Вы находитесь на странице: 1из 17

КОММЕНТАРИЙ

СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ
ПО СПОРАМ, ВОЗНИКАЮЩИМ
ИЗ ТРУДОВЫХ И ПЕНСИОННЫХ
ОТНОШЕНИЙ

Ответственный редактор
заслуженный юрист РФ
Н. Г. Гладков

Москва
ЮРАЙТ
2009
УДК 34
ББК 67.405
K63
Комментарий подготовлен авторским коллективом кафедры трудового
права и права социального обеспечения Академии труда и социальных от-
ношений.
Гладков Н. Г., зав. кафедрой трудового права и права социального обеспече-
ния, профессор АТиСО, кандидат юридических наук, заслуженный юрист РФ —
введение, гл. 1, 2 (2.10), гл. 4 (4.1, 4.2), гл. 6 (6.2), гл. 7 (7.1) Оглавление
Пелешенко Ю. И., доцент АТиСО — гл. 3, 4 (кроме 4.1 и 4.2), 5, 6 (кро-
ме 6.2)
Свечкаренко В. А., доцент АТиСО — гл. 2 (кроме 2.10) Список сокращений........................................................... 11
Тарасова Л. С., доцент АТиСО, заслуженный экономист РФ, кандидат юри-
дических наук — гл. 7 (кроме 7.1) Введение ............................................................................. 16
Ответственный редактор — Гладков Н. Г., зав. кафедрой трудового права
и права социального обеспечения, профессор АТиСО, кандидат юридических Глава 1. Трудовые отношения .......................................... 21
наук, заслуженный юрист РФ 1.1. Судом установлено, что договором гражданско-правового
Комментарий судебной практики по спорам, возникающим из трудовых и характера фактически регулируются трудовые отношения
K63 пенсионных отношений / отв. ред. Н. Г. Гладков. — М. : Издательство Юрайт, (ч. 4 ст. 11 ТК) ...............................................................................21
2009. — 548 с. — (Комментарий судебной практики).
1.2. Учредитель муниципального учреждения несет
ISBN 978-5-9916-0107-8
дополнительную ответственность по вытекающим
В ряду опубликованных работ, посвященных анализу и обобщению судеб-
ной практики, настоящий Комментарий отличается своей уникальностью.
из трудовых отношений обязательствам работодателя —
В нем впервые объединены материалы судебной практики по разрешению спо- муниципального учреждения, финансируемого полностью
ров, возникающих из трудовых и пенсионных отношений. или частично учредителем (ч. 12 ст. 20 ТК) ................................28
Комментируемыми судебными решениями иллюстрируется судебная прак-
тика 2005—2008 гг. по разрешению указанных споров, имевших место в 30
Глава 2. Заключение, изменение и прекращение
субъектах РФ, расположенных во всех семи федеральных округах России. трудового договора ............................................................34
Предлагая столь представительную географию судебной практики и ком-
2.1. Срочный трудовой договор, заключенный на выполнение
ментируя всю палитру судебных актов (решений, определений, постановлений)
всех звеньев системы судов общей юрисдикции (от суда первой инстанции до
работы, носящей постоянный характер, признан судом
Верховного Суда РФ) и Конституционного Суда РФ, авторы исходили из цели заключенным на неопределенный срок (ч. 2 ст. 58 ТК)..............34
максимально полного ознакомления читателей с механизмом судебной защиты 2.2. Суд, установив факт неоднократности заключения
трудовых и пенсионных прав, функционирующим в условиях единства судеб-
дополнительных соглашений к срочному трудовому договору
ной системы Российской Федерации.
Издание рассчитано на студентов, аспирантов и преподавателей юридиче-
о продлении его срока, признал трудовой договор
ских вузов и факультетов; профсоюзных работников и широкий профсоюзный заключенным на неопределенный срок (ч. 4 ст. 58 ТК)..............42
актив; работников юридических, кадровых и бухгалтерских служб организа- 2.3. Трудовой договор, заключенный на определенный срок
ций; судей; работников органов, осуществляющих государственный надзор и
при отсутствии достаточных к тому оснований,
контроль за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных
правовых актов, содержащих нормы трудового права; работников органов Пен-
установленных судом, считается заключенным
сионного фонда РФ; руководителей организаций и индивидуальных предпринима- на неопределенный срок (ч. 5 ст. 58 ТК) .....................................50
телей; других читателей, интересующихся вопросами судебной защиты трудо- 2.4. Временный перевод постоянного работника
вых и пенсионных прав.
для замещения временно отсутствующего работника
УДК 34
ББК 67.405
не прекращает действия трудового договора, ранее
заключенного с работником на неопределенный срок
© Авторский коллектив, 2009
ISBN 978-5-9916-0107-8 © ООО «Издательство Юрайт», 2009 (ст. 72.2 ТК)...................................................................................56
4 5

2.5. Увольнение работника в связи с истечением срока 2.14. Увольнение руководителя профкома, не освобожденного
трудового договора признано судом незаконным от основной работы, по сокращению штата работников
(п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК) ........................................................................66 без учета мотивированного мнения выборного органа
2.6. Увольнение работника по основанию отказа работника первичной профсоюзной организации и без согласия
от продолжения работы в связи с изменением существенных вышестоящего выборного профсоюзного органа является
условий трудового договора (п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК ) признано незаконным (ч. 2 ст. 82, ст. 373, ст. 374 ТК)...............................144
судом незаконным ........................................................................72 2.15. Увольнение руководителя профсоюзного цехового
2.7. Увольнение работника в связи с сокращением комитета без соблюдения гарантий, предусмотренных ч. 2
численности работников признано незаконным, ст. 82, ст. 373, ст. 374 ТК, является незаконным ........................ 151
так как судом было установлено, что сокращение
численности работников фактически отсутствовало, 2.16. Суд кассационной инстанции оставил без изменения
т.е. отсутствовало основание для увольнения работника решение городского суда о восстановлении на работе
(п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК) ........................................................................79 работника, уволенного работодателем без соблюдения
гарантий, предусмотренных ч. 2 ст. 82, ст. 373, 374 ТК ............ 156
2.8. Суд кассационной инстанции оставил без изменения
решение городского суда о восстановлении на работе 2.17. Несоблюдение работодателем гарантий, предусмотренных
работника, уволенного в связи с сокращением численности ч. 2 ст. 82, ст. 373, ст. 374 ТК, при увольнении работника,
работников (п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК) .................................................. 100 являющегося руководителем профсоюзного цехового
2.9. Судом учтено преимущественное право работника комитета и членом комиссии по охране труда .......................... 159
на оставление на работе при сокращении численности 2.18. Судом установлена обоснованность отказа вышестоящего
или штата работников при принятии решения выборного профсоюзного органа в даче согласия
о восстановлении работника на работе на увольнение руководителей выборного коллегиального
(п. 2 ч. 1 ст. 81 и ст. 179 ТК)........................................................ 106 органа первичной профсоюзной организации (ст. 374 ТК) ...... 168
2.10. Суд восстановил на работе уволенного по сокращению
2.19. Увольнение по сокращению численности или штата
штата работника — члена профсоюза, установив,
работников допускается, если невозможно перевести
что мотивированное мнение профкома по поводу
увольнения работника не было истребовано, так как работника с его письменного согласия на другую
работодатель считал достаточным имеющееся согласие имеющуюся у работодателя работу (как вакантную
профкома на сокращение занимаемой работником должность или работу, соответствующую квалификации
должности (п. 2 ч. 1 ст. 81, ч. 2 ст. 82, ст. 373 ТК) ...................... 111 работника, так и вакантную нижестоящую должность
или нижеоплачиваемую работу), которую работник
2.11. Увольнение членов профсоюза по сокращению штата может выполнять с учетом его состояния здоровья.
работников без учета мотивированного мнения выборного При этом работодатель обязан предлагать работнику
органа первичной профсоюзной организации признано все отвечающие указанным требованиям вакансии,
незаконным (ч. 2 ст. 82, ст. 373 ТК) ...........................................122 имеющиеся у него в данной местности (ч. 3 ст. 81 ТК).............179
2.12. Работник, уволенный за неоднократное неисполнение
трудовых обязанностей, восстановлен судом на работе, 2.20. Увольнение работника по несоответствию выполняемой
так как увольнение работника, являющегося членом работе вследствие состояния здоровья в соответствии
профсоюза, произведено работодателем без учета с медицинским заключением (подп. «а» п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК
мотивированного мнения выборного органа первичной в прежней редакции), осуществленное работодателем
профсоюзной организации (ч. 2 ст. 82, ст. 373 ТК) ................... 132 без рассмотрения возможности перевести работника с его
согласия на другую работу, признано судом незаконным ........200
2.13. Судом восстановлен на работе работник, являющийся
членом профсоюза, уволенный без учета мотивированного 2.21. Увольнение работника за неоднократное неисполнение
мнения выборного органа первичной профсоюзной без уважительных причин трудовых обязанностей
организации (ч. 2 ст. 82, ст. 373 ТК) .......................................... 138 (п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК) признано судом незаконным ...................... 213
6 7

