Dimensin Axiolgica Dra. Beatriz Escudero Aproximacin a la idea de Derechos Fundamentales Diez de Picazo I 1.

- Declaracin de Derechos y Constitucionalismo: Las declaraciones son afirmaciones solemnes, que el texto constitucional le asigna un valor superior en la jerarqua poltica y que orientan las dems normas constitucionales, los derechos son facultades de hacer y no hacer que el texto constitucional incluye. Las Declaraciones de Derechos eran ante todo Declaraciones de los derechos del hombre en forma de proclamacin. Esas declaraciones comportaban, en efecto, una proclamacin de derechos humanos, ms en trminos de principios o valores superiores a preservar por la Comunidad poltica que en el de derechos en sentido propio. Se trataba de Declaraciones de derechos frente al Estado postulando una obligacin de abstencin de ste . Esas Declaraciones se encuadran, as, dentro del movimiento de las declaraciones internacionales y nacionales de derechos., de las garantas jurdico-institucionales de los derechos. Es importante recordar el significado poltico-jurdico del movimiento evolutivo que va desde las declaraciones a las garantas jurdicas de los derechos dentro de la evolucin del constitucionalismo moderno. En realidad, el desplazamiento de las declaraciones hacia las garantas jurdicas de los derechos obedece a la pretensin general de salvaguardar los derechos y libertades de los individuos y grupos sociales frente a los poderes pblicos, elevando su proteccin a un mbito de supralegalidad ordinaria; y precisamente este esfuerzo de conferir a los derechos y libertades un rango supraestatal el cual deriva ms de las garantas de los derechos que de las meras Declaraciones, como texto separado de las Constituciones o normas fundamentales, toda vez que las garantas de derecho se presentan como reglas positivas y obligatorias, con valor vinculante que aseguran la aplicacin dinmica de determinados derechos generalmente reconocidos y que se imponen, en particular, al legislador ordinario, y formando parte de la Constitucin participan del mismo valor jurdico que sta, pudiendo ser oponibles al legislador ordinario, a los particulares. Las Declaraciones de derechos, por el contrario, cuando no estn enmarcadas en las Constituciones (conformando stas el contenido esencial de los derechos incorporados cuyo respeto se impone con fuerza vinculante general, es decir, dotndolos de garantas en el mismo texto constitucional) aparecen, ante todo, como enunciados de principios filosficos y poltico-jurdicos, sin valor y eficacia jurdica directa, en este orden de ideas, para afirmar que la garanta de los derechos humanos fundamentales est entre las ltimas causas de la constitucionalizacin del poder poltico, incorporando el catlogo de derechos al texto constitucional en la norma fundamental que sienta las bases primordiales del sistema jurdico. As, una declaracin de derechos constitucionalmente garantizada no puede ser considerada una

mera declaracin retrica, sino un conjunto de poderes jurdicos dotados de plena operatividad y efectividad. La corporeizacin de la Declaracin de Derechos de 1948 en los grandes Pactos Internacionales de Derechos muestra que no se trataba simplemente de una Declaracin abstracta y retrica, sino de un reconocimiento garantista de los derechos fundamentales. Es ste el trasfondo poltico-jurdico del reconocimiento de los derechos humanos (indiferenciados y sociales) en trminos de garantas jurdicas (es decir, los derechos fundamentales en sentido tcnico-jurdico; derechos del hombre garantizados por las instituciones jurdicas), lo cual permite comprender la evolucin histrica de las Declaraciones, como postulados filosficos y jurdico-polticos (como valores superiores no positivizados), hacia las garantas de los derechos. Los derechos humanos, pues, son el resultado de la lucha constante por la dignidad humana. En un sentido amplio, la dignidad humana no es exclusivamente en s un derecho fundamental, sino que constituye la base misma valorativa o principialista de todos los derechos fundamentales. De ah su historicidad ms all de planteamientos exclusivamente esencialistas y abstractos. Se puede hablar igualmente de la dignidad del hombre como garanta constitucional, en el sentido de que la dignidad es una nocin clave jurdico-constitucional respecto a la relacin del hombre entre s y con el Estado. 2.- ampliacin e Internacionalizacin de las Declaraciones de Derechos Tras las revoluciones liberales, las declaraciones de derechos integradas por lo general en los textos constitucionales han ido evolucionando, tal y como afirma el profesor Dez Picazo, en dos sentidos: ampliacin e internacionalizacin, los cuales distinguan entre derechos civiles y polticos, debe sumarse la consideracin de otros derechos humanos de tipo social y econmico derivados de la democratizacin del Estado. Con las declaraciones de derechos no se pretende igualar a todo el mundo, uniformizar la sociedad eliminando las diferencias. No se trata con su reconocimiento que todos seamos lo mismo, pues las diferencias expresan lo que puede haber de creativo en nuestra existencia individual y libre. Los derechos humanos parten del presupuesto necesario de que todos somos iguales, parten de aquello que tenemos en comn como personas, pero parten tambin y defienden las diferencias de cada uno. La igualdad debe consistir as en establecer las condiciones necesarias y el Estado intervenir para dotarlas, independientemente. La internacionalizacin surge tras la Segunda Guerra Mundial y, en gran medida, debido a las atrocidades de la misma. Algunos textos capitales proceden de la iniciativa de las Naciones Unidas (Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de 1966); pero tambin es muy importante la experiencia regional, en la que destaca como modelo de eficacia prctica el Convenio Europeo de Derechos Humanos, concluido en 1950 bajo los auspicios del Consejo de Europa y ampliado sucesivamente mediante varios protocolos. La internacionalizacin de las declaraciones de derechos ha trado consigo un innegable efecto benfico. La

