.
33
Ibidem, p. 46-50.
16
pentru aceasta, ceea ce a plătit plus o primă (constituind preţul serviciului prestat de el,
adică de reportator).
5. Cambia sau ordinele în producte sau mărfuri sunt fapte comerciale obiective
prevăzute de art. 3 pct. 14 din C. com.
Cambia este un titlu de credit prin care o persoană (trăgător) dă dispoziţie altei
persoane (tras) să plătească o sumă de bani, la scadenţă, unei a treia persoane
(beneficiar) sau la ordinul acesteia.
Biletul la ordin este un titlu de credit prin care o persoană (emitent) se obligă să
plătească o sumă de bani, la scadenţă, altei persoane (beneficiar) sau la ordinul
acesteia.
În accepţiunea Codului comercial român, noţiunea de cambie desemnează atât
cambia propriu-zisă, cât şi biletul la ordin, ambele titluri, aşadar, fiind fapte de comerţ.
Ordinul în producte sau mărfuri este, de fapt, o cambie a cărei particularitate
constă în faptul că obligaţia are ca obiect o anumită cantitate de producte sau mărfuri
(acest gen de cambie nu a cunoscut o aplicare practică).
17
Aceste operaţiuni au un caracter comercial, indiferent de faptul că sunt realizate în
cadrul unei întreprinderi, sunt sau nu făcute într-un scop speculativ.
Au un caracter comercial atât operaţiunile privind navigaţia pe mare, cât şi
navigaţia pe lacurile sau fluviile interioare.
8. Contul curent şi cecul (art. 6 C. com.) sunt şi ele fapte de comerţ obiective.
Contul curent este un contract prin care părţile convin ca, în loc să lichideze
separat şi imediat creanţele lor reciproce, izvorâte din prestaţiile ce şi le-au făcut una
către cealaltă, lichidarea să se facă la un anumit termen (legal sau convenţional), prin
achitarea soldului de către partea care va fi debitoare.
În concepţia Codului comercial român, contul curent constituie fapte de comerţ în
toate cazurile când el este folosit de un comerciant.
Cecul este un titlu negociabil prin care o persoană (trăgător) dă ordin unei bănci la
care are un disponibil (tras) să plătească o sumă de bani unei persoane (beneficiar) sau
în contul acesteia (Legea nr. 59/1934) asupra cecului).
Atât contul curent, cât şi cecul sunt considerate fapte de comerţ numai în măsura
în care au o cauză comercială (de exemplu, cecul este emis pentru plata unor mărfuri
cumpărate în scop de revânzare).
9. Gajul şi fidejusiunea având şi ele un caracter conex ori accesoriu al unei fapte
de comerţ, au, prin aceasta, caracter de fapte de comerţ.
Contractul de gaj este contractul în temeiul căruia debitorul remite creditorului său
un bun mobil pentru garantarea obligaţiei sale (art. 1685 C. civ).
Contractul de fidejusiune este contractul prin care o persoană (fidejusor) se
obligă faţă de creditorul altei persoane să execute obligaţia debitorului, dacă aceasta nu
o va executa (art. 1652 C. civ).
Atât contractul de gaj, cât şi contractul de fidejusiune vor fi fapte de comerţ numai
în măsura în care obligaţia principală care se garantează este o obligaţie comercială.
Faptele de comerţ (obiective sau subiective) pot fi bilaterale (când actul sau
operaţiunea are caracterul unei fapte de comerţ pentru ambele părţi implicate în raportul
juridic) sau unilaterale sau mixte (când actul sau operaţiunea are caracterul unei fapte
de comerţ numai pentru una dintre părţi, pentru cealaltă putând fi un act de natură civilă;
de exemplu, un contract încheiat între un comerciant şi un agricultor pentru cumpărarea
unei cantităţi de legume).35
34
A se vedea Vasile Pătulea, Corneliu Turuianu, Curs ..., op. cit., p. 19-20.
35
Ibidem, p. 20-21.
18
Datorită împrejurării că faptele de comerţ unilaterale pot fi cuprinse în sfera
faptelor de comerţ obiective sau subiective, uneori se consideră că nu constituie o
categorie distinctă de fapte de comerţ.
Art. 56 din Codul comercial prevede, în această privinţă, că “dacă un act este
comercial numai pentru una din părţi, toţi contractanţii sunt supuşi, în ce priveşte acest
act, legii comerciale”. Soluţia se justifică prin aceea că, întrucât este vorba de un act
juridic unic, el nu poate fi supus, simultan, la două reglementări: una comercială şi una
civilă.
Trebuie însă făcută sublinierea că legea comercială reglementează doar raportul
juridic fără a avea vreo consecinţă asupra statutului juridic al necomerciantului.
Necomerciantul nu este transformat în comerciant, nefiindu-i, deci, impuse obligaţiile
profesionale ale comerciantului (cum ar fi, obligaţia de înmatriculare în registrul
comerţului, ţinerea registrelor comerciale sau desfăşurarea activităţii în limitele
concurenţei licite).
36
A se vedea S.D. Cărpenaru, op. cit., p. 55-57.
37
A se vedea M.A. Dumitrescu, Codul comercial adnotat, vol. I, p. 234. În acest sens şi Cas. III,
dec. nr. 2440/1937, în Practica judiciară în materie comercială, vol. I., p. 32. Pentru expunerea
sistemelor propuse în doctrină, a se vedea P. Demetrescu, Întreprinderile comerciale, Bucureşti,
p. 43.
19
Potrivit unei opinii, în dreptul comercial român nu pot fi recunoscute ca fapte de
comerţ alte întreprinderi decât cele enumerate expres de art. 3 C. com. Nefiind
menţionată în lege, întreprinderea agrară nu este faptă de comerţ şi, deci, nu intră sub
incidenţa Codului comercial.
După o altă opinie, întreprinderea agrară are caracter comercial deoarece ea
presupune organizarea sistematică a factorilor specifici. Folosirea maşinilor şi
specularea muncii altor persoane duc la pierderea caracterului accesoriu al operaţiunilor
de transformare a produselor agricole. Această activitate de transformare dobândeşte
caracter principal, iar produsele agricole în forma lor naturală rămân un accesoriu. Cât
priveşte nemenţionarea în Codul comercial a întreprinderii agrare, se arată că această
întreprindere este în realitate o întreprindere de manufactură, în sensul art. 3 pct. 9 C.
com.
În doctrina noastră a prevalat ideea, îmbrăţişată şi de jurisprudenţa din perioada
interbelică, potrivit căreia întreprinderea agrară, în ciuda folosirii cuceririlor tehnice şi a
unui grad înalt de organizare a muncii, păstrează caracter civil. În consecinţă, toate
actele juridice încheiate în cadrul acestei activităţi sunt civile, iar nu comerciale.
Societatea comercială agrară. Prin Legea nr. 36/1991 privind societăţile agricole
şi alte forme de asociere în agricultură se stabileşte că proprietarii de terenuri agricole
care beneficiază de prevederile Legii fondului funciar, nr. 18/1991, precum şi alţi
proprietari de terenuri agricole pot să-şi exploateze pământul sub forme de asociere cum
sunt: asociaţia simplă, contractul de societate reglementat de Codul civil, societatea
comercială constituită în condiţiile Legii nr. 31/1990 privind societăţile comerciale şi
societatea agricolă38.
Asociaţia simplă şi contractul de societate reglementat de Codul civil, evident, nu
au caracter comercial. Nici societatea agricolă nu are un asemenea caracter, soluţie
expres consacrată de art. 5 alin. 2 din Legea nr. 36/1991.
O problemă deosebită se pune în legătură cu societatea comercială constituită în
condiţiile Legii nr. 31/1990.
O societate comercială are, prin definiţie, un obiect comercial, adică săvârşirea
unor fapte de comerţ. Or, potrivit art. 5 C. com., actele juridice şi operaţiunile cultivatorului
pământului sunt acte civile. Prin reglementarea posibilităţii constituirii unei societăţi
comerciale pentru exploatarea terenurilor agricole, înseamnă că Legea nr. 36/1991 a
consacrat o soluţie diferită de cea a art. 5 C. com., în sensul că recunoaşte caracter
comercial actelor şi operaţiunilor de exploatare a terenurilor agricole de către o societate
comercială organizată în condiţiile Legii nr. 31/1990. Deci, exploatarea terenurilor
agricole de către o colectivitate de persoane poate avea caracter necomercial sau
comercial, în funcţie de forma juridică a societăţii (societate agricolă ori societate
comercială) în condiţiile Legii nr. 36/1991. Se poate spune că, în realitate, Legea nr.
36/1991 consacră o derogare de la regula generală, potrivit căreia caracterul comercial al
societăţii este dat de obiectul ei, în sensul recunoaşterii că societatea poate fi comercială
datorită formei sale comerciale, chiar dacă obiectul ei este civil.
În încheiere, trebuie arătat că formele de asociere din agricultură organizate ca
persoane juridice au regimul exploataţiilor agricole, dacă îndeplinesc condiţiile legii.
38
În domeniul agriculturii au luat fiinţă societăţi comerciale cu capital integral de stat, în condiţiile
Legii nr. 15/1990, prin reorganizarea fostelor întreprinderi agricole de stat. A se vedea şi
D. Clocotici, Societăţile agricole comerciale şi necomerciale, în Dreptul nr. 12/1991, p. 16-17.
20
TESTE DE AUTOEVALUARE
21
10. Partea transmitentă din contractul de vânzare-cumpărare se numeşte:
a. transmitent;
b. dobânditor;
c. cesionar;
d. vânzător.
22
c. de tipul întreprinderilor;
d. accesorii.
23
COMERCIANŢII
Cuvânt introductiv
Potrivit Codului comercial român, subiecte ale raporturilor comerciale pot fi atât
comercianţii cât şi necomercianţii.
Dacă săvârşirea faptelor de comerţ are un caracter profesional, persoana în cauză
devine comerciant. Odată dobândită calitatea de comerciant toate actele şi faptele
juridice ale acestei persoane sunt prezumate a fi comerciale.
Dacă însă săvârşirea faptelor de comerţ obiective de către o persoană are un
caracter accidental, deşi raportul juridic care s-a născut este supus reglementării
comerciale, totuşi persoana care le-a săvârşit păstrează calitatea de necomerciant.
Necomercianţii pot fi persoane fizice sau juridice.
Autorii
24
CAPITOLUL III
COMERCIANŢII
2. Categoriile de comercianţi
Potrivit art. 7 C. com., comercianţii se împart în două categorii: comercianţii
persoane fizice (comercianţii individuali) şi societăţile comerciale (comecianţii colectivi).
Acestea sunt principalele categorii de comercianţi, dar nu sunt singurele categorii. În
temeiul art. 1 alin. 2 din Legea nr. 26/1990, la acestea se adaugă regiile autonome,
organizaţiile cooperatiste şi grupurile de interes economic cu caracter comercial. O
situaţie aparte o au micii comercianţi40.
a) Comercianţii persoane fizice. Persoanele fizice au calitatea de comerciant
dacă săvârşesc fapte de comerţ cu caracter profesional.
În concepţia Codului comercial, comerciantul persoană fizică este definit nu prin
apartenenţa sa la un anumit grup profesional, ci prin actele şi operaţiunile, adică prin
faptele de comerţ pe care le săvârşeşte în mod profesional.
De remarcat că persoana fizică are calitatea de comerciant, atât în cazul când
săvârşeşte fapte de comerţ cu caracter profesional în mod independent, cât şi în cazul
când realizează această activitate în cadrul unei asociaţii familiale, în condiţiile Legii nr.
300/2004, sau al unei societăţi în participaţiune, în condiţiile art. 251. C. com.
b) Societăţile comerciale. În privinţa societăţilor comerciale, Codul comercial se
mulţumeşte să precizeze că ele au calitatea de comerciant. Într-adevăr, prin însuşi
obiectul lor comercial, societăţile comerciale sunt recunoscute în calitate de comerciant.
39
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 58-59.
40
Ibidem, p. 63-64.
25
În concepţia Codului comercial, prin societăţile comerciale trebuie să înţelegem
atât societăţile comerciale constituite în condiţiile Legii nr. 31/1990 cât şi societăţile
comerciale cu capital de stat înfiinţate în temeiul Legii nr. 15/1990.
c) Regiile autonome. Aceste entităţi au luat fiinţă prin reorganizarea unităţilor
economice de stat, în temeiul Legii nr. 15/1990, în ramurile strategice ale economiei
naţionale.
Regiile autonome desfăşoară o activitate comparabilă cu cea a societăţilor
comerciale. Ele sunt persoane juridice şi funcţionează pe bază de gestiune economică şi
autonomie financiară.
d) Organizaţiile cooperatiste. Potrivit legilor lor organice, organizaţiile
cooperatiste desfăşoară o activitate de producere şi desfacere de mărfuri şi prestări de
servicii. Organizaţiile cooperatiste îşi desfăşoară activitatea pe baza principiilor gestiunii
economice şi beneficiază de personalitate juridică, conform Legii nr. 1/2005.
e) Micii comercianţi. Art. 34 C. com. prevede că dispoziţiile Codului comercial
privind registrele comerciale nu se aplică colportorilor, comercianţilor care fac micul trafic
ambulant, cărăuşilor sau acelor al căror comerţ nu este un act de profesiune manuală.
f) Grupurile de interes economic (G.I.E). Reprezintă o formă asociativă al cărui
scop este înlesnirea sau dezvoltarea activităţii economice a membrilor săi, precum şi
îmbunătăţirea rezultatelor activităţii respective.
Potrivit Legii nr. 161/2003 actualizată, grupul de interes economic are calitatea de
comerciant când obiectul său de activitate are caracter comercial.
Potrivit art. 7 C. com. “sunt comercianţi aceia care fac fapte de comerţ având
comerţul ca profesiune obişnuită”... Din textul legal rezultă că, pentru a dobândi calitatea
de comerciant, persoana fizică trebuie să îndeplinească două condiţii: să săvârşească
fapte de comerţ şi să săvârşească fapte de comerţ ca o profesiune obişnuită.
Referitor la condiţiile cerute pentru dobândirea calităţii de comerciant de către
persoana fizică, în doctrină nu există un punct de vedere unitar.
Majoritatea autorilor consideră că, alături de cele două condiţii prevăzute de art. 7
C. com., trebuie să se adauge o a treia condiţie: aceea ca faptele de comerţ să fie
săvârşite în nume propriu. Această condiţie este necesară pentru a delimita pe
comerciant de auxiliarii folosiţi de acesta în activitatea comercială.
Condiţiile cerute pentru dobândirea calităţii de comerciant
În lumina celor arătate, consideram că pentru dobândirea calităţii de comerciant
sunt necesare trei condiţii: săvârşirea de fapte de comerţ obiective; săvârşirea faptelor de
comerţ ca profesiune; săvârşirea faptelor de comerţ în nume propriu.
a) Pentru a deveni comerciant, persoana fizică trebuie să săvârşească anumite
fapte de comerţ obiective, care sunt prevăzute de art. 3 C. com. Această condiţie se
explică prin aceea că, în concepţia Codului comercial român, numai săvârşirea de fapte
de comerţ obiective conferă calitatea de comerciant, (mercatore facit mercatores). După
dobândirea calităţii de comerciant, toate actele şi faptele juridice ale comerciantului sunt
prezumate a fi comerciale (art. 4 C. com.).
b) Pentru a dobândi calitatea de comerciant nu este suficient ca o persoană să
săvârşească fapte de comerţ obiective; se cere ca săvârşirea faptelor de comerţ să aibă
caracter de profesiune. Săvârşirea faptelor de comerţ are caracter profesional când
constituie o ocupaţie, o îndeletnicire permanentă pe care o exercită o anumită persoană.
41
Ibidem, p. 62-68.
26
c) Pentru dobândirea calităţii de comerciant este necesară o a treia condiţie, ca
săvârşirea faptelor de comerţ să se facă în nume propriu. O persoană nu devine
comerciant decât dacă săvârşeşte fapte de comerţ obiective cu caracter profesional, în
nume propriu, independent şi pe riscul său.
Această condiţie asigură delimitarea sub aspect juridic a comercian-tului de
auxiliarii folosiţi de acesta în activitatea sa, care sunt reprezentanţi ai comerciantului.
Săvârşind fapte de comerţ în nume propriu, comerciantul angajează numele şi
patrimoniul său în raporturile cu terţii. În schimb, auxiliarii, ca reprezentanţi ai
comerciantului, săvârşesc şi ei fapte de comerţ cu caracter profesional, dar în numele şi
pe seama comerciantului.
Delimitarea calităţii de comerciant de alte profesiuni îndeplinite de
persoanele fizice. Calitatea de comerciant a unei persoane fizice se cere a fi delimitată
de alte profesiuni pe care le exercită persoanele fizice. Avem în vedere pe meseriaşi, pe
cei care exercită profesii liberale şi pe agricultori.
a) Meseriaşii. Un meseriaş este o persoană care, pe baza cunoştinţelor dobândite
prin şcolarizare sau practică, execută anumite operaţiuni de prelucrare şi transformare a
obiectelor muncii sau prestează anumite servicii. Elementul caracteristic al meseriei este
munca personală calificată a meseriaşului asupra materiei ori în prestarea unor servicii.
În cazul când o persoană desfăşoară o activitate limitată la exerciţiul meseriei sale,
pe baza comenzilor clienţilor şi cu materiale acestora, activitatea este civilă (locatio
operis) şi deci supusă legii civile. Deci, în acest caz, calitatea de comerciant a
meseriaşului este exclusă.
Situaţia nu mai este la fel de simplă în cazul în care meseriaşul cumpără
materialele şi execută anumite produse pe care le vinde clienţilor, sau în cazul când
meseriaşul nu lucrează singur, ci ajutat de alte persoane.
b) Persoanele care exercită profesiuni liberale. În mod tradiţional, se admite că
persoanele care exercită profesiuni liberale nu au calitate de comerciant. Sunt avuţi în
vedere medicii, avocaţii, arhitecţii etc.
Spre deosebire de activitatea comercială, activitatea desfăşurată de aceste
persoane constă în punerea la dispoziţia celor interesaţi a cunoştinţelor şi competenţei
lor. În schimbul acestei activităţi, persoanele în cauză primesc onorarii şi deci nu
urmăresc obţinera de profit.
O caracteristică a profesiunilor liberale este ataşamentul pe care îl au clienţii faţă
de persoanele care exercită aceste profesiuni (bolnavul faţă de medic, justiţiabilul faţă de
un avocat etc.).
c) Agricultorii. Aşa cum am arătat, potrivit art. 5 C. com., nu sunt considerate fapte
de comerţ vânzările produselor pe care proprietarul sau cultivatorul le are de pe pământul
său ori pe care l-a cultivat. Întrucât vânzarea produselor agricole nu este faptă de comerţ,
ci act juridic civil, înseamnă că agriculturii nu au calitatea de comerciant.
42
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept ..., op. cit., p. 69-70.
27
Aşa cum s-a spus, deosebit de plastic, persoanele fizice “devin” comercianţi, în
timp de societăţile comerciale “se nasc” comercianţi.
În calitatea sa de comerciant, societatea comercială are toate obligaţiile
profesionale prevăzute de lege pentru comercianţi.
Calitatea de comerciant a altor persoane juridice. Unele probleme se pun
referitor la calitatea de comerciant a altor personaje juridice decât societăţile comerciale.
Avem în vedere: statul şi unităţile sale administrativ-teritoriale, regiile autonome,
organizaţiile cooperatiste, asociaţiile şi fundaţiile.
Statul şi unităţile sale administrativ-teritoriale. Art. 8 C. com. prevede că
“Statul, judeţul şi comuna nu pot avea calitatea de comercianţi”. Această concepţie a
Codului comercial era pe deplin justidicată la data adoptării sale, când activitatea statului
şi a unităţilor sale administrativ-teritoriale privea numai serviciile publice. De multă vreme
însă, statul a intervenit în activitatea economică, mai ales acolo unde iniţiativa particulară
s-a dovedit mai puţin fructuoasă (transporturi, poştă, telefon, telegraf etc.). Mai mult,
statul a monopolizat exploatarea unor bogăţii sau industrii. În toate aceste activităţi, statul
se manifestă ca orice agent economic, în raporturile juridice la care participă.
Regiile autonome. Potrivit art. 136 alin. 2 din Constituţie, proprietatea publică
aparţine statului sau unităţilor sale administrativ-teritoriale.
Bogăţiile de interes public ale subsolului, spaţiului aerian, apele cu potenţial
energetic valorificabil, de interes naţional, plajele, marea teritorială, resursele naturale ale
zonei economice şi ale platoului continental, precum şi alte bunuri stabilite de legea
organică, fac obiectul exclusiv al proprietăţii publice.
Bunurile proprietate publică sunt inalienabile. În condiţiile legii organice, ele pot fi
date în administrare regiilor autonome ori instituţiilor publice, pot fi concesionate sau
închiriate; de asemenea, ele pot fi date în folosinţă gratuită instituţiilor de utilitate publică.
Organizaţiile cooperatiste. Potrivit legii, organizaţiile cooperatiste desfăşoară o
activitate de producere şi desfacere de mărfuri, de prestări de servicii etc. Întrucât prin
desfăşurarea acestei activităţi se urmăreşte obţinerea de profit, această activitate are
caracter comercial. În consecinţă, organizaţiile cooperatiste au calitatea de comerciant43.
Art. 1 alin. 2 din Legea nr. 26/1990 republicată menţionează şi organizaţiile
cooperatiste în categoria comercianţilor, care au obligaţia de a se înmatricula în registrul
comerţului.
Organizaţiile cooperatiste dobândesc calitatea de comerciant de la data înfiinţării
lor în condiţiile legii.
Asociaţiile şi fundaţiile. Potrivit legii, scopul înfiinţării asociaţiilor şi fundaţiilor este
desfăşurarea unei activităţi dezinteresate (activitate culturală, sportivă, caritabilă etc.), iar
nu obţinerea unui profit. Deci, asociaţiile şi fundaţiile nu au calitatea de comerciant44.
Cu toate că nu au calitatea de comerciant, asociaţiile şi fundaţiile pot săvârşi
anumite fapte de comerţ.
Grupul de interes economic. Se constituie prin contract, încheiat în formă
autentică, denumit act constitutiv.
În termen de 15 zile de la data autentificării actului constitutiv, fondatorii sau
administratorii vor cere înmatricularea în registrul comerţului în a cărui rază teritorială îşi
va avea sediul grupul.
Pe data înmatriculării în registrul comerţului, grupul de interes economic
dobândeşte personalitate juridică. Grupul de interes economic al cărui obiect de activitate
are caracter comercial, o dată cu personalitatea juridică dobândeşte şi calitatea de
comerciant.
43
A se vedea în acest sens Cas., S.U., dec. nr. 19/1930, în Practica judiciară în materie
comercială, vol. I, p. 128 şi Legea nr. 1/2005 privind organizarea şi funcţionarea cooperaţiei.
44
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept...., op. cit., p. 71-72.
28
dovada. O atare dovadă se poate face cu orice mijloace de probă admise de legea
comercială (art. 46 C. com.).
Dovada calităţii de comerciant se face în condiţii diferite, după cum este vorba de o
persoană fizică ori de o societate comercială.
45
Ibidem, p. 73.
29
3.3. CONDIŢIILE DE EXERCITARE A ACTIVITĂŢII COMERCIALE
46
Ibidem, p. 74-79.
47
Dispoziţiile art. 10-12. C. com. privind capacitatea minorului emancipat au fost abrogate prin
art. V din Decretul nr. 185/1949, iar dispoziţiile art. 15 şi 16 C. com. privind incapacitatea femeii
căsătorite au fost abrogate prin Legea din 20 aprilie 1932 privitoare la ridicarea incapacităţii civile a
femeii măritate.
48
Capacitatea deplină de exerciţiu începe de la data când persoana devine majoră, adică la
împlinirea vârstei de 18 ani (art. 8 din Decretul nr. 31/1954).
49
A se vedea I.N. Finţescu, op. cit., vol. I, p. 80.
30
Incapacitatea de a fi comerciant priveşte pe orice minor. Deci, ea se referă nu
numai la minorul sub 14 ani, care este lipsit de capacitate de exerciţiu, ci şi la minorul
care a împlinit această vârstă, care are capacitate de exerciţiu restrânsă,
O problemă se poate pune în legătură cu capacitatea de a fi comerciant a
minorului care a împlinit vârsta de 16 ani. S-ar putea discuta dacă nu ar trebui să i se
recunoască acestui minor capacitatea de a fi comerciant, de vreme ce, potrivit art. 10 din
Decretul nr. 31/1954, minorul de 16 ani poate să încheie contractul de muncă ori să intre
într-o organizaţie cooperatistă, fără a avea nevoie de încuviinţarea părinţilor sau a
tutorelui.
Cu toate că legea recunoaşte acestui minor capacitatea de a încheia actele
menţionate, fără încuviinţarea ocrotitorului legal, considerăm că dispoziţiile citate nu pot
justifica recunoaşterea capacităţii de a fi comerciant unui minor care a împlinit vârsta de
16 ani.
Concluzia se bazează, în primul rând, pe deosebirile care există între condiţia
juridică a salariatului sau a membrului organizaţiei cooperatiste şi cea a comerciantului.
Salariatul ori membrul organizaţiei cooperatiste se află într-un raport de subordonare şi
are drepturile şi obligaţiile rezultate din raportul de muncă, pe când comerciantul îşi
asumă personal obligaţii prin actele juridice pe care le încheie, cu consecinţe grave
pentru patrimoniul său, inclusiv aplicarea procedurii falimentului în cazul insolvenţei.
Soluţia se întemeiază, în al doilea rând, pe dispoziţiile art 10 C. com. (în prezent
abrogate), care, pentru recunoaşterea capacităţii de a fi comerciant unui minor cereau,
pe lângă condiţiile emancipării şi autorizării, şi condiţia ca minorul să fi împlinit 18 ani.
Deci, în concepţia Codului comercial, vârsta minimă pentru recunoaşterea capacităţii de
a fi comerciant era de 18 ani.
Cu toate că, în perioada actuală, aptitudinile şi cunoştinţele tinerilor sunt
superioare, comparativ cu epoca adoptării Codului comercial, totuşi considerăm că
incapacitatea de a fi comerciant a minorului, indiferent de vârstă, continuă să-şi păstreze
valenţele sale de mijloc de protecţie a minorului.
O problemă se pune în legătură cu capacitatea femeii minore căsătorite. Într-
adevăr, potrivit legii, femeia se poate căsători la împlinirea vârstei de 16 ani şi, cu
dispensă, la împlinirea vârstei de 15 ani. Prin căsătorie, femeia minoră dobândeşte
capacitate deplină de exerciţiu (art. 8 alin. 3 din Decretul nr. 31/1954).
Cu toate că, prin căsătorie, femeia minoră dobândeşte deplina capacitate de
exerciţiu socotim că ea nu poate avea capacitatea de a fi comerciant, până la împlinirea
vârstei de 18 ani.
Aşa cum s-a arătat50, recunoaşterea deplinei capacităţi de exerciţiu minorei
căsătorite se întemeiază pe principiul egalităţii care trebuie să existe între soţi în timpul
căsătoriei. Această raţiune a legii nu este cu nimic încălcată, sub aspectul care se
discută, deoarece, aşa cum am arătat, nici bărbatul nu are capacitatea de a fi comerciant
înainte de împlinirea vârstei de 18 ani.
Trebuie arătat că şi în trecut, femeia minoră era emancipată de drept, prin efectul
căsătoriei. Dar, legea a considerat că emanciparea pe această cale nu reprezintă o
garanţie suficientă pentru exercitarea comerţului cu titlul profesional. De aceea, art. 10 C.
com., stabilind condiţiile cerute pentru recunoaşterea capacităţii de a fi comerciant unui
minor, a prevăzut nu numai condiţia ca minorul să fie emancipat, ci şi o altă condiţie,
distinctă, ca minorul, indiferent de sex, să aibă 18 ani împliniţi. Această din urmă condiţie
are în vedere tocmai pe minora căsătorită, deoarece minorul necăsătorit putea fi
emancipat numai la împlinirea vârstei de 18 ani51.
În concepţia Codului comercial, incapacitatea minorului priveşte începerea unui
comerţ. Minorul nu are capacitatea de a începe un comerţ. Legea permite însă
continuarea comerţului în numele minorului. Se au în vedere acele cazuri în care s-ar afla
minorul, de a fi titularul unui fond de comerţ dobândit pe cale succesorală. În măsura în
care, în asemenea cazuri, comerţul ar fi profitabil, continuarea comerţului în numele
minorului constituie un mijloc de ocrotire al acestuia. De aceea, art. 13 C. com. prevede
posibilitatea continuării comerţului în numele minorului, prin intermediul părinţilor sau,
după caz, al tutorelui.
50
A se vedea C. Stătescu, Drept civil, Ed. Didactică şi Pedagogică, Bucureşti, 1970, p. 226.
51
A se vedea I.L. Georgescu, op. cit, vol. I, p. 451-452.
31
Continuarea comerţului în numele minorului se face cu autorizaţia instanţei, care
trebuie publicată în Monitorul Oficial şi înregistrată în registrul comerţului (art. 21 lit. h, din
Legea nr. 26/1990 republicată).
Persoana împuternicită să continue comerţul în numele minorului poate săvârşi
toate actele necesare exercitării comerţului. Sunt excluse, desigur, actele care ar
contraveni scopului continuării comerţului; de exemplu, vânzarea fondului de comerţ.
Întrucât comerţul este continuat în numele minorului, doctrina a decis că, prin
săvârşirea faptelor de comerţ, minorul dobândeşte calitatea de comerciant, iar nu
părintele sau tutorele, în consecinţă, în cazul insolvenţei, minorul va fi supus procedurii
reorganizării judiciare şi a falimentului. Dar, sancţiunile penale pentru infracţiunile
săvârşite în cursul procedurii se aplică reprezentantului, deoarece ele privesc persoana
care a comis infracţiunea52.
b) Persoana pusă sub interdicţie. Potrivit art. 14 C. com., persoana pusă sub
interdicţie nu poate fi comerciant şi nici continua comerţul.
Neavând discernământ, din cauza alienaţiei ori debilităţii mintale, persoana în
cauză este pusă sub interdicţie. În consecinţă, ea nu va mai putea încheia acte juridice,
inclusiv actele juridice pe care le reclamă activitatea comercială. Legea interzice acestei
persoane să înceapă ori să continue un comerţ.
