NUEVAS TENDENCIAS EN EL ESTUDIO DE LA SUBORDINACION Y EL TRABAJO AUTONOMO

PROYECTO DE INVESTIGACIN I.- GENERALIDADES:

1.

Ttulo: EL TRABAJO INDEPENDIENTE Y LA NECESIDAD DE UNA REGULACION

2.

Autores: 2.1 Nombres - VALDIVIA CORNELIO, Luis Alberto 2.2 Grado Acadmico: Bachiller 2.3 Titulo Profesional: Abogado 2.4 Direccin: Jr. Grau N 485, distrito de Moche, - Trujillo 2.5 Telfono: 044-465051 2.6 Email: lvaldivia@rjabogados.com

3.

Asesor: 3.1 Nombre: Dr. Modesto Olegario De Bracamonte Meza 3.2 Grado Acadmico: Doctor en Derecho y Ciencias Polticas 3.3 Ttulo Profesional: Abogado 3.4 DIRECCIN LABORAL Y/O DOMICILIARIA: Jirn Ayacucho N 590, Oficina 418, Trujillo.

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4.

Tipo de Investigacin 4.1 De acuerdo al fin que persigue: Bsica; porque aporta nuevos

conocimientos cientficos produciendo resultados de utilidad prctica e inmediata, enriqueciendo el conocimiento terico cientfico sobre la problemtica y las deficiencias surgidas sobre el trabajo independiente en el Per. 4.2 De acuerdo al diseo de investigacin: Descriptiva; porque los datos sobre la realidad del trabajo independiente en el Per, son obtenidos directamente de la realidad, de la aplicacin jurdica de dicha en ley, sin que estos sean modificados o alterados. 5. Localidad e institucin donde se desarrollara el proyecto 5.1 Localidad: Trujillo 5.2 Institucin: Universidad Nacional de Trujillo 6. 7. Duracin de la ejecucin del proyecto: 9 meses Cronograma de trabajo: Fecha de Etapas Inicio Produccin y Organizacin 01/03/2011 de Datos. Anlisis de Resultados. Elaboracin del Informe 02/06/2011 03/09/2011 01/06/2011 02/09/2011 30/12/2011 30 horas 30 horas 30 horas Trmino semanales Fecha de Horas

Fecha de Inicio: 01 de marzo de 2011. Fecha de trmino: 30 de diciembre de 2011. 8. Horas semanales dedicadas al proyecto: -Horas de investigacin: 16 horas semanales.

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- Reuniones con el asesor: 04 horas semanales. 9. Recursos:

9.1 Personal: 9.1.1. Autores: - VALDIVIA CORNELIO, Luis Alberto 9.1.2. Asesor: Dr. Modesto Olegario De Bracamonte Meza -Asesor de tesis
9.2

Bienes:

9.2.1 Disponibles: 9.2.1.1. Material de Escritorio: Memoria USB, corrector, flderes, libretas de apuntes, engrapador, perforador, fichas bibliogrficas. 9.2.1.2. Material de Procesamiento de Datos: Computadora P-IV con Internet, scanner, impresora HP. 9.2.2 No Disponibles: 9.2.2.1. Materiales de consumo: Papel Bond (80g) tipo A-4, papel bulky, lapiceros Pilot, lpices, borradores, correctores, papel oficio, diskettes, resaltadores, CDs. 9.3 Servicios: 9.3.1. Disponible: 9.3.1.1 Pasajes y gastos de transporte: incluye movilidad (interurbana y fuera de la ciudad) 9.3.1.2 Otros servicios de terceros: Biblioteca - Internet 9.3.2 No Disponible 9.3.2.1 Otros servicios de terceros: fotocopiado, anillado, empastado. 10. Partida Presupuesto: Nombre de Recurso Cantidad Costo

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Especfica Bienes de Consumo - Lapicero - Lpiz - Borrador - Corrector - Papel bond - Papel oficio - Memoria USB 1Gb - Libros - Revistas datos CDs Sub Total Otros Servicios de Terceros - Movilidad interurbana - Servicio de Internet - Servicio de impresiones - Servicio de fotocopiado - Anillado - Encuadernado - Otros (Imprevistos) Sub Total 250 pasajes 400 horas 100 copias 1800 copias 05 unidades 05 unidades S/. 601.00 200.00 400.00 120.00 90.00 31.00 75.00 40.00 S/. 956.00 1/2 docena 6 unidades 2 unidades 2 unidades 1 millar 12 docenas 2 unidades 3 unidades 6 unidades 6.00 3.00 2.00 5.00 30.00 40.00 150.00 270.00 80.00 15.00