2.22. Увольнение за неоднократное неисполнение работником 3.4. Судом отменен приказ работодателя о предоставлении
трудовых обязанностей признано незаконным, поскольку работнице «вынужденного» отпуска без сохранения
при увольнении работника работодателем было нарушено заработной платы, поскольку трудовым законодательством
правило о том, что за каждый дисциплинарный проступок такие «вынужденные» отпуска не предусмотрены. ................... 307
может быть применено только одно дисциплинарное
взыскание (ч. 5 ст. 193 ТК) .........................................................225 Глава 4. Оплата труда. Гарантии и компенсации ........... 312

2.23. Увольнение работника за прогул признано судом 4.1. Судом признано, что компенсационные выплаты
незаконным (подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК) .................................. 231 (надбавка за работу с вредными условиями труда, районный
коэффициент и др.) не могут включаться в минимальный
2.24. Признание судом увольнения работника за прогул размер оплаты труда, а должны начисляться на сумму
незаконным связано с невыполнением работодателем заработной платы сверх минимального размера оплаты труда
обязанности продлить или перенести ежегодный (ст. 129 ТК).................................................................................. 312
оплачиваемый отпуск работника при временной
нетрудоспособности работника 4.2. Судом признано, что включение работодателем
(подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81, ч. 1 ст. 124 ТК) .................................... 241 компенсационных выплат (районного коэффициента
и процентной надбавки к заработной плате) в размер
2.25. Увольнение работника за нарушение требований охраны минимальной заработной платы является нарушением
труда, повлекшее за собой тяжкие последствия, признано трудового законодательства (ст. 133.1, 135 ТК) ........................322
судом незаконным (подп. «д» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК). ......................253
4.3. Тарифная ставка работника должна устанавливаться
2.26. Суд признал законным прекращение трудового договора в размере не ниже предусмотренного отраслевым
с руководителем организации по основанию принятия тарифным соглашением, распространенным
уполномоченным собственником лицом (органом) решения на работодателя (ст. 48 ТК) ........................................................ 331
о прекращении трудового договора (п. 2 ст. 278 ТК) ................259
4.4. Время простоя по вине работодателя подлежит оплате
2.27. Уставный суд области признал отдельные положения в размере не менее двух третей средней заработной платы
примерного трудового договора с директором работника (ст. 157 ТК) ...............................................................340
муниципального унитарного предприятия, утвержденного
постановлением главы муниципального образования, 4.5. Удержание работодателем из заработной платы
не соответствующими Уставу области, в том числе и в связи работника подоходного налога со стоимости проезда
с несоответствием их ст. 278 и 279 ТК. ..................................... 267 к месту проведения отпуска и обратно, оплачиваемого
работнику работодателем в соответствии
Глава 3. Отпуска ............................................................... 276 с законодательством, признано судом незаконным
(ч. 1 ст. 137 ТК) ...........................................................................343
3.1. Работодатель признал иск первичной профсоюзной
организации об отмене локальных нормативных актов, 4.6. Оплата труда руководителя выборного органа
нарушающих право работников на вознаграждение первичной профсоюзной организации может производиться
за нерабочие праздничные дни (ст. 112 ТК).............................. 276 за счет средств работодателя (ч. 7 ст. 377 ТК) ...........................350
3.2. Суд взыскал с работодателя в пользу работника денежную 4.7. Орган государственной власти субъекта РФ вправе
компенсацию за неиспользованные ежегодные устанавливать повышенный размер районного
дополнительные отпуска, не выплаченную работнику коэффициента к заработной плате (ст. 316 ТК) ........................ 361
при его увольнении (ст. 127 ТК) ................................................ 279
4.8. Компенсация расходов на оплату стоимости проезда
3.3. В случае совпадения ежегодного основного отпуска к месту использования отпуска и обратно у работодателей,
с учебным, основной отпуск продлевается не относящихся к бюджетной сфере, устанавливается
на соответствующее количество дней (ст. 173 ТК) ...................295 коллективным договором (ст. 325 ТК). ..................................... 375
8 9

4.9. Суд принял решение о выплате работнику, за отработанный ими период, а не исходя из фактически
восстановленному на работе, среднего заработка уплаченных страхователем (работодателем) страховых
за все время вынужденного прогула (ч. 2 ст. 394 ТК) ............... 387 взносов в Пенсионный фонд РФ .................................................448
4.10. В случае увольнения без законного основания 7.3. КС РФ выявил конституционно-правовой смысл положений
или с нарушением установленного порядка увольнения суд п. 3 ст. 31 Закона о трудовых пенсиях, не позволяющий
взыскивает по требованию работника с работодателя вводить различия в оценке приобретенных по состоянию
денежную компенсацию морального вреда, на 1 января 2002 г. пенсионных прав работников летно-
причиненного увольнением. Размер этой компенсации испытательного состава, приводящие к неравенству
определяется судом (ч. 9 ст. 394 ТК) ..........................................393 в установлении и выплате им трудовых пенсий,
и не допускающий возможность исключения
Глава 5. Материальная ответственность........................399
из специального трудового стажа работников
5.1. Работодатель обязан возместить работнику не полученный летно-испытательного состава, дающего право
им заработок в результате незаконного отстранения на пенсионное обеспечение за выслугу лет, времени
работника от работы (ст. 234 ТК) ..............................................399 военной службы в должностях летного состава,
5.2. При недоказанности вины работника в причинении и предписал федеральному законодателю урегулировать
ущерба работодателю на работника не может быть порядок возмещения из федерального бюджета
возложена материальная ответственность Пенсионному фонду РФ затрат, связанных с включением
(ст. 233, 238 ТК) ..........................................................................406 в специальный трудовой стаж работников
летно-испытательного состава времени военной службы
Глава 6. Профсоюзный контроль за соблюдением в должностях летного состава. ................................................... 473
трудового законодательства. Объявление забастовки . 417
7.4. КС РФ установлено, что применение положений п. 3 ст. 31
6.1. Суд обязал работодателя устранить препятствия правовым Закона о трудовых пенсиях в их конституционно-правовом
инспекторам труда профсоюза в проведении ими проверок смысле должно быть обеспечено с 1 июля 2007 г. .....................485
соблюдения работодателем и его должностными лицами
трудового законодательства (ст. 370 ТК) .................................. 417 7.5. КС РФ предписал федеральному законодателю
конкретизировать условия и порядок участия
6.2. Судом отказано в иске работодателя к работникам в лице застрахованных лиц — мужчин с 1953 по 1966 гг. рождения
первичной профсоюзной организации о признании и женщин с 1957 по 1966 гг. рождения в формировании
забастовки работников незаконной. Забастовка объявлена их пенсионных накоплений ....................................................... 491
с учетом сроков, процедур и требований,
предусмотренных ТК ..................................................................428 7.6. Расчетный размер трудовой пенсии лицам, проживающим
в районах Крайнего Севера или приравненных
Глава 7. Пенсионные отношения ....................................440 к ним местностях, определяется с применением районных
7.1. Суд обязал орган, уполномоченный принимать решения коэффициентов к заработной плате, установленных
о досрочном назначении трудовой пенсии, включить федеральными органами государственной власти,
в специальный стаж педагогического работника период а не органами государственной власти субъектов РФ ..............505
работы в должности концертмейстера в детской
музыкальной школе и периоды нахождения в отпуске 7.7. Определение величины «Т» (ожидаемого периода выплаты
в связи с обучением с сохранением заработной платы .............440 трудовой пенсии по старости) лицам, имеющим право
на досрочное назначение трудовой пенсии. ............................. 518
7.2. За застрахованными лицами признано право
на перерасчет страховой части трудовой пенсии 7.8. Определение величины «Т» (ожидаемого периода выплаты
по старости с учетом начисленных страховых взносов трудовой пенсии по старости) лицам, имеющим право на
по обязательному пенсионному страхованию досрочное назначение трудовой пенсии ...................................528
10