De vreme ce legea interzice şi continuarea comerţului, înseamnă că, în cazul în
care persoana pusă sub interdicţie ar dobândi pe cale succesorală un fond de comerţ,
părintele ori tutorele nu ar putea continua comerţul în numele interzisului. În consecinţă,
fondul de comerţ aparţinând interzisului va fi supus lichidării. Soluţia legii se explică prin
aceea că interzisul este o persoană care este lovită de o infirmitate iremediabilă, lipsită
de speranţa de a putea desfăşura o activitate comercială.
Trebuie arătat că art. 14 C. com. mai prevede că nu poate fi comerciant şi nici
continua comerţul „cel pus sub consiliu judiciar”.
Această incapacitate privea pe risipitor (prodigul) care, odată pus sub consiliu
judiciar, era lipsit de capacitatea de a încheia acte juridice53. Instituţia punerii sub
consiliu judiciar a fost suprimată, prin abrogarea art. 445 şi 458-460 C. civ., în temeiul art.
49 din Decretul nr. 32/1954 pentru punerea în aplicare a Codului familiei şi a Decretului
privitor la persoanele fizice şi persoanele juridice.
Unele, precizări sunt necesare cu privire la capacitatea de a fi comerciant a
persoanei puse sub curatelă.
Potrivit art. 152 C. fam., curatelă se poate institui dacă, din cauza bătrâneţii, a bolii
sau a unei infirmităţi fizice, o persoană, deşi capabilă, nu poate să-şi administreze
bunurile sau să-şi apere interesele în condiţii mulţumitoare şi, din motive temeinice, nu-şi
poate numi un reprezentant. De asemenea, se poate institui curatelă dacă, din cauza
bolii sau din alte motive, o persoană, deşi capabilă, nu poate, nici personal, nici prin
reprezentant, să ia măsurile necesare în cazurile a căror rezolvare nu suferă o amânare.
Instituirea curatelei constă în numirea de către autoritatea tutelară a unei persoane
în calitate de curator, cu sarcina de a reprezenta interesele persoanei în cauză.
În cazurile în care se instituie curatela, se aplică regulile de Ia mandat. Autoritatea
tutelară poate da instrucţiuni curatorului în locul celui reprezentat, în toate cazurile în care
acesta din urmă nu este în măsură să o facă (art. 155 C. fam.).
Aşa cum rezultă din art. 153 C. fam., prin instituirea curatelei, în cazurile
menţionate, nu se aduce nici o atingere capacităţii celui pe care curatorul îl reprezintă.
Aceasta înseamnă că, strict juridic, persoana pusă sub curatelă nu este lipsită de
capacitatea de a fi comerciant. Deşi, teoretic, persoana pusă sub curatelă poate să
înceapă ori să continue un comerţ, practic, exercitarea comerţului este dificilă, deoarece
implică asistenţa permanentă a curatorului, ceea ce nu este de natură să satisfacă
exigenţele profesiunii de comerciant.
În lumina celor arătate, punerea sub curatelă a unei persoane, în condiţiile art. 152
C. fam., ne apare, dacă nu de lege lata, cel puţin de lege ferenda, ca o incapacitate de a
fi comerciant.
52
A se vedea: I.N. Finţescu, op. cit, vol. I,p. 86; I.L. Georgescu, op. cit., vol. I, p. 467.
53
A se vedea C. Hamangiu, I. Rosetti-Bălănescu, AI. Băicoianu, Tratat de drept civil, vol. I,
Ed. Naţională, Bucureşti, 1928, p. 773 şi urm.
32
3. Restricţiile privind exercitarea activităţii comerciale
Incompatibilităţile. Activitatea comercială are, prin definiţie, un caracter
speculativ, în sensul că ea urmăreşte obţinerea unui profit. Acest caracter face ca
activitatea comercială să nu poată fi exercitată de persoanele care au anumite funcţii sau
profesii legate de interesele generale ale societăţii. Existând o incompatibilitate de
interese, legea interzice persoanelor care au asemenea funcţii sau profesii să exercite
comerţul cu caracter profesional. Scopul urmărit prin instituirea acestor incompatibilităţi
este să asigure demnitatea şi prestigiul funcţiei sau profesiei în cauză.
Constituţia României prevede că funcţia de judecător este incompatibilă cu orice
altă funcţie publică sau privată, cu excepţia funcţiilor didactice din învăţământul superior
(art. 125 alin. 3). O prevedere identică există şi în privinţa procurorilor (art. 132 alin. 2) şi
judecătorilor Curţii Constituţionale (art. 144). Din generalitatea dispoziţiilor constituţionale
rezultă că persoanele care au funcţiile de judecător, procuror sau judecător al Curţii
Constituţionale nu pot exercita profesiunea de comerciant.
Potrivit Legii nr. 161/2003, calitatea de deputat, senator, membru al guvernului, de
ales local şi funcţionar public este incompatibilă cu calitatea de comerciant persoană
fizică.
Prin Legea nr. 188/1999 republicată54 sunt stabilite anumite incompatibilităţi pentru
funcţionarii publici, dezvoltate în statutele profesionale.
Astfel, funcţionarii nu pot deţine funcţii în regiile autonome, societăţile comerciale
ori în alte unităţi cu scop lucrativ.
Tot astfel, funcţionarii publici nu pot exercita Ia societăţi comerciale cu capital
privat activităţi cu scop lucrativ care au legătură cu atribuţiile ce le revin din funcţiile
publice pe care le deţin şi nu pot fi mandatari ai unor persoane în ceea ce priveşte
efectuarea unor acte în legătură cu funcţia publică pe care o îndeplinesc.
Trebuie observat că, reglementând incompatibilităţile, legea nu prevede existenţa
unei incompatibilităţi între calitatea de funcţionar public şi calitatea de comerciant.
Considerăm că incompatibilităţile reglementate de lege impun recunoaşterea şi a unei
atare incompatibilităţi. Cât timp o persoană are calitatea de funcţionar public, ea nu poate
desfăşura o activitate comercială în calitate de comerciant. Soluţia este impusă de
necesitatea protejării prestigiului funcţiei publice.
În virtutea aceloraşi considerente nu pot exercita profesiunea de comerciant ofiţerii
şi diplomaţii.
În mod tradiţional, se consideră că incompatibilitatea de a fi comerciant există şi în
privinţa celor care exercită profesii liberale (avocaţii, notarii publici, medicii, arhitecţii etc),
Trebuie observat, însă că în actele normative recente, problema este reglementată mai
nuanţat.
Astfel, exercitarea profesiei de avocat este incompatibilă cu „exercitarea
nemijlocită de fapte materiale de comerţ” (art. 12 lit. c din Legea nr. 51/1995 pentru
organizarea şi exercitarea profesiei de avocat). Deci, avocatul poate avea calitatea de
comerciant cu excluderea săvârşirii nemijlocite a unor fapte materiale de comerţ.
Apoi, exercitarea profesiei de notar public este incompatibilă cu „desfăşurarea unor
activităţi comerciale, direct sau prin persoane interpuse” (art. 35 lit. b din Legea nr.
36/1995 a notarilor publici şi a activităţii notariale). Din aceste dispoziţii legale rezultă că
profesia de notar public este incompatibilă, în toate cazurile, cu calitatea de comerciant.
În sfârşit, exercitarea profesiei de medic este incompatibilă cu calitatea de
comerciant (art. 14 lit. b din Legea nr. 306/2004 pentru exercitarea profesiei de medic).
Având în vedere raţiunile incompatibilităţilor instituite de lege, sancţiunea încălcării
lor nu poate fi decât profesională şi disciplinară. Persoana care nu respectă dispoziţiile
legate privind incompatibilitatea şi exercită o profesiune comercială urmează să fie
destituită din funcţia ce deţine ori, după caz, să fie exclusă din organizaţia profesională
din care face parte.
1. Noţiuni generale
Exercitarea unei activităţi comerciale impune existenţa unor condiţii care să
asigure cadrul corespunzător. În acest scop, legea instituie anumite obligaţii în sarcina
54
M. Of. nr. 25/22.03.2004.
33
acelora care desfăşoară activitatea comercială ca profesiune, adică a comercianţilor55.
Întrucât aceste obligatii sunt strâns legate de exercitarea profesiunii comerciale, ele sunt
denumite obligaţii profesionale ale comercianţilor.
Prin instituirea obligaţiilor profesionale ale comercianţilor se urmăreşte apărarea
intereselor publice, în special, a creditului comercial, dar şi protejarea intereselor terţilor şi
ale comercianţilor înşişi.
Astfel, comercianţii au obligaţia să îndeplinească anumite formalităti de publicitate
în vederea aducerii la cunoştinţa celor interesaţi a existenţei unui nou comerciant,
precum şi a unor acte şi fapte din activitatea comercianţilor. Această obligaţie a
comercianţilor se realizează, în principal, prin publicitatea în registrul comerţului.
Apoi, pentru a asigura o bună organizare şi desfăşurare a activităţii comerciale, ca
şi pentru a avea în permanenţă o oglindă a întregii activităţi desfăşurate, precum şi un
control asupra acesteia, comercianţii sunt obligaţi să ţină anumite registre comerciale sau
de contabilitate, cu respectarea cerinţelor legii.
În sfârşit, desfăşurarea activitătii comerciale în condiţii normale impune obligaţia
pentru fiecare comerciant să acţioneze pentru atragerea clientelei, în limitele unei
concurenţe loiale.
Publicitatea prin registrul comerţului este reglementată prin Legea nr. 26/1990
republicată privind registrul comerţului. Potrivit reglementării legale, comercianţii sunt
obligaţi să se înmatriculeze în registrul comerţului şi totodată, să ceară înscrierea în
acelaşi registru a unor menţiuni privind actele şi faptele prevăzute de lege.
Înregistrările impuse de lege au drept scop să asigure, prin intermediul registrului
comerţului, o evidenţă privind existenţa şi activitatea comercian-ţilor. Această evidenţă are
un caracter strict profesional şi este organizată pentru ocrotirea intereselor generale ale
societăţii, ale terţelor persoane şi intereselor comercianţilor înşişi. Importanţa şi implicaţiile
economice şi sociale pe care le are activitatea comercială impune instituirea unui cadru
juridic corespunzător care să asigure buna desfăşurare a acestei activităţi.
Pentru terţele persoane care ar dori să stabilească raporturi de afaceri cu un
anumit comerciant, registrul comerţului reprezintă o sursă de informaţii sigure asupra
bonităţii comerciantului respectiv.
Prin înmatricularea şi înscrierea în registrul comerţului a menţiunilor prevăzute de
lege se asigură opozabilitatea acestora faţă de terţi. Sub acest aspect registrul comerţului
reprezintă instrumentul publicităţii legale a activităţii comerciale.
Pentru comercianţi, datele privitoare la ei, cuprinse în registrul comerţului, pot juca
un anumit rol în atragerea clientelei. Totodata, prin înregistrările operate în registrul
comerţului se asigură protecţia firmei comerciale, a emblemei şi al altor drepturi ale
comerciantului cuprinse în fondul de comerţ.
55
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept ..., op. cit., p. 88-89.
56
Conform prevederilor din Legea nr. 26/1990 privind registrul comerţului şi din Legea nr. 31/1990
republicată privind societăţile comerciale sau din alte legi speciale.
57
A se vedea Elena Cârcei, “Drept Comercial român”, Editura All Beck, Bucureşti, 2000, p. 30-32.
34
Conform legii, comercianţii care au obligaţia de înregistrare sunt persoanele fizice
care exercită în mod obişnuit acte de comerţ, societăţile comerciale, regiile autonome,
organizaţiile cooperatiste şi grupurile de interes economic cu caracter comercial.
Înregistrările se efectuează la Oficiul registrului comerţului din reşedinţa de judeţ
sau din municipiul Bucureşti în care comercianţii îşi au domiciliul sau, după caz, sediul.
Dispoziţiile legii care instituie obligaţia de înregistrare nu se aplică meseriaşilor şi
ţăranilor care îşi desfac produsele din gospodăria proprie.
35
- în termen de 24 ore de la data încheierii judecătorului delegat (art. 26 alin. 2
din Legea nr. 26/1990 republicată cu modificările ulterioare);
- la expirarea termenului pentru exercitarea dreptului de opoziţie, dacă nu s-a făcut
opoziţie;
- în termen de 15 zile de la data la care hotărârea judecătorească de soluţionare a
recursului sau a opoziţiei a devenit irevocabilă;
- în termen de cel mult 15 zile de la data primirii copiei legalizate de pe dispozitivul
hotărârii definitive, pentru faptele menţionate de lege (art. 21 lit. e, f, g din Legea nr.
26/1990 republicată), precum şi pentru alte hotărâri definitive care dispun înregistrarea lor
în registrul comerţului.
Potrivit art. 25 din Legea nr. 26/1990 republicată, oricine se consideră prejudiciat
prin înmatriculare sau printr-o menţiune din registrul comerţului are dreptul să ceară
radierea ei după procedura instituită de acest text de lege.
58
Ibidem, p. 32.
59
Ibidem, p. 33.
36
conturi de capital; clasa a 2-a: conturi de imobilizări; clasa a 3-a: conturi de stocuri şi
producţie în curs de execuţie; clasa a 4-a: conturi de terţi; clasa a 5-a: conturi de
trezorerie; clasa a 6-a: conturi de cheltuieli; clasa a 7-a: conturi de venituri şi clasa a 8-a:
conturi speciale.
Contabilitatea se ţine în limba română şi în monedă naţională. Contabilitatea
operaţiunilor efectuate în valută se ţine atât în monedă naţională, cât şi în valută.
Înregistrarea în contabilitate a bunurilor mobile şi imobile se face la valoarea de
achiziţie, de producţie sau la preţul pieţei, după caz. Creanţele şi datoriile se
înregistrează în contabilitate la valoarea lor nominală.
La baza înregistrărilor în contabilitate stau înscrisurile care consemnează
operaţiunile comerciale şi care au calitate de documente justificative: aceste documente
angajează răspunderea persoanelor care le-au întocmit, vizat şi aprobat ori le-au
înregistrat în contabilitate, după caz.
2. Registrele contabile. Principalele registre ce se folosesc în contabilitate sunt:
registrul jurnal, registrul inventar şi cartea mare.
Evidenţa contabilă a activităţii comerciantului este reglementată şi de Codul
comercial - art. 23-24, titlul IV “Despre registrele comercianţilor”. Articolul 22 Cod
comercial instituie obligativitatea ţinerii următoarelor registre: registrul jurnal. registrul
inventar şi registrul copier.
Registrul jurnal este registrul în care se înscriu zilnic operaţiunile comerciale, tot ce
primeşte şi plăteşte societatea sub orice titlu.
Registrul inventar cuprinde inventarele efectuate în cazurile şi la termenele
prevăzute de lege.
Registrul cartea mare este registrul de fonduri personificate, cu contabilitatea în
partida dublă, înregistrările făcându-se sistematic.
Conform Legii nr. 82/1991 - legea contabilităţii, dacă societatea utilizează sisteme
de prelucrare automată a datelor are obligaţia să asigure respectarea normelor contabile,
stocarea, păstrarea sub forma suporturilor tehnice şi controlul datelor înregistrate în
contabilitate.
Registrele de contabilitate se utilizează în concordanţă cu destinaţia lor, într-o
formă care să permită, în orice moment, identificarea şi controlul operaţiunilor
patrimoniale efectuate.
Atât registrele cât şi documentele justificative care stau la baza înregistrărilor în
contabilitate se păstrează în arhiva comerciantului, potrivit legii, timp de 10 ani, cu
începere de la data încheierii exerciţiului în cursul căruia au fost întocmite.
60
Conform Legii nr. 82/1991, republicată în M. Of. nr. 48/14.01.2005.
37
situaţiile financiare anuale consolidate pot fi întocmite la o altă dată pentru a ţine cont de
exerciţiul financiar al majorităţii sau al celor mai importante dintre societăţile consolidate.
Exerciţiul financiar pentru instituţiile publice este anul bugetar.
Persoanele prevăzute la art 161 din Legea nr. 82/1991 republicată, au obligaţia să
întocmească situaţii financiare anuale, inclusiv în situaţia fuziunii, divizării sau încetării
activităţii acestora, în condiţiile legii.
Ministerul Finanţelor Publice poate stabili întocmirea şi depunerea situaţiilor
financiare şi la alte perioade decât anual, în cadrul exerciţiului financiar.
Pentru persoanele juridice fără scop patrimonial situaţiile financiare anuale se
compun din bilanţ, contul rezultatului exerciţiului, politici contabile şi note explicative.
Situaţiile financiare anuale constituie un tot unitar şi sunt însoţite de raportul
administratorilor.
Pentru sucursalele din România ale instituţiilor de credit şi ale altor instituţii
financiare cu sediul în străinătate, instituţiile prevăzute la art. 4 alin. 3 din lege, stabilesc
conţinutul situaţiilor financiare anuale care trebuie publicate de aceste sucursale.
Instituţiile respective stabilesc şi cerinţele referitoare la informaţiile privind activitatea
proprie a sucursalelor, care trebuie publicate de sucursalele respective în situaţia în care
acestea nu sunt obligate să publice situaţii financiare anuale referitoare la activitatea
proprie.
Instituţiile publice întocmesc situaţii financiare trimestriale şi anuale, conform
normelor elaborate de Ministerul Finanţelor Publice.
Raportul anual cuprinde situaţiile financiare anuale, raportul administratorilor,
raportul de audit sau raportul comisiei de cenzori, după caz, şi propunerea de distribuire
a profitului sau de acoperire a pierderii contabile.
Situaţiile financiare anuale vor fi însoţite de o declaraţie scrisă a persoanelor
prevăzute la art. 10 alin. 1 din Legea nr. 82/1991 republicată prin care îşi asumă
răspunderea pentru întocmirea situaţiilor financiare anuale şi confirmă că:
a) politicile contabile uzilizate la întocmirea situaţiilor financiare anuale sunt în
conformitate cu reglementările contabile aplicabile;
b) situaţiile financiare anuale oferă o imagine fidelă a poziţiei financiare,
performanţei financiare şi a celorlalte informaţii referitoare la activitatea desfăşurată;
c) persoana juridică îşi desfăşoară activitatea în condiţii de continuitate.
O societate-mamă trebuie să întocmească atât raportul anual pentru propria
activitate, cât şi raportul anual consolidat.
Obiectivul situaţiilor financiare anuale consolidate este de a oferi o imagine fidelă a
poziţiei financiare, performanţei financiare şi a celorlalte informaţii referitoare la activitatea
grupului, potrivit reglementărilor contabile aplicabile.
Situaţiile financiare anuale consolidate constituie un tot unitar. Acestea cuprind
bilanţul consolidat, contul de profit şi pierdere consolidat, precum şi celelalte
componente, respectiv informaţii referitoare la activitatea grupului, potrivit reglementărilor
contabile aplicabile, politici contabile şi note explicative la situaţiile financiare anuale
consolidate, şi vor fi făcute publice împreună cu situaţiile financiare anuale individuale ale
societăţii-mamă.
Situaţiile financiare anuale ale persoanelor juridice prevăzute la art. 28 alin. 3
sunt supuse auditului financiar, care se efectuează de către auditori financiari, persoane
fizice sau juridice autorizate, potrivit legii.
Sunt supuse, de asemenea, auditului financiar situaţiile financiare întocmite cu
ocazia fuziunii, divizării sau încetării activităţii persoanelor prevăzute la art. 28 alin. 3.
61
Art. 1 – (1) Societăţile comerciale, societăţile/companiile naţionale, regiile autonome, institutele
naţionale de cercetare-dezvoltare, societăţile cooperatiste şi celelalte persoane juridice au obligaţia
să organizeze şi să conducă contabilitatea proprie, respectiv contabilitatea financiară, potrivit
prezentei legi, şi contabilitatea de gestiune adaptată la specificul activităţii.
(2) Instituţiile publice, asociaţiile şi celelalte persoane juridice cu şi fără scopul patrimonial, precum
şi persoane fizice care desfăşoară activităţi producătoare de venituri au, de asemenea, obligaţia să
organizeze şi să conducă contabilitatea proprie, respectiv contabilitatea financiară şi, după caz,
contabilitatea de gestiune.
(3) Subunităţile fără personalitate juridică, cu sediul în străinătate, care aparţin persoanelor
prevăzute la alin. (1) şi (2), cu sediul sau domiciliul în România, precum şi sediile permanente din
România care aparţin unor persoane juridice cu sediul sau domiciliul în străinătate au obligaţia să
organizeze şi să conducă contabilitatea proprie, potrivit prezentei legi.
38
Persoanele juridice prevăzute la art. 28 alin. 3 au obligaţia auditării situaţiilor
financiare anuale pe perioada premergătoare aplicării reglementărilor armonizate, în
condiţiile stabilite de Ministerul Finanţelor Publice şi instituţiile prevăzute la art. 4 alin. 3,
după caz.
Criteriile în funcţie de care situaţiile financiare anuale ale persoanelor juridice
prevăzute la art. 28 alin. 4 sunt supuse auditului financiar se stabilesc prin ordin al
ministrului finanţelor publice. Verificarea de către cenzori a situaţiilor financiare anuale se
efectuează potrivit legii.
Persoanele juridice care organizează contabilitatea în partidă dublă trebuie să
publice situaţiile financiare anuale. Fac obiectul publicării situaţiile financiare anuale,
raportul administratorilor şi raportul de audit sau raportul comisiei de cenzori, după caz.
Aceste prevederi se aplică şi sucursalelor înregistrate în România, care aparţin unor
persoane juridice cu sediul în străinătate, precum şi societăţilor-mamă care întocmesc
situaţii financiare consolidate.
Acţionarii şi angajaţii unei societăţi au dreptul să se informeze în legătură cu
situaţiile financiare anuale la sediul social al societăţii sau al societăţii-mamă, fără nici o
discriminare.
Situaţiile financiare anuale se păstrează timp de 50 de ani.
În caz de încetare a activităţii persoanelor prevăzute la art. 1, situaţiile financiare
anuale, precum şi registrele şi celelalte documente la care se referă art. 25 se predau la
arhivele statului, în conformitate cu prevederile legale în materie.
Pentru asigurarea informaţiilor destinate sistemului instituţional al statului, un
exemplar al situaţiilor financiare anuale se depune la direcţia generală a finanţelor publice
judeţeană, respectiv a municipiului Bucureşti, sau, după caz, la Direcţia generală de
administrare a marilor contribuabili, astfel:
a) persoanele prevăzute la art. 28 alin. 3, în termen de 150 de zile de la încheierea
exerciţiului financiar;
b) persoanelor prevăzute la art. 28 alin. 4 şi 6, în termen de 120 de zile de la
încheierea exerciţiului financiar;
c) persoanele care, de la constituire, nu au desfăşurat activitate vor depune o
declaraţie în acest sens, în termen de 60 de zile de la încheierea exerciţiului financiar.
Prevederile prezentului alienat se aplică până la data de 31 decembrie 2006,
inclusiv pentru situaţiile financiare aferente exerciţiului financiar al anului 2006.
Instituţiile publice şi celelalte persoane juridice, ai căror conducători au calitatea de
ordonator de credite, depun un exemplar din situaţiile financiare trimestriale şi anuale la
organul ierahic superior, la termenele stabilite de acesta.
Ministerele, celelalte organe de specialitate ale administraţiei publice centrale, alte
autorităţi publice, instituţiile publice autonome şi unităţile administrativ-teritoriale, ai căror
conducători au calitatea de ordonator principal de credite, depun la Ministerul Finanţelor
Publice un exemplar din situaţiile financiare trimestriale şi anuale, potrivit normelor şi la
termenele stabilite de acesta.
39
asociaţiile de agenţi economici şi orice practici concertate, care au ca obiect sau au ca
efect restrângerea, împiedicarea ori denaturarea concurenţei pe piaţa românească sau
pe o parte a acesteia, în special cele care urmăresc:
a) fixarea concertată, în mod direct sau indirect, a preţurilor de vânzare ori de
cumpărare, a tarifelor, a rabaturilor, a adaosurilor, precum şi a oricăror alte condiţii
comerciale;
b) limitarea sau controlul producţiei, distribuţiei, dezvoltării tehno-logice ori
investiţiilor;
c) împărţirea pieţelor de desfacere sau a surselor de aprovizionare, pe criteriu
teritorial, al volumului de vânzări şi achiziţii ori pe alte criterii;
d) aplicarea, în privinţa partenerilor comerciali, a unor condiţii inegale la prestaţii
echivalente, provocând în acest fel, unora dintre ei, un dezavantaj în poziţia
concurenţială;
e) condiţionarea încheierii unor contract de acceptare de către parteneri a unor
clauze stipulând prestaţii suplimentare care, nici prin natura lor şi nici conform uzanţelor
comerciale, nu au legătură cu obiectul acestor contracte;
f) participarea, în mod concertat, cu oferte trucate la licitaţii sau la orice alte forme
de concurs de oferte;
g) eliminarea de pe piaţă a altor concurenţi, limitarea sau împiedi-carea accesului
pe piaţă şi a libertăţii exercitării concurenţei de către alţi agenţi economici, precum şi
înţelegerile de a nu cumpăra de la sau de a nu vinde către anumiţi agenţi economici fără
o justificare rezonabilă.
Pot fi exceptate de la interdicţia stabilită la alin. 1 înţelegerile, deciziile luate de
asociaţiile de agenţi economici sau practicile concertate care îndeplinesc cumulativ
condiţiile prevăzute la lit. a - d şi una dintre condiţiile prevăzute la lit. e, după cum
urmează:
a) efectele pozitive prevalează asupra celor negative sau sunt suficiente pentru a
compensa restrângerea concurenţei provocată de respectivele înţelegeri, decizii luate de
asociaţiile de agenţi economici sau practici concertate;
b) beneficiarilor sau consumatorilor li se asigură un avantaj corespunzător celui
realizat de părţile la respectiva înţelegere, decizie luată de către o asociaţie de agenţi
economici sau practică concertată;
c) eventualele restrângeri ale concurenţei sunt indispensabile pentru obţinerea
avantajelor scontate, iar prin respectiva înţelegere, decizie luată de către o asociaţie de
agenţi economici sau practică concertată părţilor nu li se impun restricţii care nu sunt
necesare pentru realizarea obiectivelor enumerate la lit. e;
d) respectiva înţelegere, decizie luată de o asociaţie de agenţi economici sau
practică concertată nu dă agenţilor economici sau asociaţiilor de agenţi economici
posibilitatea de a elimina concurenţa de pe o parte substanţială a pieţei produselor ori
serviciilor la care se referă;
e) înţelegerea, decizia luată de o asociaţie de agenţi economici sau practica
concertată în cauză contribuie ori poate contribui la:
1. ameliorarea producţiei ori distribuţiei de produse, executării de lucrări ori
prestărilor de servicii;
2. promovarea progresului tehnic sau economic, îmbunătăţirea calităţii produselor
şi serviciilor;
3. întărirea poziţiilor concurenţiale ale întreprinderilor mici şi mijlocii pe piaţa
internă;
4. practicarea în mod durabil a unor preţuri substanţial mai reduse pentru
consumatori.
Regimul exceptării sub formă de dispensă, al deciziei de acordare a acesteia,
termenele, informaţiile de prezentat, durata şi condiţiile dispensei se stabilesc de către
Consiliul Concurenţei, prin regulamente şi instrucţiuni. Beneficiul exceptării prevăzut la
alin. 2 se acordă prin decizie a Consiliului Concurenţei pentru cazuri individuale de
înţelegeri, decizii luate de asociaţii de agenţi economici sau practici concertate şi se
stabileşte prin regulamente ale Consiliului Concurenţei pentru cazurile de exceptare pe
categorii de înţelegeri, decizii ale asociaţiilor de agenţi economici sau practici concertate.
Agenţii economici sau asociaţiile de agenţi economici pot solicita Consiliului Concurenţei
dispensă, probând îndeplinirea condiţiilor stabilite la alin. 2.
40
Categoriile de înţelegeri, deciziile luate de asociaţiile de agenţi economici şi practici
concertate, exceptate prin aplicarea prevederilor alin. 2, precum şi condiţiile şi criteriile
de încadrare pe categorii de acordare şi de retragere a beneficiului exceptării se stabilesc
de Consiliul Concurenţei, prin regulament.
Înţelegerile, deciziile luate de asociaţiile de agenţi economici şi practicile
concertate care se încadrează în vreuna dintre categoriile exceptate prin aplicarea
prevederilor alin. 2 şi stabilite prin prevederile alin. 3 sunt considerate legale, fără
obligaţia notificării sau obţinerii unei decizii din partea Consiliului Concurenţei. Agenţii
economici sau asociaţiile de agenţi economici, care se prevalează de beneficiul
exceptării pe categorii, sunt ţinuţi să facă dovada îndeplinirii condiţiilor şi criteriilor
prevăzute la alin. 3 şi 4.
Deciziile de acordare a dispenselor pentru înţelegeri, decizii ale asociaţiilor de
agenţi economici ori practici concertate, emise în aplicarea prevederilor alin. 3, vor
prevedea data de la care se aplică, durata pentru care este acordată dispensa, precum şi
condiţiile şi obligaţiile ce trebuie respectate de către beneficiari.
Dispensa acordată conform alin. 6 pentru o înţelegere, decizie luată de o asociaţie
de agenţi economici ori practică concertată poate fi reînnoită, la cerere, dacă sunt
satisfăcute în continuare condiţiile cerute, şi poate fi revocată dacă condiţiile în care a
fost acordată nu mai corespund; decizia de acordare a dispensei este nulă dacă a fost
acordată pe baza unor informaţii false, inexacte ori incomplete în raport cu cele solicitate.