internacionalizacin de las declaraciones de derechos plantea una importante cuestin terica: hasta qu punto los derechos humanos, que han surgido histricamente dentro de la cultura jurdico-poltica occidental, pueden ser exigiblesrespecto de sociedades ajenas a dicha tradicin cultural? En otras palabras, cabeafirmar que los derechos humanos varan cuando se hace referencia, por ejemplo, almundo islmico o al frica subsahariana? Este problema, que suele denominarse de launiversalidad de los derechos humanos, es bsicamente de ndole filosfica, ya que nose pregunta tanto por la validez positiva de determinados derechos cuanto por sujustificacin moral, en materia de derechos fundamentales resulta inevitable una cierta comunicacin entre debate jurdico y debate moral.

3.Concepcin Fundamentales

Formal

Concepcin

Material

de

los

Derechos

La concepcin de los derechos fundamentales, segn Diez- Picazo, es de dos tipos, a saber: una concepcin formal y una material. La concepcin formal tiene una base jurdica esencial, cuya mxima jurdica es protegida y asegurada a nivel constitucional, por lo cual tiene prelacin sobre otras normas y que, adems, estos derechos cuentan con mecanismos de proteccin y salvaguarda tambin contenidos constitucionalmente por ejemplo el amparo constitucional como mecanismo de proteccin ante la vulneracin de determinados derechos fundamentales; de ese modo, la concepcin formal de los derechos fundamentales slo es viable en ordenamientos provistos de una Constitucin rgida y de control de constitucionalidad de las leyes, puesto que, slo en esas condiciones es posible invocar los derechos frente al legislador, en cambio, la concepcin material de los derechos fundamentales a los que se refiere Diez Picazo, se halla presente en algunos textos normativos, que son aquellos que ya forman parte de las tradiciones constitucionales comunes, y son reconocidos como derechos universales, pudiendo variar de un ordenamiento a otro. Como se puede apreciar, si bien varan los denominados derechos fundamentales entre los distintos ordenamientos jurdicos, se evidencia la existencia de ciertos derechos, los cuales se ha universalizado y por tanto, se los ha reconocido internacionalmente, surgiendo as los diversos tratados y convenios internacionales en materia de derechos humanos. Nuestra CPE, , seala que se asume dentro del bloque de constitucionalidad los Tratados y Convenios internacionales en materia de Derechos Humanos y las normas de Derecho Comunitario, ratificados por el pas, y prosigue el Art. 410.II, haciendo una diferenciacin jerrquica de la aplicacin normativa, as como de las competencias de las entidades territoriales. Este ltimo aspecto en conformidad con las trasformaciones constitucionales, donde se reconoce las autonomas y las profundas transformaciones y atribuciones que se otorga a nivel departamental, municipal y de las comunidades indgenas originarias

