Вы находитесь на странице: 1из 16

ÌÎÑÊÎÂÑÊÈÉ ÃÎÑÓÄÀÐÑÒÂÅÍÍÛÉ ÓÍÈÂÅÐÑÈÒÅÒ

èìåíè Ì. Â. ËÎÌÎÍÎÑÎÂÀ
ÞÐÈÄÈ×ÅÑÊÈÉ ÔÀÊÓËÜÒÅÒ

È. Á. Íîâèöêèé

Ðèìñêîå ïðàâî
Ó×ÅÁÍÈÊ
Допущено Министерством высшего образования СССР
в качестве учебника для юридических
высших учебных заведений и факультетов

МОСКВА • ЮРАЙТ • 2011


УДК 34
ББК 67.3я73
Н73
Автор:
Иван Борисович Новицкий (1880 — 1958) — известный
специалист в области римского права, профессор, читал курс
лекций по данной дисциплине на юридическом факультете
МГУ им. М. В. Ломоносова.
Текст настоящего учебника печатается в полном соответ-
ствии с книгой «Основы римского гражданского права», издан-
ной в 1960 г.

Новицкий, И. Б.
Н73 Римское право : учебник / И. Б. Новицкий. — М. :
Издательство Юрайт ; ИД Юрайт, 2011. — 298 с. —
(Основы наук).
ISBN 978-5-9916-0863-3 (Издательство Юрайт)
ISBN 978-5-9692-0983-1 (ИД Юрайт)
В учебнике освещаются следующие вопросы: предмет
римского права, источники римского права, иски, семейно-
правовые отношения, вещные права, обязательственное
право (понятие и виды обязательства, виды договоров,
условия действительности договора, его содержание, за-
ключение договора, стороны в обязательстве, исполнение
обязательства и ответственность за неисполнение), от-
дельные виды обязательств, право наследования.
Предназначено для студентов вузов, обучающихся
по специальностям 021100 (030501) «Юриспруденция»,
030500 (521400) «Юриспруденция (бакалавр)», а также
для аспирантов и преподавателей юридических вузов.
УДК 34
ББК 67.3я73

ISBN 978-5-9916-0863-3
(Издательство Юрайт)
ISBN 978-5-9692-0983-1 © Новицкая К. И., 2009
(ИД Юрайт) © ООО «ИД Юрайт», 2011
УДК 34
ББК 67.3я73
Н73 Автор:
Иван Борисович Новицкий (1880 — 1958) — известный
специалист в области римского права, профессор, читал курс Оглавление
лекций по данной дисциплине на юридическом факультете
МГУ им. М. В. Ломоносова. Введение.............................................................................. 7
Текст настоящего учебника печатается в полном соответ- § 1. Предмет «Основ римского гражданского права» .................. 7
ствии с книгой «Основы римского гражданского права», издан- § 2. Роль римского права в истории права
ной в 1960 г. эксплуататорских государств.
Значение этого предмета для юриста ..............................................15
Новицкий, И. Б.
Н73 Римское право : учебник / И. Б. Новицкий. — М. : РАЗДЕЛ I
Высшее образование, Юрайт-Издат, 2009. — 298 с. : — ИСТОЧНИКИ РИМСКОГО ПРАВА
(Основы наук). § 1. Понятие и виды источников права ...........................................21
§ 2. Обычное право и закон .................................................................24
ISBN 978-5-9692-0461-4
§ 3. Эдикты магистратов ......................................................................27
В учебнике освещаются следующие вопросы: предмет § 4. Деятельность юристов ..................................................................32
римского права, источники римского права, иски, семейно- § 5. Кодификация римского права ...................................................37
правовые отношения, вещные права, обязательственное
право (понятие и виды обязательства, виды договоров, РАЗДЕЛ II
условия действительности договора, его содержание, за- ИСКИ
ключение договора, стороны в обязательстве, исполнение § 1. Возникновение государственного суда ...................................45
обязательства и ответственность за неисполнение), от- § 2. Деление гражданского процесса на ius и iudicium ...............46
дельные виды обязательств, право наследования. § 3. Общее понятие о легисакционном, формулярном
и экстраординарном процессах .........................................................47
Предназначено для студентов вузов, обучающихся § 4. Понятие и виды исков ...................................................................55
по специальностям 021100 (030501) «Юриспруденция», § 5. Особые средства преторской защиты ......................................57
030500 (521400) «Юриспруденция (бакалавр)», а также
§ 6. Исковая давность ............................................................................58
для аспирантов и преподавателей юридических вузов.
УДК 34 РАЗДЕЛ III
ЛИЦА
ББК 67.3я73
Покупайте наши книги: § 1. Понятие «лица» и правоспособности ......................................63
Оптом в офисе книготорга «Юрайт»:
140004, Московская обл., г. Люберцы, 1-й Панковский проезд, д. 1, § 2. Правовое положение римских граждан ..................................65
тел. (495) 744-00-12, e-mail: sales@urait.ru, www.urait.ru § 3. Правовое положение латинов и перегринов .........................69
§ 4. Правовое положение рабов .........................................................70
В розницу: в интернет - магазине: www.urait-book.ru,
e-mail: order@urait-book.ru, тел.: (495) 742-72-12 § 5. Правовое положение вольноотпущенников .........................73
в филиале: г. Москва, Олимпийский проспект, д.16, подъезд №1, § 6. Правовое положение колонов ....................................................74
с/к «Олимпийский», торговое место 48, тел.: (495) 726-27-04, 688-30-11 § 7. Юридические лица .........................................................................75
Для закупок у Единого поставщика в соответствии с Федеральным законом
от 21.07.2005 № 94-ФЗ обращайтесь по тел. (495) 744-00-12, РАЗДЕЛ IV
e-mail: sales@urait.ru, kea@urait.ru СЕМЕЙНОПРАВОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ
© Новицкий, И. Б., 2009 § 1. Римская семья. Агнатское и когнатское родство.................81
ISBN 978-5-9692-0461-4 © ООО «Высшее образование», 2009 § 2. Брак .....................................................................................................82
4 Оглавление Оглавление 5

§ 3. Личные и имущественные отношения § 2. Воля и выражение воли ............................................................. 163