Art. 6 din Legea nr. 21/1996 republicată: este interzisă folosirea în mod abuziv a
unei poziţii dominante deţinute de către unul sau mai mulţi agenţi economici pe piaţa
românească ori pe o parte substanţială a acesteia, prin recurgerea la fapte
anticoncurenţiale, care au ca obiect sau pot avea ca efect afectarea activităţii economice
ori prejudicierea consumatorilor. Asemenea practici abuzive pot consta, în special, în:
a) impunerea, în mod direct sau indirect, a preţurilor de vânzare sau de cumpărare,
a tarifelor ori a altor clauze contractuale inechitabile şi refuzul de a trata cu anumiţi
furnizori sau beneficiari;
b) limitarea producţiei, distribuţiei sau dezvoltării tehnologice în dezavantajul
utilizatorilor ori consumatorilor;
c) aplicarea, în privinţa partenerilor comerciali, a unor condiţii inegale la prestaţii
echivalente, provocând în acest fel, unora dintre ei, un dezavantaj în poziţia
concurenţială;
d) condiţionarea încheierii unor contracte de acceptare, de către parteneri, a unor
clauze stipulând prestaţii suplimentare care, nici prin natura lor şi nici conform uzanţelor
comerciale, nu au legătură cu obiectul acestor contracte;
e) practicarea unor preţuri excesive sau practicarea unor preţuri de ruinare, în
scopul înlăturării concurenţilor, sau vânzarea la export sub costul de producţie, cu
acoperirea diferenţelor prin impunerea unor preţuri majorate consumatorilor interni;
f) exploatarea stării de dependenţă în care se găseşte un alt agent economic faţă
de un asemenea agent sau agenţi economici şi care nu dispune de o soluţie alternativă
în condiţii echivalente, precum şi ruperea relaţiilor contractuale pentru singurul motiv că
partenerul refuză să se supună unor condiţii comerciale nejustificate.
Art. 11 din Legea nr. 21/1996 republicată. Nu constituie o operaţiune de
concentrare economică situaţiile în care:
a) controlul este dobândit şi exercitat de către un lichidator desemnat prin hotărâre
judecătorească sau de către o altă persoană mandatată de autoritatea publică pentru
îndeplinirea unei proceduri de încetare de plăţi, redresare, concordat, lichidare judiciară,
urmărire silită sau altă procedură similară;
b) băncile şi alte instituţii de credit, instituţiile financiare şi societăţile financiare,
societăţile de servicii de investiţii financiare sau societăţile de asigurare şi reasigurare, a
căror activitate normală include tranzacţii şi negocieri de titluri pe cont propriu sau pe
contul terţilor, deţin, cu titlu temporar, participări de capital la un agent economic pe care
le-au dobândit în vederea revânzării lor, cât timp ele nu exercită drepturile de vot aferente
acestor participări astfel încât să determine comportamentul concurenţial al respectivului
agent economic ori le exercită numai în vederea revânzării acestei participări, cu condiţia
ca revânzarea respectivei participări să intervină în termen de un an calculat de la data
dobândirii; la cerere, Consiliul Concurenţei poate proroga termenul, dacă solicitantul
dovedeşte că revânzarea participării dobândite nu a fost rezonabil posibilă în termenul
fixat;
41
c) controlul este dobândit de persoanele sau agenţii economici menţionaţi la art. 10
alin 2 lit. b, cu condiţia ca drepturile de vot aferente participării deţinute să nu fie
exercitate, mai ales la numirea de membri în organele de administrare, conducere
executivă, supraveghere şi control ale agentului economic la care deţin participarea,
decât în scopul salvgardării valorii integrale a acestei investiţii, fără a determina direct
sau indirect comportamentul concurenţial al agentului economic controlat;
d) agenţii economici, inclusiv cei care fac parte din grupuri economice, realizează
operaţiuni de restructurare sau reorganizare a propriilor activităţi.
Practicile anticoncurenţiale şi încălcarea limitelor legale ale concentrării
economice atrag răspunderea civilă (art. 7 alin. 1 lit. a şi b, art. 54 şi art. 64 din Legea
nr. 21/1996 republicată), contravenţională (art. 55 şi 56 din Legea nr. 21/1996
republicată) sau penală (art. 63 din Legea nr. 21/1996 republicată).
Concurenţa neloială este o formă a concurenţei ilicite şi constă în săvârşirea de
către comerciant, pentru a-şi atrage cientela, a unor acte şi fapte contrare legii, bunelor
moravuri şi loialităţii profesionale.
Art. 2 din Legea nr. 11/1991 - Constituie concurenţă neloială, în sensul prezentei
legi, orice act sau fapt contrar uzanţelor cinstite în activitatea industrială şi de
comercializare a produselor, de execuţie a lucrărilor, precum şi de efectuare a prestărilor
de servicii.
Acte şi fapte considerate de lege drept manifestări ale concurenţei neloiale sunt:
a) confuzia (art. 5 din Legea nr. 11/1991): este orice prin care un comerciant
foloseşte o firmă, o emblemă sau o desemnare specială ori a unor ambalaje de natură de
a produce confuzie cu cele folosite legitim de alt comerciant.
b) denigrarea (art. 4 din Legea nr. 11/1991) constă în comunicare sau răspândirea
de către un comerciant de afirmaţii mincinoase asupra unui sau mărfurilor sale, afirmaţii
de natură să dăuneze bunul mers al activităţii comerciantului lezat.
c) dezorganizarea (art. 4 din Legea nr. 11/1991) constă în desta-bilizarea
activităţii comerciantului rival.
d) acapararea clientelei prin oferirea unor avantaje (art. 4 din Legea nr. 11/1991).
Actele şi faptele de concurenţă neloială atrag răspunderea civilă (art. 6, 9 şi 12
din Legea nr. 11/1991) contravenţională (conform O.G. nr. 2/2001; art. 4 din Legea nr.
11/1991) şi penală (art. 7 şi 8 din Legea nr. 11/1991).
62
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 111-112.
42
În primul rând, fondul de comerţ este un ansamblu de bunuri. Aceste bunuri sunt
bunuri mobile şi imobile. Între bunurile mobile, unele sunt corporale, altele sunt
incorporale.
În al doilea rând, acest ansamblu de bunuri este afectat de către comerciant
desfăşurării unei activităţi comerciale.
În al treilea rând, scopul urmărit de comerciant este atragerea clientelei, şi implicit,
obţinerea de profit din activitatea desfăşurată.
Deci, fondul de comerţ poate fi definit ca un ansamblu de bunuri mobile sau
imobile, corporale şi incorporale pe care un comerciant le afectează desfăşurării unei
activităţi comerciale, în scopul atragerii clientelei şi, implicit, obţinerii de profit.
A. Consideraţii generale
Din categoria elementelor corporale sau materiale fac parte bunurile imobile şi
bunurile mobile corporale.
Bunuri imobile. În activitatea sa, comerciantul se serveşte şi de anumite bunuri
imobile. Acestea pot fi imobile prin natura lor (de exemplu, clădirea în care se desfăşoară
comerţul) sau imobile prin destinaţie (de exemplu, instalaţii, utilaje, maşini etc.).
Bunurile mobile corporale. Fondul de comerţ cuprinde şi bunurile mobile
corporale cum sunt: materii prime, materialele etc., destinate a fi prelucrate, precum şi
produsele (mărfurile) rezultate din activitatea comercială.
În privinţa mărfurilor, rezultate din activitatea comerciantului ori achiziţionate de
acesta pentru a fi revândute, trebuie observat că ele au o legătură mai slabă cu fondul de
comerţ, deoarece sunt destinate valorificării prin vânzare către clientela. De aceea, în
doctrină s-a discutat dacă aceste bunuri sunt ori nu elemente ale fondului de comerţ.
63
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept...., op. cit., p. 114-126.
64
Regimul juridic ale firmelor comerciale este reglementat în Legea nr. 26/1990 republicată, privind
registrul comerţului.
65
În doctrină se foloseşte noţiunea de nume comercial, rezervată comerciantului persoana fizică şi
cea de firmă, cu referire la societăţile comerciale.
43
şi iniţiale prenumelui. Deci, firma comerciantului persoana fizică, coincide, în principiu, cu
numele civil al comerciantului.
Legea interzice adăugarea altor elemente care ar putea induce în eroare asupra
naturii sau întinderii comerţului ori situaţiei comerciantului. Sunt admise însă, menţiunile
care sunt menite să arate mai precis persoana comerciantului sau felul comerţului său
(art. 31 alin. 2 din Legea nr. 26/1990 republicată).
Legea prevede că oficiul registrului comerţului are obligaţia să refuze înscrierea
unei firme care, fără a introduce elemente de deosebire, poate produce confuzie cu alte
firme înregistrate (art. 39 alin. 1 din Legea nr. 26/1990 republicată).
Emblema66. Ca şi firma, emblema este un atribut de identificare în activitatea
comercială.
Potrivit art. 30 alin. 2 din Legea nr. 26/1990 republicată, emblema este semnul sau
denumirea care deosebeşte un comerciant de altul de acelaşi gen.
Această definiţie a emblemei este diferită de cea consacrată de reglementarea
existentă în perioada interbelică, potrivit căreia emblema era definită ca un semn sau o
denumire, care deosebeşte o întreprindere de alta.
Clientela şi vadul comercial. Clientela are un rol important pentru activitatea unui
comerciant; ea determină, prin număr, calitate şi frecvenţă, situaţia economică a
comerciantului, succesul sau insuccesul acestuia. De aceea, clientela apare ca un
element indispensabil al fondului de comerţ, iar după unii autori, chiar principalul element
al fondului de comerţ.
Cu toată importanţa pe care o are clientela în activitatea comerciantului, legea nu
cuprinde o reglementare referitoare la aceasta.
Clientela este definită ca totalitatea persoanelor fizice şi juridice care apelează în
mod obişnuit la acelaşi comerciant, adică la fondul de comerţ al acestuia, pentru
procurarea unor mărfuri şi servicii.
Clientela se află într-o strânsă legătură cu vadul comercial, care este definit ca o
aptitudine a fondului de comerţ de a atrage publicul. Această potenţialitate a fondului de
comerţ este rezultatul unor factori multipli care se particularizează în activitatea fiecărui
comerciant. Asemenea factori sunt: locul unde se află amplasat localul, calitatea
mărfurilor oferite clienţilor, preţurile practicate de comerciant, comportarea personalului
comerciantului în raporturile cu clienţii, abilitatea în realizarea reclamei comerciale,
influenţa modei etc.
Dreptul de proprietate industrială. Fondul de comerţ poate cuprinde şi anumite
drepturi de proprietate industrială.
În doctrină, obiectele dreptului de proprietate industrială se împart în două
categorii: creaţii noi şi semne noi. Din categoria creaţiilor noi fac parte: investiţiile, know-
how-ul, desenele şi modelele industriale şi modelele de utilitate. În categoria semnelor
noi intră: mărcile de fabrică, de comerţ şi de serviciu, denumirile de origine şi indicaţiile
de provenienţă.
Mărcile de fabrică, de comerţ şi de serviciu sunt semne distinctive folosite de
agenţii economici pentru a deosebi produsele, lucrările şi serviciile lor de cele identice
sau similare ale altor agenţi economici. Titularul dreptului la marcă are dreptul exclusiv de
a folosi sau exploata semnul ales ca marcă, precum şi dreptul de a interzice folosirea
aceluiaşi semn de către alţii67.
Drepturile de autor. Fondul de comerţ poate să cuprindă şi anumite drepturi de
autor rezultate din creaţia ştiinţifică, literară sau artistică.
Titularul fondului de comerţ, în calitate de autor sau de dobânditor al drepturilor
patrimoniale de autor, are dreptul de reproducere şi difuzare, de reprezentare sau folosire
în alt mod a operei şi, în consecinţă, dreptul la foloasele patrimoniale corespunzătoare68.
Valorificarea drepturilor patrimoniale de autor are loc în condiţiile prevăzute de
lege.
66
Regimul juridic al emblemelor este reglementat în Legea nr. 26/1990 privind registrul comerţului,
aşa cum a fost modificată prin Legea nr. 161/2003.
67
A se vedea Yolanda Eminescu, Tratat de proprietate industrială, vol. II, Semne distinctive,
Editura Academiei, Bucureşti, 1983, p. 109-110.
68
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept Civil, Drepturile de creaţie intelectuală, Succesiunile (citat în
continuare Drept civil...), Ed. Didactică şi Pedagogică, Bucureşti, 1971, p. 50-52.
44
3. Actele juridice privind fondul de comerţ
Fondul de comerţ, ca bun unitar, precum şi elementele sale componente pot face
obiectul unor acte juridice: vânzare-cumpărare, locaţiune, gaj etc.
Vânzarea-cumpărarea fondului de comerţ. Contractul de vânzare-cumpărare
poate avea ca obiect fondul de comerţ, ca bun unitar, sau elemente componente ale
acestuia.
În principiu, vânzarea priveşte fondul de comerţ ca bun mobil unitar, cu toate
elementele care îl compun. Acest lucru trebuie subînţeles, chiar dacă nu există o
stipulaţie expresă în acest sens. Soluţia se justifică prin aceea că fondul de comerţ
reprezintă un ansamblu de elemente legate între ele prin destinaţia lor, de a servi la
desfăşurarea comerţului.
Transmiterea fondului de comerţ ca aport în societatea comercială. Fondul de
comerţ poate face obiectul unui aport într-o societate comercială la a cărei constituire
participă titularul fondului. Deci, titularul fondului de comerţ, dorind să devină asociat într-
o societate comercială, se obligă să contribuie la formarea capitalului social al societăţii
prin transmiterea către societate a fondului de comerţ. Potrivit legii, titularul poate
transmite dreptul de proprietate ori numai dreptul de folosinţă asupra fondului de comerţ.
Locaţiunea fondului de comerţ. Fondul de comerţ poate face obiectul unui
contract de locaţiune69.
În temeiul contractului de locaţiune, proprietarul fondului, în calitate de locator,
transmite locatarului folosinţa asupra fondului de comerţ.
În lipsa unei stipulaţii contrarii, dreptul de folosinţă priveşte, ca şi în cazul vânzării,
toate elementele fondului de comerţ.
Ca efect al contractului, locatarul are dreptul să continue exercitarea comerţului
sub firmă proprie, exploatând fondul de comerţ. Locatarul va putea să continue activitatea
şi sub firma anterioară, menţionând în cuprinsul ei calitatea de posesor, dacă locatorul a
consimţit expres (art. 41 alin. 1 din Legea nr. 26/1990 republicată).
Gajul asupra fondului de comerţ. Fondul de comerţ poate face obiectivul unui
contract de gaj.
O condiţie a constituirii gajului o reprezintă, aşa cum prevede Codul civil, remiterea
lucrului către creditor. Această remitere materială a bunului este menită să confere
creditorului posibilitatea de a-şi exercita drepturile sale asupra bunului (dreptul de
retenţie, dreptul de urmărire şi dreptul de preferinţă), precum şi ca mijloc de publicitate.
Pentru a stimula desfăşurarera activităţii comerciale cu ajutorul creditului, prin lege
a fost consacrat şi gajul fără deposedare. În acest sens, art. 480 C.com. reglementează
gajul asupra produselor solului, materialelor în stare de fabricaţie, sau fabricate şi aflate
în depozite. În aceste cazuri, gajul se consideră constituit ca efect al contractului, care
trebuie să prevadă natura, calitatea şi locul unde se află bunurile, fără remiterea lor
materială.
Fondul de comerţ, fiind considerat un bun mobil, poate forma obiectul contractului
de gaj. Dar, remiterea fondului de comerţ către creditor ar avea drept consecinţă
imposibilitatea continuării comerţului de către comerciantul debitor. În cazul în care
creditorul nu ar putea ori nu ar voi să continue comerţul, remiterea fondului de comerţ ar
echivala cu încetarea activităţii comerciale a debitorului.
Întrucât interesul economic pledează pentru continuarea comerţului de către
comerciantul debitor, iar Codul comercial nu a consacrat gajul fără deposedare privitor la
fondul de comerţ, doctrina şi jurisprudenţa au imaginat procedeul tehnic al remiterii
simbolice a detenţiuni fondului de comerţ. Acest lucru se realizează prin predarera către
creditor a titlurilor şi documentelor privind fondul de comerţ; de exemplu, contractul de
vânzare-cumpărare ori contractul de locaţiune a fondului de comerţ, brevetul de invenţie
etc.
1. Noţiuni generale
În realizarea activitătii lor, comercianţii operează cu anumite persoane care, fie le
reprezintă interesele, fie le facilitează efectuarea unor operaţiuni comerciale70.
69
O varietate specială a locaţiunii fondului de comerţ o constituie locaţia gestiunii reglementată de
Legea nr. 15/1990 şi Hotărârea Guvernului nr. 1228/1990.
45
Astfel, există anumite persoane prin intermediul cărora comercianţii încheie actele
juridice comerciale. Aceste persoane se află în raporturi de muncă cu comercianţii şi sunt
salarizate de aceştia. Întrucât ele depind de comercianţi, doctrina le denumeşte auxiliari
dependenţi. Potrivit Codului comercial, din această categorie fac parte: prepuşii, comişii
pentru negoţ şi comişii călători pentru negoţ. Apoi, există alte persoane care ajută pe
comercianţi în activitatea lor. Aceste persoane au calitatea de comerciant şi deci sunt
independente faţă de comercianţii cu care cooperează. De aceea, ele sunt denumite
auxiliari autonomi. Intră în această categorie: mijlocitorii şi agenţii comerciali.
Activitatea desfăşurată de auxiliarii comercianţilor implică anumite raporturi de
reprezentare între comercianţi şi auxiliarii lor. Datorită acestui fapt, pentru a putea
înţelege natura activităţii auxiliarilor comercianţilor, este necesară, mai întâi, o analiză a
instituţiei reprezentării, după care se poate trece la examinarea statutului celor două
categorii de auxiliari ai comercianţilor.
2. Reprezentarea
A. Noţiunea reprezentării
B. Condiţiile reprezentării
70
A se vedea S.D. Cărpenaru, op. cit., p. 127-136.
71
A se vedea I.L. Georgescu, op. cit., vol. I, p. 604-633.
46
a primit împuternicirea. Mai mult, reprezentantul trebuie să aducă la cunoştinţa terţului
calitatea sa de reprezentant (contemplatio domini).
Numai dacă există intenţia de a reprezenta efectele juridice ale actului încheiat
între reprezentant şi terţ se vor produce în persoana reprezentatului. Dacă reprezentantul
nu a acţionat cu intenţia de a reprezenta şi nu a făcut cunoscută calitatea sa de
reprezentant al altei persoane (reprezentatul), el va deveni personal obligat faţă de terţ.
Intenţia de a reprezenta poate fi expresă sau tacită; ea poate rezulta din declaraţia
expresă a reprezentantului sau din anumite fapte şi împrejurări ale încheierii actului
juridic (ex factis et rebus).
Voinţa valabilă a reprezentantului. În baza împuternicirii primite reprezentantul
încheie actul juridic cu terţul. La încheierea actului reprezentantul manifestă voinţa sa
proprie, chiar dacă o face din însărcinarea în numele şi pe seama reprezentatului
(nomine alieno).
C. Efectele reprezentării
D. Încetarea reprezentării
3. Prepuşii comercianţilor
Noţiunea de prepus. În dreptul comercial, noţiunea de prepus are un sens bine
determinat. Art. 392. C. com. dispune: “Prepus este acela care este însărcinat cu
comerţul patronului său, fie în locul unde acesta îl exercita, fie în alt loc.”72
Din dispoziţiile citate rezultă că o persoană are calitatea de prepus al
comerciantului, dacă îndeplineşte două condiţii.
În primul rând, persoana în cauză este însărcinată cu comerţul patronului său,
adică este împuternicită să efectueze toate operaţiunile pe care le reclamă exercitarea
comerţului. Deci prepusul este împuternicit să conducă întreaga activitate comercială şi
să îl reprezinte pe patron în toate actele comerciale.
În al doilea rând, împuternicirea dată priveşte activitatea comercială la locul unde
comerciantul îşi exercită comerţul, adică acolo unde îşi are sediul, sau în alt loc
determinat (de exemplu, locul unde se află o sucursală).
Obligaţiile şi răspunderile prepusului. Întrucât puterile de reprezentare ale
prepusului se deosebesc de cele ale unui reprezentant obişnuit, legea prevede în sarcina
sa obligaţii specifice, a căror nerespectare atrage răspunderea.
Potrivit legii, prepusul are unele obligaţii care fac parte din categoria obligaţiilor
profesionale ale comercianţilor. Instituirea acestor obligaţii în sarcina prepusului se
72
În dreptul german, prepusul este denumit şi procurist.
47
explică prin aceea că, înlocuindu-l pe comerciant în comerţul său, prepusul trebuie să
îndeplinească obligaţiile profesionale care revin comerciantului.
Astfel, prepusul este obligat să ţină, cu respectarea dispoziţiilor legii, registrele de
contabilitate ale comerciantului. În caz de nerespectare a obligaţiei, prepusul este
culpabil de bancrută simplă şi este sancţionat în condiţiile legii (art. 883 C. com.).
Încetarea calităţii de prepus. Calitatea de prepus încetează prin revocarea
împuternicirii, renunţarea prepusului, prin moartea, interdicţia, insolvabilitatea şi falimentul
comerciantului sau prepusului, în condiţiile arătate.
Cât priveşte revocarea prepusului, pentru a fi opozabilă terţilor, ea trebuie să fie
transcrisă, afişată şi publicată, la fel ca şi investirea cu calitatea de prepus.
48
Cum se poate observa, însărcinarea dată de comerciant poate avea un obiect
diferit: să trateze afaceri comerciale sau să facă operaţiuni comerciale73. În funcţie de
obiectul însărcinării se stabilesc puterile comişilor călători.
6. Mijlocitorii
În activitatea comercială, un anumit rol îl au mijlocitorii, cunoscuţi şi sub denumirea
de samsari ori misiţi.
Trebuie arătat ca, deşi Codul comercial consacră activitatea de mijlocire printre
faptele de comerţ (art. 3 pct. 12), totuşi, el nu reglementează condiţia juridică a
mijlocitorului şi nici contractul de mijlocire. În absenţa unor dispoziţii legale, îşi vor găsi
aplicarea principiile generale ale dreptului comercial şi dreptului civil.
Activitatea mijlocitorilor74. Mijlocirea este o activitate prin care o persoană,
denumită mijlocitor, urmăreşte să pună faţă în faţă două persoane care vor să încheie o
afacere şi graţie diligenţelor sale, să le determine să încheie contractul avut în vedere.
Activitatea mijlocitorului are la bază contractul de mijlocire intervenit între mijlocitor
şi părţi ori numai una dintre ele. Un atare contract se bazează pe însărcinarea dată
mijlocitorului sau acceptarea de către părţi a demersurilor mijlocitorului.
Dacă, urmare activităţii depuse de mijlocitor, părţile încheie contractul avut în
vedere, mijlocitorul are dreptul la o remuneraţie, de la ambele părţi ori numai de la una
dintre ele, după caz.
Dreptul la remuneraţie se naşte numai dacă părţile au încheiat contractul, iar
încheierea lui este rezultatul diligenţelor mijlocitorului.
7. Agenţii de comerţ
Noţiunea de agent de comerţ. Un comerciant care doreşte să-şi extindă afacerile
în alte localităţi are posibilitatea să facă acest lucru prin deschiderea unei sucursale în
localitatea respectivă (condusă de un prepus al său) ori să trimită acolo comişi călători
pentru negoţ. În ambele cazuri, comerciantul trebuie să folosească un salariat al său şi să
facă cheltuieli. În plus, posibilităţile de supraveghere a acestor salariaţi sunt limitate.
Pentru comerciant este mai avantajos să apeleze la serviciile unei persoane din
localitatea respectivă, care are ca profesiune tratarea şi încheierea de afaceri comerciale.
O asemenea persoană este denumită agent comercial.
Deci o asemenea activitate de intermediere prezintă interes şi este folosită în
practică, ea nu este reglementată de Codul comercial. De aceea, condiţia juridică a
agentului comercial a fost definită pe baza principiilor generale ale reprezentării.
Puterile agentului de comerţ. Agentul de comerţ poate fi împuternicit de un
comerciant să trateze afaceri comerciale ori să trateze şi să încheie afaceri comerciale75.
73
Însărcinarea comisului călător pentru negoţ cu desfacerea mărfurilor patronului unor comercianţi
nu conferă comisului călător pentru negoţ calitatea de comerciant (Cas. III, dec. nr. 312/1938 în
Practica judiciară în materie comercială, vol. I, p. 137).
74
A se vedea C. Vivante, Principii de drept comercial, Ed. Cartea Românească, Bucureşti, 1928,
p. 48.
75
A se vedea I.L. Georgescu, op. cit., vol. I, p. 652-653.
49
TESTE DE AUTOEVALUARE
7. Societăţile comerciale:
a. devin comercianţi;
b. se nasc comercianţi;
c. nu sunt comercianţi;
d. devin necomercianţi.
9. Organizaţiile cooperatiste:
a. urmăresc nonprofitul;
b. urmăresc acţiuni de binefacere;
c. urmăresc obţinerea de profit;
d. au un regim juridic mixt.
50
a. în toate cazurile;
b. numai în anumite situaţii;
c. dacă emite chitanţe;
d. dacă are un obiect de activitate comercial.
51
20. Fondul de comerţ, per ansamblu, este un bun:
a. mobil.
b. imobil;
c. corporal;
d. nepatrimonial.
52
SOCIETĂŢILE COMERCIALE
Cuvânt introductiv
Autorii
53
CAPITOLUL IV
SOCIETĂŢILE COMERCIALE
76
M. de Juglart, B. Ippolito, op. cit., p. 6-10.
77
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 138-161.
78
A se vedea C. Tomulescu, Drept privat român, Tipografia Universităţii Bucureşti, 1972, p. 292.
54
militarii, deţinători de mari capitaluri, nu puteau să acorde împrumuturi cu dobândă
comercianţilor, datorită interdictiei impuse de dreptul canonic, respectiv incompatibilităţii
cu rangul de nobil sau militar.
Pentru a eluda aceste oprelişti, comercianţii au folosit contractul de commenda. În
temeiul acestui contract, o persoană (sau mai multe persoane) denumită commendator,
încredinţează unei alte persoane (comerciant) numită tractor, o sumă de bani ori o
cantitate de mărfuri pentru a face comerţ în alte ţări, urmând ca beneficiile să se împartă
între ele.
Prin folosirea acestui contract, creditorul (împrumutătorul de fonduri) devine
asociat al comerciantului. Pentru creditor, riscul este limitat la suma ori bunurile puse în
joc.
În scopul protejării terţilor, sumele de bani şi bunurile puse în comun de către
asociaţi constituie un patrimoniu distinct şi care are drept titular persoana juridică,
recunoscută ca atare de către autorităţi.
Această instituţie a fost folosită şi în Franţa, sub numele de contract de command.
Ea a fost reglementată, pentru prima oară, prin Ordonanţa lui Ludovic al XIV-lea privind
comerţul terestru din 1673, sub denumirea de societate în comandită.
În secolul al XVII-lea apar primele societăti pe acţiuni. Înfiinţarea acestor societăţi
este legată de expansiunile coloniale ale unor ţări maritime, ca Olanda, Anglia şi Franţa.
Au luat fiinţă Compania Olandeză a Indiilor Orientale (1602), Compania Olandeză a
Indiilor Occidentale (1621), Compania Insulelor Americii (1626) pentru colonizarea
Insulelor Martinica şi Guadelup, Compania Noii Franţe (1628) pentru colonizarea
Canadei etc.
Perioada modernă. Prima reglementare sistematică şi cuprinzătoare a societăţilor
comerciale o reprezintă Codul comercial francez din 1807. El conţinea dispoziţii privind
formele de societate existente în activitatea comercială.
Astfel, o formă de societate cunoscută sub numele de société generale este
consacrată sub denumirea de societate în nume colectiv. Societatea are personalitate
juridică, iar asociaţii au o răspundere nelimitată şi solidară pentru toate obligaţiile
societăţii.
Apoi, pe baza contractului de command se reglementează societatea în
comandită. Această societate cuprinde două categorii de asociaţi: comanditaţii, care au o
răspundere nelimitată şi solidara, şi comanditarii, care răspund numai în limita
contribuţiilor lor.
În sfârşit, preluând principiile care reglementau marile companii coloniale, Codul
comercial francez reglementează societatea anonimă, cu cele două forme ale sale:
societatea pe acţiuni şi societatea în comandită pe acţiuni.
Aceste forme ale societăţilor comerciale au fost preluate de reglementările din alte
ţări, ca Italia, Olanda, Belgia, Spania etc. Ele au fost consacrate şi de Codul comercial
român din 1887, prin intermediul Codului comercial italian din 1882, care i-a servit ca
model.
79
Legea nr. 31/1990, aşa cum a fost modificată prin Legea nr. 161/2003, republicată în M. Of.
nr. 1066/17.11.2004.
55
nume colectiv, societatea în comandită simplă, societatea pe acţiuni, societatea în
comandită pe acţiuni şi societatea cu răspundere limitată.
Ca mod de reglementare, Legea nr. 31/1990 republicată cuprinde reguli generale
aplicabile oricărei societăţi comerciale, precum şi reguli speciale privind fiecare formă
juridică de societate comercială.
Caracterul de reglementare generală a societăţilor comerciale, pe care îl are Legea
nr. 31/1990 republicată, se manifestă sub mai multe aspecte.
În primul rând, ea priveşte orice societate comerciala, indiferent de obiectul ei de
activitate. În temeiul legii, activităţile care nu pot face obiectul unei societăţi comerciale se
stabilesc prin hotărâre a guvernului (art. 287 din Legea nr. 31/1990 republicată).
În al doilea rând, Legea nr. 31/1990 republicată se aplică şi societăţilor comerciale
cu participare străină. Această reglementare se completează cu dispoziţiile privind
regimul investiţiilor străine80.
Noţiuni generale
Nici Legea nr. 31/1990 republicată şi nici Codul comercial nu cuprinde o definiţie a
societăţii comerciale. Într-o asemenea situaţie trebuie să apelăm la dispoziţiile Codului
civil, care reglementează contractul de societate, adică societatea civilă. Aceste dispoziţii
legale, întregite cu unele elemente cuprinse în Legea nr. 31/1990 republicată, permit
definirea societăţii comerciale.
80
A se vedea: Ordonanţa de Urgenţă a Guvernului nr. 31/1997 şi Ordonanţa de Urgenţă nr.
92/1997 (abrogate).
81
Contractul de societate mai este denumit şi pact social.
56
În primul rând, asociaţii convin să pună ceva în comun, adică fiecare asociat să
aducă anumite bunuri în societate. Această contribuţie a asociaţilor poartă denumirea de
aport sau miză.
În al doilea rând, asociaţii pun laolaltă anumite bunuri cu intenţia de a colabora în
desfăşurarea activităţii comerciale.