campesinas, el mencionado artculo constitucional, en primer lugar la supremaca normativa o jerrquica que se le confiere a la misma Constitucin boliviana, por ser sta la fuente primaria de la que nacen las dems normas y en un segundo plano, estn los tratados internacionales, pero como bien seala la CPE: ratificados por el pas, en sentido que, primero, estos convenios o tratados internacionales deben necesariamente tener el consentimiento y ser aprobados por el mismo Estado boliviano y, por tanto, se establece un compromiso o compromisos, que el pas asume y se compromete voluntariamente a cumplirlos y respetarlos. De esta manera son asumidos o subsumidos, estos tratados internacionales, dentro de la normativa interna del Estado boliviano y por tanto constitucionalizados. Respecto a algunas vertientes dogmticas en materia de derecho internacional, que consideran que ste, como tal, se encuentra por encima del derecho interno de cualquier pas, al indicar que cada nacin es libre y soberana, por tanto, de la misma forma, es libre y soberana de comprometerse o no, en el concierto externo o internacional, a respetar y proteger determinados derechos. Claro est, que la realidad demuestra que existe una conciencia global respecto a la importancia de los derechos humanos y su internalizacin. Consecuente con esa postura, en especial en materia de derechos humanos, es que la nueva CPE asume la postura del expreso reconocimiento e incorporacin de los tratados internacionales dentro del bloque de constitucionalidad y, por ende, dota a estos tratados de una verdadera fuerza normativa interna y con carcter constitucional, en tanto sean ratificados por el pas. En un tercer plano, en la aplicacin normativa se instituye las leyes nacionales, los estatutos autonmicos, las cartas orgnicas y el resto de legislacin departamental, municipal e indgena, es la aparicin, en el escenario constitucional, de la legislacin indgena, por decirlo de alguna manera, y su normativa, mediante el reconocimiento expreso de la justicia indgena originaria campesina. Derechos Fundamentales en Bolivia En Bolivia, los derechos fundamentales se hallan reconocidos en el Art. 7 de la Constitucin Toda persona tiene los siguientes derechos fundamentales, conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio", de lo que se extrae que al legislador ordinario le est facultado regular los derechos fundamentales; sin embargo, esta potestad reglamentaria tambin est sujeta a lmites, conforme lo prev el Art. 229 de la Constitucin, bajo el siguiente texto: "...los derechos reconocidos por esta Constitucin no pueden ser alterados por las leyes que regulan su ejercicio...". As, se tiene que el reconocimiento constitucional de los derechos fundamentales persigue crear y mantener las condiciones bsicas para asegurar el desarrollo de la vida del hombre en libertad, en condiciones compatibles con la dignidad humana; asignndole, como garanta de su eficacia, la calidad de derechos subjetivos; sin embargo, conviene precisar, que los derechos fundamentales, conforme a la normativa constitucional antes aludida, no slo garantizan derechos subjetivos de las personas, sino tambin principios objetivos bsicos del orden constitucional.

Dimensin Axiolgica Dra. Beatriz Escudero Aproximacin a la idea de Derechos Fundamentales Diez de Picazo II 4.- Derechos Humanos, Libertades Pblicas, Derechos Pblicos Subjetivos, Derechos de la Personalidad Derechos Humanos Libertades Pblicas : Los derechos humanos son aquellos que se reconocen a todas las personas por el mero hecho de serlo. Son los derechos inherentes a la condicin de persona o ciudadano. Estos derechos estn garantizados por las constituciones y/o por tratados internacionales, aunque, obviamente, es ms relevante su dimensin material (si realmente estn cubiertas esas necesidades o demandas) que la formal (si los derechos estn sujetos a la proteccin mediante la ley). Los Derechos Humanos son los presupuestos del consenso sobre el que se edifica una sociedad, pero tambin son una descripcin anticipadora del horizonte emancipatorio a alcanzar (esta sera la lucha por el derecho -por la justicia-). La diferencia entre Derechos Humanos y Derechos Fundamentales est en el ordenamiento que los reconoce y los protege. Derechos Fundamentales son los reconocidos y protegidos en el ordenamiento interno de los Estados. Mientras que cuando se habla de Derechos Humanos se refiere a los reconocidos por el ordenamiento internacional. En realidad, se trata de los mismos derechos protegidos por diferentes ordenamientos. Aclarar tambin que existe bastante confusin terminolgica, ya que en otros idiomas se les denomina libertades pblicas o libertades civiles, las libertades polticas pueden estar sometidas a fuertes fluctuaciones) y en que los avances polticos no tienen porqu tener repercusiones en el desarrollo socio econmico. Derechos Pblicos Subjetivos: Otra diferencia estriba en la terminologa pues cada nombre utilizado para referirse a los derechos fundamentales tiene una acepcin distinta. Por ejemplo, al hablar de derechos humanos nos referimos a derechos fundamentales reconocidos en tratados internacionales, mientras que los derechos pblicos subjetivos son derechos que el particular ostenta frente al Estado (debemos aclarar que no todos los derechos fundamentales son derechos pblicos subjetivos, ni todos los derechos pblicos subjetivos son derechos fundamentales), respecto a las libertades pblicas el autor no encuentra alguna caracterstica especfica que las diferencie de los derechos fundamentales y los llega a considerar sinnimos; por ltimo, tenemos los derechos de la personalidad, procedentes del derecho civil y que tratan ms bien de un conjunto heterogneo de derechos subjetivos no patrimoniales. Las garantas individuales son derechos subje- tivos pblicos. sta es la definicin de derechos fundamentales que suele encontrarse en los manuales clsicos de esta materia; definicin que, por lo dems, contina guiando las explicaciones que hasta la fecha se realizan sobre este tema,, desde hace algn tiempo la expresin garantas individuales comienza a ser