- Material de Procesamiento de 15 unidades

Equipamiento duraderos Computadora P-IV

Bienes 01 unidad 01 unidad 01 unidad 1850.00 200.00 250.00 S/. 2,300 TOTAL S/. 3, 857.00

Impresora de Inyeccin Scanner Sub Total

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Financiamiento: Autofinanciacin - con recursos propios

II.- PLAN DE INVESTIGACIN.I.- INTRODUCCION 1.- MOTIVACION Y FUNDAMENTACION: En el ordenamiento Constitucional peruano resulta trascendente el articulo 1, el cual prescribe la defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin de la sociedad y el estado; es decir que la persona humana es la razn del estado; en esa perspectiva el Estado tiene la obligacin de propiciar de manera contundente las condiciones que faciliten la vida digna, as como el respeto de sus derechos fundamentales y los beneficios sociales. Un estado de derecho que proclama como valor primordial la defensa de la persona, no puede desatenderse de mecanismos con los que efectivamente se garantice su proteccin adecuada; cualquiera que fuese el medio en el que se desenvuelva o se desarrolle la persona, no se le puede atropellar en sus derechos esenciales exponindola a riesgos o perjuicios innecesariamente ocasionados por las propias personas, por las organizaciones colectivas que los conforman, o por el propio Estado en cualquiera de sus corporaciones.1 Se est reconociendo una igualdad esencial de todas las personas ya sea trabajador autnomo o dependiente, por lo que exige que tanto la sociedad como el estado deban tener como principal objetivo la vigencia de la dignidad humana. Llevando a cabo un examen respecto a los problemas que se producen a nivel social, verificaremos que existe una tendencia jurdica que busca crear un ordenamiento
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Sentencia obtenida en la siguiente direccin electrnica: http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2003/01006-2002-AA.html

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jurdico propio de los trabajadores autnomos ello en merito al ensanchamiento de la poblacin de trabajadores autnomos en el Per, as como tambin la necesidad de una mayor formalizacin de este tipo de trabajadores. La presente investigacin nos lleva abrir el debate respecto a la necesidad de una legislacin propia o particular que regule el trabajo autnomo, es decir lo que busca el presente trabajo es dilucidar si el trabajo autnomo en el Per debe seguir la tendencia internacional de crear una legislacin propia paralela al derecho de trabajo, si debe el derecho del trabajo ampliar su mbito de proteccin para este tipo de trabajadores, o si debe seguir el derecho civil regulando este tipo de trabajo. Entonces el derecho se encuentra ante una temtica atrayente; considerando que lo importante es que se debe consolidar la defensa y tutela de los derechos de los trabajadores sin importar si lo hace de manera dependiente o de manera independiente crendole una legislacin propia, ya que ello conllevar a obtener una sociedad justa y por ende se podr realizar la paz social siendo ste el objetivo de la investigacin.

2.- PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA: 2.1.- Antecedentes de la Realidad Problemtica: Durante largo tiempo, el nico antecedente de tratamiento especfico de la informalidad (utilizando la denominacin sector no estructurado) era la Recomendacin 169 sobre Poltica del Empleo (1984), al sealar que: Mientras adoptan medidas para aumentar las oportunidades de empleo y mejorar las condiciones de trabajo en el sector no estructurado, los Miembros deberan tratar de facilitar al mismo tiempo la integracin progresiva de dicho sector en la economa nacional.

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Los Miembros deberan tener en cuenta la posibilidad de que la integracin del sector no estructurado en el sector estructurado reduzca la capacidad de aquel de absorber mano de obra y generar ingresos. Sin embargo, deberan tratar de extender progresivamente medidas de reglamentacin al sector no estructurado. Luego a comienzos de los aos noventa, la OIT inici un proceso de visualizacin de las normas internacionales de trabajo como instrumento til para proteger los derechos de los trabajadores independientes, y es en 1990 que se estableci reglas de igualdad para los trabajadores por cuenta propia, en cuanto a sus derechos, que se reflejan en un nmero considerable de contenidos presentes en convenios y recomendaciones; un segundo hito importante fue la Conferencia del 2002, en la que se discuti sobre la relacin entre trabajo decente y economa informal y por ultimo el Estatuto del Trabajo Autnomo del 2007 de Espaa.