În al treilea rând, activitatea comercială se realizează în vedere obţinerii şi
împărţirii beneficiilor rezultate.
Deci, trei sunt elementele specifice contractului de societate care stă la baza
societăţii comerciale: aporturile asociaţilor, intenţia de a exercita în comun o activitate
comercială, precum şi împărţirea beneficiilor.
Prin aceste elemente, contractul de societate se deosebeşte de alte contracte,
cum sunt contractul de vânzare-cumpărare, locaţiune, împrumut etc.
Aceste elemente sunt indispensabile pentru existenţa contractului de societate; în
absenţa unuia dintre ele, contractul nu va fi nul, dar el nu va fi un contract de societate82.
82
A se vedea D.D. Gerota, op. cit., p. 37; I.L. Georgescu, op. cit., vol. II, p. 75; S.D. Cărpenaru,
Drept..., op. cit., p. 151 şi urm.
83
Bunul care constituie obiectul aportului trebuie să aparţină asociatului. Asociatul nu poate aduce
ca aport un bun care este proprietate publică (C.S.J., secţ. com., dec. nr. 117/1992, în Dreptul
nr. 5-6/1993, p. 138) ori proprietate a unei cooperative (C.S.J., secţ. com., nr. 128/1993, în Dreptul
nr. 8/1994, p. 94).
84
În situaţiile în care investiţiile străine în România se realizează sub forma unor societăţi
comerciale în asociere cu persoane fizice sau juridice române, asociaţii români pot constitui, cu titlu
de aport la capitalul social, dreptul de proprietate sau alte drepturi reale asupra terenului ori a altor
imobile necesare, pe toată durata societăţii comerciale.
57
Aportul în creanţe se consideră liberat numai după ce societatea a obţinut plata
sumei de bani care face obiectul creanţei85.
c) Aportul în industrie. În terminologia legii, aportul în industrie constă în munca
sau activitatea pe care asociatul promite să o efectueze în societate, având în vedere
competenţa şi calificarea sa86.
Aportul în prestaţii în muncă este permis numai asociaţilor din societatea în nume
colectiv şi asociaţilor comanditaţi din societatea în comandită (art. 16 alin. 5 din Legea nr.
31/1990 republicată)87.
Un atare aport nu este cuprins în capitalul social, deoarece el nu poate constitui un
element al gajului general al creditorilor societăţii. Totuşi, în schimbul aportului în prestaţii
în muncă, asociatul are dreptul să participe la împărţirea beneficiilor şi a activului social
şi, totodată, are obligaţia să participe la pierderi. În acest scop, aportul în prestaţii în
muncă trebuie evaluat şi precizat în actul constitutiv.
Obligaţia de a constitui aportul şi executarea ei. Pentru constituirea societăţii,
fiecare asociat este ţinut să contribuie la formarea patrimoniului societăţii. De aceea, în
actul constitutiv trebuie să se arate aportul fiecărui asociat.
85
Conform art. 84 din Legea nr. 31/1990 republicată, asociatul care a depus ca aport una sau mai
multe creanţe nu este liberat cât timp societatea nu a obţinut plata sumei pentru care au fost aduse.
Dacă plata nu s-a putut obţine prin urmărirea debitorului cedat, asociatul, în afară de daune,
răspunde de suma datorată, cu dobânda legală din ziua scadenţei creanţelor. Prin art. 16 alin. 3 din
lege se instituie interdicţia aporturilor în creanţe la societăţile pe acţiuni care se constituie prin
subscripţie publică şi la societăţile în comandită pe acţiuni sau cu răspundere limitată.
86
Un aport în muncă îl poate constituie şi know-how-ul. A se vedea Lamy, Sociétés commerciales,
Paris, 1995, nr. 243. În societăţile cu participare străină, aportul poate consta în servicii, cunoştinţe
şi management din partea investitorului străin.
87
Prestaţiile în muncă nu pot constitui aport la formarea sau majorarea capitalului social – art. 16
alin. 4 din Legea nr. 31/1990 republicată.
88
Conform art. I, pct. 1 din Legea nr. 302/2005 pentru modificarea şi completarea Legii nr. 31/1990,
se modifică art. 10 din legea societăţilor comerciale după cum urmează: Capitalul social al societăţii
pe acţiuni şi al societăţii în comandită pe acţiuni nu poate fi mai mic de 25.000 euro, în echivalent
lei, calculat la cursul de schimb comunicat de Banca Naţională a României la data subscrierii.
Potrivit art. II alin. 1 şi 2, în termen de un an de la data intrării în vigoare a prezentei legi, societăţile
pe acţiuni şi societăţile în comandită pe acţiuni la care nivelul capitalului social este inferior valorii
prevăzute la pct. 1 al art. I au obligaţia majorării, potrivit legii, a capitalului social la o valoare de
minimum 25.000 euro, în echivalent lei, calculat la cursul de schimb comunicat de Banca Naţională
a României la data subscrierii. De la data expirării termenului prevăzut la alin. 1, Oficiul Naţional al
Registrului Comerţului va solicita tribunalelor dizolvarea societăţilor pe acţiuni şi a societăţilor în
comandită pe acţiuni care nu şi-au îndeplinit obligaţia de majorare a capitalului social în limita
prevăzută de lege.
58
Întrucât capitalul social este fix pe întreaga durată a societăţii, în cazul în care el se
diminuează sub o anumită limita, datorită folosirii sale în desfăşurarea activităţii, legea
prevede obligaţia reîntregirii sau reducerii capitalului social, mai înainte de a se putea
face vreo repartizare sau distribuire de beneficii (art. 69 din Legea nr. 31/1990
republicată).
În privinţa capitalului social, legea distinge între capitalul subscris şi capitalul
vărsat.
Capitalul subscris reprezintă valoarea totală a aporturilor pentru care asociaţii s-au
obligat să contribuie la constituirea societăţii. Capitalul subscris coincide cu capitalul
social.
Capitalul vărsat este valoarea totală a aporturilor efectuate şi care au intrat în
patrimoniul societăţii. În anumite cazuri, legea stabileşte condiţii privind vărsarea
capitalului; în cazul societăţii pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni, la constituirea
societătii, capitalul vărsat de fiecare acţionar nu va putea fi mai mic de 30% din cel
subscris, dacă prin lege nu se prevede altfel. Restul de capital social va trebui vărsat în
termen de 12 luni de la înmatricularea societăţii (art. 8 lit. d din Legea nr. 31/1990
republicată).
Capitalul social al societăţii este divizat în anumite fracţiuni, denumite diferit după
forma juridică a societăţii: părţi de interes89, în cazul societăţii în nume colectiv şi
societăţii în comandită simplă; părţi sociale, în cazul societăţii cu răspundere limitată;
acţiuni în cazul societăţii pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni.
Asociaţii dobândesc în schimbul aportului un număr de părţi de interes, părţi
sociale sau acţiuni corespunzător valorii aportului fiecăruia (art. 7 lit. d şi art. 8 lit. e din
Legea nr. 31/1990 republicată).
Patrimoniul societăţii. Noţiunea de patrimoniu al societăţii sau de patrimoniu
social este distinctă de cea de capital social.
În lumina principiilor dreptului civil, patrimoniul societăţii îl constituie totalitatea
drepturilor şi obligaţiilor cu valoare economică aparţinând societăţii.
Patrimoniul social cuprinde activul social şi pasivul social, care se evidenţiază în
bilanţul societăţii cu respectarea dispoziţiilor legale contabile.
Activul social (denumit şi fond social) cuprinde bunurile aduse ca aport în societate
şi cele dobândite în cursul activităţii societăţii90.
Pasivul social cuprinde obligaţiile societătii, indiferent de natura lor.
89
Art. 87 din Legea nr. 31/1990 republicată, foloseşte denumirea de “aport de capital social”.
Această denumire este improprie, deoarece noţiunea de aport desemnează, fie obligaţia asociatului
de a aduce în societate o valoare patrimonială, fie chiar bunul care face obiectul obligaţiei.
90
În unele reglementări legale, activul social este denumit patrimoniu activ sau patrimoniu real.
91
Potrivit Ordonanţei Guvernului nr. 26/1995 privind impozitul pe dividende, dividendul include
orice distribuire în bani sau în natură, în favoarea asociaţilor, din profitul stabilit pe baza bilanţului
contabil şi a contului de profit şi pierderi (M. Of. nr. 201/1995) – în prezent respectiva O.G. a fost
arogată de către art. 298 din Legea nr. 571/2003 priind codul fiscal. Potrivit noii reglementări, prin
dividend înţelegem o distribuire în bani sau în natură, efectuată de o persoana juridică unui
participant la persoana juridică, drept consecinţă a deţinerii unor titluri de participare la acea
persoana juridică, exceptând urmatoarele:
a) o distribuire de titluri de participare suplimentare care nu modifică procentul de deţinere a
titlurilor de participare ale oricărui participant la persoana juridică;
b) o distribuire în bani sau în natură, efectuată în legatură cu răscumpărarea titlurilor de
participare la persoana juridica, alta decât răscumpărarea care face parte dintr-un plan de
răscumparare, ce nu modifică procentul de deţinere a titlurilor de participare al niciunui participant
la persoana juridică;
c) o distribuire ţn bani sau în natură, efectuată în legatură cu lichidarea unei persoane juridice;
d) o distribuire în bani sau în natură, efectuată cu ocazia reducerii capitalului social constituit
efectiv de catre participanţi.
59
Noţiunea de beneficii. În general, prin beneficii se înţelege un câştig evaluabil în
bani92.
Condiţiile de repartizare a beneficiilor. Realizarea ori nerealizarea de beneficii
poate fi stabilită numai la sfârşitul exerciţiului financiar, prin întocmirea situaţiilor
financiare anuale şi a contului de profit şi pierderi.
Pentru a putea fi repartizate, beneficiile trebuie să fie reale (art. 67 alin. 3 din
Legea nr. 31/1990 republicată). Aceasta înseamnă că trebuie să se fi înregistrat un
excedent, adică o sumă care să fie mai mare decât capitalul social, deoarece nu pot fi
distribuite beneficii din capitalul social.
Totodată, beneficiile trebuie să fie utile, adică să reprezinte beneficiile rămase
după întregirea capitalului social, când acesta s-a micşorat în cursul exerciţiului financiar.
Într-adevăr, potrivit art. 69 din Legea nr. 31/1990 republicată, dacă se constată o
micşorare a capitalului social, acesta va trebui reîntregit sau redus, mai înainte de a se
putea face vreo repartizare sau distribuire de beneficii.
Criterii de împărţire a beneficiilor. În privinţa împărţirii beneficiilor între asociaţi,
legea consacră libertatea asociaţilor de a decide. Potrivit Legii nr. 31/1990 republicată, în
actul constitutiv trebuie să se prevadă “partea fiecărui asociat la beneficii şi la pierderi”
(art. 7) sau “modul de distribuire a beneficiilor şi de suportare a pierderilor” (art. 8).
Principiul care guvernează înţelegerea asociaţilor decurge din însăşi finalitatea
societăţii; toţi asociaţii trebuie să primească beneficii şi să participe la suportarea
pierderilor.
Aceasta nu înseamnă că participarea la beneficii şi pierderi trebuie să fie neapărat
egală (egalitatea nu este sufletul contractului de societate).
Cum este şi firesc, criteriul care este avut în vedere este contribuţia asociaţilor la
formarea capitalului social al societăţii. Acestui criteriu i se pot aduce anumite corective
potrivit înţelegerii asociaţilor, în funcţie de anumite elemente relevante. Legea interzice
însă aşa-numitele clauze leonine, adică acele înţelegeri care favorizează unii asociaţi
(partea leului, din fabulă) în detrimentul celorlalţi. Art. 1513 C. civ. prevede că este nul
contractul de societate prin care un asociat îşi stipulează totalitatea câştigurilor. De
asemenea, este nul şi contractul prin care s-a convenit ca unul sau mai mulţi asociaţi să
fie scutiţi să participe la pierderi.
92
Asupra evoluţiei noţiunii de beneficiu, a se v edea M. De Juglart, B. Ippolito, op. cit., vol. II,
p. 81-83.
93
A se vedea D.D. Saguna, M.R. Nicolescu, Societăţile comerciale europene, Ed. Oscar Print,
Bucureşti, 1996.
94
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept.., op. cit., p. 162-166.
60
c) Societatea pe acţiuni este societatea al cărui capital social este împărţit în
acţiuni, iar obligaţiile sociale sunt garantate cu patrimoniul social; acţionarii răspund
numai în limita aportului lor.
d) Societatea în comandită pe acţiuni este societatea al cărui capital social este
împărţit în acţiuni, iar obligaţiile sociale sunt garantate cu patrimoniul social si cu
răspunderea nelimitată şi solidară a asociaţilor comanditaţi; asociaţii comanditari răspund
numai până la concurenţa aportului lor.
e) Societatea cu răspundere limitată este societatea ale cărei obligaţii sociale sunt
garantate cu patrimoniul social; asociaţii răspund numai în limita aportului lor.
95
Pentru o amplă analiză a se vedea O. Căpăţână, op. cit., în Dreptul nr. 9-12/1990 p. 9 şi urm.
61
răspundere limitată. În cazul acestei din urmă societăţi, legea desemnează aceste
diviziuni prin denumirea de părţi sociale.
Capitalul social este împărţit în acţiuni în cazul societăţii pe acţiuni şi societăţii în
comandită pe acţiuni (societăţi de capitaluri).
Între părţile de interes, respectiv părţile sociale, şi acţiuni există multe puncte
comune96.
Societăţi care emit titluri de valoare şi societăţi care nu pot emite asemenea
titluri. În raport cu existenţa ori inexistenţa posibilitătii de a emite titluri de valoare,
societăţile comerciale pot fi clasificate în societăţi care au dreptul să emită titluri de
valoare şi societăţi cărora li se interzic asemenea acte. În prima categorie intră societatea
pe acţiuni, societatea în comandită pe acţiuni. În cea de-a doua categorie sunt cuprinse
societatea în nume colectiv şi societatea în comandită simplă şi societatea cu răspundere
limitată.
Titlurile de valoare emise poartă denumirea de acţiuni.
Aceste titluri de valoare au un element comun: ele materializează dreptul
asociaţilor asupra unei fracţiuni din capitalul social. Totodată acţiunile fac parte din
categoria titlurilor de valoare negociabile.
Legea nr. 31/1990, în forma modificată şi completată cuprinde, în Titlul II, regulile
generale privind constituirea societăţilor comerciale.
Aşa cum am arătat, societatea comercială este, în esenţă, un contract şi, totodată,
o persoană juridică97.
La baza constituirii oricărei societăţi comerciale se află voinţa asociaţilor,
manifestată în condiţiile legii. Asociaţii se înţeleg să pună în comun anumite bunuri, să
desfăşoare o activitate comercială şi să împartă beneficiile. Deci, fundamentul societăţii
comerciale îl reprezintă actul constitutiv sau, în anumite cazuri, actele constitutive.
Societatea comercială dobândeşte personalitate juridică prin îndeplinirea unor
formalităţi cerute de lege. Aceste formalităţi se întemeiază pe actul constitutiv sau, după
caz, pe actele constitutive.
În cele ce urmează vom analiza regimul juridic al actelor constitutive ale societăţii,
după care vom examina formalităţile cerute pentru dobândirea personalităţii juridice. Vom
încheia cu cercetarea personalităţii juridice a societăţii comerciale şi efectele ei.
96
A se vedea I.L. Georgescu, op. cit., vol. II, p. 25-26.
97
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 167-179.
62
Menţionăm că societăţile comerciale organizate în baza Legii nr. 15/1990 au
fost înfiinţate prin actele organelor administative compe-tente şi funcţionează pe bază de
statut (art. 283 din Legea nr. 31/1990 republicată).
98
Asupra naturii juridice a contractului de societate care stă la baza constituirii societăţii
comerciale, a se vedea S. Neculaescu, M. Danil, Contractul de societate în Dreptul nr. 5-6 din
1994, p. 31-39. D.A. Popescu, Contractul de societate, Editura Lumina Lex, Bucureşti, p. 29-31.
99
Două sau mai multe persoane fizice sau juridice nu pot fi obligate prin hotărâre judecătorească
să devină asociaţi, iar hotărârea nu se poate substitui contractului de societate. A se vedea
D. Ciobanu, Inadmisibilitatea obligării prin ordonanţă preşedinţială a unei persoane fizice sau
juridice de a se asocia cu alte persoane fizice sau juridice, în Dreptul nr. 2/1992, p. 40.
63
delapidare, mărturie mincinoasa, dare sau luare de mită, precum şi pentru alte infracţiuni
prevăzute de lege (art. 6 alin. 2 din lege).
c) Viciile de consimţământ. Pentru a fi valabil, consimţământul dat la încheierea
contractului de societate trebuie să nu fie alterat de eroare, dol sau violenţă.
Eroarea nu produce nulitatea când cade asupra persoanei cu care s-a contractat,
afară de cazul când consideraţia persoanei este cauza determinantă pentru care s-a
încheiat contractul (art. 954 C. civ.). Nulitatea contractului de societate pentru eroare
asupra persoanei asociatului ar putea interveni în cazul unei societăţi de persoane, în
care caz la constituirea societăţii se au în vedere calităţile personale ale asociaţilor. În
cazul societăţilor de capitaluri, eroarea nu ar trebui să ducă la nulitatea contractului,
deoarece persoana asociatului nu are relevanţă pentru încheierea contractului.
Dolul duce la anularea contractului numai când manoperele dolosive emană de la
celalaltă parte contractantă (art. 960 C. civ.). În cazul contractului de societate, dolul
viciază consimţământul unui asociat numai dacă emană de la toţi ceilalţi asociaţi sau de
la persoane care reprezintă valabil entitatea colectivă şi are o anumită gravitate100, de
exemplu, folosirea unei situaţii financiare false pentru a determina la subscrierea
acţiunilor unei societăţi.
Violenţa este un viciu de consimţământ care nu se întâlneşte în practică. În cazul
în care s-ar ivi, vor fi aplicabile principiile dreptului comun (art. 955-959 C. civ.)
Capacitatea părţilor. O persoană fizică poate fi parte în contractul de societate
dacă are capacitatea pentru a încheia acest act juridic.
Referitor la capacitatea cerută pentru încheierea contractului de societate, în
doctrină nu există un punct de vedere unitar.
Pe baza reglementării în forma iniţială a Legii nr. 31/1990 republicată, pentru
încheierea contractului de societate, persoana fizică trebuie să aibă capacitatea cerută
de lege pentru încheierea actelor juridice, în condiţiile dreptului comun101. În prezent,
această concluzie are un temei legal. Art. 6 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 republicată
prevede că nu pot fi fondatori persoanele care, potrivit legii, sunt incapabile.
Aşadar, pentru încheierea contractului de societate, persoana fizică trebuie să aibă
capacitatea deplină de exerciţiu.
În privinţa persoanei puse sub curatelă, aceasta are capacitatea de a încheia un
contract de societate (art. 153 C. fam.).
În sfârşit, comerciantul supus procedurii reorganizării judiciare şi a falimentului nu
devine incapabil şi, deci, poate încheia un contract de societate. Dar, în cazul aplicării
procedurii falimentului, el pierde dreptul de a administra şi dispune de bunurile sale şi, în
consecinţă, este lipsit de posibilitatea de a efectua un aport în societate (art. 47 din
Legea nr. 85/2006 republicată).
Obiectul contractului. Noţiunea de obiect al contractului de societate are două
sensuri: cel al dreptului comun şi cel de obiect al societăţii102.
a) În sensul dreptului comun, obiectul convenţiilor este acela la care părţile se
obligă (art. 962 C. civ.). Deci, obiectul contractului de societate îl constituie prestaţiile la
care se obligă asociaţii. Aceste prestaţii se materializează în aporturile asociaţiilor, care
pot fi în numerar, în natură sau în industrie (în muncă sau prestări de servicii).
Obiectul contractului trebuie să fie determinat, licit şi moral. În cazul în care aportul
are ca obiect anumite prestaţii ale asociatului, se cere ca obiectul să fie posibil şi
personal.
b) În sensul limbajului curent al societăţilor comerciale, noţiunea de obiect al
contractului de societate desemnează activitatea societăţii sau, altfel spus, faptele de
comerţ pe care le va săvârşi societatea comercială.
Cauza contractului. În general, cauza ca o condiţie a contractului, este scopul
concret în vederea căruia se încheie actul juridic. Ea constituie elementul psihologic care
determină consimţământul şi explică motivul încheierii actului juridic.
În privinţa contractului de societate, existenţa cauzei, ca element esenţial al
contractului, este o problemă controversată.
100
A se vedea O. Căpăţână, op. cit., p. 164..
101
Soluţia fără a fi motivată a fost împărtăşită şi de O. Căpăţănă, Societăţile comerciale, op. cit.,
p. 163.
102
A se vedea G. Ripert, R. Roblot, op. cit., vol. I, p. 608.
64
Consecinţele nerespectării condiţiilor de fond ale contractului de societate.
În cazul nerespectării condiţiilor de fond, prevăzute de art. 948 C. civ, contractul de
societate este lovit de nulitate.
Finalitatea contractului de societate, aceea de a fi fundament al constituirii
societăţii comerciale, ca şi caracterul plurilateral al contractului determină anumite
particularităţi privind efectele nulităţii.
103
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept comercial român, II, Ed. Atlas Lex, Bucureşti, 1993, p. 45-46.
65
În cazul persoanelor fizice, în contract trebuie să se prevadă numele şi prenumele,
locul şi data naşterii, domiciliul şi cetăţenia asociaţilor şi C.N.P.
În cazul unor persoane juridice, trebuie să se arate denumirea, sediul şi
naţionalitatea persoanei juridice în cauză şi codul unic de înregistrare.
Clauzele privind identificarea viitoarei societăţi comerciale. Prin aceste clauze
se stabilesc denumirea, forma juridică şi sediul societăţii şi, dacă este cazul, emblema
societăţii.
a) Denumirea sau firma societăţii. Acest atribut de identificare se stabileşte cu
respectarea dispoziţiilor legale referitoare la regimul firmelor societăţilor comerciale (art.
30-43 din Legea nr. 26/1990 republicată).
b) Forma juridică a societăţii. Aceasta este una dintre formele de societate
reglementate de lege, pe care o aleg asociaţii (art. 2 din Legea nr. 31/1990 republicată).
c) Sediul societăţii. Ca atribut de identificare, sediul societăţii, denumit şi sediul
social, este locul care situează în spaţiu societatea comercială, ca subiect de drept. El
este stabilit de părţile contractante, având în vedere locul unde societatea îşi va
desfăşura activitatea comercială ori vor funcţiona organele sale.
d) Emblema societăţii. Acest element de identificare a societăţii are caracter
facultativ. El constă în semnul sau denumirea care deosebeşte un comerciant de altul de
acelaşi gen (art. 30 din Legea nr. 26/1990 republicată).
Clauze privind caracteristicile societăţii. Sunt avute în vedere clauzele privind
obiectul şi durata societăţii, precum şi capitalul social.
a) Obiectul societăţii. În contract trebuie să se indice obiectul societăţii sau obiectul
social. Legea cere să se arate obiectul de activitate al societăţii, cu precizarea domeniului
şi a activităţii principale.
Obiectul societăţiii nu trebuie formulat generic, ci trebuie stabilit concret, prin
arătarea activităţilor ce urmează a fi desfăşurate de către societate104.
b) Durata societăţii. Prin contract, asociaţii urmează să hotărască asupra duratei
societăţii. Ei se pot înţelege asupra unui termen în cadrul căruia să existe societatea ori
pot conveni ca durata societăţii să fie nelimitată.
Precizarea duratei societăţii prezintă interes practic; în cazul stabilirii unui termen,
la expirarea lui, societatea se dizolvă de drept; în cazul unei durate nelimitate, asociaţii
trebuie să precizeze condiţiile în care societatea de persoane va continua cu moştenitorii
asociatului decedat.
c) Capitalul social. În contractul de societate trebuie să se precizeze anumite
elemente legate de capitalul social.
Astfel, trebuie arătat care este capitalul social subscris şi capitalul vărsat. Se
înţelege că asociaţii trebuie să respecte plafoanele minime prevăzute de lege.
Apoi, trebuie menţionat aportul fiecărui asociat, în numerar sau alte bunuri,
valoarea lor şi modul evaluării, precum şi data la care se va vărsa întregul capital social
subscris.
În sfârşit, trebuie să se arate modul în care a fost divizat capitalul social, numărul
şi valoarea nominală a acţiunilor sau părţilor sociale, după caz, precum şi repartizarea
acestora între asociaţi.
Clauzele privind conducerea şi gestiunea societăţii. Potrivit legii, în contractul
de societate, asociaţii trebuie să prevadă unele elemente referitoare la administrarea
societăţii.
Asociaţii trebuie să stabilească persoanele, din rândurile asociaţilor ori din afara
societăţii, care vor administra şi reprezenta societatea, cu precizarea puterilor ce li s-au
conferit şi dacă ei urmează să le exercite împreună sau separat.
În cazul societăţii pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni, în contract trebuie să se
menţioneze numărul, numele, prenumele şi cetăţenia cenzorilor societăţii.
Clauzele privind sediile secundare ale societăţii. Dacă asociaţii doresc ca
societatea să aibă sedii secundare, contractul de societate trebuie să cuprindă anumite
menţiuni în acest sens.
În concepţia legii, sediile secundare sunt unităţi fără personalitate juridică ale
societăţii, care poartă denumirea de sucursale, agenţii sau reprezentanţe.
104
Obiectul societăţii trebuie concretizat pentru a se putea verifica dacă nu se încalcă legea
(C.S.J., secţ. com., dec. nr. 258/1992, în Revista de drept comercial nr. 5/1994, p. 76).
66
Clauze privind dizolvarea şi lichidarea societăţii. În contractul de societate
trebuie să se prevadă şi clauze privind încetarea existenţei societăţii. Asociaţii stabilesc
condiţiile în care societatea se va dizolva şi lichidată.
Cel mai adesea, cu privire la această problemă, asociaţii reproduc dispoziţiile
legale ori fac trimitere la ele.
105
În forma iniţială a Legii nr. 31/1990, a fost consacrată existenţa a două acte constitutive
distincte. În aceste condiţii s-a decis ca între cele două acte constitutive, contractul de societate
este principalul act constitutiv. În consecinţă nu s-a recunoscut calitatea de asociat unei
persoane care a semnat statutul, fără să semneze contractul de societate (C.S.J., secţ. com.,
dec. nr. 303/1994, în Dreptul nr. 2/1995, p. 73).
106
Statutul nu are caracter contractual în cazul societăţii cu răspundere limitată cu asociat unic şi
nici în cazul societăţilor comerciale înfiinţate în baza Legii nr. 15/1990.
107
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 180-194.
67
se realizează de către asociaţi, cu contribuţia notarului public, acolo unde legea prevede
în mod expres, a doua formalitate implică participarea organelor competente.
108
În actuala reglementare s-a renunţat la avizul consultativ al Camerei de Comerţ şi Industrie
teritorială cu privire la utilitatea societăţii, mărimii capitalului social faţă de scopul urmărit şi
onorabilităţii fondatorilor şi asociaţilor.
109
Conform art. 15 din Legea nr. 359/2004.
68
desfăşurarea activităţii, în termen de 3 zile de la emiterea acestuia, pentru a fi înregistrat
din oficiu în registrul comerţului.110
Controlul legalităţii înmatriculării societăţii. În temeiul art. 37 din Legea nr.
31/1990 republicată, controlul legalităţii actelor sau faptelor care, potrivit legii, se
înregistrează în registrul comerţului se exercită de către justiţie prin judecătorul delegat la
oficiul registrului comerţului.
Deci, înmatricularea societăţii este supusă controlului de legalitate, care este
realizat de către judecătorul delegat. Obiectul controlului de legalitate îl reprezintă
respectarea normelor imperative privind constituirea societăţilor comerciale.
Astfel, judecătorul delegat examinează actul sau actele constitutive, în privinţa
condiţiilor de fond şi de formă prevăzute de lege.
Apoi, se verifică respectarea cerinţelor legale privind cuprinsul actului constitutiv
(numărul asociaţilor, capitalul social, subscris şi vărsat, aporturile asociaţilor, obiectul
societăţii etc.)111.
De asemenea, se verifică existenţa sediului societătii, care este esenţial pentru
existenţa societăţii ca persoană juridică.
În sfârşit, judecătorul delegat verifică existenţa şi valabilitatea actelor anexate
cererii de înmatriculare.
În acţiunea de verificare a legalităţii înmatriculării societăţii, judecătorul delegat are
dreptul să dispună administrarea de dovezi şi efectuarea unei expertize.
Legea prevede că, în cazul unei societăţi pe acţiuni, dacă există aporturi în natură,
avantaje rezervate fondatorilor, operaţiuni încheiate de fondatori în contul societăţii ce se
constituie şi pe care aceasta urmează să le ia asupra sa, judecătorul delegat numeşte, în
termen de 5 zile de la înregistrarea cererii de înmatriculare unul sau mai mulţi experţi.
Încheierea de înmatriculare. În cazul când cerinţele legale privind constituirea
societăţii sunt îndeplinite, judecătorul delegat va da o încheiere, prin care va autoriza
constituirea societăţii şi va dispune înmatricularea ei în registrul comerţului (art. 40 din
Legea nr. 31/1990 republicată).
Judecătorul delegat trebuie să pronunţe încheierea în termen de 5 zile de la data
îndeplinirii cerinţelor legale privind înmatricularea societăţii.
Încheierea de înmatriculare va cuprinde, după caz, menţiunile actului constitutiv
prevăzute de art. 7 şi 8 din Legea nr. 31/1990 republicată.
În cazul când cerinţele legale privind constituirea societăţii nu sunt îndeplinite,
judecătorul delegat va respinge, prin încheiere, motivat, cererea de înmatriculare, afară
de cazul când neregularităţile sunt înlăturate în condiţiile art. 46 din Legea nr. 31/1990
republicată.
Încheierea judecătorului delegat privind înmatricularea societăţii este supusă
numai recursului (art. 60 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Termenul în care se poate exercita calea de atac a recursului este de 15 zile de la
data pronunţării încheierii pentru părţi şi de la data publicării încheierii în Monitorul Oficial,
Partea a IV-a, pentru orice alte persoane interesate.