7.9. Досрочное назначение трудовых пенсий по старости Список сокращений


педагогическим работникам детских дошкольных
учреждений.................................................................................534
7.10. Досрочное назначение пенсии по старости лицам, 1. Нормативные акты
осуществляющим лечебную и иную деятельность
по охране здоровья населения в учреждениях Конституция РФ — Конституция Российской Федерации: приня-
здравоохранения. .......................................................................540
та всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.
ГК — Гражданский кодекс Российской Федерации: часть первая
от 30.11.1994 № 51-ФЗ (в ред. от 09.02.2009) // СЗ РФ. 1994.
№ 32. Ст. 3301; 1996. № 9. Ст. 773; № 34. Ст. 4026; 1999. № 28.
Ст. 4471; 2001. № 17. Ст. 1644; № 21. Ст. 2063; 2002. № 12.
Ст. 1093; № 48. Ст. 4737, 4746; 2003. № 2. Ст. 167; № 52 (ч. 1).
Ст. 5034; 2004. № 27. Ст. 2711; № 31. Ст. 3233; 2005. № 1 (ч. 1).
Ст. 18, 39, 43; № 27. Ст. 2722; № 30 (ч. 2). Ст. 3120; 2006. № 2.
Ст. 171; № 3. Ст. 282; № 23. Ст. 2380; № 27. Ст. 2881; № 31
(ч. 1). Ст. 3437; № 45. Ст. 4627; № 50. Ст. 5279; № 52 (ч. 1).
Ст. 5497, 5498; 2007. № 1 (ч. 1). Ст. 21; № 7. Ст. 834; № 27.
Ст. 3213; № 31. Ст. 3993; № 41. Ст. 4845; № 49. Ст. 6079; № 50.
Ст. 6246; 2008. № 17. Ст. 1756; № 20. Ст. 2253; № 29 (ч. 1).
Ст. 3418; № 30 (ч. 1). Ст. 3597; № 30 (ч. 2). Ст. 3616, 3617;
2009. № 1. Ст. 14, 19, 20, 23; РГ. 2009. № 25; часть вторая от
26.01.1996 № 14-ФЗ (в ред. от 30.12.2008) // СЗ РФ. 1996. № 5.
Ст. 410; № 34. Ст. 4025; 1997. № 43. Ст. 4903; № 52. Ст. 5930;
1999. № 51. Ст. 6288; 2002. № 48. Ст. 4737; 2003. № 2. Ст. 160,
167; № 13. Ст. 1179; № 46 (ч. 1). Ст. 4434; № 52 (ч. 1). Ст. 5034;
2005. № 1 (ч. 1). Ст. 15, 45; № 13. Ст. 1080; № 19. Ст. 1752; № 30
(ч. 1). Ст. 3100; 2006. № 6. Ст. 636; № 52 (ч. 1). Ст. 5497; 2007.
№ 1 (ч. 1). Ст. 39; № 5. Ст. 558; № 17. Ст. 1929; № 27. Ст. 3213;
№ 31. Ст. 3993, 4015; № 41. Ст. 4845; № 44. Ст. 5282; № 45.
Ст. 5428; № 49. Ст. 6048; № 50. Ст. 6247; 2008. № 17. Ст. 1756;
№ 29 (ч. 1). Ст. 3418; № 52 (ч. 1). Ст. 6235; 2009. № 1. Ст. 16;
часть третья от 26.11.2001 № 146-ФЗ (в ред. от 30.06.2008) //
СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4552; 2004. № 49. Ст. 4855; 2006. № 23.
Ст. 2380; № 52 (ч. 1). Ст. 5497; 2007. № 1 (ч. 1). Ст. 21; № 49.
Ст. 6042; 2008. № 18. Ст. 1939; № 27. Ст. 3123; часть четвертая
от 18.12.2006 № 230-ФЗ (в ред. от 08.11.2008) // 2006. № 52
(ч. 1). Ст. 5496; 2007. № 49. Ст. 6079; 2008. № 27. Ст. 3122;
№ 45. Ст. 5147
12 Список сокращений Список сокращений 13

ГПК — Гражданский процессуальный кодекс Российской Феде- 2000. № 2. Ст. 134; 2001. № 1 (ч. 2). Ст. 18; № 13. Ст. 1147;
рации от 14.11.2002 № 138-ФЗ (в ред. от 27.02.2009) // СЗ № 23. Ст. 2289; № 53 (ч. 1). Ст. 5016, 5026; 2002. № 1 (ч. 1).
РФ. 2002. № 46. Ст. 4532; 2003. № 27 (ч. 1). Ст. 2700; № 30. Ст. 2; № 6. Ст. 625; 2003. № 22. Ст. 2066; № 23. Ст. 2174; № 27
Ст. 3101; 2004. № 5. Ст. 403; № 9. Ст. 831; 2004. № 24. Ст. 2335; (ч. 1). Ст. 2700; № 28. Ст. 2873; № 52 (ч. 1). Ст. 5037; 2004.
№ 31. Ст. 3230; № 45. Ст. 4377; 2005. № 1 (ч. 1). Ст. 20; № 30 № 27. Ст. 2711; № 31. Ст. 3231; № 45. Ст. 4377; 2005. № 27.
(ч. 1). Ст. 3104; 2006. № 1. Ст. 8; № 50. Ст. 5330; 2007. № 31. Ст. 2717; № 45. Ст. 4585; 2006. № 6. Ст. 636; № 31 (ч. 1).
Ст. 4011; № 41. Ст. 4845; № 50. Ст. 6243; 2008. № 24. Ст. 2798; Ст. 3436; 2007. № 1 (ч. 1). Ст. 28, 31; 2007. № 18. Ст. 2118;
№ 29 (ч. 1). Ст. 3418; № 30 (ч. 1). Ст. 3603; № 48. Ст. 5518; № 22. Ст. 2563, 2564; 2008. № 26. Ст. 3022; № 27. Ст. 3126;
2009. № 7. Ст. 771, 775; № 11. Ст. 1367 № 30 (ч. 2). Ст. 3616; № 48. Ст. 5500, 5519; РГ. 2009. № 55;
КоАП — Кодекс Российской Федерации об административ- часть вторая от 05.08.2000 № 117-ФЗ (в ред. от 14.03.2009) //
ных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-Ф3 (в ред. от СЗ РФ. 2000. № 32. Ст. 3340; 2001. № 33 (ч. 1). Ст. 3413, 3421,
09.02.2009) // СЗ РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 1; № 30. Ст. 3029; 3429; № 49. Ст. 4554, 4564; № 53 (ч. 1). Ст. 5015, 5023; 2002.
№ 44. Ст. 4295, 4298; 2003. № 1. Ст. 2; № 27 (ч. 1). Ст. 2700; № 1 (ч. 1). Ст. 4; № 22. Ст. 2026; № 30. Ст. 3021, 3033; № 52
№ 27 (ч. 2). Ст. 2708, 2717; № 46 (ч. 1). Ст. 4434, 4440; (ч. 1). Ст. 5132, 5138; 2003. № 1. Ст. 2, 5, 6, 8, 11; № 19. Ст. 1749;
№ 50. Ст. 4847, 4855; № 52 (ч. 1). Ст. 5037; 2004. № 19 (ч. 1). № 21. Ст. 1958; № 22. Ст. 2066; № 23. Ст. 2174; № 26. Ст. 2567;
Ст. 1838; № 30. Ст. 3095; № 31. Ст. 3229; № 34. Ст. 3529, № 27 (ч. 1). Ст. 2700; № 28. Ст. 2874, 2879, 2886; № 46 (ч. 1).
3533; № 44. Ст. 4266; 2005. № 1 (ч. 1). Ст. 9, 13, 37, 40, 45; Ст. 4435, 4443, 4444; № 50. Ст. 4849; № 52 (ч. 1). Ст. 5030,
№ 10. Ст. 762; № 13. Ст. 1077; № 17. Ст. 1484; № 19. Ст. 1752; 5038; 2004. № 5. Ст. 1342; № 27. Ст. 2711, 2713, 2715; № 30.
№ 25. Ст. 2431; № 27. Ст. 2719, 2721; № 30 (ч. 1). Ст. 3104; Ст. 3083, 3084, 3088; № 31. Ст. 3219, 3220, 3222, 3231; № 34.
№ 30 (ч. 2). Ст. 3124, 3131; № 40. Ст. 3986; № 50. Ст. 5247; Ст. 3517, 3518, 3520, 3522—3525, 3527; № 35. Ст. 3607; № 41.
№ 52 (ч. 1). Ст. 5574, 5596; 2006. № 1. Ст. 4, 10; № 2. Ст. 172, Ст. 3994; № 45. Ст. 4377; № 49. Ст. 4840; 2005. № 1 (ч. 1).
175; № 6. Ст. 636; № 10. Ст. 1067; № 12. Ст. 1234; № 17 (ч. 1). Ст. 9, 29—31, 34, 38; № 21. Ст. 1918; № 23. Ст. 2201; № 24.
Ст. 1776; № 18. Ст. 1907; № 19. Ст. 2066; № 23. Ст. 2380, Ст. 2312; № 25. Ст. 2427, 2428, 2429; № 27. Ст. 2707, 2710,
2385; № 31. Ст. 3420, 3432, 3433, 3452; № 43. Ст. 4412; № 45. 2713, 2717; № 30 (ч. 1). Ст. 3101, 3104, 3112, 3117, 3118; № 30
Ст. 4633, 4634, 4641; № 50. Ст. 5279, 5281; № 52. Ст. 5498; (ч. 2). Ст. 3128, 3129, 3130; № 43. Ст. 4350; № 50. Ст. 5246,
2007. № 1. Ст. 29, 33; № 16. Ст. 1824, 1825; № 17. Ст. 1930; 5249; № 52 (ч. 1). Ст. 5581; 2006. № 1. Ст. 12, 16; № 3. Ст. 280;
№ 21. Ст. 2456; № 26. Ст. 3089; № 30. Ст. 3755; № 31. Ст. 4001, № 10. Ст. 1065; № 12. Ст. 1233; № 23. Ст. 2380, 2382; № 27.
4007, 4008, 4015; № 41. Ст. 4845; № 43. Ст. 5084; № 46. Ст. 2881; № 30. Ст. 3295; № 31 (ч. 1). Ст. 3433, 3436, 3443,
Ст. 5553; № 49. Ст. 6034, 6065; № 50. Ст. 6246; 2008. № 18. 3450, 3452; № 43. Ст. 4412; № 45. Ст. 4627—4630, 4738; № 47.
Ст. 1941; № 20. Ст. 2259; № 29 (ч. 1). Ст. 3418; № 30 (ч. 1). Ст. 4819; № 50. Ст. 5279, 5286; № 52 (ч. 1). Ст. 5498; 2007. № 1
Ст. 3582, 3601, 3604; № 45. Ст. 5143; № 49. Ст. 5738, 5745, (ч. 1). Ст. 7, 20, 31, 39; № 13. Ст. 1465; № 21. Ст. 2461—2463;
5748; № 52 (ч. 1). Ст. 6235, 6236, 6248; 2009. № 1. Ст. 17; № 22. Ст. 2563, 2564; № 23. Ст. 2691; № 31. Ст. 3991, 3995,
№ 7. Ст. 771, 777 4013; № 45. Ст. 5416, 5417, 5432; № 46. Ст. 5553, 5554, 5557;
№ 49. Ст. 6045, 6071; № 50. Ст. 6245; 2008. № 18. Ст. 1942;
КЗоТ — Кодекс законов о труде Российской Федерации от
№ 26. Ст. 3022; № 27. Ст. 3126; № 30 (ч. 1). Ст. 3577, 3591,
09.12.1971. — Утратил силу с 1 февраля 2002 г.
3598, 3611, 3614; № 30 (ч. 2). Ст. 3616; № 42. Ст. 4697; № 48.
НК — Налоговый кодекс Российской Федерации: часть первая от Ст. 5500, 5503, 5504, 5519; № 49. Ст. 5723, 5749; № 52 (ч. 1).
31.07.1998 № 146-ФЗ (в ред. от 17.03.2009) // СЗ РФ. 1998. Ст. 6218, 6219, 6227, 6236, 6237; 2009. № 1. Ст. 13, 19, 21, 22,
№ 31. Ст. 3824, 3825; 1999. № 14. Ст. 1649; № 28. Ст. 3487; 31; № 11. Ст. 1265
14 Список сокращений Список сокращений 15