между супругами ....................................................................................85 § 3. Содержание договора ................................................................. 168
§ 4. Отцовская власть ............................................................................88 § 4. Цель договора (causa) ................................................................ 171
§ 5. Заключение договора. Представительство ......................... 172
РАЗДЕЛ V
ВЕЩНЫЕ ПРАВА Глава 4. Стороны в обязательстве ......................................174
§ 1. Личный характер обязательств............................................... 174
Глава 1. Права вещные и обязательственные ....................... 95 § 2. Замена лиц в обязательстве ..................................................... 175
Глава 2. Владение ............................................................... 98 § 3. Обязательства с несколькими кредиторами
§ 1. Понятие и виды владения ............................................................98 или должниками .................................................................................. 179
§ 2. Установление и прекращение владения............................... 102 Глава 5. Исполнение обязательства и ответственность
§ 3. Защита владения .......................................................................... 106 за неисполнение ................................................................182
Глава 3. Право собственности ............................................111 § 1. Исполнение обязательства ....................................................... 182
§ 1. Понятие права собственности и развитие § 2. Просрочка исполнения .............................................................. 184
этого института в Риме...................................................................... 111 § 3. Ответственность должника за неисполнение
§ 2. Содержание права частной собственности ......................... 117 обязательства ........................................................................................ 186
§ 3. Приобретение и утрата права частной собственности ... 118 § 4. Возмещение ущерба .................................................................... 189
§ 4. Право общей собственности (сособственность) ............... 125 § 5. Прекращение обязательства помимо исполнения ........... 190
§ 5. Защита права собственности ................................................... 127
Глава 4. Права на чужие вещи ............................................129 РАЗДЕЛ VII
§ 1. Понятие и виды прав на чужие вещи.................................... 129 ОТДЕЛЬНЫЕ ВИДЫ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
§ 2. Сервитуты. Понятие и виды .................................................... 130
Глава 1. Вербальные (устные) контракты ...........................195
§ 3. Предиальные сервитуты............................................................ 133
§ 1. Стипуляция ................................................................................... 195
§ 4. Личные сервитуты ....................................................................... 134
§ 2. Развитие в форме стипуляции отношений
§ 5. Приобретение, утрата, защита сервитутов.......................... 135 поручительства ..................................................................................... 198
§ 6. Эмфитевзис и суперфиций ...................................................... 136 Глава 2. Литтеральные (письменные) контракты .................200
§ 7. Залоговое право............................................................................ 138 Глава 3. Реальные контракты .............................................202
РАЗДЕЛ VI § 1. Договор займа (mutuum)............................................................ 202
ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО (ОБЩАЯ ЧАСТЬ) § 2. Договор ссуды (commodatum) .................................................. 207
Глава 1. Понятие и виды обязательства ..............................145 § 3. Договор хранения или поклажи (depositum) ...................... 212
§ 1. Определение обязательства ..................................................... 145 § 4. Договор заклада............................................................................ 217
§ 2. Натуральные обязательства ..................................................... 147 Глава 4. Консенсуальные контракты ...................................218
§ 3. Основания возникновения обязательства .......................... 147 § 1. Договор купли-продажи (emptio-venditio) .......................... 218
Глава 2. Виды договоров ....................................................150 § 2. Договоры найма (locatio-conductio).
Общие положения ............................................................................... 227
§ 1. Контракты и пакты...................................................................... 150
§ 3, Договор найма вещей (locatio-conductio rerum) ................. 228
§ 2. Развитие римского договорного права
и его служебная роль .......................................................................... 152 § 4. Договор найма услуг (locatio-conductio operarum) ............ 233
§ 3. Договоры строгого права (stricti iuris) § 5. Договор подряда (locatio-conductio operis) .......................... 234
и основанные на доброй совести (bonae fidei)........................... 157 § 6. Договор поручения (mandatum) ............................................. 235
§ 4. Договоры односторонние и двусторонние § 7. Договор товарищества (societas) ............................................ 240
(синаллагматические)........................................................................ 158 Глава 5. Безыменные контракты (contractus innominati)......245
Глава 3. Условия действительности договора. § 1. Общие замечания......................................................................... 245
Его содержание. Заключение договора ...............................160 § 2. Договор мены (permutatio) ....................................................... 247
§ 1. Условия действительности договоров .................................. 160 § 3. Оценочный договор (contractus aestimatorius) ................... 247
6 Оглавление

Глава 6. Пакты (pacta) ......................................................249


§ 1. Понятие и виды пактов .............................................................. 249
§ 2. Присоединение к контракту (pacta adiecta) ....................... 250
§ 3. Преторские пакты ........................................................................ 251
§ 4. Пакты, получившие исковую защиту в императорском
законодательстве (pacta legitima) ................................................... 253
Глава 7. Обязательства как бы из договора ВВЕДЕНИЕ
(quasi ex contractu) ...........................................................256
§ 1. Понятие и виды обязательств как бы из договора ........... 256
§ 2. Ведение чужих дел без поручения (negotiorum gestio) .... 257 § 1. Предмет «Основ римского гражданского права».
§ 3. Обязательства из неосновательного обогащения............. 260 § 2. Роль римского права в истории права эксплуататорских
Глава 8. Обязательства из деликтов государств. Значение этого предмета для юриста
или как бы из деликтов ......................................................266
§ 1. Понятие частного правонарушения ...................................... 266
§ 2. Важнейшие виды частных деликтов ..................................... 268
§ 3. Обязательства как бы из деликта (quasi ex delicto) .......... 272
§ 1. Предмет «Основ римского гражданского права»

РАЗДЕЛ VIII 1. Термином «римское право» обозначается право антич-


ПРАВО НАСЛЕДОВАНИЯ ного Рима, право Римского государства рабовладельческой
формации. История развития этого государства и всей си-
Глава 1. Понятие и история права наследования .................275 стемы римского права в целом изучается в составе курса
§ 1. Основные понятия наследственного права ........................ 275 истории государства и права зарубежных стран.
§ 2. Исторические этапы развития Предметом изучения «Римского пра ва» являются
римского наследственного права ................................................... 276 важнейшие институты имущественного права (а в связи
Глава 2. Наследование по завещанию .................................279 с ними — также семейного права) периода так называемого
§ 1. Понятие завещания ..................................................................... 279 принципата (первые три века н. э. — период классического
§ 2. Условия действительности завещания ................................. 280 римского права), а также периода абсолютной монархии
§ 3. Обязательная доля ближайших родственников ............... 281 (с конца III в. до середины VI в. н. э. включительно).
Глава 3. Наследование по закону .......................................285 Термином «гражданское право» в современных системах
§ 1. Развитие института наследования по закону .................... 285 права (и буржуазного и социалистического) обозначают в
§ 2. Наследование по закону в Юстиниановом праве............. 287 основном ту область права, которая регулирует имуще-
§ 3. Выморочное наследство ............................................................ 289 ственные отношения в данном обществе.
Глава 4. Принятие наследства и его последствия .................291 В латинском языке слову «гражданский» соответству-
§ 1. «Лежачее» наследство ................................................................ 291 ет, вообще говоря, слово civilis. Однако ius civile в римском
§ 2. Приобретение наследства и его последствия..................... 292 праве по своему содержанию не соответствует современно-
§ 3. Иски о наследстве ........................................................................ 293 му термину «гражданское право». Ius civile в римском пра-
Глава 5. Легаты и фидеикомиссы........................................295 ве имеет различное значение. Этим термином обозначается
§ 1. Понятие и виды легатов ............................................................ 295 прежде всего исконное национальное древнеримское право,
§ 2. Фидеикомиссы ............................................................................. 296 распространяющее свое действие исключительно на рим-
§ 3. Порядок приобретения легатов .............................................. 297 ских граждан — квиритов; поэтому оно и именуется также
§ 4. Ограничения легатов .................................................................. 297 квиритским правом. В этом смысле ius civile противопостав-
Приложения......................................................................298 ляется «праву народов» (ius gentium), действие которого
I. Объяснение сокращений............................................................... 298 распространялось на все римское население (включая так
II. Римская монета .............................................................................. 298 называемых перегринов). Поскольку ius gentium регулиро-
8 Введение § 1. Предмет «Основ римского гражданского права» 9

