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Derecho es arte, eso lo responderé ahora, las leyes que crean al Derecho provienen de diversas fuentes, como son: el derecho
natural, la costumbre, etc., cuando estas leyes son positivisadas o plasmadas en un texto, es cuando el derecho viene hacer arte,
porque al plasmar estas leyes en un código se hace Arte, el arte de la forma como debe ser escrito estas leyes. Por eso se dice que el
derecho es Arte.
1. La Interpretación del Derecho: que consiste en establecer el verdadero sentido y alcance de una o varias normas jurídicas.
2. La integración del Derecho: mediante las construcciones jurídicas para las relaciones sociales no previstas expresamente en el
Derecho Positivo.
3. La Sistematización: consistente en la ordenación coherente y lógica de acuerdo con ciertos criterios clasificatorios del conjunto de
normas jurídicas.
4. La Aplicación del Derecho.
Ciencia del derecho: Es la que estudia sistemáticamente el derecho en vigor o positivo. Tambien se la llama “dogmática jurídica” o
“jurisprudencia”.
Es decir que la ciencia del derecho analiza lo que ha sido establecido como derecho por un cierto sistema, el ordenamiento jurídico
positivo tal cual es, sin preocuparse por la fundamentación o finalidad ideal. Esto puede ser según sus ramas (civil, comercial, etc,) o
según las épocas (romano, etc.).
El primer científico del derecho fue Savigny (S. XIX), que decía que el objeto de estudio de los juristas no es sólo la ley sino también la
experiencia.
En contraposición surgió la llamada corriente esceptica (Kirchmann), que negó la existencia de la ciencia del derecho diciendo que
bastaban dos palabras rectificadoras del legislador para convertir bibliotecas enteras en basura.
El creador del método o teoría pura fue Kelsen, que introduce la lógica del “deber ser” frente a la tradicional del “ser”.
En el mismo sentido Kant decía que la ciencia jurídica no responde a la cuestión quid ius (qué es la justicia), sino a la cuestión quid
iuris (qué es el derecho), produciendo una profunda división entre la ciencia y la filosofía del derecho.
Aftalión, Cossio y Torres Lacroze, entre otros, opinan que la ciencia del derecho no debe limitarse a reproducir dogmáticamente la ley
sino que debe interpretar la conducta a través de la norma legal. También afirman que ambas, la ciencia y la filosofía, deben coexistir
en forma integrada: Ni el iusfilósofo deben desconocer la importancia de las ciencias jurídicas, ni éstas la trascendencia de la filosofía.
Se diferencia de la ciencia del Derecho, habitualmente se diferencia por el ámbito de investigación del que se ocupa, la ciencia jurídica
se ocuparía de los aspectos particulares considerados aisladamente, sin sus relaciones entre ellos. Del Derecho y la filosofía Derecho
de lo general y comunes a cualquier sistema jurídico.
* Epistemología jurídica: entra en la reflexión sobre el conocimiento del derecho. Se trata de dilucidar si este conocimiento es
posible; qué forma o estructura ha de tener; cuáles son sus maneras de presentarse en las sociedades, etc.
* Ontología jurídica: habla de fijar el ser del derecho, es decir cuál será el objeto sobre el que se va a filosofar; note que este objeto
es anterior al conocimiento que se le aplica, es decir, tiene una realidad propia antes de ser estudiado. La ontología jurídica obtendrá
un concepto del derecho que servirá como base para una reflexión filosófica posterior.
* Axiología jurídica: trata el problema de los valores jurídicos, es decir, dilucida sobre cuáles sean los valores que harán correcto un
modelo de derecho o que primarán a la hora de elaborar o aplicar el derecho. Así, en los ordenamientos europeos no existe la pena
de muerte; el valor consistente en que "el estado no mate" es fundamental. De todos los valores del derecho el más importante es el
de "justicia"; tiene tanta importancia que algunos autores designan a la axiología jurídica como Teoría de la Justicia.
* Filosofía jurídica existencial: tiene su razón de ser en el marco de la antropología, es decir, trata de poner de relieve la relación
entre el hombre y la realidad jurídica; no podemos prescindir del hombre en la realización del derecho porque la humanidad es la que
crea y aplica el derecho, aún más, crea y aplica a sí misma el derecho.