ТК — Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 ВКС РФ — Вестник Конституционного Суда Российской Федера-
№ 197-ФЗ (в ред. от 30.12.2008) // СЗ РФ. 2002. № 1 (ч. 1). ции
Ст. 3; № 30. Ст. 3014, 3033; 2003. № 27 (ч. 1). Ст. 2700; 2004. РГ — «Российская газета»
№ 18. Ст. 1690; № 35. Ст. 3607; 2005. № 1 (ч. 1). Ст. 27; № 13.
Ст. 1209; № 19. Ст. 1752; 2006. № 27. Ст. 2878; № 41. Ст. 4285; СЗ РФ — Собрание законодательства Российской Федерации
№ 52 (ч. 1). Ст. 5498; 2007. № 1 (ч. 1). Ст. 34; № 17. Ст. 1930;
№ 30. Ст. 3808; № 41. Ст. 4844; № 43. Ст. 5084; № 49. Ст. 6070; 3. Органы власти
2008. № 9. Ст. 812; № 30 (ч. 1). Ст. 3613; № 30 (ч. 2). Ст. 3616;
№ 52 (ч. 1). Ст. 6235, 6236; 2009. № 1. Ст. 17, 31 ВС РФ — Верховный Суд Российской Федерации
Закон о профессиональных союзах — Федеральный закон от КС РФ — Конституционный Суд Российской Федерации
12.01.1996 № 10-ФЗ «О профессиональных союзах, их правах ЦБ РФ — Центральный банк Российской Федерации (Банк Рос-
и гарантиях деятельности» (в ред. от 30.12.2008) // СЗ РФ. сии)
1996. № 3. Ст. 148; 2002. № 12. Ст. 1093; № 30. Ст. 3029; 2003.
№ 50. Ст. 4855; 2004. № 27. Ст. 2711; 2005. № 19. Ст. 1752;
2008. № 30 (ч. 2). Ст. 3616; 2009. № 1. Ст. 17 4. Прочие сокращения
Закон о трудовых пенсиях — Федеральный закон от 17.12.2001
абз. — абзац
№ 173-ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации»
(в ред. от 30.12.2008) // СЗ РФ. 2001. № 52. Ст. 4920; 2002. г. — год, город
№ 30. Ст. 3033; 2003. № 1. Ст. 13; № 48. Ст. 4587; 2004. № 35. гл. — глава(-ы)
Ст. 3607; 2005. № 8. Ст. 605; 2007. № 40. Ст. 4711; № 45. МОТ — Международная организация труда
Ст. 5421; № 49. Ст. 6073; 2008. № 30 (ч. 1). Ст. 3612; № 52
(ч. 1). Ст. 6224; 2009. № 1. Ст. 27 ООО — общество с ограниченной ответственностью
Постановление Пленума ВС РФ от 20.12.1994 № 10 — поста- п. — пункт(-ы)
новление Пленума Верховного Суда Российской Федерации подп. — подпункт(-ы)
от 20.12.1994 № 10 «Некоторые вопросы применения зако- разд. — раздел(-ы)
нодательства о компенсации морального вреда» (в ред. от
ред. — редакция
06.02.2007) // РГ. 1995. № 29; БВС РФ. 1997. № 1; 1998. № 3;
2007. № 5 РФ — Российская Федерация
Постановление Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 — поста- СCCP — Союз Советских Социалистических Республик
новление Пленума Верховного Суда Российской Федерации СНГ — Содружество Независимых Государств
от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Феде- ст. — статья(-и)
рации Трудового кодекса Российской Федерации» (в ред. от
28.12.2006) // БВС РФ. 2007. № 3; 2007. № 3 утв. — утвержденное(-ые), (-ая), (-ый)
ч. — часть(-и)
2. Официальные издания

БВС РФ — Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации


БНА — Бюллетень нормативных актов федеральных органов ис-
полнительной власти
Введение 17