вало имущественные отношения, возникавшие и между пе- правного раба нет общего интереса. Да и свободные граж-
регринами, и между римскими гражданами, и между теми и дане рабовладельческого общества были далеко не равны
другими, оно представляло собой разновидность римского между собою, наблюдались контрасты богатства и бедности
гражданского права. Надо заметить, что тем же термином и на этой почве — эксплуатация одной (меньшей) частью
ius gentium римские юристы обозначали и представлявшу- населения другой (большей) части. Интересы крупного
юся им более широкую философскую категорию — право рабовладельца и бедняка, хотя и свободного формально —
общее для всех народов; полагая, что сюда входят правила, юридически, но экономически зависимого от богатого ра-
подсказываемые самой природой человека, они употребля- бовладельца, были весьма различны. В определении Уль-
ли для обозначения этой категории также выражение ius пиана не упоминается о каких-либо классовых различиях;
naturale, естественное право. он противопоставляет интересы Римского государства
Ius civile в других случаях противопоставляется той интересам отдельных граждан; а так как государство есть
системе права, которая сложилась в практике преторов организованная сила господствующего класса1, то уль-
(и некоторых других магистратов) и именуется преторским пиановское противопоставление можно свести к противо-
правом (см. ниже, разд. I, § 3). В этом противопоставлении поставлению интересов класса рабовладельцев в целом
ius civile обозначает нормы права, исходящие от народного интересам отдельного гражданина.
собрания, позднее — сената (см. ниже, разд. I, § 2). Проводившееся римскими юристами деление права на
Таким образом, гражданскому праву (в современном публичное и частное было воспринято и в государствах
смысле) в Риме более или менее соответствовала лишь других эксплуататорских формаций, в том числе и в стра-
совокупность всех трех названных систем — цивильного нах капитализма. Это противопоставление частного и пу-
права, права народов и права преторского. В качестве еди- бличного закрепляет автономную волю капиталиста, гаран-
ного термина для всей этой совокупности наиболее подхо- тирует его частнособственнические интересы. Напротив, в
дящим является ius privatum, частное право. социалистическом обществе частного права нет, а потому
2. Частное право противопоставляется праву публич- противопоставление частного публичному в советском пра-
ному (ius publicum). Один из римских юристов класси- ве невозможно. В. И. Ленин в известном письме Д. И. Кур-
ческого периода — Ульпиан проводит разграничение этих скому указал: «...мы ничего частного не знаем». Интересы
двух областей права следующим образом. «Публичное пра- граждан в социалистическом обществе не противостоят
во, — говорит Ульпиан1 — это то право, которое «ad statum интересам общественным, а гармонически с ними сочета-
rei Romanae spectat (буквально: обращено, относится к ста- ются.
тусу, к состоянию Римского государства. — И. Н.), а частное В некоторых капиталистических странах (например,
право — то, которое относится «ad singulorum utilitatem» во Франции, Западной Германии) гражданское право
(т.е. имеет в виду выгоды, интересы отдельных лиц. — (Bürgerliches Recht, droit civil) представляет собой раздел
И. Н.)». Таким образом, критерием различия областей права, регулирующий имущественные отношения субъек-
частного права и публичного права, по мнению Ульпиана, тов оборота, за исключением отношений торгового харак-
служит характер интересов, защищаемых правом: к области тера, регулируемых торговым правом. Гражданское право в
публичного права принадлежат нормы права, ограждающие совокупности с торговым правом составляет частное право;
интересы государства, к области частного права — нормы, но этот последний термин Privatrecht употребляется в ка-
ограждающие интересы отдельных лиц. честве синонима гражданского права.
Конечно, интересы отдельных лиц в классовом, в част- Наконец, в советском праве, которому не известно
ности в рабовладельческом, обществе весьма различны и деление права на публичное и частное, термином «граж-
даже противоположны в зависимости от принадлежности данское право» именуется та отрасль права, которая ре-
к различным классам общества: у рабовладельца и у бес-
1 См. К. Маркс и Ф. Энгельс, Манифест Коммунистической партии,
1 Госполитиздат, Соч., 2-е изд., т . 4, стр. 446.
D.1.1.1.2 (см. «Объяснение сокращений» в конце учебника).
10 Введение § 1. Предмет «Основ римского гражданского права» 11
1;
гулирует (главным образом) имущественные отношения диспозитивные например, римскому гражданину было
между социалистическими организациями, между граж- предоставлено уполномочивающей нормой право соста-
данами, между теми и другими (более развернутое и точ- вить завещание и указать в нем, кого он хочет иметь своим
ное определение см. в учебнике советского гражданского наследником; но если данный гражданин этим правом не
права). воспользовался, диспозитивная норма указывает, кто при-
3. В соответствии с указанным выше противопоставле- зывается к наследованию).
нием интересов публичных и интересов частных области Разумеется, принцип, заключающийся в уполномочива-
права публичного и частного (или гражданского в указан- ющих нормах, в применении к договорам имел только фор-
ном в конце п. 1 широком смысле) различались и по ха- мально юридическое значение: во всяком классовом экс-
рактеру (методу) регулирования отдельных общественных плуататорском обществе подлинной свободы договорных
отношений. отношений быть не может ввиду экономического неравен-
Для публичного права характерным был принцип: ius ства, позволяющего стороне, экономически более сильной,
publicum privatorum pactis mutari non potest (D.2.14.38), навязывать свою волю другой стороне, которую стесненное
т.е. нормы публичного права не могут изменяться согла- материальное положение заставляет соглашаться на не-
шениями отдельных лиц. Изменять норму права отдель- выгодные условия. Уполномочивающий характер нормы
ные лица вообще не могут; но в приведенном положении обозначает во всяком случае, что данное конкретное от-
выражается та мысль, что действие нормы публичного ношение урегулировано не императивной нормой права, а
права не может быть исклю чено в конкретном случае определено сторонами (с формальной точки зрения, двумя
посредством заключения сторонами соглашения иного сторонами, а фактически — нередко одной стороной).
содержания. Такие нормы права в современ ной теории 4. Сфера действия гражданского (в широком смысле) или
принято называть императивными, повели тельными, частного права в Риме была весьма широка. Гражданско-
безусловно обязательными. правовыми признавались некоторые такие отношения, ко-
Императивные нормы встречаются и в области частно- торые в других эксплуататорских формациях признаются
го (гражданского) права; например, институт опеки в Риме публично-правовыми; например, кража рассматривалась
являлся институтом частного (гражданского) права, однако в римском праве как delictum privatum, частное правона-
некоторые вопросы, относящиеся к этому институту (на- рушение, тогда как во всех позднейших формациях кража
пример, отчуждение опекуном имущества подопечного), признается уголовным преступлением, то есть относится к
регулировались императивными нормами. Но не импера- публичному праву.
тивные нормы характерны для частного (гражданского) По словам юриста Ульпиана (D.1.1.1.2), к публично-
права. В этой области права преобладают, с одной стороны, му праву относились sacra (вопросы религиозного культа),
такие нормы, которые предоставляют заинтересованным sacerdotes (вопросы, касающиеся правового положения жре-
лицам самим определять складывающиеся отношения (так цов), magistratus (определение прав и обязанностей маги-
называемые уполномочивающие нормы; например, в законах стратов). Этот перечень нельзя признать исчерпывающим.
XII таблиц содержалась норма, предоставлявшая сторонам, Основные институты римского гражданского (частного)
заключавшим договор займа, самим определить эти отно- права следующие: право собственности; другие, более огра-
шения: «...как они договорятся, так пусть и будет, «ita ius ниченные права на вещи; договоры и иные обязательства;
esto» это соглашение пусть будет как бы законом». С дру- семейные правоотношения; наследование. К римскому гра-
гой стороны, в частном (гражданском) праве много таких жданскому (частному) праву относятся и вопросы защиты
норм, которые применяются в отдельном, конкретном слу- частных прав, в особенности — учение об исках (имевших в
чае лишь тогда, когда заинтересованные лица, которым римском праве исключительно важное значение).
было предоставлено (уполномочивающей нормой) право
самим определить отношение, не воспользовались этим 1 Впрочем, термин «диспозитивная норма» употребляется в совре-
правом (нормы восполнительные, условно-обязательные, менной теории иногда и для обозначения уполномочивающей нормы.
12 Введение § 1. Предмет «Основ римского гражданского права» 13