Recursul se depune şi se menţionează în registrul comerţului unde s-a făcut
înregistrarea cererii de înmatriculare. Oficiul registrului comerţului are obligaţia ca, în
termen de 3 zile de la data depunerii recursului, să îl înainteze la curtea de apel în a cărei
rază teritorială se află sediul societăţii.
Motivele recursului pot fi depuse cu cel puţin două zile înaintea termenului de
judecată (art. 60 alin. 4 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Efectuarea înmatriculării societăţii în registrul comerţului. Înmatricularea
dispusă prin încheierea judecătorului delegat se efectuează în termen de 24 de ore de la
data pronunţării încheierii judecătorului delegat prin care se autorizează înmatricularea
(art. 41 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Pe data înmatriculării în registrul comerţului, societatea se consideră constituită112.
Ca efect al înmatriculării, societatea devine persoană juridică. În acest sens, art. 41 din
Legea nr. 31/1990 republicată dispune: “Societatea comercială este persoană juridică de
la data înmatriculării în registrul comerţului”.
110
Art. 173 alin. 1 şi 2 din Legea nr. 359/2004.
111
C.S.J., secţ.com., dec. nr. 122/1994, în Dreptul nr. 12/1994, p. 76.
112
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 179-181.
69
Potrivit legii, persoanele desemnate ca reprezentanţi ai societăţii sunt obligate să
depună la oficiul registrului comerţului semnăturile lor (art. 45 din Legea nr. 31/1990
republicată).
Publicarea privind constituirea societăţii. Constituirea societăţii comerciale
trebuie adusă la cunoştinţă celor interesaţi.
Pe lângă publicarea încheierii judecătorului delegat, la cererea şi pe cheltuiala
părţilor, se poate publica şi actul constitutiv al societăţii, integral sau în extras. În acest
caz, actul constitutiv, vizat de judecătorul delegat, se publică în acelaşi Monitor Oficial al
României.
Neîndeplinirea cerinţelor legale privind publicitatea constituirii societăţii comerciale
are drept consecinţă inopozabilitatea faţă de terţi, a înmatriculării societăţii în condiţiile
prevăzute de lege.
113
Idem, p. 195-196.
114
Pentru a se evita confuziile din trecut, art. 43 alin. 5 din Legea nr. 31/1990 republicată prevede
că nu se pot înfiinţa sedii secundare sub denumirea de filială.
70
4. Personalitatea juridică a societăţii comerciale
115
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 197.
116
Asupra fundamentului personalităţii juridice a se vedea D.D. Gerota, op. cit., p. 18-26. A se
vedea şi Yolanda Eminescu, Subiectele colective de drept în România, Ed. Academiei, Bucureşti,
1981, p. 15-27.
117
Sub imperiul Codului comercial, în doctrină s-a folosit şi noţiunea de firmă socială, mai ales cu
privire la societăţile de persoane.
71
o alta, trebuie să ceară să se adauge o menţiune care să o deosebească de aceasta, fie
prin desemnarea mai precisă a persoanei, fie prin indicarea felului de comerţ exercitat
sau în orice alt mod.
În afară de firmă, legea reglementează şi emblema, ca element de identificare a
societăţilor comerciale. Emblema este semnul sau denumirea care deosebeşte o
societate de o altă societate care desfăşoară acelaşi fel de activitate (art. 30 alin. 2 din
Legea nr. 26/1990 republicată).
Întrucât este un atribut de identificare facultativ, emblema are un regim juridic
diferit de cel al firmei118.
Sediul societăţii. Acest atribuit este menit să situeze societatea în spaţiu, în
cadrul raporturilor juridice la care participă. Pentru a-l distinge mai bine de domiciliul
asociaţilor, sediul societăţii mai este denumit şi sediul social.
Potrivit legii, asociaţii sunt obligaţi să arate sediul societăţii în contractul de
societate (art. 7 şi art. 8 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Cu toate că instituie obligaţia determinării sediului societăţii, totuşi legea nu
cuprinde nici o dispoziţie privind criteriile de stabilire a acestui atribut de identificare al
societăţii, aşa cum prevede în privinţa firmei societăţii.
Naţionalitatea societăţii. Societatea comercială se identifică şi prin naţionalitatea
sa. Într-adevăr, deşi se constituie de către persoane fizice, care au o anumită cetăţenie,
societatea are o naţionalitate proprie.
Cu privire la societatea comercială, noţiunea de naţionalitate nu este folosită în
înţelesul ei tehnic, de apartenenţă a unui individ la un anumit stat, ci în sensul de statut
juridic, adică de lege aplicabilă constituirii, funcţionării, dizolvării şi lichidării societăţii.
Deci, naţionalitatea societăţii determină legea aplicabilă persoanei juridice.
118
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 198-206.
119
A se vedea Gh. Beleiu, Capacitatea juridică a societăţilor comerciale din România, în Revista de
Drept Comercial nr. 1/1991, p. 35 şi urm.
72
puterilor ce le-au fost conferite, sunt actele persoanei juridice însăşi (art. 35 din Decretul
nr. 31/1954).
Aşa cum prevedea Legea nr. 31/1990 republicată, societatea comercială are
organe de deliberare şi decizie (adunarea asociaţilor), organe de administrare
(administratorii) şi organe de control al gestiunii societăţii (cenzorii).
Consideraţii introductive
Regulile care guvernează funcţionarea societăţilor comerciale sunt prevăzute în
Titlul III al Legii nr. 31/1990 republicată. Acest titlu cuprinde dispoziţii comune (Capitol I)
şi dispoziţii specifice funcţionării fiecărei forme juridice de societate comercială
(Capitolele II-VI)120.
Dispoziţiile comune ale funcţionării societăţilor comerciale privesc următoarele
aspecte: regimul juridic al bunurilor aduse ca aport în societate; dreptul asociaţilor la
dividente; administratorii societăţii; obligaţii referitoare la actele societăţii comerciale.
Întrucât problemele privind regimul juridic al aporturilor asociaţilor şi cel al
beneficiilor societăţii au fost examinate, urmează ca în această secţiune să ne ocupăm,
numai de organele societăţii.
Organele societăţii. Aşa cum am arătat, ca orice persoană juridică, societatea
comercială nu are o existenţă organică şi, deci, nici o voinţă naturală. Ca atare, voinţa
societăţii se manifestă prin organele sale.
Voinţa socială se formează în organul de deliberare, care este adunarea generală
a asociaţilor, respectiv a acţionarilor. Adunarea generală este un organ colectiv format
din totalitatea asociaţilor.
Voinţa socială este adusă la îndeplinire prin actele juridice ale organului executiv
(de gestiune), care este administratorul sau administratorii societăţii.
Controlul gestiunii administratorilor se realizează de către asociaţi sau, în anumite
cazuri, de un organ specializat - cenzorii societăţii, audit.
1. Adunarea generală
120
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 207-216.
121
A se vedea I.L. Georgescu, op. cit., vol. II, p. 361 şi urm.; O. Căpăţână, Societăţile comerciale,
op. cit., p. 309 şi urm.
73
legea nu instituţionalizează un atare organ al societăţii, deciziile privind viaţa societăţii se
iau de către asociaţi pe baza regulilor care guvernează adunarea generală, afară de
cazurile când aplicarea lor ar conveni specificului acestor societăţi comerciale.
122
Adunarea generală extraordinară este formată, ca şi adunarea ordinară, din toţi asociaţii.
Deosebirea esenţială dintre ele priveşte condiţiile cerute pentru luarea hotărârilor, care sunt mai
exigente în cazul adunărilor extraordinare. În consecinţă, adunarea extraordinară ar putea lua
hotărâri cu privire la probleme, care după lege aparţin adunării ordinare. În acest sens a se vedea
Maria Moraru, Dacă adunarea extraordinară poate să hotărască în probleme de competenţă
adunării generale ordinare în Dreptul nr. 2/1994, p. 78.
74
Legea nr. 31/1990 republicată). Dacă aceste condiţii nu sunt îndeplinite, la convocările
următoare, pentru validitatea deliberării este necesară prezenţa acţionarilor reprezentând
jumătate din capitalul social, iar hotărârile se iau cu votul unui număr de acţionari care să
reprezinte cel puţin o treime din capitalul social.
Potrivit noilor dispoziţii legale, adunarea generală extraordinară poate delega
consiliului de admnistraţie sau, după caz, administratorului unic, exerciţiul atribuţiilor sale
privind: mutarea sediului societăţii, schimbarea obiectului de activitate al societătii,
majorarea capitalului social, reducerea capitalului social sau reîntregirea lui prin
emisiunea de noi acţiuni şi conversia acţiunilor dintr-o categorie în cealaltă (art. 114 din
Legea nr. 31/1990 republicată).
În societatea cu răspundere limitată, pentru hotărârile având ca obiect modificările
contractului de societate sau ale statutului este necesar votul tuturor asociaţilor, afară de
cazurile când legea sau actul constitutiv dispune altfel (art. 192 alin. 2 din Legea nr.
31/1990 republicată).
Cu toate că nu este consacrată de lege, soluţia unanimităţii asociaţilor se impune
şi în cazul modificărilor aduse actului constitutiv, în cazul societăţii în nume colectiv şi
societăţii în comandită simplă.
Adunarea specială. Această adunare priveşte societatea pe acţiuni sau în
comandită pe acţiuni şi cuprinde anumite categorii de acţionari.
Legea nr. 31/1990 republicată are în vedere adunarea specială a titularilor de
acţiuni preferenţiale cu dividendul prioritar fără drept de vot (art. 95 şi 96) şi adunarea
specială a deţinătorilor de acţiuni dintr-o anumită categorie, în legătură cu care se
hotărăşte modificarea drepturilor şi obligaţiilor privind acţiunile lor (art. 116).
75
Comunicarea convocării. Convocarea trebuie adusă la cunoştinţă asociaţilor.
Modalitatea de încunoştiinţare a asociaţilor este diferită, ţinând seama de forma societăţii,
în special de numărul asociaţilor.
În cazul societăţilor pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni, care au un număr mare
de acţionari, înştiinţarea se face prin publicarea convocării în Monitorul Oficial, precum şi
într-unul din ziarele de largă răspândire din localitatea în care se află sediul societăţii sau
din cea mai apropiată localitate (art. 117 alin. 3 din Legea nr. 31/1990 republicată)123.
Dacă toate acţiunile societăţii sunt nominative, convocarea poate fi făcută prin
corespondenţă ori prin afişare la sediul societăţii, însoţită de un convocator care va fi
semnat de acţionari, în condiţiile legii (art. 117 din Legea nr. 31/1990 republicată).
În societatea cu răspundere limitată, datorită faptului că aceasta nu poate avea mai
mult de 50 de asociaţi, comunicarea convocării se face prin scrisoare recomandată, dacă
prin actele constitutive nu s-a prevăzut o altă modalitate (art. 195 alin. 3 din Legea nr.
31/1990 republicată).
În cazul societăţii în nume colectiv şi societăţii în comandită simplă, comunicarea
convocării trebuie să se facă în condiţiile care asigură participarea asociaţilor la adunarea
generală.
123
Legea impune o publicare obligatorie atât în Monitorul Oficial cât şi într-un ziar, iar nu o
publicaţie alternativă, C.S.J., secţ. com., dec. nr. 55/1995, în Revista de Drept comercial nr. 3/1996,
p. 148.
76
la îndeplinirea formalităţilor de convocare, data şi locul adunării, acţionarii prezenţi,
numărul acţiunilor, precum şi dezbaterile în rezumat şi hotărârile luate124. La cererea
acţionarilor se vor consemna şi declaraţiile făcute de ei în şedinţă (art. 130 din
Legea nr. 31/1990 republicată).
La procesul-verbal se vor anexa actele referitoare la convocare, precum si listele
de prezenţă a acţionarilor.
Procesul-verbal va fi trecut în registrul adunărilor generale.
Aceste cerinţe privind consemnarea lucrărilor adunării sunt deopotrivă aplicabile şi
celorlalte forme juridice ale societăţii comerciale.
124
În lipsa dovezii convocării adunării generale, cât şi a precizărilor obligatorii referitoare la
prezenta şi modalitatea votării, deliberările adunării generale sunt lipsite de validitate, C.S.J., secţ.
com., dec. nr. 157/1996, în Revista de drept comercial nr. 9/1996, p. 155.
125
A se vedea şi O. Căpăţână, Societăţile comerciale, op. cit., p. 320.
77
2. Administratorii societăţii
126
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 217-222.
127
Pentru dreptul francez, a se vedea art. 91 din Legea nr. 66-573 din 24 iulie 1966. Asupra
necesităţii consacrării soluţiei şi în dreptul nostru, a se vedea: Cristina Irinel Stoica, Exercitarea
funcţiei de administrator al unei societăţi comerciale de către o persoană juridică, în Revista de
Drept comercial nr. 1/1995, p. 87 şi urm.; E. Munteanu, Unele aspecte privind statutul juridic al
administratorilor societăţilor comerciale (I) în Revista de drept comercial nr. 3/1997, p. 34-38.
128
Asupra unor incompatibilităţi, a se vedea art. 35 din Legea nr. 36/1995 asupra notarilor publici şi
activităţii notariale.
78
d) Calitatea de asociat a administratorului. În forma sa iniţiala, Legea nr. 31/1990
cuprindea o distincţie: în societatea în nume colectiv şi societatea în comandită simplă,
administratorul trebuia să aibă calitatea de asociat, pe când în societatea pe acţiuni sau
în comandită pe acţiuni şi în societatea cu răspundere limitată, administrator putea fi un
asociat sau neasociat.
În prezent, în orice formă de societate comercială, administratorul poate fi asociat
sau neasociat.
e) Limitarea cumulului. Cu privire la cumulul calităţii de administrator la mai multe
societăţi comerciale, Legea nr. 31/1990 republicată cuprinde anumite dispoziţii aplicabile
societătii pe acţiuni sau comandită pe acţiuni.
Art. 145 din lege prevede că o persoană nu poate funcţiona în mai mult de trei
consilii de administraţie concomitent. Interdicţia nu se aplică în cazurile când cel ales în
consiliul de administraţie este proprietar a cel puţin o pătrime din totalul acţiunilor sau
este administrator al unei societăţi ce deţine pătrimea menţionată.
În cazul încalcării interdicţiei, persoana în cauză va pierde de drept calitatea sa de
administrator, obţinută prin depăşirea numărului legal, în ordinea cronologică a numirilor
şi va fi obligat, în folosul statului, la plata remuneraţiei şi celorlalte beneficii ce i se cuvin,
cât şi la restituirea sumelor încasate.
Desemnarea administratorilor. Potrivit Legii nr. 31/1990 republi-cată,
administratorii sunt desemnaţi la constituirea societăţii sau, ulterior, de către adunarea
generală.
La constituirea societăţii, administratorii sunt stabiliţi în actul constitutiv.
Cu privire la societatea în nume colectiv, societatea în comandită simpla şi
societatea cu răspundere limitată, actul constitutiv trebuie să prevadă asociaţii care
administrează şi reprezintă societatea sau administratorii neasociaţi, persoane fizice ori
juridice, puterile ce li s-au conferit şi dacă ei urmează să le exercite împreună sau
separat (art. 7 din lege).
Referitor la societatea pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni, actul constitutiv
trebuie să cuprindă numele şi prenumele, locul şi data naşterii, domiciliul şi cetăţenia
administratorilor persoane fizice; denumirea, sediul şi naţionalitatea administratorilor
persoane juridice; garanţia pe care administratorii sunt obligaţi să o depună, puterile ce li
se conferă şi dacă ei urmează să le exercite împreună sau separat; drepturile speciale de
reprezentare şi de administrare acordate unora dintre ei (art. 8 din lege)129.
Durata funcţiei de administrator. Realegerea administratorilor. Legea nr.
31/1990 reglementează durata funcţiei şi condiţiile realegerii administatorilor.
a) Durata funcţiei de administrator. Referitor la durata funcţiei de administrator,
legea cuprinde puţine dispoziţii.
Pentru societatea în nume colectiv, societatea în comandită simplă şi societatea
cu răspundere limitată, legea prevede că asociaţii care reprezintă majoritatea absolută
a capitalului social pot alege unul sau mai mulţi administratori dintre ei, fixându-le
puterile şi “durata însărcinării” (art. 77 şi art. 197 alin. 3).
Pentru cazul societăţii pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni, legea prevede că
societatea este administrată de unul sau mai mulţi administratori temporari şi revocabili
(art. 137 alin. 1). Primii administratori numiţi prin actul constitutiv pot îndeplini această
funcţie pe o durată de cel mult patru ani (art. 137 alin. 4). Dacă durata funcţiei nu a fost
stabilită prin contractul de societate sau statut, aceasta va fi de doi ani (art. 137 alin. 5).
b) Realegerea administratorilor. La expirarea duratei mandatului, administratorii pot
fi realeşi, dacă prin contractul de societate sau statut nu s-a prevăzut altfel (art. 137 alin.
6). Legea consacră această soluţie pentru societăţile de capitaluri, dar ea poate fi extinsă
şi la celelalte forme juridice ale societăţii comerciale.
Depunerea unei garanţii băneşti. Cu referire la societatea pe acţiuni sau în
comandită pe acţiuni, Legea nr. 31/1990 republicată prevede că fiecare persoană care a
fost numită administrator trebuie să depună o garanţie bănească pentru administraţia sa.
Obligaţia administratorului de a depune o garanţie este impusă de specificul
gestiunii acestor societăti, de valoarea patrimoniului acestor societăţi comerciale. Scopul
129
În cazul când societatea pe acţiuni sau în comandită pe acţiuni se constituie prin subscripţie
publică, administratorii societăţii sunt numiţi de adunarea constitutivă a subscriitorilor (art. 28 din
Legea nr. 31/1990 republicată).
79
depunerii garanţiei este acela de a asigura posibilitatea despăgubirii societăţii, în cazul în
care aceasta ar fi prejudiciată prin actele administratorului.
Suma de bani care constituie garanţia se stabileşte prin actul constitutiv ori în lipsa
unei stipulaţii în actul constitutiv, garanţia se aprobă de adunarea generală a acţionarilor.
Cât priveşte cuantumul sumei de bani care constituie garanţia, el se stabileşte de
către asociaţi, respectiv de adunarea generală a acţionarilor. Dar, legea prevede că
această sumă nu poate fi mai mică decât valoarea nominală a 10 acţiuni sau decât dublul
remuneraţiei lunare.
Publicarea numirii administratorilor. În scopul cunoaşterii de către terţi a
persoanelor care administrează şi reprezintă societatea, legea instituie anumite
formalităţi de publicitate.
Potrivit Legii nr. 26/1990 republicată, cererea de înmatriculare a unei societăţi
comerciale trebuie să arate administratorii societăţii şi puterile acestora (art. 15). Referitor
la puterile administratorilor, în cerere trebuie să se menţioneze care dintre ei au
împuternicirea să reprezinte societatea130.
După înmatricularea societăţii, administratorii împuterniciţi cu reprezentarea
societăţii au obligaţia să depună, la registrul comerţului, semnăturile lor (art. 45 din Legea
nr. 31/1990 republicată). Potrivit art. 19 din Legea nr. 26/1990 republicată, această
obligaţie revine adminis-tratorilor şi, după caz, reprezentanţilor societăţii comerciale.
Depunerea semnăturilor la oficiul registrului comerţului trebuie să se facă în termen
de 15 zile, care curge, după caz, de la data înmatriculării societăţii sau de la data alegerii
administratorilor de către adunarea asociaţilor.
Încetarea funcţiei de administrator. Funcţia de administrator al societăţii
încetează prin: revocare, renunţarea administratorului, moartea, incapacitatea
administratorului.
a) Revocarea administratorului. În privinţa revocării administratorilor, Legea nr.
31/1990 republicată cuprinde dispoziţii diferite.
În cazul societăţilor de persoane şi al societăţii cu răspundere limitată, asociaţii
care reprezintă majoritatea absolută a capitalului social pot decide asupra revocării
administratorilor sau asupra limitării puterilor lor, afară de cazul în care administratorii au
fost numiţi prin actul constitutiv (art. 77, 90 şi 197 alin. 3 din lege).
În cazul societăţilor de capitaluri, administratorii sunt revocabili (art. 137). Ca şi
alegerea administratorilor, revocarea lor este de competenţa adunării generale ordinare
a acţionarilor (art. 111)131.
b) Renunţarea administratorului. Prin renunţarea sau demisia administratorului,
funcţia de administrator încetează.
Principiul simetriei impune că, dacă revocarea este ad nutum şi renunţarea are un
caracter discreţionar. Dar, în cazul în care datorită renunţării s-a cauzat un prejudiciu,
societatea are dreptul la despăgubiri (art. 391 C. com.)
130
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 223-235.
131
Revocarea calităţii de administrator nu poate fi considerată o măsură vremelnică şi deci nu poate
fi realizată prin ordonanţa prezidenţială în condiţiile art. 581 C. proc. civ. (C.S.J., secţ. com.,
dec. nr. 59/1996 în Dreptul nr. 8/1996, p. 133). S-a admis însă suspendarea pe această cale a
administratorului din funcţie pentru administrare defectuoasă (C.A. Braşov, dec. civ. nr. 141/A/ 1995,
în Revista de Drept Comercial nr. 8/1997, p. 162).
132
În doctrină s-a susţinut că răspunderea administratorilor este o răspundere de drept comercial
denumită “răspundere societară”; A se vedea în acest sens M. Danil, Câteva probleme ale
funcţionării şi administrării societăţilor comerciale”, în Revista de Drept comercial nr. 3/1993, p. 89-91.
80
infracţiuni. În Titlul VIII al legii (art. 271-282133) sunt prevăzute infracţiunile, precum şi
sancţiunile corespunzătoare134.
Cu toate că art. 155 din Legea nr. 31/1990 republicată se referă în mod general
la “acţiunea în răspundere”, totuşi acţiunea penală nu poate aparţine adunării generale,
ci ea se exercită de către procuror (art. 264 C. proc. pen.).
133
Art. 282 a fost abrogat prin alin. (3) al art. 156 din LEGEA nr. 85 din 5 aprilie 2006, publicată în
MONITORUL OFICIAL nr. 359 din 21 aprilie 2006.
134
În legătură cu răspunderea penală, contravenţională ori prin aplicarea unor amenzi civile, în
cazul încălcării dispoziţiilor legale care reglementează.
135
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 236-238.
136
A se vedea art. 159 din Legea nr. 31/1990 republicată.
81
Cenzorii sunt remuneraţi cu o indemnizaţie fixă, determinată prin statut sau de
adunarea asociaţilor care i-a desemnat.
Potrivit art. 161 din Legea nr. 31/1990 republicată, nu vor putea fi desemnaţi ca
cenzori, iar dacă au fost desemnaţi decad din mandatul lor: rudele sau afinii până la al
patrulea grad inclusiv sau soţii administratorilor; persoanele care primesc sub orice
formă, pentru alte funcţii decât aceea de cenzor, un salariu sau o remuneraţie de la
administratori sau de la societate sau ai căror angajatori se află sunt în raporturi
contractuale sau se află în concurenţă cu aceasta; persoanele cărora le este interzisă
funcţia de administrator; persoanele care, pe durata exercitării atributelor conferite de
această calitate, au atribuţii de control în cadrul Ministerului Finanţelor Publice sau al
altor instituţii publice, cu excepţia situaţiilor expres prevăzute de lege.
Revocarea cenzorilor se va putea face numai de adunarea generală, cu votul cerut la
adunarea extraordinară, adică în condiţiile art. 115 şi art. 189 alin. 2 din Legea nr. 31/1990
republicată.
Moartea, împiedicarea fizică sau legală, încetarea sau renunţarea la mandat a unui
cenzor are drept consecinţă înlocuirea cenzorului în cauză cu supleantul cel mai în
vârstă. Dacă însă numărul cenzorilor nu se poate completa în acest mod, cenzorii rămaşi
numesc alte persoane în locurile vacante până la întrunirea adunării asociaţilor.
137
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 239-246.
138
O. Căpăţână, Societăţile comerciale, op. cit., p. 348-349.
139
I. Turcu, Dreptul afacerilor, op. cit., p. 199-220.
82
2. Condiţii generale ale modificării societăţii comerciale
Art. 204 din Legea nr. 31/1990 dispune: “Actul constitutiv poate fi modificat prin
hotărârea adunării generale adoptată în condiţiile legii sau printr-un act adiţional la actul
constitutiv sau prin hotărârea instanţei judecătoreşti în condiţiile art. 223 alin 3 şi art. 226
alin. 2”.
Aşa cum am arătat, condiţiile de fond cerute pentru validitatea încheierii actului
contitutiv sunt condiţiile prevăzute de lege pentru valabilitatea oricărei convenţii:
consimţământul valabil al părţilor care se obligă, capacitatea de a contracta, un obiect
determinat şi o cauză licită (art. 948 C. civ.). Ca o condiţie de formă, legea impune ca
actul constitutiv să se încheie sub semnătură privată, cu unele excepţii (art. 5 alin. 6 din
Legea nr. 31/1990 republicată).
Modificarea actului constitutiv trebuie înregistrată în registrul comerţului şi publicată
în Monitorul Oficial, este realizat sub forma unui înscris sub semnătură privată cu unele
excepţii reglementate de art. 204 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 republicată.
Actul de modificare al actului constitutiv. Modificarea actului constitutiv se
realizează prin voinţa asociaţilor, manifestă în cadrul adunării asociaţilor.
Hotărârea privind modificarea actului constitutiv se ia în condiţiile de cvorum şi
majoritate cerute de lege; în cazul societăţi pe acţiuni şi în comandită pe acţiuni, condiţiile
prevăzute pentru adunarea generală extraordinară (art. 120 din Legea nr. 31/1990
republicată); în cazul societăţii în nume colectiv, societăţii în comandită simplă şi societăţii
cu răspundere limitată, prin votul tuturor asociaţilor (art. 192 alin. 2 din Legea nr. 31/1990
republicată).
Potrivit legii, dacă se aduc mai multe modificări actului constitutiv, concomitent
sau succesiv, aceasta va fi actualizat cu toate modificările la zi. În această formă
actualizată se pot omite numele sau denumirea şi celelalte date de indentificare ale
fondatorilor şi ale primilor membri ai organelor societăţii dacă au trecut cel puţin 5 ani
de la data înmatriculării societăţii, afară de cazul când actul constitutiv prevede altfel
(art. 204 alin. 7, 8 şi 9 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Înregistrarea şi publicarea actului modificator al actului constitutiv. În scopul
protejării terţilor, actul modificator al actului constitutiv trebuie înregistrat şi publicat, în
condiţiile legii.
Actul adiţional cuprinzând textul integral al prevederilor actului constitutiv,
modificate, se depune la oficiul registrului comerţului pentru a se menţiona în registrul
comerţului (art. 204 alin. 4 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Ca orice înregistrare în registrul comerţului, modificarea actului constitutiv este
supusă controlului de legalitate.
După efectuarea menţiunii în registrul comerţului a modificării actului constitutiv,
actul adiţional modificator se transmite, din oficiu, Monitorului Oficial al României spre
publicare, pe cheltuiala societăţii. Nu este obligatorie publicarea în Monitorul Oficial a
actului modificator al actului constitutiv al unei societăţi în nume colectiv sau în
comandită simplă.
În încheiere, trebuie arătat că modificarea actului constitutiv al unei societăţi
comerciale are drept urmare modificarea societăţii, faţă de situaţia iniţială, de la data
constituirii ei. În consecinţă, modificarea actului constitutiv nu are ca efect crearea unei
persoane juridice noi. Societatea, ca persoană juridică, subzistă, cu modificările aduse în
urma modificării actului constitutiv (art. 205 din Legea nr. 31/1990 republicată).
83
3.2. Mărirea capitalului social
Necesitatea măririi capitalului social. Anumite nevoi ale societăţii comerciale pot
impune necesitatea măriri capitalului social al acesteia. Aceste nevoi pot consta în
dorinţa asociaţilor de a dezvolta activitatea societăţii sau de a înlătura unele dificultăţi
financiare.
Pentru societatea comercială, procurarea de fonduri financiare prin mărirea
capitalului social este mai puţin împovărătoare decât împrumutul bancar sau emiterea de
obligaţiuni.
În anumite cazuri, majorarea capitalului social poate fi determinată de acumularea
unor rezerve care nu au fost folosite sau de necesitatea reevaluării patrimoniului
societăţii140.
Condiţiile măriri capitalului social. Mărirea capitalului social se realizează în
condiţiile prevăzute de Legea nr. 31/1990 republicată.
În primul rând, trebuie respectate dispoziţiile art. 204 din lege. Deci, pentru mărirea
capitalului social se cere să existe hotărârea adunării asociaţiilor, iar actul modificator, în
formă autentică, acolo unde legea cere acest lucru, să fie menţionat în registrul
comerţului publicat în Monitorul Oficial.
În al doilea rând, cu privire la societatea pe acţiuni şi societatea cu răspundere
limitată, mărirea capitalului social se face cu respectarea dispoziţiilor referitoare la
constituirea societăţii (art. 212 şi art. 221 din lege)141 prin dispoziţiile privind constituirea
societăţii comerciale trebuie să înţelegem prevederile legii care reglementează
elementele specifice diferitelor forme ale societăţii comerciale (de exemplu, aporturile
asociaţilor, modalităţile de formare a capitalului social, numărul asociaţilor etc.)
Mărirea capitalului social prin noi aporturi. În mod obişnuit, mărirea capitalului
social se realizează prin noi aporturi. Potrivit art. 210 din Legea nr. 31/1990 republicată,
capitalul social se poate mări prin emisiunea de acţiuni noi sau prin majorarea valorii
nominale a acţiunilor existente în schimbul unor noi aporturi în numerar şi/sau în natură.
Capitalul social nu va putea fi însă mărit şi nu se vor putea emite noi acţiuni cât
timp nu vor fi fost complet plătite acţiunile din emisiunea precedentă (art. 92 alin. 3 din
Legea nr. 31/1990 republicată).
Alte modalităţi de mărire a capitalului social. Capitalul social al unei societăţi
comerciale poate fi mărit şi pe alte căi decât prin noi aporturi142:
a) Mărirea capitalului social prin încorporarea rezervelor. Acţiunile noi pot fi liberate
prin încorporarea rezervelor, cu excepţia rezervelor legale (art. 210 alin. 2 din Legea nr.