Введение и пенсионных отношений, обнаружились определенные трудности


или проблемы. Основное место в настоящем Комментарии отведено
Настоящий комментарий поможет читателям ознакомиться с во- раскрытию этих проблем.
просами судебной практики по разрешению споров, возникающих Комментарий раскрывает картину судебной практики по раз-
из трудовых и пенсионных отношений. решению трудовых и пенсионных споров не только в «статике»,
Как известно, в начале XXI столетия трудовое и пенсионное за- когда то или иное судебное решение принимается в соответствии
конодательство РФ подверглось коренному реформированию. Так, с уже разработанными Пленумом Верховного Суда РФ руководя-
с 1 февраля 2002 г. введен в действие ТК; 1 января 2002 г. вступил в щими разъяснениями, относящимися к делу, и (или) с выраженной
силу в основной своей части пакет из трех федеральных законов: от Конституционным Судом РФ правовой позицией по регулированию
15.12.2001 № 166-ФЗ «О государственном пенсионном обеспечении соответствующих общественных отношений, но и в «динамике»,
в Российской Федерации», от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном когда при отсутствии в отношении разрешаемого спора разъясне-
пенсионном страховании в Российской Федерации» и от 17.12.2001 ний и правовой позиции, выработанных Пленумом Верховного Суда
№ 173-ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации». РФ и Конституционным Судом РФ, принимается «прецедентное» су-
За последующие семь лет темп реформирования трудового и пен- дебное решение, которое в определенной мере может влиять на раз-
сионного законодательства РФ не снизился. В ТК и принятые пенси- решение аналогичных споров другими судами.
онные законы были внесены сотни поправок. Поскольку концепция Одним из таких «прецедентных» судебных решений, например,
реформы пенсионного законодательства не предполагала его коди- признано, что компенсационные выплаты (надбавка за работу с
фикации, был принят также ряд дополнительных законодательных вредными условиями труда, районный коэффициент и др.) не могут
актов, регулирующих отдельные группы (блоки) пенсионных отно- включаться в минимальный размер оплаты труда (МРОТ), а долж-
шений. ны начисляться на сумму заработной платы сверх МРОТ (см. 4.1).
Коренному реформированию подверглось также гражданское В этом решении МРОТ, предусматриваемый ч. 3 cт. 37 Конституции
процессуальное законодательство, в процедурах которого осущест- РФ и устанавливаемый федеральным законом в качестве нижней
вляется судебная защита трудовых и пенсионных прав. Так, новый планки вознаграждения за труд, отграничивается от других выплат
ГПК введен в действие с 1 февраля 2003 г. (компенсационных и стимулирующих) в составе заработной платы
В последнее время существенные изменения порядка рассмотре- (оплаты труда работника). Указанным решением подтверждается
ния судами дел, возникающих из трудовых отношений, внесены Фе- действие конституционной гарантии на получение работником воз-
деральным законом от 22.07.2008 № 147-ФЗ, который изъял из под- награждения за труд не ниже МРОТ, а также сохраняются в составе
судности мировых судей все «трудовые» дела. В результате, если в заработной платы компенсационные выплаты работнику путем за-
1999—2008 гг. дела этого рода (кроме дел о восстановлении на рабо- прета включать их в МРОТ.
те и о признании забастовки незаконной) находились в подсудности Имея в виду острую дискуссию, возникшую в последнее время
мировых судей, являющихся судьями общей юрисдикции субъектов вокруг попыток работодателей включать в МРОТ компенсационные
РФ, то теперь все дела, возникающие из трудовых отношений, под- и стимулирующие выплаты, данное решение суда представляется в
судны только федеральным судам общей юрисдикции. высокой степени актуальным.
В связи с проведенным реформированием материального и про- При ознакомлении с Комментарием читателям следует учитывать
цессуального законодательства, которое, к сожалению, сопровожда- специфику терминологии, применяемой в той или иной отрасли за-
лось «нестыковкой» принимаемых законов и появлением отдельных конодательства. Например, в ГПК не используется словосочетание
пробелов в правовом регулировании общественных отношений, в «рассмотрение трудовых споров» в отличие от ТК. В соответствии с
практике применения трудового и пенсионного законодательства, в терминологией ГПК суды рассматривают не споры, а «дела по спо-
том числе при рассмотрении судами дел, возникающих из трудовых рам, возникающим из трудовых правоотношений» (п. 1 ч. 1 cт. 22)
18 Введение Введение 19

или «дела, возникающие из трудовых отношений» (п. 6 ч. 1 cт. 23). работников. Кроме того, в связи с допущенными работодателем
Поэтому в Комментарии термины «трудовые и пенсионные споры», нарушениями трудовых прав, выявленными в данном случае госу-
«споры, возникающие из…», «дела по спорам, возникающим из…», дарственным инспектором труда, работники могли обратиться в суд
«дела, возникающие из…» применяются в контексте комментируе- за разрешением трудового спора в порядке искового производства.
мого судебного акта. Представляется, что в таком случае суд должен был исследовать в по-
В соответствии с п. 1 ч. 1 cт. 22 ГПК суды рассматривают и раз- рядке искового производства те же фактические обстоятельства и
решают дела по спорам, возникающим из трудовых и пенсионных давать им правовую оценку так же, как это осуществлено судом в
правоотношений, в порядке искового производства. Поскольку за- данном решении.
коном установлен исковой порядок рассмотрения и разрешения дел Авторы нашли нужным прокомментировать в настоящем изда-
по указанным спорам, то они не могут разрешаться в ином («неиско- нии также решение, которым суд оставил без удовлетворения жа-
вом») порядке судопроизводства. Например, несмотря на внешнее лобу работодателя на постановление по делу об административном
сходство обжалования работодателем в суд решения комиссии по правонарушении (см. 4.2). Этим решением, по существу, признано,
трудовым спорам (КТС) с обжалованием работодателем в суд пред- что включение работодателем компенсационных выплат (район-
писания государственного инспектора труда о восстановлении на- ного коэффициента и процентной надбавки к заработной плате) в
рушенных прав работников, решение КТС подлежит обжалованию размер минимальной заработной платы (РМЗП) в субъекте РФ, уста-
в порядке искового производства, а предписание государственно- навливаемый региональным соглашением о минимальной заработ-
го инспектора труда обжалуется в порядке производства по делам ной плате, является нарушением трудового законодательства. Дан-
об оспаривании решений, действий (бездействия) органов госу- ное решение также представляется в высокой степени актуальным,
дарственной власти, органов местного самоуправления, должност- имея в виду, что оно вынесено 5 мая 2008 г., а cт. 133.1 ТК, предусма-
ных лиц, государственных или муниципальных служащих (гл. 25 тривающая механизм установления РМЗП в субъекте РФ региональ-
ГПК). В отличие от предписания государственного инспектора тру- ным соглашением о минимальной заработной плате, введена в ТК
да, в компетенцию которого при осуществлении им государствен- немногим более года ранее — Федеральным законом от 20.04.2007
ных надзорных и контрольных функций входит установление фактов № 54-ФЗ.
нарушения трудового законодательства вне связи этих нарушений с Представленные в Комментарии материалы сгруппированы по
трудовыми спорами, решение КТС неразрывно связано с трудовым гл. 1—6, относящимся к основным институтам трудового законода-
спором, за разрешением которого изначально обратился работник. тельства. Отдельно выделена гл. 7, посвященная судебной практике
Имея право на разрешение трудового спора, предусмотренное ч. 4 по разрешению споров, возникающих из пенсионных отношений.
cт. 37 Конституции РФ, работник и в случае обжалования работода- В гл. 7 читатели найдут материал по трем решениям Конституци-
телем в суд решения КТС (по сути, перенесения рассмотрения тру- онного Суда РФ, который, как известно, уполномочен по жалобам на
дового спора из КТС в суд) сохраняет это право. Оно может быть нарушение конституционных прав и свобод граждан и по запросам
реализовано работником в суде только в качестве истца, т.е. лица, в судов проверять конституционность закона, примененного или под-
защиту прав и законных интересов которого предъявлен иск. лежащего применению в конкретном деле. Включение в Коммен-
Вместе с тем в настоящем издании читатели найдут материал по тарий этого материала, не относящегося к исковому производству,
решению суда, оставившему без удовлетворения жалобу работодате- обусловлено характером проводимой пенсионной реформы, отка-
ля на предписание государственного инспектора труда с требовани- завшейся от кодификации пенсионного законодательства и идущей
ем установить работникам в локальных нормативных актах, а также по пути издания самостоятельных законов, предназначенных регу-
в трудовых договорах, заключенных с ними, районный коэффици- лировать отдельные группы пенсионных отношений. Принятие мно-
ент в размере 30% (см. 4.7). Данное судебное решение имеет высо- гих пенсионных законов привело, с одной стороны, к трудностям
кую степень актуальности в целях судебной защиты трудовых прав разграничения предметов регулирования этих законов, с другой —
20 Введение

к трудностям, вызываемым появлением законодательных пробелов Глава 1


на «стыках» принимаемых законов. При таком состоянии пенсион-
ного законодательства трудно переоценить значение решений, ка- ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ
сающихся пенсионных вопросов, принимаемых Конституционным
Судом РФ в порядке конституционного судопроизводства.
Авторы надеются, что Комментарий будет иметь не только по- 1.1. Судом установлено, что договором
знавательную и прикладную направленность. Он также вводит в гражданско-правового характера фактически ре-
научный оборот обширный фактический материал, почерпнутый из гулируются трудовые отношения (ч. 4 cт. 11 ТК).
57 судебных актов, принятых в 2005—2008 гг. в защиту трудовых См.: Определение ВС РФ от 21.03.2008 № 25-В07-27.
и пенсионных прав граждан, что позволит специалистам в области
трудового и пенсионного права опираться на этот материал в своих Д. обратилась в суд с иском к ПУОП (предприятию по утилизации
научных исследованиях с выработкой собственных оценок и выво- отходов производства) ООО «Астраханьгазпром» о признании отно-
дов по затронутым в издании вопросам. шений трудовыми, выплате пособия по временной нетрудоспособ-
ности, восстановлении на работе и возмещении морального вреда
в размере 50 тыс. руб., указав, что с 1 апреля 2002 г. работала по
договорам подряда, заключаемым между нею и ПУОП ООО «Астра-
ханьгазпром». С указанной даты по 30 сентября 2002 г. договоры за-
ключались нерегулярно. В дальнейшем, с 1 апреля 2003 г. по 18 фев-
раля 2005 г. истица работала ежемесячно. Несмотря на то что с ней
заключались договоры подряда, считает отношения трудовыми,
поскольку в течение длительного периода работы выполняла одно-
образную работу, подчинялась определенному графику и распоряд-
ку. Считает, что ее отношения с ответчиком носили трудовой харак-
тер, поскольку она подчинялась внутреннему трудовому распорядку
и графику (работа в будние дни и отдых в выходные и праздничные
дни); ей выдавался инвентарь — грабли, шланги, лопаты и т.п.; на
работу привозили на автобусах, как и всех работников ООО «Астра-
ханьгазпром»; зарплату она получала через банкомат; направление
на медкомиссию ей выдавал ответчик и медкомиссию она проходи-
ла в ведомственной поликлинике.
Ответчик иск не признал.
Решением Красноярского районного суда Астраханской области
от 28 апреля 2006 г., оставленным без изменения определением су-
дебной коллегии по гражданским делам Астраханского областного
суда от 2 июня 2006 г., в иске отказано.
Постановлением президиума Астраханского областного суда
от 24 июля 2007 г. состоявшиеся по делу судебные постановления
оставлены без изменения.
22 Глава 1. Трудовые отношения Глава 1. Трудовые отношения 23