5. Говорить о римском гражданском (частном) праве дельных покоренных народностей общеимперским законо-
как единой системе права было бы исторически не верно, дательством. Однако вытеснить местное право полностью
а следовательно, и ненаучно. В республиканский период не удавалось; местное право сохраняло значение по край-
римской истории римское гражданское (частное) право ней мере субсидиарного (вспомогательного) права. Больше
развивалось в виде параллельных (упоминавшихся выше) того, греческое и вообще восточное право оказало влияние
систем ius civile и ius gentium, тогда же стала складываться и на самое общеимперское римское право. Можно назвать
получившая окончательное развитие в эпоху принципата ряд гражданскоправовых институтов греческого или во-
система преторского права. С течением времени ius civile и обще восточного происхождения: такова, например, ипоте-
ius gentium стали сближаться. Обе эти системы при прак- ка — одна из форм залогового права (см. ниже, разд. V, гл. 4,
тическом применении находились в постоянном взаимо- § 7, пп. 2—3), синграфы и хирографы — долговые расписки
действии; наблюдалось взаимное влияние одной системы (см. ниже, разд. VII, гл. 2, п. 2) и др. В этом было одно из
на другую. Более значительным было влияние ius gentium проявлений общего влияния греческой культуры на рим-
на ius civile ввиду того, что первая система, впитывавшая в скую1.
себя нормы более развитых народностей, не страдала таким Местные особенности римского права раскрываются
формализмом, как исконное цивильное право, и более отве- главным образом при изучении папирусов, надписей и т.п.
чала потребностям хозяйственной жизни страны. Одним из (см. ниже, разд. I, § 1, п. 4). Рамки курса «Основы римско-
каналов, по которым осуществлялось влияние ius gentium, го гражданского права» не позволяют остановиться на этих
служили преторские эдикты (см. ниже, разд. I, § 3); неред- местных особенностях права отдельных областей Римской
ко начала ius gentium (например, признание юридической империи.
силы за некоторыми неформальными договорами и т.п.) 6. Советская литература по вопросам римского права
проникали в цивильное право. невелика.
Имело место и обратное влияние: некоторые нормы Имеются два учебника римского частного права:
цивильного права проникали в систему ius gentium (напри- 1) «Римское частное право»—коллектива авторов в составе
мер, по законам XII таблиц нормы о краже не распростра- В. А. Краснокутского, И. Б. Новицкого, И. С. Перетерско-
нялись на перегринов; в практике эти нормы стали приме- го, И. С. Розенталя и Е. А. Флейшиц, под общей редакци-
няться и к перегринам). ей И. Б. Новицкого и И. С. Перетерского, М., 1948, 2) более
В классический период различие ius civile и ius genti- краткий учебник (под тем же наименованием) И. Б. Новиц-
um все же сохраняло некоторое значение, хотя и утратило кого, М., 1948.
остроту, в особенности после издания эдикта Каракаллы Следует, далее, назвать учебник по истории государства
(212 г. н. э.), по которому провинциалы получили права рим- и права: И. С. Перетерский, Древний Рим, 1945 (во втором
ского гражданства. При Юстиниане (середина VI в. н. э.) издании соответствующий раздел I тома «Истории государ-
ius civile и ius gentium составили единую систему права, в ства и права»); П. Н. Галанза, Конспект лекций по всеобщей
которой получило преобладание ius gentium, как право бо- истории государства и права, вып. 1. Было опубликовано
лее развитое. несколько других работ: И. С. Перетерский, Дигесты Юсти-
Наряду с этим с I в. н. э. заметно проявляются местные ниана, Госюриздат, 1956; И. С. Перетерский, О правовом по-
особенности права отдельных провинций, главным образом ложении рабов в древнем Риме, «Ученые записки Москов-
восточных (египетское, греческое право и пр.). При самом ского юридического института», вып. 1, 1939, стр. 123—145;
завоевании городов греческой культуры за ними нередко И. В. Шерешевский, Правовое регулирование «наемного
признавали некоторые национальные своеобразия частного труда» в Риме, «Вестник древней истории» 1955 г. № 1,
права (например, сохранялись прежние суды для разреше- стр. 39—50.
ния мелких споров между гражданами данной civitas — го- 1
родской общины и т.п.). Тенденции императорского режима Влияние греческой философии на римских юристов исследуется в
книге проф. Московского Университета П. Э. Соколовского (написанной
к централизации привели к попыткам вытеснения права от- на. немецком языке) «Die Philosophie im Privatrecht», I—II, Halle, 1902.
14 Введение § 2. Роль римского права в истории права ... государств... 15