31/1990 republicată).
Rezervele constau în anumite sume de bani prelevate din beneficiile societăţii şi au
destinaţiile prevăzute de lege. Ele sunt de trei feluri: legale, statutare şi facultative.
b) Mărirea capitalului social prin încorporarea beneficiilor sau a primelor de emisiune.
Acţiunile noi ale societătii pot fi liberate şi prin încorporarea rezervelor143, beneficiilor sau a
primelor de emisiune (art. 210 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Deci, beneficiile societăţii destinate a fi împărţite acţionarilor sub formă de
dividende pot servi la liberarea acţiunilor şi, implicit, la mărirea capitalului social. În locul
dividendelor, acţionarii vor primi acţiuni noi emise de societate. O atare modalitate de
mărire a capitalului social este cunoscută şi sub denumirea de mărire a capitalului social
prin plata dividendelor în acţiuni.
Acţiunile noi pot fi liberate şi prin încorporarea primelor de emisiune.
Prima de emisiune reprezintă diferenţa dintre valoarea de emisiune şi valoarea
nominală a acţiunilor, pe care trebuie să o suporte noii acţionari. Această primă este
destinată să acopere cheltuielile emisiunii, precum şi diminuarea valorii intrinseci a
acţiunilor vechi.
c) Mărirea capitalului social prin compensarea creanţelor asupra societăţii cu
acţiuni ale acesteia. Acţiunile noi pot fi liberate prin compensarea unor creanţe lichide şi
exigibile asupra societăţii cu acţiuni ale acesteia.
140
A se vedea I. Băcanu, Modificarea Capitalului social al societăţilor comerciale. Ed. Lumina Lex,
Bucureşti, 1996, p. 49-51.
141
Deşi legea se referă numai la societatea pe acţiuni şi societatea cu răspundere limitată,
considerăm că regula este aplicabilă oricărei societăţi comerciale.
142
A se vedea I. Băcanu, Modificarea capitalului social, op. cit., p. 71 şi urm.
143
Conform art. 210 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 republicată, interzice încorporarea rezervelor
legale pentru a se libera acţiunile noi.
84
Deci, sumele de bani cuvenite creditorilor, în baza creanţelor lichide şi exigibile pe
care le au faţă de societate, pot servi la achitarea acţiunilor noi ale societăţii.
Această modalitate de mărire a capitalului social este cunoscută şi sub denumirea
de mărirea capitalului social prin conversiunea datoriilor societăţii în acţiuni ale acesteia.
144
A se vedea S.D. Cărpenaru, Dreptul..., op. cit., p. 247-250.
145
A se vedea şi I. Băcanu “Modificările capitalului social”, op. cit., p. 145-148.
85
3.5. Fuziune şi divizarea societăţilor comerciale
Legea nr. 31/1990 republicată, în forma sa actuală, reglementează mai cuprinzător
fuziunea societăţilor comerciale. În plus, ea reglementează şi divizarea societătilor
comerciale.
Reglementarea împreună a fuziunii şi divizării societăţilor comerciale este pe
deplin explicabilă. Fuziunea si divizarea sunt procedee tehnico-juridice prin care se
realizează restructurarea societătilor comerciale.
Noţiune şi formele fuziunii şi divizării. Legea nr. 31/1990 republicată cuprinde
anumite dispoziţii pentru definirea fuziunii şi divizării, precum şi a formelor acestora.
Fuziunea este operaţia prin care se realizează o concentrare a societăţilor
comerciale146. Ea are două forme: absorbţia şi contopirea.
Absorbţia constă în înglobarea de către o societate a uneia sau mai multor
societăţi comerciale, care îşi încetează existenţa.
Contopirea constă în reunirea a două sau mai multe societăţi comerciale, care îşi
încetează existenţa, pentru constituirea unei societăţi comerciale noi.
Divizarea este o operaţiune prin care se realizează împărţirea unei societăţi
comerciale sau o desprindere a unei părţi dintr-o societate.
Divizarea constă în împărţirea întregului patrimoniu al unei societăţi existente sau
care iau astfel fiinţă.
Desprinderea constă în separarea unei părţi din patrimoniul unei societăţi, care nu
îşi încetează existenţa şi transmiterea ei către una sau mai multe societăţi existente sau
care iau astfel fiinţă.
În procesul fuziunii sau divizării pot fi implicate numai societăţile comerciale.
Acestea pot avea aceeaşi formă juridică sau forme diferite.
Potrivit legii, poate face obiectul fuziunii sau divizării şi o societate în lichidare, dar
numai înainte de începerea repartizării între asociaţi a părtilor ce li s-ar cuveni din
lichidare (art. 238 alin. 5 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Condiţiile fuziunii şi divizării societăţilor comerciale. Potrivit art. 239 din
Legea nr. 31/1990 republicată, fuziunea sau divizarea se hotărăşte de fiecare societate în
parte, în condiţiile stabilite pentru modificarea actului consitutiv al societăţii. Aceasta
înseamnă că fiecare societate în parte trebuie să îndeplinească cerinţele prevăzute de
art. 204 din Legea nr. 31/1990 republicată147.
În cazul în care prin fuziune sau divizare se constituie o nouă societate comercială,
trebuie îndeplinite şi cerinţele prevăzute de lege pentru forma de societate convenită (art.
239 alin. 3 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Realizarea fuziunii sau divizării implică anumite operaţiuni, care trebuie îndeplinite
în condiţiile stabilite de lege.
a) Întocmirea proiectului de fuziune sau divizare. În baza hotărârii adunării
generale a asociaţilor a fiecăreia dintre societăţile care participă la fuziune sau divizare,
administratorii sunt împuterniciţi să întocmească un proiect de fuziune sau de divizare.
Proiectul de fuziune sau divizare trebuie să cuprindă: forma, denumirea si sediul
social al societăţilor participante la operaţiune; fundamentarea şi condiţiile fuziunii sau
divizării; stabilirea şi evaluarea activului şi pasivului, care se transmit societăţilor
beneficiare; modalităţile de predare a acţiunilor sau a părţilor sociale şi data de la care
acestea dau dreptul la dividende; raportul de schimb al acţiunilor sau al părţilor sociale şi,
dacă este cazul, cuantumul sultei; cuantumul primei de fuziune sau de divizare; data
situaţiei financiare de fuziune sau de divizare (aceeaşi dată pentru toate societăţile
participante la operaţiune); orice alte date care prezintă interes pentru operaţiunile de
fuziune sau divizare (art. 241 din Legea nr. 31/1990 republicată).
b) Avizarea şi publicarea proiectului de fuziune sau divizare. Proiec-tul de fuziune
sau divizare, semnat de reprezentanţii societăţilor partici-pante la operaţiune, se depune
la oficiul registrului comerţului la care este înmatriculată fiecare societate.
Acest proiect trebuie însoţit de o declaraţie a societăţii care îşi încetează existenţa
în urma fuziunii sau divizării, cu privire la modul de stingere a pasivului său.
146
Asupra noţiunii juridice de fuziune a se vedea Elena Precupeţu, M. Danil, Despre fuziunea
societăţilor comerciale, în Revista de Drept Comercial nr. 6/1993, p. 48-50.
147
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 251-254.
86
Proiectul de fuziune sau de divizare, vizat de judecătorul delegat, se publică în
Monitorul Oficial, integral sau în extras, potrivit dispoziţiei judecătorului delegat sau cererii
părţilor (art. 242 din Legea nr. 31/1990 republicată).
c) Opoziţia asupra proiectului de fuziune sau de divizare. Întrucât prin fuziune sau
divizare pot fi afectate interesele creditorilor societăţilor participante la operaţiune, legea
recunoaşte dreptul acestora de a face opoziţie. Beneficiază de acest drept orice creditor
al societăţii care fuzionează sau se divide, având o creanţă anterioară publicării
proiectului de fuziune sau de divizare (art. 243 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Dreptul de opoziţie se exercită în termen de 30 de zile de la data publicării
proiectului de fuziune sau de divizare în Monitorul Oficial.
Opoziţia se face cu respectarea dispoziţiilor art. 62 din Legea nr. 31/1990
republicată.
d) Informarea asociaţilor. Pentru a putea hotărî în adunarea generală asupra
fuziunii sau divizării, asociaţii trebuie să fie informaţi asupra condiţiilor şi consecinţelor
operaţiunii. În acest scop, administratorii societăţilor care participă la fuziune sau divizare
au obligaţia să pună la dispoziţia asociaţilor care participă la operaţiuni, cu cel puţin o
lună înainte: proiectul de fuziune sau de divizare; darea de seamă a administratorilor (în
care trebuie să se precizeze şi raportul de schimb al acţiunilor sau al părţilor sociale);
raportul cenzorilor, situaţiile financiare de fuziune sau situaţiile financiare de divizare
împreună cu rapoartele de gestiune pe ultimele 3 exerciţii financiare, precum şi cu 3 luni
înainte de data proiectului de fuziune/divizare; evidenţa contractelor cu o valoare de
peste 100.000.000 lei, aflate în curs de executare şi repartizarea lor între societăţile
beneficiare; raportul întocmit de experţi cuprinzând avizul de specialitate asupra fuziunii
sau divizării (art. 244 din Legea nr. 31/1990 republicată).
e) Hotărârea adunării generale a asociaţilor. Hotărârea privind fuziunea sau
divizarea este luată, pe baza proiectului de fuziune sau de divizare, de către adunarea
generală a fiecăruia dintre societăţile participante la operaţiune.
Hotărârea trebuie luată în termen de cel mult două luni de la expirarea termenului
stabilit de lege pentru exercitarea opoziţiei sau, după caz, la data la care hotărârea
judecătorească a devenit irevocabilă.
Efectele fuziunii sau divizării societăţilor comerciale. Prin fuziunea sau
divizarea societăţilor comerciale se produce anumite efecte.
Fuziunea sau divizarea are ca principal efect dizolvarea, fără lichidare, a societăţii
care îşi încetează existenţa şi tranmiterea universală a patrimoniului său către societatea
sau societăţile beneficiare (existente sau care iau fiinţă).
În schimbul patrimoniului primit, societatea sau societătile beneficiare vor atribui
acţiuni sau părţi sociale ale lor către asociaţii societăţii care îşi incetează existenţa şi,
dacă este cazul, o sumă de bani (sultă), care nu poate depăşi 10% din valoarea nominală
a acţiunilor sau a părţilor sociale atribuite (art. 240 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Operând o transmisiune universală, fuziunea sau divizarea produce efecte şi în
privinţa drepturilor si obligaţiilor societăţilor implicate în operaţiune.
87
4.7 DIZOLVAREA ŞI LICHIDAREA SOCIETĂŢILOR COMERCIALE
148
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 255-262.
149
C.S.J., secţ. com., dec. nr. 614/1996, în Dreptul nr. 3/1997, p. 127-232.
150
Pentru o analiză amplă a cauzelor de dizolvare a societăţilor comerciale, a se vedea
I.L. Georgescu, op. cit., vol. II, p. 702-720. A se vedea şi O. Căpăţână, Societăţile comerciale, op.
cit., p. 371-373.
151
A se vedea I.L. Georgescu, op. cit., vol. II, p. 708-709.
88
În cele ce urmează vom examina numai cauzele generale de dizolvare, urmând ca
cele speciale să fie cercetate odată cu prezentarea regimului juridic al fiecărei forme de
societate comercială.
Trecerea timpului stabilit pentru durata societăţii. Societatea comercială se
dizolvă la expirarea termenului stabilit pentru durata societăţii (art. 227 lit. a din Legea nr.
31/1990 republicată).
Potrivit legii, în contractul de societate trebuie să se prevadă “durata societăţii”. De
vreme ce însuşi actul constitutiv stabileşte durata existenţei societăţii înseamnă că la
expirarea termenului contractual, societatea se dizolvă. Acest efect este deci expresia
voinţei asociaţilor privind soarta societăţii.
Trebuie observat că, în acest caz, dizolvarea societăţii operează în temeiul legii,
fără a fi necesară vreo formalitate.
Imposibilitatea realizării obiectului societăţii sau realizarea acestuia.
Societatea comercială se dizolvă în cazul unei imposibilităţi de realizare a obiectului
societăţii, ca şi în cazul când obiectul societăţii s-a realizat (art. 227 lit. b din Legea
nr.31/1990 republicată).
Orice societate comercială are un obiect de activitate, care trebuie arătat în actul
constitutiv. Acest obiect se realizează în cursul duratei societăţii.
Dacă se constată o imposibilitate a realizării obiectului de activitate propus,
evident, societatea îşi pierde raţiunea de a exista şi deci se dizolvă. Acest efect se
produce, atât în cazul când imposibilitatea s-a ivit în cursul duratei societăţii (de exemplu,
a fost retrasă concesiunea), cât şi în cazul când obiectul nu s-a realizat deloc (de
exemplu, nu s-a obţinut concesiunea).
Declararea nulitătii societăţii. Societatea comercială se dizolvă în cazul declarării
nulităţii ei (art. 227 lit. c din Legea nr. 31/1990 republicată).
Aşa cum am arătat, nerespectarea cerinţelor legale privind constituirea societăţii,
prevăzute de art. 56 din Legea nr. 31/1990 republicată, atrage nulitatea societăţii. Pe
data la care hotărârea judecătorească de declarare a nulităţii a devenit irevocabilă,
societatea încetează fără efect retroactiv şi intră în lichidare. O atare încetare a existenţei
societăţii echivalează cu dizolvarea societăţii.
Hotărârea adunării asociaţilor. Societatea comercială se dizolvă în baza hotărârii
adunării asociaţilor (art. 227 lit. d din Legea nr. 31/1990 republicată).
Întrucât constituirea societăţii comerciale se bazează pe voinţa asociaţilor,
manifestată prin actul constitutiv, asociaţii pot decide şi dizolvarea societăţii. Voinţa
asociaţilor privind dizolvarea societăţii se manifestă în cadrul adunării asociaţilor care
exprimă voinţa socială152.
Hotărârea tribunalului. Societatea comercială se dizolvă prin hotărârea tribunalului,
în condiţiile legii (art. 227 lit. e din Legea nr. 31/1990 republicată).
Dizolvarea societăţii prin hotărârea tribunalului are loc atunci când dizolvarea nu se
poate realiza prin hotărârea adunării generale.
Potrivit legii, tribunalul poate hotărî dizolvarea societăţii pentru “motive temeinice”.
Un asemenea motiv îl constituie neînţelegerile grave dintre asociaţi, care împiedică
funcţionarea societăţii.
Falimentul societăţii. Societatea comercială se dizolvă în cazul când societatea a
fost supusă procedurii falimentului (art. 227 lit. f din Legea nr. 31/1990 republicată).
Potrivit Legii nr. 85/2006, societatea comercială care a încetat plăţile pentru
datoriile sale comerciale poate fi supusă procedurii insolvenţei.
Alte cauze prevăzute de lege sau actul constitutiv al societăţii. Societatea
comercială se dizolvă şi în alte cazuri reglementate de lege sau stabilite prin actul
constitutiv (art. 227 lit. g din Legea nr. 31/1990 republicată).
Art. 237 din Legea nr. 31/1990 republicată prevede că societatea comercială se
dizolvă în următoarele cazuri:
a) societatea nu mai are organe statutare sau acestea nu se mai pot întruni;
b) societatea nu a depus în cel mult 6 luni de la expirarea termenelor legale,
situaţiile financiare anuale sau alte acte care potrivit legii se depun la oficiul registrului
comerţului;
152
Decizia privind dizolvarea societăţii nu poate fi luată de consiliul de administraţie al societăţii. A
se vedea Trib. Ilfov - s.i. com., dec. civ. din 29.II.1928, în Pandectele române, 1930, II, p. 181.
89
c) societatea şi-a încetat activitatea, nu are sediul social cunoscut ori nu
îndeplineşte condiţiile referitoare la sediul social sau asociaţii au dispărut ori nu au
domiciliul cunoscut sau reşedinţa cunoscută.
d) societatea nu şi-a completat capitalul social în condiţiile legii.
Inactivitatea temporară nu duce la dizolvarea societăţii. Ea trebuie însă anunţată
organului fiscal şi înscrisă în registrul comerţului. Durata inactivităţii nu poate depăşi 3 ani
(art. 237 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 republicată).
153
Dacă societatea s-a dizolvat prin hotărârea adunării generale, nu se mai poate cere tribunalului
excluderea unui asociat din societate.
90
Ca urmare a deschiderii procedurii lichidării, administratorii au obligaţia de a
convoca adunarea generală a asociaţilor pentru desemnarea lichidatorilor.
Trebuie arătat că, în anumite cazuri, dizolvarea are loc fără lichidare. Art. 233 din
lege menţionează cazul fuziunii şi al divizării societăţilor comerciale. Deci, în aceste
cazuri, dizolvarea societăţii nu are ca efect deschiderea procedurii lichidării.
Interdicţia unor operaţiuni comerciale noi. Potrivit art. 233 alin. 2 din Legea nr.
31/1990 republicată, din momentul dizolvării, “administratorii nu mai pot întreprinde noi
operaţiuni”.
Încălcarea interdicţiei legale are drept consecinţa răspunderea personală şi
solidară a administratorilor pentru operaţiunile întreprinse.
154
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 263-270.
155
A se vedea Legea nr. 186/1999 privind lichidatorii judiciari.
156
Instanţa este obligată să numească lichidatori persoanele asupra cărora cad de acord asociaţii
(Cas. III - dec. nr. 1726/21.oct.1936, în Pandectele române, 1937, p. 42.
91
2.3. Lichidarea activului şi pasivului societăţii comerciale
Lichidarea societăţii comerciale impune efectuarea unor operaţiuni care au drept
rezultat lichidarea patrimoniului societăţii. Aceste operaţiuni constau în lichidarea activului
şi pasivului societăţii.
Scopul operaţiunilor de lichidare a activului şi pasivului societăţii este prefacerea
bunurilor societăţii în bani şi achitarea datoriilor societăţii. Eventualul activ net se
repartizează asociaţilor.
Lichidarea activului societăţii. Operaţiunile de lichidare a activului societăţii
cuprind transformarea bunurilor societăţii în bani şi încasarea creanţelor pe care
societatea le are faţă de terţi157.
Transformarea bunurilor societăţii în bani. Această operaţiune se realizează pe
calea licitaţiei publice. Potrivit legii, lichidatorii vor putea să vândă, prin licitaţie publică,
imobilele şi orice avere mobiliară a societăţii (art. 255 lit. c din Legea nr. 31/1990
republicată). Ca măsură de protecţie, legea interzice vânzarea în bloc a bunurilor
societăţii, adică vânzarea bunurilor societăţii pe un preţ forfetar (global). Deci, fiecare bun
care se vinde prin licitaţie trebuie evaluat în mod individual.
Lichidarea pasivului societăţii. Prin lichidarea pasivului societăţii se înţelege
plata datoriilor societăţii către creditorii săi.
Operaţiunea de lichidare a pasivului societăţii se realizează de către lichidatori, în
condiţiile stabilite de lege.
Plata datoriilor faţă de creditorii sociali se face cu sumele de bani rezultate din
lichidarea activului societăţii. Aşa cum am arătat, pentru stingerea datoriilor societăţii,
lichidatorii pot contracta obligaţii cambiale ori împrumuturi, în condiţiile legii.
Datoriile societăţii pot fi achitate de către lichidatori cu proprii lor bani. Într-un
asemenea caz, lichidatorii au dreptul la restituirea sumelor achitate creditorilor. Potrivit
legii, lichidatorii nu vor putea reclama împotriva societăţii drepturi mai mari decât acelea
ce aparţineau creditorilor plăiţi (art. 258 din Legea nr. 31/1990 republicată).
157
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 271-275.
92
3.1. Radierea voluntară (art. 227 lit. d, Legea nr. 31/1990 republi-cată).
Societatea comercială se poate dizolva prin voinţa asociaţilor, manifestată în
cadrul adunării generale. Hotărârea adunării generale împreună cu actul adiţional se vor
depune la Registrul Comerţului pentru înscrierea de menţiuni cu privire la radierea
societăţii. Odată cu cererea de radiere se vor depune situaţia financiară de lichidare,
proiectul de repartizare a activului net semnat de asociaţi, certificatul de înmatriculare, în
orginal, şi a dovezii privind plata taxelor legale.
93
4.8. REGULILE SPECIALE APLICABILE FIECĂREI FORME DE SOCIETATE
COMERCIALĂ
1. Societatea în nume colectiv
B. Contractul de societate
Contractul de societate trebuie să se încheie în forma autentică şi să cuprindă
elementele prevăzute de art. 7 din Legea nr. 31/1990 republi-cată.
Referitor la cuprinsul contractului de societate vom evoca numai elementele care
reclamă anumite precizări faţă de cele înfăţişate cu ocazia analizei actelor constitutive ale
societăţilor comerciale.
Asociaţii. Potrivit Legii nr. 31/1990 republicată, asociaţii unei societăţi în nume
colectiv pot fi atât persoane fizice, cât şi persoane juridice. Întrucât şi persoanele juridice
pot fi asociaţi, înseamnă că şi societăţile comerciale, indiferent de forma lor, pot avea
calitatea de asociaţi ai societăţii în nume colectiv.
Firma societăţii. Având calitatea de persoană juridică, societatea în nume colectiv
are o firmă proprie ca atribut de identificare, sub care îşi exercită comerţul şi sub care
semnează.
Firma societăţii în nume colectiv trebuie să cuprindă numele a cel puţin unuia
dintre asociaţi, cu menţiunea “societate în nume colectiv”, scrisă în întregime (art. 32 din
Legea nr. 26/1990 republicată). Potrivit legii, dacă numele unei persoane străine de
societate figurează, cu consimţământul său, în firma societăţii în nume colectiv, aceasta
devine răspunzătoare nelimitat şi solidar de toate obligaţiile societăţii.
În orice act care emană de la societate trebuie să se arate firma, forma juridică şi
sediul societăţii, precum şi numărul de ordine din registrul comerţului.
Capitalul social. În contractul de societate trebuie să se arate capitalul social
subscris şi vărsat. De remarcat că legea nu stabileşte un plafon minim al capitalului social
subscris sau al celui vărsat, ceea ce înseamnă că asociaţii sunt liberi să determine
94
mărimea acestora, în funcţie de nevoile pe care le reclamă realizarea obiectului societăţii.
Legea cere însă ca în contract să se precizeze data la care se va vărsa integral capitalul
social subscris.
În contractul de societate trebuie să se arate şi aportul fiecărui asociat la capitalul
social. Obiectul aportului nu cunoaşte nici o restricţie; el poate fi orice bun cu valoare
economică care prezintă interes pentru activitatea societăţii (numerar, bunuri, creanţe,
prestaţii în muncă etc.).
În sfârşit, cu toate că legea nu o prevede în mod expres, totuşi în contractul de
societate trebuie să se arate cota din capitalul social care se cuvine fiecărui asociat, în
schimbul aportului său. Această cotă este denumită “parte de interes” sau, potrivit legii,
“aport de capital social” (art. 87 din Legea nr. 31/1990 republicată). Partea de interes este
un titlu de valoare asemănător părţilor sociale, care în anumite condiţii, poate face
obiectul unei cesiuni (art. 87 din Legea nr. 31/1990 republicată).
158
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 277-291.
95
B. Răspunderea pentru obligaţiile societăţii.
Societatea în nume colectiv dobândeşte drepturi şi îşi asumă obligaţii prin actele
încheiate de administratorul sau administratorii însărcinaţi să reprezinte societatea.
Potrivit art. 3 din Legea nr. 31/1990 republicată, obligaţiile sociale sunt garantate
cu patrimoniul social şi cu răspunderea nelimitată şi solidară a tuturor asociaţilor.
Deci, pentru obligaţiile societăţii, răspunderea aparţine atât societăţii, cât şi
asociaţilor acesteia.
Răspunderea societăţii. În concepţia Legii nr. 31/1990 republicată, societatea în
nume colectiv beneficiază de personalitate juridică. Fiind subiect de drept distinct,
societatea are putinţa să îşi asume obligaţii în raporturile cu terţii şi răspunde cu
patrimoniul propriu pentru nerespectarea obligaţiilor în cauză.
Răspunderea asociaţilor. Pentru obligaţiile societăţii, răspunderea revine nu
numai societăţii, ci şi asociaţilor. În acest sens, art. 85 din Legea nr. 31/1990 republicată
dispune: “Asociaţii sunt obligaţi nelimitat şi solidar pentru operaţiunile îndeplinite în
numele societăţii de persoanele care o reprezintă”.
Întrucât legea reglementează o dublă răspundere pentru obligatiile sociale ale
societăţii şi a asociaţilor, se pune problema de a şti care este modul de funcţionare a
acestei răspunderi.
Răspunderea asociaţilor pentru obligaţiile societăţii are un caracter subsidiar.
159
În doctrină s-a susţinut existenţa unei adevărate obligaţii a asociatului de a nu ceda partea de
interes altei persoane. A se vedea D.D. Gerota, Curs de societăţi comerciale, op. cit., p. 93.
96
E. Excluderea asociatului din societate
Aşa cum am arătat, societatea în nume colectiv este o societate care se bazează
pe încrederea dintre asociaţi şi pe calităţile personale ale asociaţilor. Datorită acestui
fapt, succesul sau insuccesul societăţii depinde în mare măsură de faptele asociaţilor, de
activitatea pe care ei o desfăşoară în societate.
În cazul în care un asociat nu îşi îndeplineşte obligaţiile asumate faţă de societate
ori săvârşeşte anumite fapte potrivnice intereselor societăţii, existenţa societăţii este
ameninţată. Pentru a proteja societatea şi, implicit, pentru a apăra interesele celorlalţi
asociaţi, Legea nr. 31/1990 republicată reglementează posibilitatea excluderii din
societate a asociatului indeziderabil.
Măsura excluderii asociatului din societate apare ca o sancţiune aplicată
asociatului şi, în acelaşi timp, ca un remediu pentru salvarea existenţei societăţii, în
folosul celorlalţi asociaţi.
Trebuie observat că aceleaşi raţiuni dictate de necesitatea protejării societăţii şi
intereselor asociaţilor impun excluderea asociatului din societate şi în cazul ivirii unor
împrejurări care îl privesc pe asociat, chiar dacă el nu este culpabil. În acest caz, măsura
excluderii asociatului apare exclusiv ca un remediu pentru salvgardarea societăţii.
Cazurile de excludere a asociaţilor din societate. Asociatul poate fi exclus din
societate în cazurile prevăzute de Legea nr. 31/1990 republicată.
În privinţa cazurilor de excludere a asociatului din societate, doctrina consideră că
enumerarea art. 222 din Legea nr. 31/1990 republicată are un
160
A se vedea I.L. Georgescu, op. cit., vol. II, p. 219.
97
F. Dizolvarea şi lichidarea societăţii în nume colectiv
Societatea în nume colectiv se dizolvă şi se lichidează potrivit regulilor generale
privind dizolvarea şi lichidarea societăţilor comerciale şi regulilor speciale prevăzute de
lege pentru această formă de societate.
Dizolvarea societăţii. Cauzele de dizolvare a societăţii în nume colectiv sunt cele
prevăzute de art. 227 şi art. 237 din Legea nr. 31/1990 republicată, care sunt cauze
generale şi deci aplicabile tuturor societăţilor comerciale. Legea stabileşte însă şi anumite
cauze de dizolvare aplicabile societăţii în nume colectiv.
Potrivit art. 229 din Legea nr. 31/1990 republicată, societatea în nume colectiv se
dizolvă dacă, datorită falimentului, incapacităţii, excluderii, retragerii sau decesului unuia
dintre asociaţi, numărul asociaţilor s-a redus la unul singur.
Societatea nu se dizolvă însă în cazul când există clauză în actul constitutiv de
continuare cu moştenitorii sau când asociatul rămas hotărăşte continuarea existenţei
societăţii sub forma societăţii cu răspundere limitată cu asociat unic.
Trebuia arătat că, în cazul decesului unui asociat, societatea trebuie să plătească
partea ce se cuvine moştenitorilor. Această parte se calculează pe baza ultimului bilanţ
contabil aprobat şi se plăteşte în termen de 3 luni de la notificarea decesului asociatului.
Până la publicarea schimbărilor intervenite, moştenitorii rămân răspunzători, în
condiţiile art. 224 din Legea nr. 31/1990 republicată.
Se înţelege că, la decesul unui asociat, asociaţii rămaşi pot continua societatea cu
moştenitorii care consimt la aceasta (art. 230 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Dizolvarea societăţii în nume colectiv în cazul reducerii numărului asociaţilor la
unui singur trebuie să fie înscrisă în registrul comerţului şi publicată în Monitorul Oficial
(art. 232 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Lichidarea societăţii. Operaţiunile de lichidare a societăţii în nume colectiv sunt
reglementate de dispoziţiile Legii nr. 31/1990 republicată, precum şi prevederile
contractului de societate, în măsura în care nu sunt incompatibile cu lichidarea societăţii
(art. 252 alin. 4 din Legea nr. 31/1990 republicată).
161
Cuvântul commenda provine de la accomendare, care înseamnă a se încredinţa cuiva.
162
A se vedea D.D. Gerota, Curs de societăţi comerciale, op. cit., p. 99.
98
care răspund pentru obligaţiile sociale, după caz, nelimitat şi solidar (asociaţii
comanditaţi) sau în limita aportului lor (asociaţii comanditari).
Caracteristicile societăţii în comandită simplă. Din definiţia dată rezultă
caracterele acestei societăţi:
a) asocierea se bazează pe încrederea deplină a asociaţilor comanditaţi şi
comanditari; societatea în comandită simplă este o societate intuitu personae;
b) capitalul social este divizat în părţi de interes, care nu sunt reprezentate prin
titluri;
c) răspunderea asociaţilor pentru obligaţiile sociale este diferită; asociaţii
comanditaţi răspund nelimitat şi solidar163; asociaţii comanditari răspund în limita aportului
lor.
Aceste caractere atestă faptul că societatea în comandită simplă este guvernată
de aceleaşi reguli ca şi societatea în nume colectiv, cu excepţia unor reguli speciale
prevăzute pentru această formă de societate164.
A. Noţiuni generale
Societatea în comandită simplă se constituie potrivit regulilor stabilite de art. 7 din
Legea nr. 31/1990 republicată.