C) SOCIOLOGÍA JURÍDICA
La Sociología Jurídica o Sociología del derecho; Es una rama de la sociología general, cuyo objeto es el estudio de los fenómenos
sociales que se refieren al derecho.
La Sociología es la ciencia que estudia los fenómenos socioculturales que surgen de la interacción entre los individuos y entre los
individuos y su medio. Esta ciencia fue fundada por filosofo francesa Augusto Compte, nacido en Montpelier en el año 1798. Compte
sentó las bases del Positivismo en su "Curso de filosofía Positiva" editada entre los años 1830 al 1842, y definió la sociología como
ciencia.
Concepción amplia: Este concepto (lato), extiende a la sociología jurídica, todos los fenómenos en que ella pueda percibir la existencia
de algún elemento de derecho, sin tener que limitarse al estudio de los fenómenos jurídicos primarios, sino que también investiga los
fenómenos secundarios, como: La familia, los contratos etc.
Concepción estricta: Es la que investiga los fenómenos primarios, como: El juicio, la Ley y las decisiones administrativas.
El objeto de la Sociología Jurídica es el de descubrir las leyes o las causas que explican el nacimiento o génesis, el desarrollo y los
diferentes sistemas e instituciones del derecho, y para esto trabaja dentro del marco de la Sociología General.
E) DERECHO COMPARADO
Esta disciplina consiste en el estudio comparativo de instituciones o sistemas jurídicos de diversos lugares o épocas, con el fin de
determinar las notas comunes y las diferencias que entre ellos existen.
El valor del Derecho Comparado es relevante dentro de la ciencia jurídica general. Constituye una herramienta importantísima en
orden al perfeccionamiento de las leyes y la unificación del Derecho. Pero además, se señala, cumple la tarea de hacernos
comprender los puntos de vista ajenos y la de hacer comprender a los otros nuestros propios puntos de vista, es decir, organizar, en la
esfera jurídica, la coexistencia pacífica y armónica necesaria para el progreso de la civilización. Por último, sirve al mejor conocimiento
del Derecho nacional, al permitir percibir las líneas maestras de su sistema, el planteo correcto de ciertos problemas al dotarlos de
perspectiva, y poner de relieve el carácter contingente, accidental de ciertas normas e instituciones, o su inadecuación o antigüedad.
Y ese valor se extiende no sólo para hombre de derecho, sino también para el legislador, el economista, el político o aun el hombre de
negocios.
F) INTRODUCCIÓN AL DERECHO
Por cuestiones pedagógicas, se acuerda en asignarle un carácter previo o preliminar en los estudios jurídicos, de forma tal de dar
tanto una visión panorámica y sintética del Derecho. Tiene por misión aproximar, mediante un enfoque de conjunto, los estudios
jurídicos, la filosofía jurídica y las ciencias dogmáticas particulares. De esta forma puede considerarse que abarca:
• El concepto de derecho y una teoría general del mismo, fijando una noción de los valores jurídicos: la justicia, la seguridad, la paz y
el orden.
• Las fuentes del derecho
• Una noción de las distintas ramas del derecho.
No obstante no es una materia autónoma, puesto que en cuanto indaga verdades necesarias y universales es filosofía jurídica, en
cuanto indaga verdades generales es ciencia jurídica (teoría general del derecho) y en cuanto expone enciclopédicamente los
conceptos más importantes de cada una de las ramas del derecho asume un carácter expositivo y no indagatorio.
En conclusión la Introducción al Derecho, ofrece simultáneamente tres enfoques:
• Enciclopedismo
• Ciencia jurídica
• Filosofía jurídica.
En este sentido cabe aclarar que hay corrientes de pensamiento que intentan hacerla autónoma, a la vez sintética y enciclopédica,
con lo que se ha constituido la materia sin una clara división de límites. Estas corrientes son:
• Enciclopedia jurídica: Hunnius escribió el primer libro con esta nomenclatura: “Encyclopedia Iuris Universi” aunque se debe aclarar
que existieron otros anteriores con la misma orientación (Duranti, de Tolosa, Lagus y Tomasio). En Italia, la enciclopedia culminó con
la obra de Guelfi, “Enciclopedia Jurídica” considerada como la síntesis de varias ramas del derecho en sus aspectos filosófico,
histórico y dogmático.