La Declaracin de 1998 En el campo organizativo, OIT considera que todos los trabajadores, inclusive los del sector agrcola, los no remunerados, los ocasionales, los independientes y todas las dems categoras que constituyen la fuerza de trabajo del sector informal, tienen los mismos derechos de sindicalizacin que normalmente ejercen los trabajadores de los distintos sectores de la economa formal. El convenio 87 tiene un papel central en esta materia, al establecer: El derecho a constituir las organizaciones que estimen convenientes los trabajadores y empleadores es sin ninguna distincin y sin autorizacin previa; y la adquisicin de personalidad jurdica por las organizaciones de trabajadores y de empleadores no puede estar sujeta a condiciones cuya naturaleza limite la aplicacin.

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En otros campos de esta Declaracin, OIT ha considerado que su puesta en prctica debera traducirse en la reforma tanto de la legislacin como de la prctica en materia laboral, con el fin de garantizar los siguientes principios: - Se ha de dar una proteccin adecuada a todos los trabajadores, inclusive a los que desempean labores a domicilio y a todos los dems grupos ocupados en el sector informal, contra cualesquiera actos de discriminacin antisindical en relacin con su empleo. - Nadie ha de ser obligado, bajo amenaza de sanciones, a realizar un trabajo para el que no se haya ofrecido voluntariamente. En cuanto a las disposiciones sobre discriminacin e igualdad de oportunidades, la OIT ha sealado dos aspectos que permiten vincular los convenios 100 y 111 de forma directa con el trabajo independiente: cuando considera que hay discriminacin en cuanto a la propiedad del terreno o disponibilidad de crditos, si son restringidos por normas referentes a la sucesin o capacidad jurdica; y cuando se establecen reglas que determinan la concesin de licencias exigidas para ciertas profesiones.

Perspectiva general de la Oficina de Actividades para los Trabajadores (ACTRAV) en 1999 Para la Oficina de Actividades para los Trabajadores (ACTRAV) los factores que explican la falta de intervencin del Estado y la negacin de los derechos y la proteccin a los trabajadores informales, son dos: La naturaleza paternalista de las relaciones de trabajo en este sector. Los trabajadores asalariados del sector informal suelen tener lazos familiares, tnicos o geogrficos con el propietario de la empresa, lo cual en teora podra

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reducir la probabilidad de explotacin del trabajador, que en muchos de los casos es solo una justificacin. Sin embargo, la existencia de lazos familiares en el trabajo no exime al gobierno de su responsabilidad bsica de proteccin de los dbiles contra los fuertes en el lugar de trabajo. La legislacin laboral de casi todos los pases est pensada para proteger a los empleados, basndose en la existencia de una relacin de empleo que se concreta en un contrato de trabajo. Por ello, generalmente, los trabajadores por cuenta propia o los trabajadores subcontratados no tienen acceso a los derechos y a la proteccin que son propias del estatuto de los trabajadores, aun cuando estn en una situacin de subordinacin o de control por el empleador. Asimismo plantea que la mayor parte de los empleadores en microempresas informales, no extienden todas las disposiciones laborales vigentes. Frente a ello, la mayor parte de sus empleados es muy poco probable que pongan en duda esta decisin, por creer que la legislacin laboral no los cubre. Por el contrario, ACTRAV considera que una sociedad bien gobernada necesita legislacin laboral para los trabajadores informales, del mismo modo que requiere la existencia de sistemas de normas jurdicas en el mbito comercial y penal. Finalmente, ACTRAV plantea que la legislacin laboral est explcitamente pensada para fomentar la representacin colectiva de los trabajadores, con miras a equilibrar la balanza, por lo que, dado que los trabajadores del sector informal suelen ser los ms dbiles, sera perfectamente lgico que fuesen tambin los principales beneficiarios de la legislacin laboral.