Статьи в Юридическом словаре и Большой Советской Jоlоwiсz, Historical introduction to the Study of Roman law,
Энциклопедии: «Римское право», «Рецепция римского пра- Cambridge, 1939.
ва», «Эдикты», «Преторское право», «Ius gentium», «Прин- Schulz, Classical Roman law. Oxford, 1951.
ципат». Buckland and Arnold, Roman law and common law,
Из учебной литературы стран народной демократии мож- Cambridge, 1952.
но назвать: П. Венедиктов и М. Андреев, Римско право, Со- Kahana Кауan, Tree Systems of jurisprudence, London,
фия, 1949; Taubenszlag, Rzymskie prawo prywatne, Warszawa, 1955.
1955, 327 стр.; Taubenszlag, Rzymskie prawo prywatne na tle Для ознакомления с римской историей рекомендуется
praw antycznych, Warszawa, 1955, 363 стр. Н. А. Машкин, История древнего Рима, М., 1949.
Буржуазная юридическая литература в области римско- 7. Система изложения в учебнике принята в основном
го права огромна и продолжает расти. Ввиду ненаучности та, по которой строились элементарные учебники римских
метода исследования, применяемого буржуазными автора- юристов, так называемые Институции (особой популярно-
ми, эта литература имеет для советского юриста ценность стью пользовались Институции юриста II в. Гая, см. ниже,
только по богатству фактического материала, собранного в разд. I, § 4, п. 4). Институции состояли из трех основных
работах буржуазных авторов. В частности, ими много сде- частей: personae (учение о лицах, субъектах права), res (уче-
лано в смысле критического изучения дошедших до нового ние о вещах, правах на вещи, обязательствах), actiones (уче-
времени рукописей римских источников, в смысле уста- ние об исках). В данном учебнике после «Введения» дается
новления первоначального текста и позднейших наслое- раздел «Источники права», так как без ознакомления с ис-
ний, выявления так называемых интерполяций (см. ниже, точниками невозможно изучение предмета. Далее излагает-
разд. I, § 5, п. 6), издания памятников и т.п. ся (в разд. II) учение об исках, так как в силу особенностей
Из множества работ буржуазных авторов, относящихся римского гражданского процесса нельзя без ознакомления
к римскому частному праву, можно назвать следующие: с учением об исках понять целого ряда римских граждан-
И. А. Покровский, История римского права, 1917. скоправовых институтов. После этого (в соответствии с си-
В. М. Хвостов, История римского права, 1919. стемой Институций) излагается учение о лицах и в связи с
Его же, Система римского права, 3 выпуска, 1904—1908. ним семейноправовые отношения (разд. III и IV), вещные
Сальковский, Институции римского права (рус. перевод, права (разд. V), обязательственное право (разд. VI—VII).
1910). На последнем месте (разд. VIII) излагается наследственное
Дернбург, Пандекты (рус. перевод). право, так как оно предполагает знакомство со всеми вида-
3ом, Институции римского права (рус. перевод), 1916. ми имущественных прав.
Girаrd, Manuel eTleTmentaire de droit romain, изд. 8-e (пере-
смотренное Senn), 1929.
Giffard, PreTcis de droit romain, 1938. § 2. Роль римского права в истории права
Mоnier, Manuel eTleTmentaire de droit romain, I—II, 1944—
1945. эксплуататорских государств.
Сuq, Manuel des institutions juridiques des romains, 1928. Значение этого предмета для юриста
Albertino, Ildiritto romano, Milano, 1940.
Вlоndi, Istituzioni di diritto Romano, Milano, 1944. 1. Когда-то римское право называли «писаным разумом»
Mitteis, Römisches Privatrecht bis auf die Zeit Diokletíans, (ratio scripta). Для юриста-марксиста очевидно, что ни рим-
1908. ское, ни какое-либо другое право не может представлять
Iörs-Kunkel, Römisches Privatrecht (Dritte Auflage), Berlin, собой «писаного разума». Право есть часть надстройки над
1949. базисом, то есть над экономическим строем данного обще-
Вuсkland, Text of Roman law from Augustus to Justinian, ства на данном этапе его развития. А экономический строй
изд. 2-е, 1932. социалистического общества в корне отличается от эконо-
16 Введение § 2. Роль римского права в истории права ... государств... 17

мического строя римского рабовладельческого общества. французского гражданского кодекса Ф. Энгельс писал1,
Поэтому римское право не может служить для советских что в Code civil систему римского права приспособили к
юристов ни источником для позаимствований, ни образцом современным капиталистическим отношениям. Эту харак-
для подражания. теристику можно в большей или меньшей степени распро-
2. Значение римского права определяется, во-первых, странить и на другие европейские кодексы. Поэтому не-
тем огромным влиянием, которое выпало на его долю в возможно достаточно глубоко изучить гражданское право
истории человечества, притом влиянием не только на по- капиталистических стран, не зная хотя бы основ римского
следующее развитие права, но и на развитие культуры в це- права. Между тем наблюдающееся расширение торговых
лом. Основоположники марксизма не раз отмечали в своих и культурных связей Советского Союза со всеми другими
трудах значение римского права. странами требует от советского юриста глубокого знания
В произведениях К. Маркса и Ф. Энгельса мы находим и понимания гражданского права также и капиталистиче-
такую характеристику классического римского права, что ских стран.
это «наиболее совершенная, насколько мы знаем, форма В некоторых случаях торговые договоры СССР с капита-
права, покоящегося на частной собственности»1; что рим- листическими странами предусматривают разрешение спо-
ское частное право характеризуется «тончайшей разработ- ров из внешнеторговых сделок по законам той страны, к ко-
кой всех существенных отношений простых товаровла- торой принадлежат иностранные контрагенты СССР. Для
дельцев: купли и продажи, ссуды, долга, договора и прочих охраны интересов Советского государства необходимо (уже
обязательств»2. в момент заключения каждой внешнеторговой сделки) хо-
Ф. Энгельс даже говорит так: «Римское право настолько рошо знать и понимать иностранный закон, а это предпо-
является классическим юридическим выражением жизнен- лагает знание римского права.
ных условий и конфликтов общества, в котором господ- 3. Соками римского права пропитана и буржуазная
ствует чистая частная собственность, что все позднейшие теория гражданского права. Поэтому изучить достаточно
законодательства не могли внести в него никаких суще- глубоко буржуазное право, не зная права римского, невоз-
ственных улучшений»3. можно. Между тем советскому юристу необходимо хорошо
Эти особенности римского права способствовали тому, знать буржуазное право для того, чтобы бороться и преодо-
что, когда развивающаяся промышленность и торговля левать те положения буржуазного права, которые враж-
средневековой Европы потребовали более совершенной дебны социалистическому правосознанию. Ряд терминов
правовой надстройки, когда феодальные нормы обычно- и понятий, укоренившихся в юридическом языке (напри-
го права перестали удовлетворять требованиям жизни, мер, реституция, симуляция, универсальное преемство, на-
имел место интереснейший процесс — рецепция римского следственная трансмиссия и т.д.), могут быть наилучшим
права. образом усвоены лишь при изучении их у самого истока об-
«Лишь только промышленность и торговля — сперва разования. Конечно, в ряде случаев советское гражданское
в Италии, а позже и в других странах — развили дальше право успешно обходится без заимствования чужих терми-
частную собственность, как тотчас же было реципировано нов (например, в ст. 124 ГК вместо римского термина «цес-
и возведено в авторитет разработанное римское частное сия права» употреблен без всякого ущерба для дела термин
право»4. «уступка права»). Но дело в том, что в буржуазном праве
Войдя через рецепцию в практику средневековых го- римские термины и понятия сохраняются, и потому совет-
сударств, римское право пропитало собой затем и буржу- скому юристу необходимо отчетливо представлять себе их
азные кодификации гражданского права. Относительно смысл.
4. Далее, римское право, отличающееся четкостью
1
К. Маркс и Ф. Энгельс, Соч., т. XIV, стр. 104. опреде лений, вообще хорошей юридической техникой,
2 Там же, стр. 672.
3 К. Маркс и Ф. Энгельс, Соч., т. XVI, ч. 1, стр. 446.
4 1
Там же, Соч., т. IV, стр. 53. См. там же, Соч., т. XIV, стр. 672.
18 Введение