В надзорной жалобе Д. просит судебные постановления, состояв- Во всех случаях, когда доказано, что гражданско-правовые дого-
шиеся по данному делу, отменить и направить дело на новое рассмо- воры регулируют трудовые отношения, к ним должны применяться
трение в суд первой инстанции. нормы трудового законодательства.
Определением судьи ВС РФ от 20.11.2007 дело истребовано в ВС Отказывая в удовлетворении заявленных требований, судеб-
РФ и определением от 06.02.2008 передано для рассмотрения по су- ные инстанции исходили из того, что суду не представлено доказа-
ществу в суд надзорной инстанции — Судебную коллегию по граж- тельств, бесспорно подтверждающих то обстоятельство, что заклю-
данским делам ВС РФ. ченный между истицей и ответчиком договор содержит признаки
Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, трудовых отношений, предусмотренные cт. 16 ТК.
Судебная коллегия по гражданским делам ВС РФ приходит к сле- Между тем в договорах подряда, заключенных с Д., не была ука-
дующему. зана индивидуально-определенная работа, ей вменялось в обязан-
В соответствии со cт. 387 ГПК основаниями для отмены или из- ность выполнять, например, работы по озеленению территории, по
менения состоявшихся судебных постановлений в порядке над- благоустройству и ремонту дорог и тротуаров — в зависимости от
зора являются существенные нарушения норм материального или времени года, при этом никаких схем, в которых бы указывалось, где
процессуального права, повлиявшие на исход дела, без устранения озеленитель должен работать (на выдачу этих схем как приложение
которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав, к договору подряда указывал в суде ответчик — л.д. 157 т. 1), истице,
свобод и законных интересов, а также защита охраняемых законом как она указывала, не выдавалось и к имеющимся в материалах дела
публичных интересов. договорам они не приобщены.
Как усматривается из материалов дела, истица на протяжении Как указывала в суде Д., она и все другие работники, с которы-
длительного времени — с апреля 2002 г. по март 2005 г. — работа- ми ответчик заключал аналогичные договоры, выполняли трудовые
ла у ответчика в качестве рабочего по озеленению территории по функции: выполняли работу, которую им поручали каждый день, и
ежемесячно заключаемым с предприятием договорам (л.д. 12 — 35, работа не была жестко связана с той, что была обозначена в догово-
т. 1), что свидетельствует о постоянном характере ее работы. рах, что подтверждается показаниями свидетелей И., Н., с которыми
Кроме того, судом было установлено, что истица, так же как и так же, как и с истицей, ответчиком заключались указанные догово-
другие работники предприятия, подчинялась правилам трудового ры. Указанные свидетели показали, что за нарушение дисциплины к
распорядка — рабочий день начинался в одно и то же время в 8 ча- ним применялись меры дисциплинарного взыскания.
сов и заканчивался в 17 часов, обеденный перерыв составлял 1 час — Свидетель Д. в суде также пояснила, что когда работающие по до-
с 12 до 13 часов Как и другие работники ООО «АГП», на работу она говорам подряда работники, в том числе и истица, приезжали на ра-
приезжала на рабочем автобусе. боту, их разбивали на группы и указывали, что нужно делать.
Условием договора подряда является выполнение подрядчиком Д. наравне с работниками, состоящими в штате предприятия,
определенной работы, завершающейся имеющим овеществленную обеспечивалась рабочим инвентарем, средствами индивидуальной
форму результатом. Обязанность подрядчика — выполнить по зада- защиты, перед приемом на работу она по направлению ответчика
нию заказчика такую работу и сдать ее результат заказчику, обязан- проходила медкомиссию, проходила инструктаж по технике безо-
ность заказчика — принять и оплатить результат работы. пасности, что не оспаривалось ответчиком в суде.
Сфера действия гражданского законодательства — иму- Кроме того, за выполнение своей работы она получала заработ-
щественные и связанные с ними неимущественные отношения, ную плату в одно и то же время, которая не зависела от объема и
основанные на равенстве, автономии воли и имущественной са- характера работы, указанной в договоре, а зависела от количества
мостоятельности и их участников; сфера действия трудового за- дней, проработанных за месяц, в котором заключался договор.
конодательства — трудовые и непосредственно связанные с ними Из объяснений представителя ответчика в суде видно, что из зара-
отношения. ботка истицы удерживался ответчиком подоходный налог.
24 Глава 1. Трудовые отношения Глава 1. Трудовые отношения 25

Указанные обстоятельства свидетельствуют о сложившихся тру- их оценка, в частности о моменте возникновения трудовых отноше-
довых отношениях между истицей и ответчиком. ний, подсчете среднего заработка, о конкретной трудовой функции
В соответствии со cт. 11 ТК в тех случаях, когда в судебном по- истицы и др.
рядке установлено, что договором гражданско-правового характера Руководствуясь cт. 387, 390 ГПК, Судебная коллегия по граж-
фактически регулируются трудовые отношения между работником данским делам Верховного Суда Российской Федерации определи-
и работодателем, к таким отношениям применяются положения ла: решение Красноярского районного суда Астраханской области
трудового законодательства. от 28 апреля 2006 года, определение судебной коллегии по граж-
Как отмечено в постановлении Пленума ВС РФ от 17.03.2004 данским делам Астраханского областного суда от 2 июня 2006 года
№ 2, если между сторонами заключен договор гражданско- и постановление президиума Астраханского областного суда от
правового характера, однако в ходе судебного разбирательства 24 июля 2007 года отменить. В части требований Д. о признании
будет установлено, что этим договором фактически регулируются правоотношений между ней и предприятием по утилизации отходов
трудовые отношения между работником и работодателем, к таким производства ООО «Астраханьгазпром» трудовыми вынести новое
отношениям в силу ч. 4 cт. 11 ТК должны применяться положения решение об удовлетворении иска, в остальной части направить дело
трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы тру- на новое рассмотрение в суд первой инстанции.
дового права.
С учетом изложенного выводы судебных инстанций, в том числе Комментарий
и президиума Астраханского областного суда, об отказе в иске Д. по
тем мотивам, что между сторонами был заключен договор подряда, Комментируемое решение является примером применения
являются ошибочными, поскольку суд неверно определил обстоя- нормы ч. 4 cт. 11 ТК об установлении в судебном порядке случа-
тельства, имеющие значение для рассмотрения дела, что привело к ев, когда договором гражданско-правового характера фактически
неправильному применению норм материального права. регулируются трудовые отношения между работником и работо-
Следует также учитывать, что Д. были заявлены требования о дателем. Проанализировав имеющиеся в деле доказательства, Су-
признании установившихся между нею и ответчиком отношений дебная коллегия по гражданским делам ВС РФ вынесла определе-
трудовыми, они являются основными по данному делу, а требо- ние о признании отношений Д. с ПУОП ООО «Астраханьгазпром»
вания о восстановлении на работе производны от них, и, следо- трудовыми.
вательно, с заявлением о признании отношений с ответчиком Попытки замаскировать трудовые отношения посредством за-
трудовыми она имела право на обращение в суд в течение трехме- ключения с работником гражданско-правового договора встре-
сячного срока, поскольку месячный срок, установленный cт. 392 чаются на практике довольно часто. Цель работодателя очевид-
ТК, предусмотрен только при заявлении требований о восстанов- на — набор обязательств перед лицом, которое трудится у него
лении на работе. по гражданско-правовому договору, значительно меньше, чем
При таких обстоятельствах принятые по делу судебные поста- перед теми, с кем заключен трудовой договор. Заключая по-
новления подлежат отмене. В части требований Д. о признании от- добного вида договоры, работодатель освобождает себя от ряда
ношений между ней и предприятием по утилизации отходов про- финансово-экономических и иных обязательств перед гражда-
изводства ООО «Астраханьгазпром» трудовыми судебная коллегия нином и государством. Поэтому вопрос о правильном разграни-
полагает возможным вынести новое решение об их удовлетворении, чении трудового договора и имеющих некоторое сходство с по-
в остальной части направить дело на новое рассмотрение в суд пер- следним гражданско-правовых договоров по-прежнему сохраняет
вой инстанции, поскольку для разрешения требований о восста- свою актуальность.
новлении на работе, взыскании заработной платы и компенсации Работодателю, заключившему с работником гражданско-
морального вреда требуется установление юридических фактов и правовой договор, необходимо иметь в виду, что отношения,
26 Глава 1. Трудовые отношения Глава 1. Трудовые отношения 27