abandonada por un buen nmero de juristas, sustituyndola por una terminologa mucho ms clara y precisa. La mejor doctrina constitucional ha empezado a difundir la denominacin derechos fundamentales para referirse a lo que nuestros autores ms clsicos explicaban como garantas individuales. Una situacin parecida puede encontrarse en muchas sentencias de los tribunales federa les, donde la terminologa derechos fundamentales parece consolidarse. Derechos de La Personalidad: Por lo que se refiere a los derechos de la personalidad, se considera excluida la posibilidad de representacin en aquellos casos en que el carcter personalsimo es estricto (v. gr., la representacin legal que tienen los padres que ostenten la patria potestad no abarca los actos relativos a derechos de la personalidad del hijo -art. 162.1 C.C.-). En los dems, afirma DEZ-PICAZO, puede admitirse un cierto marco de actuacin de la representacin, siempre que se trate de poderes especiales .Los divide en dos grupos de rengo constitucional o meramente legal creados por el legislador con la libertad de su configuracin , su eficacia entre particulares como derechos fundamentales adopta la forma de derechos de la personalidad a la hora de determinar el rgimen jurdico. 5.- Clasificacin de los Derechos Fundamentales: Existen diversidad de puntos de vista, es decir, en el derecho se suelen crear clasificaciones y tendramos muchsimas. Existe pluralidad de puntos de vista para clasificar los derechos fundamentales. Los derechos humanos tal como los conocemos hoy en da se basan en los principios de igualdad, libertad y solidaridad surgidos de la revolucin francesa y recogidos por la Declaracin Universal de los Derechos Humanos. Aunque todo derecho humano debe interpretarse considerando estos tres principios rectores, por motivos histricos, cada uno de ellos dio origen a un conjunto distinto de derechos. Aquellos regidos por el principio de la libertad, llamados tambin "derechos de primera generacin", que comenzaron a ser exigidos en el siglo XVI, incluyen el derecho a la vida y la integridad fsica, a pensar y expresarse libremente, a participar del gobierno del propio pas, a no ser detenido sin un motivo legal, a ser juzgado con garantas de imparcialidad y a tener propiedad, entre otros. Este conjunto de derechos se conoce como "derechos civiles y polticos". La "segunda generacin" de derechos se refiere a los derechos econmicos, sociales y culturales, tales como el derecho al empleo y al salario justo, a la vivienda, a la salud, a la educacin y a la cultura. Estos derechos fueron reivindicados sobre todo por el movimiento obrero a lo largo de los ltimos siglos a partir de la constatacin que no se pueden ejercer los derechos civiles y polticos si no se asegura el acceso de todos a un conjunto mnimo de recursos imprescindibles.