может помочь советскому юристу в приобретении навы-


ков четко отграничивать и формулировать юридические
категории.
Овладение же юридической техникой необходимо и для
законодательной работы, и для правильного применения
закона. Законы должны излагаться не только понятным
для всякого языком, но, кроме того, так, чтобы редакция
закона, его текст вполне соответствовали тем мыслям, ка-
кие законодатель имел в виду выразить. Необходимо до-
стигнуть таких формулировок, чтобы закон охватил все те
отношения, которые законодатель желал урегулировать,
но чтобы редакция закона не давала повода применять его
к таким отношениям, на которые законодатель не имел в
виду распространять действие этого закона. Закон есть об-
РАЗДЕЛ I
щая норма, а общее должно охватить все богатство отдель-
ного. Осуществление всех этих требований, предъявляемых
ИСТОЧНИКИ РИМСКОГО ПРАВА
законодателю, предполагает обладание высокой юридиче-
ской техникой.
Равным образом и применяющий закон, делающий из
общих норм выводы для отдельных конкретных случаев
жизни, также должен обладать развитой юридической тех-
никой. Юрист, применяющий закон, должен уметь проана-
лизировать и общую норму закона, и фактический состав
конкретного жизненного случая и в конечном итоге сделать
правильный вывод. Эта трудная задача может быть успеш-
но разрешена только юристами, владеющими юридической
техникой. Римское право, отличающееся точностью и че-
канностью формулировок будучи непригодным для нас по
содержанию, может пригодиться именно как технический
материал.
§ 1. Понятие и виды источников права. § 2. Обычное право
и закон. § 3. Эдикты магистратов. § 4. Деятельность юристов.
§ 5. Кодификация римского права

§ 1. Понятие и виды источников права


1. Римский историк Тит Ливий назвал законы XII та-
блиц «fons omnis publici privatique iuris» источником все-
го публичного и частного права. Слово «источник» в этой
фразе употреблено в смысле корня, из которого выросло
могучее дерево римского права; Ливий хотел термином
«источник» обозначить начало, от которого идет развитие
римского права.
В юридической литературе различных народов по рим-
скому праву, накопившейся за две тысячи лет (а равно в
литературе по буржуазному праву и отчасти даже в лите-
ратуре по социалистическому праву), выражение «источ-
ники права» употребляется в различных смыслах: 1) как
источник содержания правовых норм; 2) как способ, форма
образования (возникновения) норм права; 3) как источник
познания права.
2. Конечным источником содержания права являются
материальные условия жизни общества. «Ваше право, —
писали К. Маркс и Ф. Энгельс в «Манифесте Коммуни-
стической партии», обращаясь к буржуазии, — есть лишь
возведенная в закон воля вашего класса, воля, содержание
которой определяется материальными условиями жизни
вашего класса»1.
Это соотношение между базисом и надстройкой необ-
ходимо иметь в виду, в частности, и при изучении права
рабовладельческого общества. В соответствии с состоянием
производительных сил основой производственных отноше-
ний при рабовладельческом строе является собственность
рабовладельца на средства производства и на работника
1 К. Маркс и Ф. Энгельс, Соч., 2-е изд., т. 4, стр. 443. См. так же
В. И. Ленин, Соч., т. 25, стр. 72.
22 Раздел I. Источники римского права § 1. Понятие и виды источников права 23

производства (раба). И в этих условиях жизни римского ра- в комедиях которых немало указаний на состояние права;
бовладельческого общества — источник содержания норм лириков и сатириков (Катулла, Горация, Ювенала и др.);
римского права. философа Сенеки и др.
3. Другое значение, в котором употребляется в юриди- Важным источником познания римского права являются
ческой литературе выражение «источники права», отвеча- дошедшие до нас надписи на дереве, камне, бронзе (напри-
ет на вопрос, какими путями, по каким каналам возникает, мер, «Гераклейская таблица», бронзовая доска, на которой
образуется та или иная норма права. Из положения о том, был изложен закон о муниципальном устройстве), на стенах
что право выражает возведенную в закон (т.е. известным построек (например, надписи, найденные при раскопках го-
образом объективированную) волю господствующего клас- рода Помпеи, засыпанного лавой при извержении Везувия
са (определяемую в конечном счете материальными усло- в 79 г. н. э.) и т.д. В новое время (начиная со второй полови-
виями жизни общества на данном этапе развития), еще не ны XIX в.) надписи стали опубликовывать в специальном
видно непосредственно, каким же путем и в каких формах издании Corpus inscriptionum latinarum (Свод латинских
происходит это выражение воли господствующего класса. надписей); над этим изданием особенно много поработали
В этом определении отражено единство формы и содержа- историки Моммзен, Дессау, Гюбнер, Гиршфельд и др. Наи-
ния, но содержание может облекаться не в одну форму, а в более важные с правовой стороны надписи даются в изд.
различные (хотя и не любые) формы. 7-м (1909 г.) книги Брунса «Источники римского права»
Во избежание путаницы с первым значением термина (Вruns, Fontes iuris romani). Изучению надписей посвящена
«источники права» в данном случае правильнее говорить специальная отрасль исторической науки — эпиграфика.
о формах образования права или о формах правообразо- Ценным источником познания римского права являют-
вания (или о формах выражения права). В римском праве ся папирусы, изучению которых также посвящена специ-
на протяжении его истории формами правообразования альная отрасль исторической науки — папирология. Для
служили: 1) обычное право; 2) закон (в республиканский римского гражданского (частного) права папирусы важны,
период — постановления народного собрания; в эпоху во-первых, тем, что они позволяют судить о том, как нормы
принципата — сенатусконсульты, постановления сената, ко- права преломлялись в действительной жизни (поскольку
торыми вуалировалась воля принцепса; в период абсолют- в папирусах мы имеем изложение различных договоров
ной монархии — императорские конституции); 3) эдикты не в качестве общих типов, а конкретных договоров между
магистратов; 4) деятельность юристов (юриспруденция). определенными лицами, а также иных юридических актов
О каждой из этих четырех форм см. ниже, § 2—4. и т.д.); во-вторых, папирусы содержат богатый материал
4. Выражение «источники римского права» употребля- для познания местных особенностей в праве отдельных
ется так же в смысле источников познания римского права. провинций Римского государства. Есть папирусы, содер-
Сюда относятся юридические памятники, например, коди- жащие и документы общеимперского значения; например,
фикация императора Юстиниана (см. ниже, § 5, п. 4—9); на папирусе сохранился эдикт Антонина Каракаллы (212 г.,
произведения римских юристов и т.д.; памятники литера- так называемая Constitutio Antonina) о предоставлении
туры (не юридические), в особенности произведения рим- прав римского гражданства провинциалам. Для ознакомле-
ских историков: Тита Ливия (конец I в. до н. э. — начало ния с папирусами ценны издания L. Mitteis und U. Wilcken,
I в. н. э.), Тацита (I—II вв. н. э.), Авла Геллия (вторая поло- Grundzüge und Chrestomathie der Papyruskunde (4 тома),
вина II в.), Аммиана Марцеллина (IV в. н. э.); римских ан- Leipzig, 1912; P. M. Meyer, Juristische Papyri, Erklärung von
тикваров («грамматиков»): Варрона (II—I вв. до н. э.), Фе- Urkunden zur Einfühlung in die juristische Papyruskunde,
ста (I в. н. э.)1; римских ораторов (в особенности Цицерона, Berlin, 1920. На русском языке — Фрезе, О греко-египетских
I в. до н. э.); других римских писателей: Плавта и Теренция, папирусах (1908 г.); его же, Греко-египетские частноправо-
вые документы (1911 г.).
1 Во II в. н. э. жил другой грамматик, носивший также имя Фест, Для определения хронологии имеет большое значение
но менее известный. нумизматика (изучение монет и т.п.).
24 Раздел I. Источники римского права § 2. Обычное право и закон 25