фактически регулируемые данным договором, признаются специальности с указанием квалификации; конкретного вида пору-
гражданско-правовыми отнюдь не по его названию, а на основа- чаемой работнику работы);
нии содержащихся в нем условий. Если из условий гражданско- б) подчинение работника правилам внутреннего трудового рас-
правового договора вытекает существование между его сторона- порядка;
ми трудового правоотношения, то наименование этого договора в) обязанность работодателя своевременно и в полном размере
гражданско-правовым (а не трудовым) представляет собой юри- производить оплату труда работника;
дическую фикцию. В настоящее время п. 13 Рекомендации МОТ г) обязанность работодателя обеспечить работнику надлежащие
от 15.06.2006 № 198 «О трудовом правоотношении» к конкретным условия труда.
признакам существования трудового правоотношения относит сле- Перечисленные условия трудового договора позволяют отгра-
дующие элементы: ничить его от смежных гражданско-правовых договоров на выпол-
«а) факт, что работа: выполняется в соответствии с указания- нение работ (оказание услуг) физическими лицами. Предметом
ми и под контролем другой стороны; предполагает интеграцию гражданско-правовых договоров подряда, возмездного оказания
работника в организационную структуру предприятия; выпол- услуг, авторского заказа является не личное выполнение работником
няется исключительно или главным образом в интересах друго- за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии
го лица; выполняется лично работником; выполняется в соответ- со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием
ствии с определенным графиком или на рабочем месте, которое квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы),
указывается или согласовывается стороной, заказавшей ее; имеет а конечный результат труда (работы), который исполнитель обя-
определенную продолжительность и подразумевает определенную зан сдать заказчику. При выполнении работы (оказании услуг) по
преемственность; требует присутствия работника; предполагает гражданско-правовому договору исполнитель не подчиняется вну-
предоставление инструментов, материалов и механизмов сторо- треннему трудовому распорядку, а организует работу самостоятель-
ной, заказавшей работу; но, выполняя ее на свой страх и риск, сам обеспечивает безопасные
b) периодическая выплата вознаграждения работнику; тот факт, условия своего труда. Что касается оплаты работы по гражданско-
что данное вознаграждение является единственным или основным правовым договорам, то она, не являясь заработной платой, не ре-
источником доходов работника; осуществление оплаты труда в на- гулируется нормами ТК. Эта оплата производится по окончании
туральном выражении путем предоставления работнику, к примеру, работы, т.е. за результат. Соответственно оплачивать работу перио-
пищевых продуктов, жилья или транспортных средств; признание дически, не реже двух раз в месяц, необязательно. Причем размер
таких прав, как еженедельные выходные дни и ежегодный отпуск; оплаты, указываемый в гражданско-правовом договоре, не привязы-
оплата стороной, заказавшей проведение работ, поездок, предпри- вается к минимальному размеру оплаты труда. На физическое лицо,
нимаемых работником в целях выполнения работы; или то, что ра- выполняющего работу по гражданско-правовому договору, не рас-
ботник не несет финансового риска». пространяются льготы и компенсации, предусмотренные ТК. Таким
Нормы ТК также позволяют отграничить трудовой договор от образом, занятым по гражданско-правовым договорам не надо пре-
смежного гражданско-правового договора. Исходя из определения доставлять отпуска, оплачивать листки нетрудоспособности и т.п.
понятия трудового договора, данного в cт. 56 ТК, а также опреде- Конкретные рекомендации по разграничению трудового догово-
ления понятия трудового отношения (ст. 15 ТК), трудовой договор ра от смежных гражданско-правовых договоров содержатся в письме
предусматривает: Фонда социального страхования РФ от 20.05.1997 № 051/160-97, к
а) личное выполнение работником трудовой функции (работы которым также можно обращаться в случае возникновения неопре-
по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, деленности в правовой природе заключенного договора.
28 Глава 1. Трудовые отношения Глава 1. Трудовые отношения 29

1.2. Учредитель муниципального учреждения рового судьи было изменено. Выплату среднемесячного заработка на
несет дополнительную ответственность по выте- период до шести месяцев предписывалось производить ликвидаци-
кающим из трудовых отношений обязательствам онной комиссии отдела социальной защиты населения администра-
работодателя — муниципального учреждения, ции Партизанского городского округа. Администрацию Партизан-
ского городского округа суд обязал выделить денежные средства из
финансируемого полностью или частично учре-
местного бюджета ликвидационной комиссии для выплаты средне-
дителем (ч. 12 cт. 20 ТК).
месячной заработной платы на период трудоустройства в течение
См.: решение мирового судьи судебного участка № 55 шести месяцев. Компенсация морального ущерба была взыскана с
г. Партизанска Приморского края от 08.05.20071. администрации городского округа. Данное решение вступило в за-
конную силу, Е. получила исполнительные листы и сразу же пред-
Е. обратилась в суд с иском к ответчику о привлечении к дополни- ставила их в службу судебных приставов. По исполнительному ли-
тельной ответственности собственника (учредителя) работодателя, сту она получила 300 руб. в возмещение морального вреда. Однако
указав, что 20 сентября 2005 г. она была уволена на основании п. 1 в связи с тем, что в период исполнения судебного решения отдел со-
ч. 1 cт. 81 ТК из отдела социальной защиты населения администра- циальной защиты населения Партизанского городского округа был
ции Партизанского городского округа в связи с ликвидацией учреж- ликвидирован как юридическое лицо и 23 июня 2006 г. в Единый
дения с сохранением средней заработной платы на период трудоу- государственный реестр юридических лиц внесена запись о ликви-
стройства, но не более трех месяцев. Увольнение произошло во дации отдела, отдел судебных приставов Партизанского городского
исполнение постановления главы Партизанского городского округа округа своим постановлением вернул истице исполнительный лист
от 15.07.2005 № 752 «О ликвидации отдела социальной защиты на- и окончил исполнительное производство.
селения администрации Партизанского городского округа». Е. попыталась добиться исполнения решения суда путем обраще-
Считая, что в процессе ликвидации учреждения в отношении нее ния в ГУ Приморское казначейство по Партизанскому городскому
не были соблюдены гарантии, предусмотренные трудовым законо- округу и в администрацию Партизанского городского округа. Од-
дательством, она обратилась в суд с заявлением о выплате средней нако и казначейство, и администрация Партизанского городского
заработной платы на период трудоустройства — в течение шести округа исполнительный лист ей также вернули, сославшись на то,
месяцев. Решением мирового судьи судебного участка № 55 г. Пар- что исполнить решение суда путем перечисления денежных средств
тизанска Приморского края от 23.12.2005 исковые требования были на счет ликвидационной комиссии отдела социальной защиты на-
удовлетворены частично: за истицей была сохранена средняя зара- селения невозможно, так как отдел социальной защиты населения
ботная плата на период трудоустройства, но не свыше шести меся- ликвидирован. Таким образом, до настоящего времени из-за ликви-
цев по прежнему месту работы. Указанные выплаты предписыва- дации отдела социальной защиты населения невозможно исполнить
лось производить администрации Партизанского городского округа. решение суда. Добровольно выплатить Е. среднемесячный заработок
С администрации, кроме того, была взыскана компенсация мораль- за оставшиеся три месяца ответчик не желает, несмотря на то, что
ного ущерба. ее право на указанную выплату подтверждено вступившим в закон-
Не согласившись с решением мирового судьи, администрация го- ную силу решением суда и согласно ч. 2 cт. 61 ГПК не доказывается
родского округа подала апелляционную жалобу. Апелляционным ре- вновь. Ее работодатель, отдел социальной защиты населения, являл-
шением Партизанского городского суда от 21.03.2006 решение ми- ся муниципальным учреждением, созданным на основании cт. 120
1
ГК. Собственником, создавшим муниципальное учреждение, явля-
В настоящее время дела, возникающие из трудовых отношений, изъяты из подсудности
мировых судей. См. Федеральный закон от 22.07.2008 № 147-ФЗ «О внесении измене- лась администрация Партизанского городского округа. Отдел соци-
ний в статью 3 Федерального закона “О мировых судьях в Российской Федерации” и ста- альной защиты населения администрации Партизанского городско-
тью 23 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 2008.
го округа полностью финансировался из бюджета. Согласно абз. 4
№ 30 (ч. 1). Ст. 3603.
30 Глава 1. Трудовые отношения Глава 1. Трудовые отношения 31