• Jurisprudencia analítica: La escuela analítica de jurisprudencia, oriunda de Inglaterra (S. XIX), se proponía estudiar y determinar los
conceptos comunes a todos los ordenamientos jurídicos.
• Teoría general del Derecho: Escuela paralela a la inglesa, se desarrolló en Alemania (S. XIX). Pretendía llegar a conceptos válidos
para todo Derecho, mediante una inducción generalizadora sobre los ordenamientos jurídicos positivistas.
• Derecho puro: Picard y Roguin, pretendían pasar por vía inductiva de los datos contingentes y variables del Derecho a sus
estructuras permanentes y necessarias.
En todos los casos, se confunden propósitos que corresponden a los campos de la ciencia y la filosofía del Derecho.
1. PRINCIPALES CORRIENTES DEL PENSAMIENTO JURÍDICO
IUS NATURALISMO:
El derecho natural es también conocido con el nombre de ius naturalismo. El ius naturalismo del latín ius= derecho, y natura=
naturaleza, es una corriente de la filosofía del derecho que afirma que al menos una parte de las normas convencionales del derecho
y la moral están asentadas en principios universales e inmutables; este conjunto de normas conforman el derecho natural. El origen de
los principios del derecho natural, dependiendo del autor es dado por Dios, la naturaleza de la razón.
Para los seguidores del ius naturalismo, las normas que contravengan estos principios son injustas y carecen de imperatividad legal,
aún cuando hayan sido promulgadas por la autoridad competente cumpliendo los requisitos formales exigibles. Tradicionalmente el ius
naturalismo se ha contrapuesto al ius positivismo pues desde este la validez de la norma jurídica es independiente de su valor normal.
En la actualidad, no obstante, la mayoría de las teorías jurídicas son teóricas eléctricas. Pocos autores se ciñen a los extremos de
cada una de ellas.
Así mismo el ius naturalismo es un modelo epistemológico de la filosofía del derecho que abarca desde la filosofía griega hasta la
racionalista (derecho natural clásico), del racionalismo al ius positivismo derecho natural neoclásico y del ius positivismo a comienzos
del siglo XIX, hasta la actualidad. Hubo un gran momento en el que el derecho natural se enfrento contra el consuetudinario.
El derecho natural es de carácter metafísico, es decir en él el derecho se contempla como algo lógico e invariable, solo se tiene en
cuenta lo que el derecho debe saber, con independencia de lo que sus muchas y contradictorias regulaciones establezcan en el
espacio y en el tiempo. Así según esta escuela lo que el derecho es no consiste en la mera autoridad del legislador (que es lo
importante para el positivismo), sino que su auténtico carácter se oculta tras la realidad. A la verdadera naturaleza o esencia del
derecho, pues solo podemos acceder mediante una razón exenta de provincianismos lógicos. Los ius naturalistas aíslan al derecho de
este mundo y lo colocan en otro de carácter paradigmático, puesto que la virtualidad efectiva del derecho se opone a la arbitrariedad
humana. El derecho natural capta la dimensión profunda del derecho por lo que se dice que en este modelo el derecho “es lo que
debe ser”.
IUS POSITIVISMO:
Positivismo, sistema de filosofía basado en la experiencia y en el conocimiento empírico de los fenómenos naturales. En virtud de lo
anterior, el positivismo considera a la metafísica y a la teología como sistemas de conocimientos imperfectos e inadecuados.
También conocido como positivismo jurídico, aparece en los años 20, define que el derecho es lo que los jueces dicen que es, las
normas jurídicas se caracterizan por su indeterminación, no son claras. Esto provoca que solo cuando el juez la aplica a un caso
concreto la norma adquiere un significado, esta teoría es muy radical, puesto que se dice que si el derecho solo adquiere sentido
cuando lo aplican los jueces, estos tiene total potestad para decidir que es justo y que no lo es.