§ 2. Обычное право и закон тате неоднократного применения правило приобретает


типический характер и благодаря признанию государства
1. В Институциях Юстиниана (см. ниже, § 5, п. 5) прово- превращается в норму, обязательную для применения и на
дится различие между правом писаным (ius scriptum) и не- будущее время.
писаным (ius non scriptum). Писаное право — это закон и Правила поведения, складывающиеся в практике, имеют-
другие нормы, исходящие от органов власти и зафиксиро- ся уже в догосударственной жизни, но тогда (за отсутствием
ванные ими в определенной редакции. Неписаное право — государства) они еще не имеют характера правовых.
это нормы, складывающиеся в самой практике. Если такие 3. Обычное право представляет собой древнейшую фор-
сложившиеся в практике правила поведения людей в обще- му образования римского права (как это наблюдается и в
стве не получают признания и защиты от государственной истории других государств). Нормы обычного права обо-
власти, они остаются простыми обычаями (так называемыми значаются в римском праве терминами: mores maiorum
бытовыми); если обычаи признаются и защищаются госу- (обычаи предков), usus (обычная практика); сюда же надо
дарством как угодные и выгодные господствующему классу, отнести: commentarii pontificum (обычаи, сложившиеся в
они становятся юридическими обычаями, составляют клас- практике жрецов); commentarii magistratuum (обычаи, сло-
совое обычное право, а иногда даже воспринимаются госу- жившиеся в практике магистратов) и пр., в императорский
дарственной властью, придающей им форму закона. В рабо- период применяется термин соnsuetudo (обычай).
те «К жилищному вопросу» Энгельс писал: «На известной, В течение долгого времени писаных законов почти не
весьма низкой ступени развития общества возникает потреб- было: при простоте хозяйственного строя и всей обще-
ность охватить общим правилом повторяющиеся изо дня в ственной и государственной жизни, при неразвитости
день акты производства, распределения и обмена продуктов, оборота в законах не было необходимости, можно было
позаботиться о том, чтобы индивидуум подчинился общим обходиться обычным правом (к тому же на первых этапах
условиям производства и обмена. Это правило, вначале вы- развития издание закона как общей нормы представляло
ражающееся в обычае, становится затем законом»1. большие трудности). Предание, будто еще в царский (до-
2. В каких именно формах объективируется право каж- республиканский) период издавались leges regiae — цар-
дой определенной эпохи, не является делом исторической ские законы (в частности, легендарному царю Сервию
случайности. Как содержание правовой части надстройки Туллию приписывается 50 законов о договорах и делик-
определяется ее базисом, производственными отношения- тах), недостоверно. Даже исторический памятник — за-
ми, так и формы права зависят от социально-экономических коны XII таблиц (V в. до н. э.) — по существу представ-
условий времени и места, от соотношения классовых сил, лял собой, по-видимому, преимущественно кодификацию
от всех вообще конкретных условий, определивших поли- обычаев (с некоторыми позаимствованиями из греческо-
тику господствующего класса. го права).
Само образование обычаев поясняется в «Немецкой По мере укрепления и расширения государства неписа-
идеологии» следующим образом: «...в наиболее ранние и ное обычное право становится неудовлетворительной фор-
примитивные эпохи... индивидуальные, фактические отно- мой ввиду неопределенности, медленности образования и
шения, в самом грубом виде и составляют непосредствен- вообще затруднительности регулировать в этой правовой
ное право. С развитием гражданского общества, то есть с форме возрастающий оборот. Обычное право уступает до-
развитием личных интересов до степени классовых инте- рогу закону и другим формам правообразования. В импе-
ресов, правовые отношения изменились и их выражение раторский период обычное право встречает недружелюбное
цивилизовалось. Они стали рассматриваться уже не как отношение еще и потому, что образование единого обычного
индивидуальные отношения, а как всеобщие»2. В резуль- права на огромной территории немыслимо, а местное обыч-
ное право не соответствовало централистическим устрем-
1 лениям императорской власти. Фактически тем не менее
К. Маркс и Ф. Энгельс, Соч., т. XV, стр. 70.
2 Там же, Соч., т. IV, стр. 325. местное обычное право имело немалое значение. «Какая
26 Раздел I. Источники римского права § 3. Эдикты магистратов 27