La Resolucin del 2002

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La Resolucin aprobada en el 2002; parte del criterio de que a fin de promover el trabajo decente, es necesario eliminar los aspectos negativos de la informalidad, al tiempo que se vela porque las oportunidades de subsistencia y capacidad empresarial no se destruyan y se fomente la proteccin e incorporacin de los trabajadores y las unidades econmicas de la economa informal en la formal. Dicha resolucin tiene como objetivo contribuir a crear nuevas empresas, a incorporar las empresas ms pequeas en la economa formal, y a generar nuevos empleos, sin debilitar las normas de trabajo. Tambin se busca disuadir a las empresas de la economa formal de pasar a la informal. Por ltimo recomienda que los marcos institucionales macroeconmicos, sociales, jurdicos, financieros y polticos sean propicios a las unidades econmicas y a los trabajadores de la economa informal, La reforma de la legislacin debera hacer especial hincapi en: Las desigualdades de gnero en relacin con los derechos de posesin y control de bienes; La ampliacin de la cobertura de la seguridad social a los grupos de la economa informal hoy excluidos, a travs de los sistemas nacionales, con el acompaamiento de los microseguros y otros sistemas basados en la comunidad; La oferta de un marco habilitante que respalde los derechos de representacin, eliminando obstculos a la ampliacin de la representacin de las organizaciones de empleadores y trabajadores en la economa informal, a travs de afiliacin a los sindicatos y organizaciones de empleadores existentes, o constituyendo los suyos propios.

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Otros convenios aplicados al trabajo autnomo Adems de los convenios incluidos en la Declaracin de 1998, ya en el documento de 1990 se mencionaban los siguientes, como aquellos que tambin tienen una clara aplicabilidad al trabajo independiente.
Trabajo independiente en el medio rural. La normativa sobre el trabajador

rural y las poblaciones tribales e indgenas (Convenios 117 antes 82, 107, 141, y 169 revisin del 107, y Recomendaciones 104 y 132), se refieren explcitamente a arrendatarios, aparceros y pequeos propietarios, la industria rural y comunitaria y los artesanos. En este marco, las normas velan por condiciones apropiadas para mantener y mejorar su nivel de vida por sus propios esfuerzos, as como garantizar la propiedad de la tierra. El enfoque general aplicado es el de considerar importante la autosuficiencia de las personas, lo que deriva hacia la proteccin contra el monopolio y la explotacin de los intermediarios, la bsqueda de acceso a la formacin profesional, y el fomento a la creacin de cooperativas.
Cooperativas urbanas y rurales (Recomendacin 127). Dando continuidad a

lo expresado en el punto anterior, pero extendindolo al medio urbano, se fomenta una poltica cooperativista integral, va la educacin, la formacin y la ayuda financiera.
Trabajo a domicilio (Convenio 26). El mtodo para fijacin de salario

mnimo, puede extenderse a quienes trabajan a comisin o a destajo, lo que se asimila a los trabajadores por cuenta propia.

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NUEVAS TENDENCIAS EN EL ESTUDIO DE LA SUBORDINACION Y EL TRABAJO AUTONOMO Proteccin social (Convenios 102, 128, 157 y 168, y Recomendaciones 67,

121 y 176). La seguridad social incluye proteccin a los trabajadores independientes, particularmente la prestacin por accidentes de trabajo. Se avala tambin el derecho a la proteccin en materia de desempleo, lo que incluye a quienes hayan trabajado con anterioridad como cuenta propia.
Fomento del cuentapropismo (Convenios 122 y 168, y Recomendaciones

122, 169 y 176). Se incorpora la promocin del sector no estructurado, pequea empresa, cooperativas de trabajo, trabajo independiente, contratistas. Tambin se recomienda el apoyo financiero y servicios consultivos a los desempleados que quieran crear su propia empresa.
Polticas sociales (Recomendacin 115). Se menciona el derecho a la vivienda

y otros servicios colectivos para los trabajadores no dependientes. A este antecedente, se ha agregado el Convenio 183 sobre la proteccin a la maternidad (2000), el cual se aplica a todas las mujeres empleadas, incluidas las que desempean formas atpicas de trabajo dependiente.
Salud y seguridad en el trabajo (Convenios 162, 162 y 167, y