El ius positivismo entiende que derecho y moral son conceptos distintos, dado que el derecho existe con independencia de su
correspondencia o con una u otra concepción moral, una norma jurídica no tiene condicionada su existencia a la moral, en todo caso
puede ésta afectar su eficacia o legitimidad más eso es una cuestión distinta.
El ius positivismo es tan antiguo como el derecho mismo, aun que alcanzó su mayor desarrollo teórico a partir de los escritos del
filósofo inglés Thomas Hobbes aplicados al ámbito jurídico.
2. DERECHO Y MORAL
1. EL DISTINTO CARÁCTER DE LAS CONDUCTAS REGULADAS.
Siguiendo el ejemplo de Tomasio y Kant, se ha señalado que el Derecho y la Moral se diferencia por la distinta materia regulada, es
decir, porque, mientras que la Moral regula solamente las conductas internas, las normas jurídicas se circunscriben a la regulación de
las conductas externas de los hombres.
Parece inevitable precisar que la Moral regula absolutamente todo el comportamiento humano, pero desde el punto de vista de la
interioridad, de la intencionalidad, el Derecho, sin embargo se preocupa fundamentalmente de las implicaciones externas de la
conducta, ya que trata de garantizar la paz y seguridad de la vida social. En esta medida, regula prioritariamente las conductas
externas (aunque no todas) y sólo toma en consideración la interioridad o intencionalidad en cuanto que esa dimensión llega a
manifestarse en la conducta exterior, haciéndose captable y mensurable.
Diferencias:
EN CUANTO AL ORIGEN: Las normas de derecho son heterónomas uy proceden del exterior, en cambio las normas de la moral no
proceden de ningún órgano, es decir, son autónomas proceden de la voluntad interna del sujeto.
EN CUANTO AL OBJETO: Las normas de derecho tienen un objeto exterior, mientras que las normas de la moral tienen un objeto
interior, nuestro propio pensamiento.
EN CUANTO A LA FORMA: Las normas de derecho están recogidas, escritas, pero las de la moral no.
FIANLIDAD O PROPÓSITO: En el derecho la finalidad es la convivencia social, en la moral sin embargo pretende el
perfeccionamiento interno, la satisfacción individual.
EN CUANTO A LA AUTORIDAD: En el derecho son los poderes públicos, en la moral somos nosotros mismos.
EN CUANTO A LOS SUJETOS: Unas norma de derecho se refiere a la persona en cuanto ocupa una posición jurídica, mientras que
las normas de la moral se refieren al individuo en cuanto nace.
EL DERECHO ES IMPERATIVO Y ATRIBUTIVO: El derecho además de imponer, otorga potestades, facultades. Mientras que la
moral solamente impone derecho y obligaciones.
EN CUANTO A LA COACCIÓN: Las normas de derecho ser pueden imponer y tienen sanciones institucionalizadas, mientras que las
normas morales no se pueden imponer a la fuerza y no tienen sanciones institucionalizadas.
Viendo estas diferencias podemos decir : EL DERECHO ES UN SISTEMA DE NORMAS HETERÓNOMAS ENCARGAADO DE
GARANTIZAR LA CONVIVENCIA HUMAANA Y DE REALIZAR LA JUSTICIA Y QUE ES IMPUESTO POR LA FUERZA DE LOS
PODERES PÚBLICOS.
EN CUANTO AL ORIGEN: Las normas jurídicas tienen un origen en el estado, mientras que los usos sociales tienen un origen en los
distintos sectores que forman la sociedad.
EN CUANTO AL OBJETO: Porque las normas de derecho abarcan un sector determinado, mientras que los usos sociales intentan
abarcar todas las relaciones externas de la sociedad.
EN CUANTO A LA FORMA: Las normas de derecho están escritas, mientras que los usos sociales son verbales y no están recogidas
en ningún documento.
EN CUANTO A LA FINANLIDAD: El derecho existe par que haya una garantía de convivencia social y pacífica, mientras que la
finalidad de un uso social es conseguir una mayor facilidad de trato entre las personas.
EN CUANTO AL CARÁCTER: Las normas de derecho tienen un carácter autoritario, pero un uso de derecho tienen un carácter libre,
es decir, se acepta libremente.