Este tipo de exigencias fue abriendo el camino a una nueva mentalidad segn la cual es necesario que el estado no se limite a mantener el orden pblico y el cumplimiento de los contratos, sino que acte positivamente para que los derechos de la primera generacin no sean un privilegio de unos cuantos, sino una realidad para todos. Por esta razn se dice que la segunda generacin constituye un conjunto de exigencias de la igualdad. Los llamados "derechos de la tercera generacin" indican que toda persona tiene que nacer y vivir en un ambiente que le permita el ejercicio real de todos sus derechos. La contaminacin de los recursos naturales, as como todas las expresiones de violencia, incluyendo los conflictos blicos, atentan contra esta posibilidad. Estos derechos no han sido recogidos todava en una declaracin internacional, pero en los ltimos aos se ha generado la conciencia de que su promocin es imprescindible si se desea alcanzar una sociedad ms equitativa, para lo cual es necesario un fuerte compromiso solidario a nivel internacional. La Declaracin Universal de los Derechos Humanos, aprobada en 1948 por Naciones Unidas, proclama la universalidad e indivisibilidad de todos los derechos humanos como las dos condiciones esenciales para su eficaz puesta en prctica. Esto significa que cada derecho es aplicable a todo ser humano y que todos los derechos humanos reconocidos tienen una dimensin colectiva y forman una unidad que no puede ser separada sin que se alteren sus propsitos originales. El panorama poltico internacional en el contexto de la guerra fra, sin embargo, llev a que los pases de occidente promovieran la defensa de las libertades civiles mientras que en los pases menos desarrollados y en los del este se persiguiera el acceso a los derechos econmicos y sociales. En 1966, con la adopcin del "Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos" (PIDCP) por un lado y el "Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales" (PIDESC) por otro, la comunidad internacional marc la divisin en el sistema de derechos humanos vigente hasta entonces. An hoy, mientras existen mecanismos formales para la promocin de los derechos civiles y polticos, como el Protocolo Facultativo del PIDCP que otorga al Comit de Derechos Humanos la facultad de recibir y considerar denuncias de violaciones de cualquiera de los derechos enunciados en el pacto, todava no existe un protocolo similar aplicable a los derechos econmicos, sociales y culturales. Las principales organizaciones internacionales de defensa de los derechos humanos en el mundo, que surgieron en la dcada de los 60, se volcaron a la defensa de los derechos civiles y polticos, lo cual sin duda contribuy significativamente al desarrollo de los mismos. Es indudable que no es posible aspirar a la realizacin de todos los derechos humanos sin asegurar derechos bsicos como la vida o la libertad. La accin de muchas personas trabajando en la defensa de los derechos humanos en el mundo ha

dificultado su violacin por parte de los gobiernos y ha contribuido a que muchos crmenes cometidos por regmenes autoritarios no hayan quedado impunes. Todava hoy son muchas las personas vctimas de este tipo de abusos y es necesario que se profundicen acciones que aseguren la salvaguarda de los derechos de todos los seres humanos, tal como han sido proclamados en una larga lista de tratados internacionales. La marginacin histrica de los derechos econmicos, sociales y culturales, sin embargo, ha tenido su impacto en el presente y ha mostrado que asegurar los derechos civiles y polticos es imprescindible pero no es suficiente. A pesar de un elaborado rgimen legal internacional diseado para satisfacer los requerimientos bsicos de las personas, comunidades enteras son vctimas de polticas nacionales e internacionales que las siguen empobreciendo y privando de sus derechos. Sin instrumentos concretos que permitan considerar a estas polticas como violaciones a derechos reconocidos internacionalmente, los movimientos sociales se ven desprovistos de herramientas efectivas para hacer frente a estas situaciones. En los ltimos aos, con un nuevo esquema poltico internacional, la comunidad internacional ha percibido esta realidad y se est promoviendo un retorno a la visin original de derechos humanos como un conjunto indivisible. Organismos de Naciones Unidas, como el Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD), han manifestado su compromiso respecto a la indivisibilidad y la no jerarquizacin de los derechos humanos. La posibilidad real de millones de personas de obtener el disfrute pleno de sus derechos depender en gran medida del xito de esta visin. 6.- Funciones de los Derechos Fundamentales: FUNCIONES DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES: Distinguir entre la FUNCIN de PROTECCIN, que entiende que la plenitud protectora se dar all donde hay un sistema efectivo de control de constitucionalidad; y FUNCIN LEGITIMADORA que entiende los Derechos Fundamentales como criterios de lo justo y de lo injusto, y que por tanto sin el respeto a ellos no puede haber ni democracia ni concordia civil, se tiene que recuperar la funcin legitimadora de los derechos humanos, cmo criterio de lo justo y lo injusto, recuperar el potencial transformador y la idea de los derechos humanos como lucha por el derecho. 7.- La estructura de las normas sobre derechos fundamentales reglas y principios