Recomendaciones 164, 171 y 175). Se plantean medidas para dar proteccin a los trabajadores independientes, anlogos a las de los asalariados a travs de los servicios de salud en el trabajo. Se da una atencin especial a los cuenta propia de la industria de la construccin y a las cooperativas de produccin. Existen tambin dos situaciones particulares: - Un rgimen de excepcin para los trabajadores en empresas familiares. Es el caso de las horas de trabajo (Convenios 1 y 30), el descanso semanal (convenios 14 y 106), el trabajo nocturno de los menores, el trabajo nocturno de las mujeres (Convenio 89), el

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examen mdico de los menores (Convenio 78), y la edad mnima para el trabajo agrcola (Convenio 138) - Tratamiento especfico para ciertas categoras de trabajadores (independientes): los empleados de panadera que participan en la fabricacin, en relacin al trabajo nocturno; los conductores de vehculos; y los profesionales independientes de la salud (enfermeras).

ESTATUTO DEL TRABAJO AUTONOMO DE ESPAA El da 12 de octubre de 2007 entra en vigor la Ley 20/2007 del Estatuto del trabajo autnomo, desarrollado por Real Decreto 197/2009, de 23 de febrero, por el que se desarrolla el Estatuto del Trabajo Autnomo en materia de contrato del trabajador autnomo econmicamente dependiente y su registro y se crea el Registro Estatal de asociaciones profesionales de trabajadores autnomos que regula la figura del trabajador autnomo y establece un catlogo de derechos y obligaciones as como las medidas tendentes a que el Rgimen Especial de Trabajadores Autnomos converja con el Rgimen General de la Seguridad Social.

En el PERU, el 2008 teniendo en cuenta el informe de la Comisin Especial de Informalidad se estableci un Proyecto de Ley sobre el trabajo autnomo, con el que se inicia la posibilidad de una legislacin propia de este tipo de actividades.

2.3.- Realidad Problemtica:

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No vamos a negar que esta opcin del ordenamiento, que deja a la legislacin civil o mercantil la regulacin del trabajo autnomo como un todo, tuvo su sentido quiz en un tiempo bastante remoto, pues eran pocos los trabajadores autnomos. El problema es que hoy en da las profesiones liberales se han proletarizado, y esto se ve reflejado en que estos profesionales dependen econmicamente de sus labores. El problema que podemos encontrar en la realidad sobre este tema es que existe una tendencia jurdica que busca crear un ordenamiento jurdico propio de los trabajadores autnomos por ejemplo la legislacin Espaola en el 2007 creo El Estatuto del Trabajo autnomo, en esa perspectiva creemos que es necesario una legislacin propia de este tipo de trabajadores en la se tenga en cuenta las particularidades de este tipo de labores y se respete sus beneficios. La necesidad de crear una legislacin propia y particular de este tipo de labores se ve reflejado en dos situaciones, que se encuentran en la realidad. El ensanchamiento de la poblacin de trabajadores autnomos en el Per que se puede ver reflejada en las estadsticas de OIT que seala que el 35,6% de la poblacin econmicamente activa (PEA) son trabajadores independientes2. Es decir, uno de cada tres personas que trabajan en el Per lo hacen en situacin de autonoma. Asimismo podemos establecer que el 56% de la poblacin ocupada del Per, lo hace como no asalariado, es decir de manera independiente 3. En Lima Metropolitana el nmero de trabajadores independientes en relacin a la Poblacin Econmicamente Activa, es de 1 milln ciento cincuenta y dos mil personas. Todos los datos mencionados nos sirven

Vid. Organizacin Internacional del Trabajo, Panorama Laboral 2006, Lima, OIT/Oficina Regional para Amrica Latina y el Caribe, 2006. 3 http://www.sindlabautonomos.org/I%20LABORATORIO/LABORATORIO_2_ESTADISTICAS.pdf