разница, — пишет юрист1, — выражает ли народ свою волю ший исковой защиты договоры займа подвластного сына,
голосованием или же делами и фактами?» Но императо- senatusconsultum Velleianum (I в. н. э.), объявивший недей-
ры вели решительную борьбу с обычаями, устранявшими ствительными всякого рода вступления женщины в чужой
действие закона, когда говорили, что закон in desuetudinem долг, и др.
abiit (перестал применяться); примером такой desuetudo Окончательное укрепление императорской власти при-
является факт утраты значения нормы XII таблиц о штра- вело к тому, что единоличное распоряжение императора
фе за личную обиду (iniuria). стало признаваться законом: «чтоT угодно императору, то
Авторитет обычая в силу его долговременного примене- имеет силу закона», а сам император «законами не связан»
ния (говорится в одном императорском законе, С. 8. 52. 2) (legibus solutus est, D.1.3.31). Императорские распоряже-
значителен, но он не должен быть сильнее закона. ния, носившие общее наименование «конституций», суще-
4. В республиканский период законы проходили через ствовали четырех видов: а) эдикты — общие распоряжения,
народное собрание и назывались leges. Развитие жизни вы- обращенные к населению (термин, уцелевший от респу-
двигало этот источник права на первое место. Необходимо бликанских времен, когда он имел совсем другое значение,
вместе с тем подчеркнуть, что законов в республиканском см. ниже, § 3); б) рескрипты — распоряжения по отдельным
Риме все-таки издавалось не так много; получили огромное делам (ответы на возбуждавшиеся перед императором хо-
значение специфические римские формы правообразова- датайства); в) мандаты — инструкции, дававшиеся импе-
ния: эдикты судебных магистратов и деятельность юристов раторами чиновникам; г) декреты — решения по поступав-
(юриспруденция), см. ниже, § 3 и 4. Консерватизму, харак- шим на рассмотрение императора спорным делам. В период
теризующему римское право, эти последние формы право- абсолютной монархии императорские законы стали имено-
образования соответствовали гораздо более, чем издание ваться leges; встречаются и новые термины: leges generales,
новых законов. Кроме законов XII таблиц2, важное значе- sanctio pragmatica и др.
ние для гражданского права имеют: lex Poetelia (Пэтелиев
закон), IV в. до н. э., отменивший продажу в рабство и убий-
ство должника, не уплатившего долга; lex Aquilia (Аквилиев § 3. Эдикты магистратов
закон), примерно III в. до н. э., об ответственности за уни-
чтожение и повреждение чужих вещей; lex Falcidia (Фаль- 1. Одной из форм правообразования, специфичной имен-
цидиев закон), I в. до н. э., об ограничении завещательных но для римского права, являются эдикты магистратов.
отказов (см. ниже, разд. VIII, гл. 5, § 4) и др. Термин «эдикт» происходит от слова dico (говорю) и в
В период принципата народные собрания не соответство- соответствии с этим первоначально обозначал устное объ-
вали новому строю и потому должны были, естественно, явление магистрата по тому или иному вопросу. С течением
утратить значение. Но так как в это время (первые три времени эдикт получил специальное значение программно-
века н. э.) императорская власть еще была склонна прикры- го объявления, какое по установившейся практике делали
ваться республиканскими формами, создавалось впечатле- (уже в письменной форме) республиканские магистры при
ние, что законы издавались сенатом (сенатусконсульты). вступлении в должность. Юрист Гай1 писал, что особенно
По существу же это были распоряжения принцепсов, дей- важное значение имели эдикты: 1) преторов (как город-
ствовавшие «legis vice», так как сенат раболепно принимал ского, ведавшего гражданской юрисдикцией в отношениях
их предложения, содержавшиеся в особых речах, произно- между римскими гражданами, так и перегринского, ведав-
сившихся принцепсами, orationes ad senatum (см. D.2.15.8 шего гражданской юрисдикцией по спорам между перегри-
и др.). В качестве примеров сенатусконсультов можно на- нами, а также между римскими гражданами и перегринами)
звать senatusconsultum Macedonianum (I в. н. э.), лишив- и (соответственно в провинциях) правителей провинций,
1
а также 2) курульных эдилов, ведавших гражданской юрис-
D.1.3.32.1.
2Сведения об их издании даются в курсе истории государства и пра-
ва зарубежных стран. 1 Институции, 1-я книга, § 6.
28 Раздел I. Источники римского права § 3. Эдикты магистратов 29

дикцией по торговым делам (в провинциях — соответствен- ношений. Праву придавался прогрессивный характер, хотя
но квесторов). формально не отменялись исконные нормы, к которым кон-
В своих эдиктах, обязательных для издававших их маги- сервативные римляне относились с особым почтением.
стратов, эти последние объявляли, какие правила будут Ни претор, ни другие магистраты, издававшие эдикты,
лежать в основе их деятельности, в каких случаях будут не были компетентны отменять или изменять законы, из-
даваться иски, в каких — нет и т.д. Эдикт, содержавший по- давать новые законы и т.п.; praetor ius facere non potest (пре-
добного рода годовую программу деятельности магистрата, тор) не может творить право; например, Гай (3.32) говорит,
называли постоянным в отличие от разовых объявлений по что претор не может дать кому-нибудь право наследования.
отдельным случайным поводам. Однако в качестве руководителя судебной деятельности
Формально эдикт был обязателен только для того маги- претор мог придать норме цивильного права практическое
страта, которым он был издан, и, следовательно, только на значение или, наоборот, лишить силы то или иное положе-
тот год, в течение которого магистрат находился у власти ние цивильного права. Например, претор мог при извест-
(отсюда принадлежащее Цицерону1 название эдикта lex ных условиях защитить несобственника как собственника
annua, закон на год). Однако фактически те пункты эдик- (и тем самым оставить без защиты того, кто был собствен-
та, которые оказывались удачным выражением интересов ником по цивильному праву), но он не мог несобственника
господствующего класса, повторялись и в эдикте вновь из- превратить в собственника. Источник и объяснение этого
бранного магистрата и приобретали устойчивое значение противоречивого положения надо искать в особенностях
(часть эдикта данного магистрата, переходившая в эдикты римского государственного права: закон не может исходить
его преемников, называется edictum tralaticium). от магистрата, закон выражает волю народа; магистрат
2. Примерно с III в. до н. э. в Риме получила доволь- же в силу принадлежащей ему особой власти, именуемой
но заметное развитие торговля с другими италийскими imperium, руководит деятельностью суда и в этом порядке
общинами; затем стали развиваться торговые связи и с дает судебную защиту новым общественным отношениям,
внеиталийскими странами. В то же время шел процесс со- нуждавшимся в защите и заслуживавшим ее.
средоточения земельной собственности в руках крупных 3. Подобного рода правотворческая деятельность судеб-
землевладельцев, интересы которых оказывались иногда в ных магистратов развивалась постепенно. Сначала претор
противоречии с интересами рабовладельцев-коммерсантов. не посягал на авторитет и силу цивильного права и толь-
Наряду с этим землевладельцы и купцы были одинаково ко помогал их осуществлению, подкрепляя общественные
заинтересованы в сохранении рабовладельческого строя. отношения, урегулированные цивильным правом, также и
Общественные отношения, таким образом, значительно своими исками. По выражению юриста Папиниана, пре-
усложнились, вследствие чего старые неподвижные и весь- тор в этих случаях действовал iuris civilis adiuvandi gratia,
ма ограниченные количественно нормы цивильного права помогал применению цивильного права. Например, лицу,
перестали удовлетворять запросы жизни. Новые потребно- которое признавалось по цивильному праву ближайшим
сти стали получать удовлетворение, в частности, на почве законным наследником после другого лица, претор стал
эдиктов магистратов, в особенности — преторского эдикта. давать еще свои, предусмотренные эдиктом средства защи-
Осуществляя руководство гражданским процессом, претор ты права этого цивильного наследника, причем преторское
стал отказывать в иске при таких обстоятельствах, когда по средство защиты фактически было более действенным, чем
букве цивильного права должна была бы быть предоставле- защита по цивильному праву. Далее претор сделал следу-
на защита, — и, наоборот, давать иск в случаях, не предусмо- ющий шаг: с помощью своего эдикта он заполнил пробелы
тренных в цивильном праве. Таким путем преодолевались цивильного права (действовал iuris civilis supplendi gratia).
трудности, возникавшие вследствие несоответствия старых Например, на случай, если у лица не будет ни одного из
норм цивильного права новому укладу общественных от- наследников, признаваемых цивильным правом, претор в
своем эдикте обещает иск для защиты права на наследо-
1 In Verrem. 2, 1, 42, 109. Фест (27) называет эдикт lex annuaria. вание некоторым другим лицам и, таким образом, создает