EN CUANTO A LA AUTORIDAD: En el derecho la autoridad son los órganos de los poderes públicos, mientras que en los usos
sociales se cumplen por la tradición o por la presión de un grupo.
Este derecho objetivo no es propia y formalmente objeto de la justicia sino que es dictado por la inteligencia o la razón y perfeccionado
y guiado por la sindéresis y/o la prudencia.
Clasificación de los Hechos Jurídicos: a) Hechos Naturales: son aquellos que se producen por causas externas al hombre y estos
pueden dar lugar a efectos jurídicos (Ej. Terremoto, produce la destrucción de una casa y hace nacer el derecho a cobrar un seguro),
b) Hechos Humanos: son aquellos realizados por el hombre (Ej. Edificar, comprar), los hechos humanos, pueden ser voluntarios o
involuntarios.
Diferencia entre hecho jurídico y acto jurídico: Los hechos jurídicos producen efectos jurídicos, pueden ser ejecutados por el hombre o
no: si fuesen ejecutados por el hombre pueden ser voluntarios o no y si fuesen voluntarios pueden ser lícitos o ilícitos. Un acto jurídico
es siempre un hecho humano, voluntario y lícito, y su característica principal es que tiene como fin inmediato producir efectos jurídicos
Todo ”acto jurídico” queda comprendido dentro del género de “hechos jurídicos”.
Diferencia entreacto ilícito y acto jurídico: ambos son hechos jurídicos humanos, voluntarios y lícitos; y además ambos producen
efectos jurídicos. La diferencia esta dad en que: los actos jurídicos tienen com fin inmediato producir efectos jurídicos y los simples
actos lícitos si bien pueden producir efectos jurídicos, no tiene como fin inmediato producirlos.
Actos Voluntarios: los actos son voluntarios cuando son ejecutados con discernimiento, intención y libertad conforme al artículo 897.
Los hechos voluntarios, pueden ser lícitos o ilícitos
Actos voluntarios lícitos: son los hechos voluntarios no prohibidos por la ley, cuando el hecho voluntario lícito, tenga como fin
inmediato producir efectos u obligaciones jurídicos, se denomina “acto jurídico” (Ej. Contrato, testamento). Cuando no tenga por fin
inmediato producir efectos jurídicos se denominara simplemente Acto Licito.
Acto voluntarios Ilícitos: son aquellos cuya realización, positiva o negativa, esta prohibida por la ley o por disposiciones municipales o
policiales, y a raíz de los cuales se produce un daño. Los actos ilícitos pueden ser delitos (son los actos ilícitos realizados con la
intención de dañar (dolo)) o cuasidelitos (cuando el autor no actuó con intención de dañar, pero el daño se ha producido porque ha
actuado con imprudencia o negligencia (culpa).
ACTOS JURÍDICOS = hechos voluntarios con la intención de producir efectos jurídicos. El código civil no habla de actos jurídicos,
pero sí de actos de voluntad. Otras doctrinas le llaman negocio jurídico. La definición de acto jurídico dice que éste es una
manifestación de voluntad hecha con la intención de crear, modificar o extinguir derechos y que produce los efectos queridos por su
autor o por las partes porque el derecho sanciona (reconoce) dicha manifestación de voluntad como apta o idónea para producir
efectos jurídicos. La voluntad necesaria para el acto jurídico, debe manifestarse, al derecho civil sólo le interesa la manifestación de la
voluntad. Esta voluntad persigue una finalidad específica, que es, como se dijo anteriormente, producir efectos jurídicos.
En los actos jurídicos intervienen partes, éstas pueden ser dos o una. Cuando en el acto jurídico hay una sola parte, esta parte se
llama autor, estas partes pueden estar formadas por más de una persona.
Los efectos jurídicos se producen no solo porque la o las partes así lo quieren, sino también porque es la ley la que reconoce las
voluntades de las partes.
Unilaterales es aquel que para que exista requiere de la manifestación de voluntad de una sola parte (oferta, testamento, repudio de
una herencia, reconocimiento de un hijo, aceptación de una herencia)
Bilateralidad es aquel que para existir requiere la manifestación de voluntad de dos partes (ejemplo, matrimonio) En doctrina se llaman
convención.