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para darnos cuenta que la poblacin de los trabajadores autnomos ha ido aumentando en estos ltimos aos. A pesar de este lmite de informacin, las explicaciones a este fenmeno han de encontrarse fundamentalmente en dos causas4. La primera, por la aplicacin de medidas de externalizacin o de descentralizacin productiva en las empresas peruanas y esto en busca del ahorro en el gasto, pues no resulta ms rentable econmicamente hablando contratar por medio de una consultora a un contador pblico, que como trabajador dependiente teniendo que pagar los beneficios de ley y cargas sociales. Y adems la externalizacin trae consigo el proceso de proliferacin del trabajo artesanal para medianos o grandes supermercados. La segunda, y creo que es la que mejor explica la situacin peruana, es la que tiene que ver con la necesidad de buena parte de la poblacin de inventar un trabajo para sobrevivir. Ejemplo de lo que se dice son los taxistas, los ambulantes, los limpia carro, cargadores de equipajes de turistas, carretilleros de mercados, lustrabotas, etc. Otra de las circunstancias que nos lleva a creer en la necesidad de una legislacin propia y particular de este tipo de trabajadores es la informalidad en la que la mayora de trabajadores no formales se encuentran, en donde no se les respeta sus beneficios sociales, etc. Es muy comn que el trabajador autnomo o independiente pueda estar inmerso dentro de la informalidad, por ejemplo es muy difcil que los taxistas, los ambulantes, los limpia carro, etc., vayan a tener un contrato con cada cliente espordico y menos an van a reportar sus ingresos a la administracin tributaria para efectos del pago de
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ARCE ORTIZ. Elmer. Derecho Individual del Trabajo en el Per: Desafos y Deficiencias. Palestra Editores S.A.C. 1era Edicin. Lima. 2008. Pag.86.

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impuestos, por lo que en su mayora encajarn dentro del concepto de trabajadores autnomos informales, sin embargo, no se puede negar que otros trabajadores autnomos s podrn actuar dentro del marco de la formalidad, como puede ser el caso de los abogados quien puede realizar un contrato y adems pagar sus impuestos El concepto de informalidad puede coincidir en algunos casos con el de los trabajadores autnomos, pero es un concepto distinto. Asimismo existen otros tipos de informalidad, en la medida que la formalidad slo es aparente, un ejemplo de ellos es un trabajador que si bien tiene un contrato de locacin de servicios, cumple con un horario, reciben rdenes del empleador, etc. Como podemos verificar en la realidad, el problema de lo sealado anteriormente es que no existe una legislacin propia y adecuada que categorice a los trabajadores autnomos, que busque el respeto de los derechos fundamentales para ellos, as como tambin el goce de los beneficios sociales a los que tiene derecho. 2.4.- Justificacin del Problema.2.4.1. Terica: La importancia del presente trabajo de investigacin se justifica por que nos permitir delimitar si la legislacin comn o civil puede regular cada uno de los tipo de trabajadores autnomos y sus mltiples caractersticas; o si este tipo de trabajadores requieren una legislacin propia que los diferencie de otro tipo de actividades en que se puedan unir todos los tipos de trabajadores autnomos con prescripciones individuales; en merito a la informalidad en la que se encuentran y al ensanchamiento de la poblacin de trabajadores autnomos en el Per en estos ltimos tiempos, adhirindose a la tendencia de la regulacin propia para este tipo de actividades.

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Asimismo el presente trabajo nos permitir determinar si alguno de los trabajadores autnomos puede estar inmerso dentro del mbito de aplicacin del derecho laboral, o si este tipo de actividades puede estar regulado por el derecho de trabajo siempre que se ampli el mbito de aplicacin del derecho laboral. Debiendo para ello hacer un estudio de los tipos de trabajadores autnomos y sus caractersticas propias que los diferencien de los trabajadores dependientes. 2.4.2. Prctica: En la actualidad los trabajadores autnomos se encuentran enmarcados dentro del derecho civil o mercantil, sin que estos puedan regular correctamente las caractersticas propias de estas labores, as como los derechos fundamentales de este tipo de trabajadores, por lo que se hace necesario una legislacin propia y adecuada que pueda enmarcar de manera objetiva y completa este tipo de actividades, los derechos fundamentales y los beneficios sociales de este tipo de trabajadores. 2.4.3. Metodolgica: Se utilizar el diseo descriptivo, as como el mtodo de anlisis y sntesis, siguiendo el modelo lgico de contrastacin jurdica, toda vez que se analizar la realidad problemtica, con el planteamiento del problema e hiptesis con respuesta a priori a la interrogante planteada.

2.5.- Enunciado del Problema: Cuales son los fundamentos fcticos, doctrinales y legislativos que demuestran la necesidad de una regulacin propia, e independiente del derecho laboral, de los trabajadores autnomos?