п. 2 cт. 120 ГК учреждение отвечает по своим обязательствам нахо- Выслушав стороны, изучив материалы гражданского дела, суд
дящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недо- приходит к следующему.
статочности субсидиарную ответственность по его обязательствам Согласно cт. 56 ГПК каждая сторона должна доказать в судебном
несет собственник соответствующего имущества. Дополнительная заседании те обстоятельства, на которые она ссылается как на осно-
ответственность собственника (учредителя) по вытекающим из тру- вания своих требований и возражений.
довых отношений обязательствам работодателей — учреждений, Как установлено в суде, истица работала в отделе социальной за-
финансируемых полностью или частично собственником (учреди- щиты населения администрации Партизанского городского округа и
телем), а также работодателей — казенных предприятий перед ра- была уволена с работы в связи с ликвидацией организации 21 сентя-
ботником определена ч. 12 cт. 20 ТК. бря 2005 г. с сохранением средней заработной платы на период тру-
Отдел социальной защиты населения администрации Партизан- доустройства, но не более трех месяцев. Решением мирового судьи су-
ского городского округа решением суда к ответственности привле- дебного участка № 55 г. Партизанска Приморского края от 23.12.2005
чен, однако в связи с ликвидацией отдела на основании постановле- за истицей была сохранена средняя заработная плата на период тру-
ния собственника (учредителя) решение суда не исполнено: отдел доустройства, но не свыше шести месяцев. Данные выплаты решени-
по своим обязательствам не ответил, поэтому к дополнительной ем суда предписывалось производить администрации Партизанского
ответственности перед Е., как работником, должен быть привлечен городского округа. Апелляционным решением Партизанского город-
собственник муниципального учреждения, ее работодателя, — ад- ского суда от 21.03.2006 решение мирового судьи было изменено. Вы-
министрация Партизанского городского округа. плату среднемесячного заработка на период трудоустройства, но не
Согласно справке среднемесячная заработная плата Е. на момент свыше шести месяцев суд апелляционной инстанции обязал произво-
ликвидации отдела социальной защиты составляла 8332 руб. 59 коп. дить ликвидационную комиссию отдела социальной защиты населе-
За первые три месяца после ликвидации учреждения средний зара- ния администрации Партизанского городского округа, а администра-
боток ей был выплачен. Задолженность за оставшиеся три месяца ция Партизанского городского округа была обязана судом выделить
составляет 24 997 руб. 77 коп. Указанную сумму задолженности ис- необходимые денежные средства из местного бюджета ликвидацион-
тица просит взыскать с ответчика. ной комиссии отдела соцзащиты для производства указанных выплат.
В судебном заседании истица поддержала заявленные исковые Однако указанные денежные средства администрацией Партизанско-
требования в полном объеме и пояснила, что после ее увольнения го городского округа своевременно не были выделены ликвидацион-
в связи с ликвидацией отдела социальной защиты населения на ра- ной комиссии. Отдел соцзащиты был ликвидирован как юридическое
боту она не трудоустроилась и до настоящего времени нигде не ра- лицо, и 23 июня 2006 г. в Единый государственный реестр юридиче-
ботает. ских лиц была внесена запись о ликвидации отдела социальной защи-
Представитель ответчика К. исковые требования признал и по- ты населения администрации Партизанского городского округа.
яснил, что действительно администрация Партизанского городско- В судебном заседании также установлено, что отдел социальной
го округа являлась собственником (учредителем) отдела социальной защиты населения являлся муниципальным учреждением, создан-
защиты населения Партизанского городского округа, который был ным на основании cт. 120 ГК. Собственником (учредителем) дан-
ликвидирован как юридическое лицо, и 23 июня 2006 г. в Единый ного муниципального учреждения являлась администрация Парти-
государственный реестр юридических лиц была внесена запись о занского городского округа. Отдел социальной защиты населения
ликвидации данного отдела. Администрация Партизанского город- администрации Партизанского городского округа решением суда
ского округа признает правомерность заявленных исковых требо- был привлечен к ответственности, однако в связи с ликвидацией от-
ваний, однако в добровольном порядке удовлетворить данные тре- дела на основании постановления собственника (учредителя) реше-
бования не представляется возможным из-за отсутствия денежных ние суда не было исполнено. Отдел социальной защиты населения
средств в бюджете городского округа. по своим обязательствам не ответил, поэтому суд находит необходи-
32 Глава 1. Трудовые отношения Глава 1. Трудовые отношения 33

мым привлечь администрацию Партизанского городского округа к Возможность дополнительной ответственности установлена так-
дополнительной ответственности как собственника работодателя на же иными федеральными законами. Так, согласно п. 3 cт. 26.11 Феде-
основании ч. 12 cт. 20 ТК и считает необходимым взыскать с адми- рального закона от 06.10.1999 № 184-ФЗ «Об общих принципах ор-
нистрации Партизанского городского округа в пользу Е. среднеме- ганизации законодательных (представительных) и исполнительных
сячную заработную плату на период трудоустройства за три месяца органов государственной власти субъектов Российской Федерации»1
в размере 24 997 руб. 77 коп. органы государственной власти субъекта РФ субсидиарно отвечают
На основании изложенного, руководствуясь cт. 194—198 ГПК, по обязательствам созданных ими учреждений и обеспечивают их
мировой судья решил исковые требования Е. удовлетворить. Взы- исполнение в порядке, установленном федеральным законом. Ста-
скать с администрации Партизанского городского округа в пользу тья 7 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государствен-
Е. среднемесячную заработную плату на период трудоустройства за ных и муниципальных унитарных предприятиях»2 устанавливает, что
три месяца в размере 24 997 руб. 77 коп. и госпошлину в доход феде- Российская Федерация, субъекты РФ или муниципальные образова-
рального бюджета в размере 849 руб. 93 коп. ния несут субсидиарную ответственность по обязательствам своих
казенных предприятий при недостаточности их имущества. В ст. 51
Комментарий Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах
организации местного самоуправления»3 установлено, что органы
Данным решением суд применил норму ч. 12 cт. 20 ТК о до- местного самоуправления от имени муниципального образования
полнительной ответственности собственника (учредителя) по субсидиарно отвечают по обязательствам муниципальных учрежде-
вытекающим из трудовых отношений обязательствам работода- ний и обеспечивают их в порядке, установленном федеральным зако-
телей — учреждений, финансируемых полностью или частично соб- ном. При этом согласно п. 3 cт. 158 Бюджетного кодекса Российской
ственником (учредителем). Федерации от 31.07.1998 № 145-ФЗ (в ред. от 26.04.2007)4 главный
Эта норма является новеллой ТК. Федеральным законом от распорядитель средств федерального бюджета, бюджета субъекта
30.06.2006 № 90-ФЗ она была распространена также на учредителей РФ, бюджета муниципального образования выступает в суде соответ-
казенных предприятий. ственно от имени Российской Федерации, субъекта РФ, муниципаль-
Частью 12 cт. 20 ТК установлено, что собственник (учредитель) ного образования в качестве представителя ответчика по искам к
несет указанную дополнительную ответственность в соответствии Российской Федерации, субъекту РФ, муниципальному образованию,
с федеральными законами и иными нормативными правовыми ак- предъявляемым в порядке субсидиарной ответственности по денеж-
тами РФ. Таким федеральным законом следует считать прежде все- ным обязательствам подведомственных бюджетных учреждений.
го ГК, предусматривающий случаи субсидиарной ответственности. Таким образом, работники учреждений и казенных предприятий
Субсидиарной является ответственность, которую — дополнительно при возникновении трудовых споров, например, о взыскании зара-
к ответственности основного должника — несет другое лицо в соот- ботной платы или выплате выходного пособия вправе привлекать
ветствии с законом, иными правовыми актами или условиями обя- к участию в деле в качестве ответчика не только непосредственно
зательства (ст. 399 ГК). Рассматриваемая норма ТК применительно работодателя, но и собственника (учредителя) учреждения или ка-
к трудовым отношениям воспроизводит положения cт. 115 и 120 ГК, зенного предприятия. Например, работники муниципальных учреж-
в соответствии с которыми собственник имущества казенного пред- дений здравоохранения или образования могут предъявлять иск и к
приятия несет субсидиарную ответственность по обязательствам самому учреждению, и к органу местного самоуправления, который
такого предприятия при недостаточности его имущества, а частное не выделил достаточных средств на выплату заработной платы.
или бюджетное учреждение отвечает по своим обязательствам на- 1
СЗ РФ. 1999. № 42. Ст. 5005.
ходящимися в его распоряжении денежными средствами, а при их 2
СЗ РФ. 2002. № 48. Ст. 4746.
недостаточности субсидиарную ответственность по обязательствам 3
СЗ РФ. 2003. № 40. Ст. 3822.
такого учреждения несет собственник его имущества. 4
СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3823; 2007. № 18. Ст. 2117.