Principal---- cuando el contrato subsiste sin necesidad de otro que le sirva de apoyo. ej.: contrato de compraventa.
Accesorio---- No subsiste por sí mismo, para poder subsistir necesita a otro acto jurídico que le sirva de apoyo. ej: contrato de
garantía, o sea, hipoteca, fianza, prenda.
LOS HECHOS JURÍDICOS
Los requisitos del supuesto hecho se consideran por:
Al hablar de relaciones humanas y relaciones jurídicas, solo gozan de ellas los hechos jurídicos, ya que aquellos hechos materiales
que son subsumidos en el supuesto de hecho de una norma jurídica y a los que se atribuyen efectos jurídicos.
Estos admiten clasificaciones de una variedad extraordinaria. Las más importantes por nombrar algunas son las siguientes:
Por su contenido, pueden ser positivos o negativos.
Por su complejidad, los hechos jurídicos son simples.
El Acto Jurídico
En sentido jurídico, este supone un hecho humano producido por voluntad consciente y exteriorizada que produce, conforme a las
disposiciones del derecho objetivo.
Podemos señalar algunas características:
* Una actuación humana.
* La volunta consiente, puede considerarse como un acto de una omisión negligente.
* La exteriorización de la voluntad.
* La Producción de efectos jurídicos.
1. Actos Jurídicos Lícitos. Estos son los actos humanos conforme al ordenamiento jurídico. Se le denominan "actos legales". En la
mayoría de los casos, el ordenamiento jurídico debe presumirse legítimo mientras no conste lo contrario con pruebas claras y
determinantes.
Estos actos semejantes a los negocios jurídicos se subdividen en:
* Manifestación de su voluntad.
* Manifestación de creencia.
* Manifestación de sentimiento.
También tenemos los "actos reales" y las "abstenciones".
Las abstenciones pueden corresponder a los mismos grupos en se clasifican los actos jurídicos positivos:
* Abstenciones constitutivas de negocios jurídicos.
* Abstenciones constitutivas de actos semejantes.
* Abstenciones constitutivas de actos reales.
Es por tanto, que los actos jurídicos positivos como las abstenciones pueden ser "contrarias al derecho" es decir, "actos jurídicos
ilícitos".
1. Son aquellos que se realizan en disconformidad con el derecho objetivo. También se llama trasgresiones jurídicas, estas
representan toda la conducta humana que contradice el orden jurídico, es decir, que viola un mandato o una prohibición del Derecho.
Este acto supone un estado antijurídico, independientemente de la culpa o inocencia del infractor. Tal vez no puede hacerse ningún
reproche al sujeto por no conocer ni tener obligación de conocer la trascendencia de aquel acto que ha realizado en contra del
mandato del Derecho.
2. Acto Objetivamente Antijurídico. Estos son aquellos actos en los cuales el autor conoce o ha debido conocer la naturaleza
antijurídica, o cuando menos, lesiva de su actuación.
3. Actos Subjetivamente Antijurídicos o Culpable en Sentido Amplio
Estos son transgresiones jurídicas causadas a propósito, con plena voluntad y conciencia (actos dolosos); y trasgresiones
jurídicas realizadas por mera negligencia o imprudencia (actos culposos en sentido estricto).
4. Por Modalidades de Culpabilidad
5. Modalidades de la Antijuricidad
2. EL TIEMPO
Son aquellos actos legales que producen efectos jurídicos los cuales están constituidos y regulados por la voluntad del hombre. La
mayor parte de las relaciones jurídicas están basadas en los negocios jurídicos de ahí que estos tengan una gran importancia dentro
del derecho privado, ya que representan la voluntad de los particulares en este ámbito y constituyen la más importante y numerosa
categoría dentro de este.
Para determinados negocios jurídicos el derecho suele exigir ciertos requisitos reales o formales por lo que los negocios jurídicos
se clasifican en consensuales, reales o formales.
NEGOCIO JURÍDICO
En el acto jurídico caben actos lícitos e ilícitos mientras que el negocio jurídico es de actos lícitos.