Actul constitutiv al societăţii este contractul de societate, iar pentru constituirea
societăţii trebuie îndeplinite formalităţile prevăzute de lege.
Deoarece regulile constituirii societăţii comerciale au fost analizate, vom înfăţişa
unele aspecte specifice constituirii societăţii în comandită simplă.
B. Contractul de societate
Contractul de societate trebuie să fie încheiat în formă autentică şi să cuprindă
elementele prevăzute de art. 7 din Legea nr. 31/1990 republicată.
Cu privire la cuprinsul contractului vom examina numai unele elemente specifice
societăţii în comandită simplă.
Asociaţii. Potrivit Legii nr. 31/1990 republicată, asociaţii unei societăţi în
comandită simplă pot fi atât persoane fizice, cât şi persoane juridice. Legea nu stabileşte
un număr minim de asociaţi, dar este absolut obligatoriu să existe cel puţin un asociat
comanditat şi un asociat comanditar.
În contractul de societate trebuie să se precizeze categoria din care face parte
fiecare asociat (comanditaţi sau comanditari), precum şi reprezentantul fiscal, dacă este
cazul (art. 7 lit. a din Legea nr. 31/1990 republicată).
Firma societăţii. Ca persoană juridică, societatea în comandită simplă are o firmă
proprie, ca atribut de identificare.
Firma societăţii în comandită simplă trebuie să cuprindă numele a cel puţin unuia
dintre asociaţii comanditaţi, cu menţiunea „societate în comandită”, scrisă în întregime
(art. 33 din Legea nr. 26/1990 republicată).
Deoarece asociatul comanditar are o răspundere limitată pentru obligaţiile sociale,
numele său nu poate figura în firma societăţii. Dacă numele unui comanditar figurează,
cu consimţământul său, în firma societăţii, el devine răspunzător nelimitat şi solidar
pentru obligaţiile societăţii. Aceleaşi consecinţe se produc şi asupra unei persoane
străine de societate al cărei nume figurează în firma societăţii.
Orice act emis de societate trebuie să arate firma societăţii, forma juridică a
societăţii şi sediul, precum şi numărul de ordine din registrul comerţului.
163
Asociaţii comanditaţi au aceiaşi statut juridic ca şi asociaţii societăţii în nume colectiv. În
consecinţă, ca şi asociaţii în nume colectiv, comanditaţii nu au calitatea de comerciant. Dacă
asociaţii comanditaţi nu au calitatea de comerciant, cu atât mai mult, această calitate nu o au
asociaţii comanditari.
În dreptul francez, comanditaţii sunt consideraţi comercianţi, pe când comanditarii necomercianţi. A
se vedea M. de Juglart, B. Ippolito, op. cit., vol. II, p. 341.
164
A se vedea şi M. Costin, Corina Aura Jeflea, op. cit., p. 281 şi urm.
99
Administratorii societăţii. Potrivit art. 7 din Legea nr. 31/1990 republicată, în
contractul de societate trebuie să se prevadă „persoanele care administrează şi
reprezintă societatea, cu stabilirea puterilor lor.”
În cazul societăţii în comandită simplă, calitatea de administrator o pot avea numai
asociaţii comanditaţi (art. 88 din Legea nr. 31/1990 republicată). Excluderea asociaţilor
comanditari se explică prin caracterul limitat al răspunderii lor pentru obligaţiile sociale.
Deci, în contractul de societate vor fi desemnaţi, ca administratori şi reprezentanţi
ai societăţii, numai asociaţi comanditaţi.
100
Cu toate că asociaţii comanditari nu pot avea calitatea de administratori, totuşi
legea le recunoaşte posibilitatea de a încheia anumite operaţii. Potrivit art. 89 din Legea
nr. 31/1990 republicată, comanditarul poate încheia operaţii în contul societăţii numai în
baza unei procuri speciale pentru operaţii determinate, dată de reprezentanţii societăţii şi
înscrisă în registrul comerţului.
În cazul când acţionează fără o astfel de procură, comanditarul devine răspunzător
faţă de terţi, nelimitat şi solidar, pentru toate obligaţiile societăţii contractate de la data
operaţiei încheiate de ei.
Controlul gestiunii societăţii. Întrucât societatea în comandită simplă nu are
cenzori, controlul asupra gestiunii este exercitat de oricare asociat care nu este
administrator al societăţii.
De remarcat că şi asociaţii comanditari pot face acte de supraveghere, având
dreptul de a cere copie după situaţiile financiare anuale şi de pe contul de profit şi
pierderi şi de a controla exactitatea lor prin cercetarea registrelor comerciale şi a
celorlalte documente justificative (art. 89 alin. 2 şi 3 din Legea nr. 31/1990 republicată).
3. Societatea pe acţiuni
165
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 298-299.
101
prezintă interes şi pentru terţi, deoarece răspunderea asociaţilor pentru obligaţiile sociale
se limitează la aceste aporturi.
Datorită importanţei aporturilor la formarea capitalului social şi a estompării
calităţilor personale ale asociaţilor, societatea pe acţiuni mai este cunoscuta şi sub
denumirea de societate anonimă166.
Această formă de societate este destinată realizării marilor afaceri, care necesită
capitaluri însemnate. Societatea este astfel concepută ca să dreneze contribuţiile băneşti
modeste pentru formarea unor capitaluri mari, necesare realizării unor investiţii de
anvergură. În acest scop, societatea este autorizată să facă apel la subscripţia publică.
Societatea pe acţiuni este organizată şi funcţionează pe principii democratice. Ea
are anumite organe cu competenţe bine delimitate, bazate pe principiul separaţiei
puterilor: organe de deliberare şi decizie; organe de administrare şi reprezentare; organe
de supraveghere şi control.
Datorită rolului important pe care societatea pe acţiuni îl are în viaţa economică,
Legea nr. 31/1990 republicată asigură o reglementare cuprinzătoare acestei forme de
societate.
Definiţia societăţii pe acţiuni. Fără a da o definiţie a societăţii pe acţiuni, Legea
nr. 31/1990 republicată precizează elementele esenţiale ale acestei forme de societate.
Potrivit art. 3 din lege, societatea pe acţiuni este societatea ale cărei obligaţii sunt
garantate cu patrimoniul social; acţionarii sunt obligaţi numai până la concurenţa
capitalului social subscris.
Acţiunile sunt fracţiuni ale capitalului social şi, totodată, titluri reprezentative ale
contribuţiilor asociaţiilor la formarea capitalului social.
Pe baza definiţiei generale a societăţii comerciale şi a dispoziţiilor legale
menţionate, societatea pe acţiuni poate fi definită ca acea societate constituită prin
asocierea mai multor persoane, care contribuie la formarea capitalului social prin anumite
cote de participare reprezentate prin titluri, numite acţiuni, pentru desfăşurarea unei
activităţi comerciale, în scopul împărţirii beneficiilor, şi care răspund pentru obligaţiile
sociale numai în limita aporturilor lor.
Caracterele societăţii pe acţiuni. Din definiţia dată rezultă caracterele societăţii
pe acţiuni.
a) societatea se constituie dintr-un număr minim de asociaţi, denumiţi şi acţionari;
b) capitalul social este divizat în acţiuni, care sunt titluri negociabile şi transmisibile;
c) răspunderea asociaţilor pentru obligaţiile sociale este limitată; ei răspund numai
până la concurenţa capitalului social subscris.
166
În dreptul francez societatea pe acţiuni este o noţiune generică şi are trei forme: societatea
anonimă, societate comandită pe acţiuni şi societatea pe acţiuni simplificată.
102
Contractul de societate trebuie să se încheie în formă autentică acolo unde legea
prevede în mod expres şi să cuprindă elementele prevăzute de art. 8 din Legea nr.
31/1990 republicată.
Deoarece cuprinsul contractului de societate a fost analizat, ne vom opri la unele
elemente care privesc această formă de societate.
Asociaţii. Ca în orice societate comercială, asociaţii societăţii pe acţiuni denumiţi
acţionari, pot fi persoane fizice sau juridice.
Pentru această formă de societate, legea impune un număr minim al acţionarilor;
numărul acţionarilor nu poate fi mai mic de cinci (art. 10 alin. 2 din Legea nr. 31/1990
republicată).
Firma societăţii. În cazul societăţii pe acţiuni, firma se compune dintr-o denumire
proprie, de natură a o deosebi de firma altor societăţi şi va fi însoţită de menţiunea scrisă
în întregime “societate pe acţiuni”, sau scrisă prescurtat “S.A.” (art. 35 din Legea nr.
26/1990 republicată)167.
În orice act care emană de la societate, trebuie să se arate, pe lângă elementele
obişnuite (denumirea, numărul de ordine din registrul comerţului, forma juridică şi sediul
societăţii) şi capitalul social, din care cel efectiv vărsat, potrivit ultimului bilanţ aprobat.
Capitalul social. În contractul de societate trebuie să se prevadă capitalul social
subscris şi cel vărsat.
Capitalul societăţii pe acţiuni nu poate fi mai mic de 25.000 euro în echivalent lei.
Deci, capitalul social subscris nu poate fi sub plafonul minim prevăzut de lege.
La constituirea societăţii, capitalul social subscris, vărsat de fiecare acţionar, nu va
putea fi mai mic de 30% din cel subscris, dacă prin lege nu se prevede altfel. Restul de
capital social, va trebui vărsat în termen de 12 luni de la înmatricularea societăţii (art. 8 lit.
d din Legea nr. 31/1990 republicată).
Aporturile asociaţilor. În contractul de societate trebuie arătat aportul fiecărui
asociat. Aportul poate fi în numerar, în natură sau în creanţe168. În societatea pe acţiuni,
aportul constând în prestaţii în muncă nu este permis.
În cazul aportului în natură, în contractul de societate trebuie să se prevadă
valoarea bunurilor aduse ca aport, modul de evaluare şi numarul acţiunilor acordate
pentru acestea.
Acţiunile. Contractul de societate trebuie să arate numărul şi valoarea nominală a
acţiunilor, cu specificarea dacă sunt nominative sau la purtător. Dacă sunt mai multe
categorii de acţiuni, se vor arăta numărul, valoarea nominală şi drepturile conferite
fiecărei categorii de acţiuni169.
Valoarea nominală a unei acţiuni nu poate fi mai mică de 1000 lei (art. 93 din
Legea nr. 31/1990 republicată).
Administratorii societăţii. În contractul de societate, asociaţii trebuie să
menţioneze numărul, numele, prenumele şi cetăţenia şi naţionalitatea administratorilor,
persoane juridice; garanţia pe care administratorii sunt obligaţi să o depună. De
asemenea, trebuie să se arate puterile administratorilor şi dacă ei urmează să le exercite
împreună ori separat; drepturile speciale de administrare şi de reprezentare acordate
unora dintre ei.
Aşa cum se va arăta, în cazul constituirii societăţii prin subscripţie publică
administratorii sunt numiţi de către adunarea constitutivă.
Cenzorii societăţii. În contractul de societate trebuie să se prevadă numele,
prenumele, domiciliul şi cetăţenia cenzorilor, persoane fizice; denumirea, sediul şi
naţionalitatea cenzorilor, persoane juridice.
În cazul constituirii societăţii prin subscripţie publică, cenzorii sunt numiţi de
adunarea constitutivă.
Statutul societăţii
Statutul societăţii pe acţiuni se încheie în formă autentică acolo unde legea o cere
în mod expres.
167
Pentru o analiză cuprinzătoare a problemei a se vedea şi Elena Cârcei, Constituirea societăţilor
comerciale pe acţiuni, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 1995.
168
A se vedea Elena Cârcei, Varietăţi de aporturi la constituirea societăţii pe acţiuni, în Revista de
drept comercial nr. 6/1994, p. 47.
169
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 300-306.
103
Aşa cum am arătat, statutul societăţii cuprinde aceleaşi elemente ca şi contractul
de societate, cu deosebirea că statutul dezvoltă elementele care privesc organizarea şi
funcţionarea societăţii.
A. Constituirea simultană
Constituirea simultană sau concomitentă constă într-o procedură simpă de
constituire a societăţii pe acţiuni, care este cea folosită şi în cazul constituirii societăţilor
în nume colectiv, în comandită simplă şi cu răspundere limitată.
În cazul în care există cel puţin cinci asociaţi, care acoperă prin aporturile lor
(subscriu) întregul capital social şi fiecare efectuează vărsăminte de minimum 30% din
capitalul social subscris, aceştia vor putea trece la constituirea societăţii pe acţiuni, prin
încheierea actelor constitutive şi îndeplinirea formalităţilor prevăzute de lege171.
Constituirea societăţii este simultană sau concomitentă, deoarece formarea
capitalului social are loc în acelaşi timp cu încheierea actelor constitutive ale societăţii.
170
A se vedea I.N. Finţescu, op. cit., vol. I, p. 230 şi urm.
171
Capitalul social trebuie să fie subscris integral la data autentificării actelor constitutive iar fiecare
asociat să fi vărsat cel puţin 30% din capitalul social subscris (C.S.J., secţ. com., dec. nr. 646/1994,
în Revista de Drept Comercial nr. 5/1995, p. 160.
104
Potrivit legii, formalităţile sunt îndeplinite de către asociaţi, când constituirea este
simultană, şi de persoanele desemnate de adunarea constitutivă, când constituirea este
continuată.
În toate cazurile, societatea pe acţiuni devine persoană juridică din ziua înmatriculării
sale în registrul comerţului (art. 40 din Legea nr. 31/1990 republicată).
C. Felurile acţiunilor
Acţiunile emise de societate pe acţiuni sunt de mai multe feluri.
În funcţie de drepturile conferite - egale sau diferite -, acţiunile se împart în două
categorii: acţiuni ordinare şi acţiuni preferenţiale.
Acţiunile ordinare. După modul lor de transmitere, acţiunile ordinare sunt de două
feluri: acţiuni nominative şi acţiuni la purtător (art. 91 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Acţiunile nominative. Caracteristica unei acţiuni nominative este aceea că identifică
titularul acţiunii. În titlu se menţionează numele, prenumele şi domiciliul acţionarului sau,
după caz, denumirea şi sediul acestuia. Aceleaşi elemente de identificare sunt înscrise şi
în registrul de acţiuni al societăţii. Drepturile aferente acţiunii aparţin şi pot fi exercitate
numai de către titularul acţiunii.
Acţiunile nominative pot fi emise în formă materială, pe suport de hârtie, sau în
formă dematerializată, prin înscriere în cont.
Acţiunile nominative în formă materială pot fi emise şi ca titluri cumulative pentru
mai multe acţiuni; de exemplu, pe lângă titlurile care cuprind o acţiune, cu valoarea
nominală de 5000 lei, se emit şi titluri care cuprind un multiplu, adică 5, 10 sau 20 de
acţiuni, cu valoarea de 25.000.000, 50.000 sau 100.000 lei.
Acţiunile la purtător. În cazul acţiunii la purtător, elementele de identificare ale
titularului acţiunii nu se menţionează în titlul. În consecinţă, titular al acţiunii este
posesorul ei. Drepturile aferente acţiunii aparţin şi pot fi exercitate de persoana care
posedă titlul.
Acţiunile preferenţiale. Aceste acţiuni conferă titularilor lor drepturi diferite de cele
ale titularilor acţiunilor ordinare.
Potrivit art. 95 din Legea nr. 31/1990 republicată, acţiunile preferenţiale sunt
acţiunile cu dividend prioritar fără drept de vot. Aceste acţiuni conferă titularului dreptul la
un dividend prioritar prelevat asupra beneficiului distribuibil al exerciţiului financiar,
172
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 307-320.
173
A se vedea I.L. Georgescu, op. cit., p. 606-607.
105
înaintea oricărei alte prelevări, precum şi drepturile recunoscute acţionarilor cu acţiuni
ordinare, cu excepţia dreptului de a participa şi de a vota, în temeiul acestor acţiuni, în
adunările generale ale acţionarilor.
E. Transmiterea acţiunilor
Acţiunile se transmit în mod diferit, după cum sunt acţiuni nominative sau acţiuni la
purtător.
Legea stabileşte unele reguli speciale pentru vânzarea acţiunilor de către acţionari
prin ofertă publică.
Transmiterea acţiunilor nominative. Dreptul de proprietate asupra acţiunilor
nominative se transmit printr-o declaraţie făcută în registrul acţio-narilor al societăţii
emitente, semnată de cedent şi de cesionar sau man-datarii lor şi prin menţiunea făcută
pe titlu (art. 98 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Dacă acţiunea nominativă este transmisă mai multor persoane, cesionarii trebuie
să desemneze un reprezentant unic pentru exercitarea drepturilor rezultate din acţiune. În
caz contrar, societatea nu este obligată să înscrie transmiterea în registrul acţionarilor.
În cazul acţiunilor nominative emise în formă dematerializată şi tranzacţionate pe
o piaţă organizată, transmiterea dreptului de proprietate asupra acţiunilor se realizează
în condiţiile prevăzute de Legea nr. 297/2004.
Transmiterea acţiunilor la purtător. Dreptul de proprietate asupra acţiunilor la
purtător se transmite prin simpla tradiţiune a acestora (art. 99 din Legea nr. 31/1990
republicată).
Vânzarea acţiunilor de către acţionari prin ofertă publică. Acţionarii pot să
înstrăineze acţiunile lor prin ofertă publică
Art. 108 din Legea nr. 31/1990 republicată prevede că acţionarii care oferă spre
vânzare acţiunile lor prin ofertă publică vor trebui să întocmească un prospect de
ofertă, în conformitate cu dispoziţiile Legii nr. 297/2004.
G. Gajarea acţiunilor
Condiţiile constituirii gajului asupra acţiunilor. Întrucât încorporează anumite
drepturi, acţiunile pot fi obiectul unui gaj.
Gajarea acţiunilor se face printr-o declaraţie a titularului, dată prin înscris sub
semnătură privată, certificată de funcţionarul societăţii sau, după caz, al registrului
independent privat al acţionarilor.
Declaraţia sau înscrisul trebuie să arate cuantumul datoriei garantate, valoarea şi
categoria acţiunilor gajate (art. 106 din Legea nr. 31/1990 republicată).
106
Constituirea gajului trebuie înscrisă în registrul acţionarilor, iar creditorului gajist i
se eliberează o dovadă a constituirii gajului.
174
Cu privire la adunarea generală anuală de aprobare a bilanţului, a se vedea Elena Cârcei,
Funcţionarea şi încetarea societăţilor comerciale pe acţiuni, Editura Economică, Bucureşti, 1997,
p. 79 şi urm.
107
Adunarea specială. Această adunare este formată din titularii unei anumite
categorii de acţiuni; de exemplu, dacă societatea a emis acţiuni preferenţiale cu dividend
prioritar fără drept de vot, titularii acestor acţiuni se pot întruni într-o adunare specială.
Potrivit legii, hotărârea adunării generale de a modifica drepturile sau obligaţiile
referitoare la o categorie de acţiuni nu produce efecte decât în urma aprobării acestei
hotărâri de către adunarea specială a deţinătorilor de acţiuni din acea categorie (art. 116
din Legea nr. 31/1990 republicată).
Convocarea şi desfăşurarea adunărilor speciale, precum şi condiţiile de cvorum şi
majoritate pentru luarea hotărârilor sunt guvernate de dispoziţiile prevăzute de lege
pentru adunările generale ale acţionarilor.
Hotărârile iniţiate de adunările speciale vor fi supuse aprobării adunărilor generale
corespunzătoare (art. 116 din Legea nr. 31/1990 republicată).
175
În lipsa dovezii convocării adunării generale şi a precizărilor obligatorii referitoare la prezenţă,
deliberările adunării generale a acţionarilor nu sunt valabile (C.S.J., sect. com., dec. nr. 157 din
1996, în Revista de Drept comercial nr. 9/1996, p. 155).
108
Adoptarea hotărârilor. Hotărârile adunării generale se iau prin vot deschis. Votul
este secret în mod obligatoriu pentru alegerea membrilor consiliului de administraţie şi a
cenzorilor, pentru revocarea lor şi pentru luarea hotărârilor referitoare la răspunderea
administratorilor (art. 130 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Procesul verbal al şedinţei. Lucrările adunării generale se consemnează într-un
proces-verbal, care trebuie semnat de preşedinte şi secretar.
Procesul-verbal va cuprinde menţiuni cu privire la îndeplinirea formalităţilor de
convocare, data şi locul convocării, acţionarii prezenţi, numărul acţiunilor, precum şi
dezbaterile în rezumat şi hotărârile luate. Acţionarii pot solicita să se consemneze
declaraţiile lor făcute în cadrul dezbaterilor.
Procesul-verbal va fi trecut în registrul adunărilor generale (art. 131 din Legea nr.
31/1990 republicată).
176
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept ..., op. cit., p. 321-326.
109
3.7. Cenzorii societăţii
Rolul cenzorilor societăţii. În societatea pe acţiuni, controlul asupra actelor şi
operaţiunilor administratorilor se exercită de către cenzori177.
Potrivit legii, societatea pe acţiuni va avea trei cenzori şi tot atâţia supleanţi, dacă
prin actul constitutiv nu se prevede un număr mai mare. În toate cazurile însă numărul
cenzorilor trebuie să fie impar (art. 159 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Desemnarea cenzorilor. Cenzorii sunt stabiliţi prin actele constitutive, care trebuie
să prevadă numele si prenumele, locul şi data naşterii, domiciliul şi cetăţenia cenzorilor,
persoane fizice; denumirea, sediul şi naţionalitatea cenzorilor persoane juridice. În cazul
constituirii societăţii prin subscripţie publică, cenzorii sunt aleşi de adunarea constitutivă
(art. 8 şi art. 28 din Legea nr. 31/1990 republicată). Ulterior, cenzorii sunt aleşi de
adunarea generală ordinară (art. 111 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Durata însărcinării cenzorilor este de trei ani, putând fi realeşi.
Legea impune ca cel puţin unul dintre cenzori să fie contabil autorizat sau expert
contabil178.
Cenzorii trebuie să depună, în condiţiile art. 140 alin. 3, a treia parte din garanţia
cerută pentru administratori, cu excepţia cenzorilor experţi contabili sau contabili
autorizaţi dacă fac dovada încheierii asigurării de răspundere civilă profesională. Cenzorii
pot fi acţionari, cu excepţia cenzorului expert contabil sau contabil autorizat, care poate fi
terţ ce exercită profesia individual ori în forme asociative.
Situaţiile financiare ale societăţilor comerciale care intră sub incidenţa
reglementărilor contabile armonizate cu directivele europene şi standardele internaţionale
de contabilitate, vor fi auditate de către auditorii financiari persoane fizice sau juridice, în
condiţiile prevăzute de lege.
La societăţile comerciale ale căror situaţii financiare anuale sunt supuse potrivit
legii, auditului financiar, vor organiza auditul intern potrivit normelor elaborate de Camera
Auditorilor din România, în acest scop.
Societăţile comerciale ale căror situaţii financiare anuale nu sunt supuse potrivit
legii auditului financiar, adunarea generală ordinară a acţionarilor va hotărî contractarea
auditului financiar sau numirea cenzorilor.
Cenzorii sunt remuneraţi cu o indemnizaţie fixă, stabilită prin statut sau de
adunarea acţionarilor.
Nu pot fi desemnate ca cenzori, iar dacă au fost desemnate decât din mandatul lor,
persoanele prevăzute de art. 161 din Legea nr. 31/1990 republicată (rudele şi afinii
administratorilor etc.) şi nici persoanele cărora le este interzisă funcţia de administrator
conform art. 136 din Legea nr. 31/1990 republicată.
Interdicţiile stabilite pentru administratori, prevăzute de art. 145 din Legea nr.
31/1990 republicată, sunt aplicabile şi cenzorilor societăţii.
Revocarea cenzorilor se poate face numai de adunarea generală a acţionarilor, cu
votul cerut pentru adunarea extraordinară.
177
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 327-332.
178
A se vedea art. 159-161 din Legea nr. 31/1990 republicată.
179
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 333.
180
A se vedea Hotărârea Guvernului nr. 885/1995 privind unele măsuri de organizare unitară a
evidenţei acţionarilor şi societăţilor comerciale, republicată (M. Of. nr. 249/1996).
110
Evidenţa acţiunilor emise în formă dematerializată şi tranzacţionate pe o piaţă
organizată (piaţa bursieră sau piaţa extrabursieră) va fi ţinută de un registru independent
privat al acţionarilor, în condiţiile Legii nr. 297/2004.
b) registrul şedinţelor şi deliberărilor adunărilor generale. În acest registru se
consemnează desfăşurarea şedinţelor, deliberările şi hotărârile luate de adunarea
generală a acţionarilor;
c) registrul şedinţelor şi deliberărilor consiliului de administraţie. Acest registru
cuprinde deliberările şi deciziile luate de consiliul de administraţie în şedinţele sale;
d) registrul şedinţelor şi deliberărilor comitetului de direcţie. În registru sunt
consemnate deliberările şi deciziile luate de comitetul de direcţie, ca organ specific de
gestiune;
e) registrul deliberărilor şi constatărilor cenzorilor societăţii. Acest registru este
oglinda activităţii cenzorilor societăţii. În registru se menţio-nează constatările şi
deliberările cenzorilor, în exercitarea mandatului lor;
f) registrul obligaţiunilor emise de societate. În acest registru se arată totalul
obligaţiunilor emise şi al celor rambursate. Totodată, în registru se înscriu deţinătorii de
obligaţiuni nominative, prin arătarea numelui, prenumelui şi domiciliului titularului,
respectiv denumirea şi sediul acestuia.
Evidenţa obligaţiunilor emise în formă dematerializata şi tran-zacţionate pe o piaţă
organizată va fi ţinută în condiţiile Legii nr. 297/2004.
181
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 334-335.
111
Pentru stabilirea profitului net trebuie deduse din profitul brut toate cheltuielile utile
ale societăţii, precum şi cota destinată fondului de rezervă182. În cheltuielile utile ale
societăţii intră şi beneficiile cuvenite fondatorilor, administratorilor personalului societăţii,
dacă au fost prevăzute prin actele constitutive ori au fost aprobate de adunarea generală
extraordinară (art. 183 alin. 4 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Art. 67 alin. 3 din Legea nr. 31/1990 republicată prevede că nu se vor putea
distribui dividende decât din beneficiile reale. Or, beneficiile nu sunt reale decât în cazul
când capitalul social a rămas intact.
Dacă au fost înregistrate pierderi din capitalul social, sumele destinate reîntregirii
sale vor fi deduse şi ele din beneficiul brut. În acest sens, art. 69 din Legea nr. 31/1990
republicată prevede că dacă se constată o micşorare a capitalului social acesta va trebui
reîntregit sau redus, mai înainte de a putea face vreo repartizare sau distribuire de
beneficii.
Repartizarea beneficiilor şi stabilirea dividendului pentru fiecare acţiune se face de
către adunarea generală a acţionarilor (art. 111 din Legea nr. 31/1990 republicată). Tot
adunarea generală stabileşte şi condiţiile participării la beneficii a fondatorilor,
administratorilor şi personalului societăţii (art. 183 alin. 4 şi 5 din Legea nr. 31/1990
republicată).
182
A se vedea I.L. Georgescu, op. cit., vol. II, p. 688-689.
A se vedea şi A. Petrea, Precizări în legătură cu modul de determinare a profitului impozabil în
raport cu prelevările la fondul de rezervă, în Dreptul nr. 8/1993, p. 35 şi urm.
183
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 336-338; A se vedea şi Elena Cârcei,
“Dizolvarea şi lichidarea societăţilor pe acţiuni”, în Revista de drept comercial nr. 12/1996, p. 74 şi
urm.
184
Orice asociat poate cere dizolvarea societăţii, dacă asociaţii nu au decis completarea capitalului
social (C.S.J., secţ. com., dec. nr. 44/1995, în Dreptul nr. 12/95, p. 91).
112
Lichidarea societăţii. Societatea pe acţiuni se lichidează potrivit dispoziţiilor Legii
nr. 31/1990 republicată şi prevederilor actelor constitutive, în măsura în care acestea din
urmă nu sunt incompatibile cu lichidarea societăţilor comerciale.
A. Noţiuni generale
Societatea în comandită pe acţiuni se constituie potrivit aceloraşi reguli ca şi
societatea pe acţiuni. La baza constituirii societăţii se află contractul de societate şi
statutul societăţii sau, după caz, înscrisul unic, denumit act constitutiv.
Modalităţile de constituire ale societăţii în comandită pe acţiuni sunt aceleaşi ca şi
în cazul societăţii pe acţiuni.
Pentru constituirea societăţii trebuie îndeplinite formalităţile prevăzute de lege.
113
În orice act care emană de la societate, pe lângă denumire, formă juridică, sediul şi
numărul de ordine din registrul comerţului, trebuie să se menţioneze capitalul social, din
care cel efectiv vărsat, potrivit ultimei situaţii financiare anuale aprobate.
Acţiunile. Aşa cum am arătat, atât comanditaţii, cât şi comanditarii sunt acţionari.
Având în vedere calitatea de acţionar a comanditarilor, art. 8 din Legea nr. 31/1990
republicată prevede că în contractul de societate trebuie să se arate asociaţii comanditaţi
şi asociaţii comanditari.
Administratorii societăţii. În societatea în comandită pe acţiuni pot fi
administratori numai asociaţii comanditaţi. De aceea, cu privire la administratori, art. 8 din
Legea nr. 31/1990 republicată prevede că în contractul de societate trebuie să se arate
asociaţii comanditaţi care administrează şi reprezintă societatea.
114
Administratorii societăţii vor putea fi revocaţi de adunarea generala a acţionarilor,
printr-o hotărâre luată cu condiţiile de cvorum şi majoritate cerute pentru adunarea
generală extraordinară.
Cu respectarea aceloraşi condiţii, adunarea generală va alege altă persoană în
locul administratorului revocat, decedat sau care a încetat exercitarea mandatului său.
De remarcat, ca o particularitate, că numirea trebuie aprobată şi de ceilalţi
administratori, dacă sunt mai mulţi.
Noul administrator devine asociat comanditat (art. 189 din Legea nr. 31/1990
republicată).
Administratorul revocat rămâne răspunzător nelimitat faţă de terţi pentru obligaţiile
pe care Ie-a contractat în timpul administraţiei sale. El are însă acţiune de regres
împotriva societăţii.
Drepturile şi obligaţiile acţionarilor. Asociaţii comanditaţi şi asociaţii comanditari
au toate drepturile şi obligaţiile decurgând din calitatea lor de acţionar. În plus art. 188
alin. 2 din Legea nr. 31/1990 republicată prevede şi alte drepturi şi obligaţii specifice
societăţii în comandită; asociaţilor comanditaţi li se aplică dispoziţiile prevăzute în art. 80-
83 din lege, iar asociaţilor comanditari, cele prevăzute de art. 89 şi 90 din lege.
Asociaţii comanditaţi, care sunt administratori, nu pot lua parte ia deliberările
adunărilor generale pentru alegerea cenzorilor, chiar dacă posedă acţiuni ale societăţii
(art 190 din Legea nr. 31/1990 republicată).
185
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 342-348. Asupra societăţii cu răspundere
limitată în dreptul comparat, a se vedea I.L. Georgescu, Societăţile cu răspundere limitată,
Bucureşti, 1927. A se vedea şi Cornelia Lefter, Societatea cu răspundere limitată în dreptul
comparat, Editura Didactică şi Pedagogică, Bucureşti, 1993.
115
obligaţii sociale sunt garantate cu patrimoniul social, iar asociaţii sunt obligaţi numai în
limita capitalului social subscris.
Având în vedere definiţia generală a societăţii comerciale şi dispoziţiile legale
menţionate, societatea cu răspundere limitată poate fi definită ca o societate constituită,
pe baza deplinei încrederi, de două sau mai multe persoane, care pun în comun anumite
bunuri, pentru a desfăşura o activitate comercială, în vederea împărţirii beneficiilor şi care
răspund pentru obligaţiile sociale în limita aporturilor lor.
Societatea cu răspundere limitată cu asociat unic. Distinct de societatea cu
răspundere limitată de tip clasic, constituită din doi sau mai mulţi asociaţi, Legea nr.
31/1990 republicată reglementează şi societatea cu răspundere limitată cu asociat
unic186.
Potrivit art. 14 din lege, societatea cu răspundere limitată se poate constitui prin
aportul unui singur asociat, care va fi deţinătorul tuturor părţilor sociale187.
O persoană fizică sau o persoană juridică nu poate fi însă asociat unic decât într-o
singură societate cu răspundere limitată.
Societatea cu răspundere limitată nu poate avea ca asociat unic o altă societate cu
răspundere limitată alcătuită dintr-o singură persoană.
În cazul încălcării acestor interdicţii, statul, prin Ministerul Finanţelor orice persoană
interesată va cere dizolvarea pe cale judecătorească a unei societăţi astfel constituită.
Societatea cu răspundere limitată cu asociat unic, ca orice societate comercială
dobândeşte calitatea de comerciant prin constituirea sa, în condiţiile legii. Obligaţiile
sociale sunt garantate cu patrimoniul social, iar asociatul unic răspunde numai în limita
aportului său.
Comerciantul persoană fizică dobândeşte calitatea de comerciant în condiţiile art. 7
C. com., şi răspunde nelimitat pentru obligaţiile asumate (art. 1718 C. civ.)
186
Denumirea acestei societăţi cuprinde o contradicţie în termeni: societate înseamnă asociere,
unire, ceea ce reclamă existenţa a cel puţin două persoane. În dreptul francez, contradicţia se evită
prin folosirea denumirii de “întreprindere unipersonală cu răspundere limitată”.
187
Asupra naturii juridice a acestei societăţi a se vedea R. Economu, Societatea cu răspundere
limitată cu un singur asociat, în Revista de Drept comercial nr. 5/1994, p. 57-59.
116
Pentru a asigura caracterul intuitu personae al societăţii, legea limitează numărul
asociaţilor la cel mult 50 de asociaţi (art. 12 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Firma societăţii. Firma unei societăţi cu răspundere limitată se compune dintr-o
denumire proprie, la care se poate adăuga numele unuia sau al mai multor asociaţi şi
va fi însoţită de menţiunea scrisă în întregime “societatea cu răspundere limitată” sau
“S.R.L.” (art. 36 din Legea nr. 26/1990 republicată).
Capitalul social. Potrivit art. 7 din Legea nr. 31/1990 republicată, contractul de
societate trebuie să prevadă capitalul social subscris şi vărsat.
Cu privire la capitalul social, legea prevede că acesta nu poate fi mai mic de
2.000.000 lei. Se înţelege că asociaţii vor fixa suma care reprezintă capitalul social, în
funcţie de nevoile societăţii, cu respectarea plafonului minim stabilit de lege.
În privinţa vărsării capitalului social, în doctrina şi în practica judiciară a existat o
controversă, care nu a fost înlăturată în actuala reglementare legală.
Din chiar dispoziţiile Legii nr. 31/1990 republicată rezultă că asociaţii se pot
înţelege, în sensul vărsării unei părţi din capitalul social la constituirea societăţii, iar restul
să fie vărsat ulterior, la termenele convenite. Într-adevăr, art. 7 din lege cere ca în
contract să se arate “capitalul social subscris şi cel vărsat”, precum şi “data la care se va
vărsa întregul capital social subscris”.
Potrivit unui punct de vedere, întregul capital social subscris trebuie vărsat la
constituirea societăţii. Temeiul soluţiei l-ar constitui dispoziţiile art. 275 pct. 3 din Legea
nr. 31/1990 republicată, care sancţionează pe administratorii societăţii cu răspundere
limitată în cazul când au început operaţiuni în numele societăţii, “înainte de a se fi
efectuat vărsământul integral al capitalului social”. Deci, întrucât nu pot fi începute
operaţiuni ale societăţii înainte de vărsarea integrală a capitalului social, înseamnă că
întregul capital social trebuie vărsat la constituirea societăţii.
Aporturile asociaţilor. În contractul de societate trebuie să se prevadă aportul
fiecărui asociat, în numerar sau alte bunuri (art. 7 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Pentru protejarea intereselor societăţii şi ale terţilor, legea prevede că prestaţiile în
muncă şi creanţele nu pot constitui aport în societate.
În prezent, legea nu mai impune un plafon pentru aporturi; asociaţii sunt liberi să
stabilească cât din capitalul social va fi reprezentat de aporturi în natură şi cât în aporturi
în numerar.
În privinţa bunurilor care constituie aport în natură, în contractul de societate
trebuie să se arate valoarea lor, precum şi modul de evaluare.
Părţile sociale. Capitalul social se divide în fracţiuni denumite părţi sociale. Ele au
o valoare nominală egală, care nu poate fi mai mică de 100.000 lei
Potrivit legii, părţile sociale nu pot fi reprezentate prin titluri negociabile (art. 11 alin.
2 din Legea nr. 31/1990 republicată). Emiterea de titluri negociabile reprezentând părţi
sociale are drept consecinţă sancţionarea penală a administratorului societăţii.
În contractul de societate trebuie să se arate numărul părţilor sociale şi
repartizarea lor între asociaţi.
Statutul societăţii
Statutul societăţii cu răspundere limitată se încheie în aceiaşi formă ca şi contractul
de societate. El cuprinde aceleaşi elemente ca şi contractul de societate, cu deosebirea
că statutul dezvoltă elementele care privesc organizarea şi funcţionarea societăţii.
Statutul este menit să întregească contractul de societate, pentru a asigura cadrul juridic
al funcţionării societăţii.
În cazul societăţii cu răspundere limitată cu asociat unic, statutul este singurul act
constitutiv al societăţii (art. 5 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 republicată). Statutul trebuie
întocmit în formă autentică, iar cuprinsul său nu poate fi decât cel prevăzut de art. 7 din
lege, cu adaptările impuse de existenţa unui asociat unic.
Formalităţile necesare constituirii societăţii
Formalităţile necesare constituirii societaţii cu răspundere limitată sunt cele
prevăzute de Legea nr. 31/1990 republicată şi anume: întocmirea actelor constitutive şi
înmatricularea societăţii cu răspundere limitată cu asociat unic.
În toate cazurile, societatea cu răspundere limitată devine persoană juridică din
ziua înmatriculării sale în registrul comerţului.
117
5.3. Funcţionarea societăţii cu răspundere limitată
A. Adunarea asociaţilor
Rolul asociaţilor. Adunarea asociăţilor este organul de deliberare şi decizie al
societăţii cu răspundere limitată. Ea exprimă voinţa socială şi, în consecinţă, decide în
toate problemele esenţiale ale activităţii societăţii.
Fiind organ de deliberare şi decizie, adunarea asociaţilor hotărăşte, în condiţii de
cvorum, precum şi cu privire la unele probleme deosebite, cum sunt cele legate de
modificarea actului constitutiv188.
Convocarea adunării asociaţilor. Adunarea asociaţilor se convoacă la sediul
societăţii, cel puţin o dată pe an sau de câte ori este necesar.
În mod obişnuit, convocarea adunării asociaţilor se face de către administratorii
societăţii. Pentru administratori, convocarea adunării asociaţilor constituie o obligaţie.
Potrivit legii, convocarea adunării asociaţilor se poate face şi de către un asociat
sau un număr de asociai care reprezintă cel puţin o pătrime din capitalul social, cu
precizarea scopului convocării (art.195 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 republicată).
În sfârşit cenzorii societăţii sunt obligaţi să convoace adunarea asociaţilor, când
aceasta nu a fost convocată de administratori (art.199 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Convocarea adunării asociaţilor se face în forma stabilită prin actul constitutiv al
societăţii. În lipsa unei prevederi speciale, convocarea se face prin scrisoare
recomandată.
În toate cazurile, convocarea trebuie făcută cu cel puţin 10 zile înainte de ziua
fixată pentru ţinerea adunării şi cu precizarea ordinii de zi.
Adunarea asociaţilor are, potrivit art.194 din Legea nr. 31/1990 republicată, ca
principale atribuţii:
a) aprobă situaţia financiară anuală şi stabileşte repartizarea profitului net;
b) desemnează pe administratorii şi cenzorii societăţii; îi revocă pe aceştia şi le dă
descărcarea pentru activitatera lor;
c) decide urmărirea administratorilor şi cenzorilor pentru prejudiciile cauzate
societăţii. Într-un atare caz, desemnează şi persoana însărcinată să exercite acţiunea în
răspundere;
d) modifică, în condiţiile legii, actul constitutiv.
În cazul societăţii cu răspundere limitată cu asociat unic, atribuţiile menţionate
aparţin asociatului în cauză (art. 13 din Legea nr. 31/1990 republicată).
Condiţiile cerute pentru deliberare şi decizie. Potrivit legii, hotărârea asociaţilor
se iau în adunarea generală (art. 191 din Legea nr. 31/1990 republicată). Aceasta
înseamnă că asociaţii trebuie să participe la adunarea generală şi să ia parte la
deliberare şi decizie. Legea prevede însă că prin actul constitutiv, se va putea stabili ca
votarea să se facă şi prin corespondenţă.
Asociaţii exercită dreptul de vot în adunarea asociaţilor proporţional cu participarea
la capitalul social: fiecare parte socială dă dreptul la un vot (art. 193 din Legea nr.
31/1990 republicată).
Art. 192 din Legea nr. 31/1990 republicată prevede că hotărârile adunării generale
se iau prin votul reprezentând majoritatea absolută a asociaţilor şi a părţilor sociale în
afară de cazul când în actul constitutiv se prevede altfel.
Cum se poate observa, în cazul societăţii cu răspundere limitată, pentru luarea
hotărârilor, legea cere o dublă majoritate: o majoritate în numărul asociaţilor şi o
majoritate în numărul părţilor sociale (în capital). Această cerinţă este determinată de
specificul societăţii care îmbină trăsături ale societăţilor de persoane şi ale societăţilor de
capitaluri.
Dacă adunarea legal constituită nu poate lua o hotărâre valabilă, din cauza
neîntrunirii dublei majorităţi cerute de lege, se va convoca o nouă adunare a asociaţilor.
De astă dată, adunarea va decide asupra ordinii de zi oricare ar fi numărul de asociaţi şi
188
În privinţa societăţii cu răspundere limitată, legea nu face distincţie între adunarea generală
ordinară şi adunarea generală extraordinară, ca în cazul societăţii pe acţiuni (art. 110 din Legea
nr. 31/1990 republicată).
118
partea din capital reprezentată de asociaţii prezenţi. Deci, la a doua convocare, hotărârile
se iau cu votul majorităţii asociaţilor prezenţi în adunare189.
Trebuie arătat că, pentru anumite probleme care privesc existenţa societătii, legea
impune condiţii deosebit de stricte pentru luarea deciziilor. Art. 192 alin. 2 din Legea nr.
31/1990 republicată prevede că pentru hotărârile având ca obiect modificarea actului
constitutiv este necesar votul tuturor asociaţilor, afară de cazul când legea sau actul
constitutiv prevede altfel. Soluţia este impusă de caracterul intuitu personae al societăţii
cu răspundere limitată.
Cu privire la exercitarea dreptului de vot în adunare, legea stabileşte anumite
interdicţii în cazul unui conflict de interese între asociat şi societate. Un asociat nu poate
exercita dreptul său de vot în deliberările adunărilor asociaţilor referitoare la aporturile
sale în natură sau la actele juridice încheiate între ele şi societate (art. 193 alin. 2 din
Legea nr. 31/1990 republicată). În cazul încălcării interdicţiei, asociatul răspunde pentru
prejudiciile cauzate societăţii, dacă, fără votul său, nu s-ar fi obţinut majoritatea cerută de
lege (art. 79 şi art.197 alin. 3 din Legea nr. 31/1990 republicată)
Hotărârile adunării asociaţilor. Potrivit legii, hotărârile luate de adunarea
asociaţilor cu respectarea actului constitutiv şi a dispoziţiilor legale sunt obligatorii pentru
toţi asociaţii, inclusiv pentru cei care nu au luat parte la adunare sau au votat contra.
Trebuie arătat că legea nu cere aducerea la cunoştinţă terţilor a hotărârilor
adunării asociaţilor, aşa cum prevede pentru hotărârile adunării generale a acţionarilor.
Cu toate acestea, considerăm că aceste hotărâri trebuie înregistrate la registrul
comerţului, dacă ele se referă la acte sau fapte a căror înregistrare este prevăzută de
lege (art. 21 din Legea nr. 26/1990 republicată).
B. Administratorii societăţii
Desemnarea administratorilor. Potrivit legii, societatea cu răspundere limitată
este administrată de unul sau mai mulţi administratori (art.197 din Legea nr. 31/1990
republicată)190.
Administratorii pot fi asociaţi sau neasociaţi şi sunt desemnaţi prin actul constitutiv
sau de adunarea asociaţilor.
189
Cu privire la dispoziţiile art. 192 din Legea nr. 31/1990 republicată a se vedea D. Ciobanu,
Observaţii în legătură cu câteva prevederi inconsistente sau neclare ale Legii nr. 31/1990, în
Dreptul nr. 10-11/1994, p. 28-29.
190
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 349-352.
119
Situaţiile financiare vor fi întocmite după normele prevăzute pentru societatea pe
acţiuni. După aprobarea de către adunarea generală a asociaţilor, ele vor fi depuse de
administratori la direcţiile generale ale finanţelor publice competente, în termenele
prevăzute de lege. Un exemplar al situaţiei financiare anuale va fi depus la oficiul
registrului comerţului. Acesta va face anunţul prevăzut la art. 185 alin. 2.
Beneficiile şi dividendele. Scopul societăţii este acela de a obţine beneficii.
Potrivit legii, aceste beneficii sunt destinate împărţirii între asociaţi sub formă de
dividende, precum şi constituirii fondului de rezervă al societăţii.
Asociaţii au dreptul la dividende potrivit actului constitutiv, iar în lipsa unei stipulaţii,
proporţional cu cota de participare la capitalul social vărsat (art. 67 alin. 2 din Legea nr.
31/1990 republicată).
Repartizarea beneficiului net se face de către adunarea asociaţilor, care fixează
dividendul.
Plata dividendelor este condiţionată de existenţa unor beneficii reale, constatate
prin situaţia financiară anuală.
După stabilirea dividendului, fiecare asociat devine titularul unui drept de creanţă
faţă de societatea, care poate fi valorificat în condiţiile legii.
191
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 353-358.
120
societatea în comandită simplă (art. 222 din Legea nr. 31/1990 republicată). Întrucât
aceste condiţii au fost analizate cu privire la societatea în nume colectiv nu vom mai
reveni asupra lor.
121
Lichidarea societăţii. Societatea cu răspundere limitată se lichidează potrivit
dispoziţiilor Legii nr. 31/1990 republicată şi prevederilor actului constitutiv, în măsura în
care acestea din urmă nu sunt incompatibile cu lichidarea societăţilor comerciale.
Cât priveşte societatea cu răspundere limitată cu asociat unic, dizolvarea nu duce
la lichidarea patrimoniului societăţii. Potrivit art. 236 din Legea nr. 31/1990 republicată,
dizolvarea acestei societăţi atrage transmiterea universală a patrimoniului societăţii către
asociatul unic, fără lichidare.
Transmiterea patrimoniului are loc şi societatea îşi lichidează existenţa la date
diferite.
Dacă nu s-a făcut opoziţie la dizolvarea societăţii, se are în vedere data expirării
termenului de introducere a opoziţiei (30 de zile de la publicarea în Monitorul Oficial).
Dacă s-a făcut opoziţie la dizolvarea societăţii se ia în considerare data la care a
devenit irevocabilă hotărârea de respingere a opoziţiei sau, după caz, hotărârea prin care
se constată că societatea sau asociatul unic a plătit datoriile ori a oferit garanţii acceptate
de creditori sau a convenit cu aceştia o înţelegere pentru plata datoriilor.
122
TESTE DE AUTOEVALUARE
123
d. leonine.
124
c. Curtea de Apel;
d. I.C.C.J.
125
CAPITOLUL V
GRUPURILE DE INTERES ECONOMIC
Prin Legea nr. 161/2003 au fost reglementate două entităţi noi care pot desfăşura
o activitate comercială: grupurile de interes economic şi grupurile europene de interes
economic192.
Reglementarea acestor entităţi răspunde necesităţii armonizării legislaţiei privind
activitatea comercială din ţara noastră cu cea din ţările Uniunii Europene.
192
A se vedea Titlul V, art. 118-238 din Legea nr. 161/2003. Pentru o prezentare a reglementării
legale, a se vedea Mihaela Buzilă, Oana Ciurea, Grupurile de interes economic în legislaţia
română. Aspecte generale, în Revista de drept comercial nr. 7-8/2003, p. 254 şi urm.
193
A se vedea S.D. Cărpenaru, Drept..., op. cit., p. 359-361.
194
A se vedea Y. Guyon, op. cit., vol. I, p. 507.
195
În dreptul francez, grupul de interes economic a fost reglementat prin Ordonanţa nr. 67-821 din
23 sept. 1967, completată prin Decretul din 2 februarie 1968 privind măsurile de publicitate.
196
Actul constitutiv este un contract, iar nu un contract de societate, ceea ce permite manifestarea
de voinţă a membrilor, într-o mai mare măsură.
126
de exemplu, o activitate de documentare, cercetare, asistenţă tehnică, publicitate etc.,
pentru membrii grupului.
De remarcat că, potrivit legii, grupul de interes economic poate avea calitatea de
comerciant sau necomerciant. Criteriul de distincţie îl reprezintă caracterul activităţii;
grupul va avea calitatea de comerciant dacă actele şi operaţiunile pe care le realizează
sunt fapte de comerţ (art. 127 alin. 4 din lege).
d) Grupul de interes economic răspunde pentru obligaţiile sale faţă de terţi. Ca
persoană juridică, grupul răspunde pentru obligaţiile asumate faţă de terţi.
Potrivit legii, membrii grupului răspund nelimitat pentru obligaţiile grupului şi
solidar, în lipsa unei stipulaţii contrare cu terţii cocontractanţi.
Răspunderea membrilor, atunci când nu a fost înlăturată prin stipulaţie
contractuală, are caracter subsidiar; ea operează numai dacă, pus în întârziere, grupul nu
plăteşte, în termen de 15 zile (art. 119 din lege).
127
Consecinţele încălcării cerinţelor legale de constituire a grupului de interes
economic. În privinţa efectelor nerespectării cerinţelor legale de constituire a grupului
de interes economic, Legea nr. 161/2003 adoptă principiile reglementate de Legea nr.
31/1990 republicată referitoare la societăţile comerciale.
Pentru neregularităţile constatate înainte de înmatricularea grupului, legea
reglementează căile prin care se asigură regularizarea, intrarea în legalitate (art. 133 şi
134 din lege).
Pentru neregularităţile constatate după înmatricularea grupului, legea
reglementează acţiunea în regularizare şi, ca măsură extremă, acţiunea în nulitatea
grupului (art. 135-146 din lege).
128
vor putea sesiza pe administrator, care are obligaţia să Ie răspundă în 15 zile de la
înregistrarea sesizării. În absenţa răspunsului, membrii grupului în cauză se pot adresa
instanţei judecătoreşti, care va putea obliga grupul la plata unei sume de bani pentru
fiecare zi de întârziere (daune cominatorii).
197
În forma sa iniţială, art. 174 alin. 2 din Legea nr. 161/2003 (Titlul V) reglementa un partaj de
competenţă între judecătorul delegat şi directorul oficiului registrului comerţului, după modelul
art. 199 alin. 1 din Legea nr. 31/1990 republicată, în forma dată prin O.U.G. nr. 32/1997. Alineatul 2
al art. 174 din Legea nr. 161/2003 a fost abrogat prin Legea nr. 359/2004.
129
grupului şi când asigură stingerea pasivului sau regularizarea lui în acord cu creditorii, ei
pot hotărî, odată cu dizolvarea, şi modul de lichidare a grupului. Hotărârea se ia în
condiţiile prevăzute de lege pentru modificarea actului constitutiv.
Dizolvarea grupului de interes economic. Grupul de interes economic se dizolvă
în condiţiile legii.
Cauzele de dizolvare a grupului de interes economic sunt aceleaşi ca şi cele
prevăzute de Legea nr. 31/1990 republicată pentru dizolvarea societăţilor comerciale:
expirarea timpului stabilit pentru durata grupului; imposibilitatea realizării obiectului de
activitate al grupului sau realizarea acestuia; declararea nulităţii grupului; hotărârea
adunării membrilor; hotărârea tribunalului; declararea falimentului grupului; alte cauze
prevăzute de lege sau de actul constitutiv al grupului (art. 384 din lege).
Pe lângă aceste cauze, art. 192 din lege mai prevede şi anumite cauze de
dizolvare-sancţiune: grupul nu mai are organe statutare sau acestea nu se mai pot
întruni; grupul nu a depus actele prevăzute de lege la oficiul registrului comerţului; grupul
şi-a încetat activitatea etc.
Dizolvarea grupului trebuie înscrisă în registrul comerţului şi publicată în Monitorul
Oficial.
Din momentul dizolvării grupului, administratorii nu mai pot angaja noi operaţiuni,
putând numai să finalizeze operaţiunile în curs.
Dizolvarea grupului are ca efect deschiderea procedurii lichidării. Excepţional,
dizolvarea nu este urmată de lichidare în cazul fuziunii şi divizării totale a grupului sau în
alte cazuri prevăzute de lege.
Dizolvarea nu are ca efect încetarea personalităţii juridice; grupul îşi păstrează
personalitatea juridică pentru operaţiunile lichidării, până Ia terminarea acesteia (art. 189
alin. 4 din lege).
Lichidarea grupului de interes economic. Patrimoniul grupului se lichidează în
condiţiile legii.
Lichidarea se realizează de persoane fizice sau juridice autorizate în calitate de
lichidatori.
Lichidatorii au următoarele atribuţii principale: să execute şi să termine operaţiunile
patrimoniale referitoare la lichidare; să vândă prin licitaţie publică bunurile din patrimoniul
grupului; să încaseze creanţele grupului; să plătească datoriile grupului; să repartizeze
membrilor grupului ceea ce se cuvine fiecăruia din lichidare; să stea în judecată şi să fie
acţionaţi în interesul lichidării (art. 209 din lege).
Lichidatorii nu pot plăti membrilor nici o sumă în contul părţilor ce Ii s-ar cuveni din
lichidare înaintea achitării creanţelor creditorilor grupului.
După terminarea lichidării, în termen de 15 zile, lichidatorii sunt obligaţi să ceară
radierea înmatriculării grupului din registrul comerţului, sub sancţiunea unei amenzi civile
de 1.000.000 Iei pentru fiecare zi de întârziere.
130
b) persoanele fizice care desfăşoară activităţi industriale, comerciale,
meşteşugăreşti sau agricole ori care furnizează servicii profesionale sau de altă natură
pe teritoriul unui stat din Uniunea Europeană.
Grupul european de interes economic se constituie în baza unui contract de
asociere, denumit act constitutiv, şi se înregistrează în registrul special desemnat în
acest scop de statul pe teritoriul căruia grupul îşi stabileşte sediul.
Prin actul constitutiv al grupului se reglementează modul de organizare al grupului,
precizându-se următoarele elemente: denumirea grupului, precedată sau urmată de
sintagma „Grup European de Interes Economic” sau de iniţialele „G.E.I.E.”; sediul
grupului; obiectul de activitate al grupului; numele/denumirea, firma, forma juridică,
domiciliul/sediul şi, dacă este cazul, codul de înregistrare şi locul înmatriculării fiecărui
membru al grupului; perioada de funcţionare a grupului sau, după caz, perioada
nedeterminată de funcţionare a grupului (art. 234 din lege).
Grupul european de interes economic poate înfiinţa în România filiale, precum şi
sucursale, reprezentanţe şi alte unităţi fără personalitate juridică.
Înfiinţarea filialelor şi sucursalelor în România este supusă dispoziţiilor referitoare
la înmatricularea, menţionarea şi publicarea actelor şi faptelor cerute pentru grupurile de
interes economic române.
Grupul european de interes economic nu este supus autorizării prevăzute de
Decretul-lege nr. 122/1990 privind autorizarea şi funcţionarea în România a
reprezentanţelor societăţilor comerciale şi organizaţiilor economice străine.
131
TESTE DE AUTOEVALUARE
7. La constituire, G.I.E.:
a. trebuie înmatriculat în registrul comerţului;
b. nu trebuie înmatriculat în registrul comerţului;
c. trebuie înregistrat la tribunal;
d. trebuie înregistrat la Camera de Comerţ şi Industrie.
132
10. G.I.E. trebuie înmatriculat la:
a. 15 zile de la autentificarea actului constitutiv;
b. 30 zile de la autentificarea actului constitutiv;
c. 45 zile de la autentificarea actului constitutiv;
d. 60 zile de la autentificarea actului constitutiv.
133
20. Legea nr. 85/2006:
a. se aplică G.I.E.;
b. nu se aplică G.I.E.;
c. s-a aplicat G.I.E.;
d. se va aplica G.I.E.
134
BIBLIOGRAFIE
1. Stanciu D. Cărpenaru : Drept comercial român, Editura ALL BECK, Bucureşti, 2007,
ediţia a VI-a
2. Alexandru Ţiclea : Societăţile comerciale de la A la Z – Editura "ŞANSA", Bucureşti, 1990
3. O. Căpăţână :Societăţi comerciale
4. Fr. Deak, S.D. Cărpenaru : Contracte civile şi comerciale, Bucureşti, 1994
5. Vasile Pătulea, Corneliu Turuianu : Elemente de drept comercial, ediţie revizuită şi
adăugată, Editura "PRESS - MIHAELA" SRL, Bucureşti, 1996
6. Dr. Raul Petrescu : Drept comercial, Editura "OSCAR PRINT", Bucureşti, 1995
7. Vasile Pătulea, Corneliu Turuianu : Curs de drept comercial român, Editura ALL BECK,
Bucureşti, 1999
8. Elena Cârneci : Drept comercial român, Editura ALL BECK, Bucureşti, 2000
9. Vasile Pătulea, Corneliu Turuianu : Drept comercial – Practică judiciară adnotată, Editura
ALL BECK, Bucureşti, 1999
10. Cod comercial
11. Revista drept comercial
12. Viorel Daghie, Răducan Oprea, Doina Mihăilă, Drept comercial român, vol. I-II, Editura
"Naţional", Bucureşti, 2001
13. I. L. Georgescu : Drept comercial român, lucrare revizuită, completată, şi adusă la zi de
Ion Băcanu, Editura "Lumina Lex", Bucureşti, 1994
14. Roman Petru Voinica : Dreptul contractelor comerciale, Editura Holding Reporter,
Bucureşti, 1999
15. Ion Băcanu : Capitalul social al societăţilor comerciale, Editura "Lumina Lex", Bucureşti,
1999
16. Elena Cârneci : Funcţionarea şi încetarea societăţilor comerciale pe acţiuni, Editura
Economică, Bucureşti, 1996
17. Smaranda Angheni, Magda Volonciu, Camelia Stoica : Drept comercial, Editura "Oscar
Print", Bucureşti, 2000
18. Cornelia Lefter : Societatea cu răspundere limitată, Editura Economică, Bucureşti, 1996
19. Ion Gureşoaie : Drept comercial, Editura "Gir Com Service", Bucureşti, 2000
20. Titus Prescure : Registrul Comerţului, Editura ALL BECK, Bucureşti, 2001
21. Răducan Oprea şi Doina Mihăilă : Dreptul Comercial Român – note de curs pentru
specializările Facultăţii de Ştiinţe Economice şi Administrative, Editura "Naţional",
Bucureşti, 2004
22. Smaranda Angheni, Magda Volanciu, Camelia Stoica : Drept Comercial – curs
universitar, Editura ALL BECK, Bucureşti, 2004
23. Ioan Schian : Curs de drept comercial, Editura "Rosetti", Bucureşti 2004
24. Sebastian Bodu: Drept comercial – curs universitar, Editura "Rosetti", Bucureşti 2005
25. I. Turcu, Tratat de insolvenţă, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2006.
26. I. Adam, C.N.Savu, Legea insolvenţei. Comentarii şi explicaţii, Ed. C.H. Beck, Bucureşti,
2006.
27. S.D. Cărpenaru, V. Nemeş, M.A. Hotcă, Noua lege a inolvenţei. Comentarii pe articole,
Ed. Hamangiu, Bucureşti, 2006.
28. Manual de bune practici în insolvenţă, elaborat de către PriceWaterhouseCoopers sub
coordonarea Prof.univ.dr. Ion Turcu, www.just.ro, Bucureşti, 2006.