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2.6.- Hiptesis: Los fundamentos facticos, doctrinales y legislativos que demuestran la necesidad de una regulacin propia, e independiente del derecho laboral de los trabajadores autnomos son, la informalidad en la que se encuentran estos trabajadores, el ensanchamiento de la poblacin de trabajadores autnomos en el Per, la necesidad de una regulacin que diferencie los tipo de trabajadores autnomos, la tendencia europea de la regulacin propia.

2.7.- Variables del problema:

Variable dependiente La necesidad de una regulacin propia, e independiente del derecho laboral, de los trabajadores autnomos. Variable independiente Los fundamentos facticos, doctrinales y legislativos que demuestran la necesidad de una regulacin propia del trabajo autnomo.

2.8.- Objetivos.2.8.1. Generales: Explicar los fundamentos facticos, doctrinales y legislativos que demuestran la necesidad de una regulacin propia e independiente de los trabajadores autnomos. 2.8.2. Especficos: Determinar si la legislacin civil puede regular adecuadamente el trabajo autnomo, o si ampliando el mbito de aplicacin del derecho del trabajo este puede regular

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estas actividades, o si se requiere de una legislacin propia e independiente que regule este tipo de actividades. Determinar cuales deberan ser los derechos fundamentales que se debera tener en cuenta en una posible legislacin propia del trabajo autnomo. Determinar si la regulacin propia del trabajo autnomo debe respetar los diferentes tipos de trabajadores autnomos o si esta debe regular a todos de manera genrica. .- Materiales, Mtodos y Tcnicas: 2.9.1. Material Bibliogrfico: Libros de doctrina nacional. Revistas especializadas. Legislacin Nacional. Legislacin Comparada. Trabajos de investigacin sobre el tema de estudio. Constitucin Poltica del Per.

2.9.2. Mtodos y Tcnicas: 2.9.2.1. Mtodos: a. Mtodo Analtico: Se realizar un estudio minucioso acerca de la doctrina, legislacin nacional y extranjera, sobre el trabajo dependiente haciendo una comparacin con el trabajo su subordinado y sus mltiples subclasificaciones. b. Mtodo sinttico: Es el estudio de las partes, vistas desde su totalidad, pudindose, as obtener una visin general sobre el problema que planteamos sobre la necesidad de una regulacin propia que respete los derechos de los trabajadores independientes.

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c. Mtodo Jurdico Lgico: Por el cual se analizar el hecho a partir de la teora y normatividad existentes, utilizando la lgica jurdica, sobre el tema de El Trabajo Independiente y la Necesidad de una Regulacin. d. Mtodo comparativo: Mediante el cual contrastamos la realidad nacional con la realidad fornea, para as poder perfeccionar nuestra legislacin. e. Mtodo cientfico: Que es el que se emplea por la realizacin de cualquier trabajo cientfico ya sea descriptivo o explicativo a travs de este mtodo se busca la interpretacin entre las normas y la doctrina, para as obtener una solucin adecuada al problema planteado en el presente proyecto. f. Inductivo-Deductivo: Se emplear este mtodo para aplicar los supuestos contenidos en la doctrina a las situaciones concretas y obtener a partir de ellas generalizaciones conceptuales. g. Histrico: Este mtodo nos permitir indagar sobre los antecedentes y evolucin histrica del tema materia de investigacin. 2.9.2.2. Tcnicas:
a.

Observacin: Esta tcnica nos permitir tener acceso directo sobre los hechos que suceden en la realidad, en lo referente a nuestro tema de estudio.

b.

Acopio Documental: Lo utilizaremos para seleccionar todos los documentos que sean necesarios en nuestro trabajo de investigacin.

c.

Fichaje: Se realizar una recopilacin de la bibliografa existente sobre el tema tratado, empleando fichas bibliogrficas de resumen, para acumular de manera ordenada y selectiva el contenido de la informacin de libros y de las revistas especializadas que han sido consultadas a fin de poder llevar un fichero de registro.

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2.10.-: PROCESAMIENTO DE DATOS Una vez que realicemos la recoleccin de la informacin a travs de las tcnicas e instrumentos mencionados, organizaremos los datos en forma adecuada para su comparacin y anlisis respectivo, a travs de dos puntos esencial tales como la crtica, siendo que podemos detectar errores en los resultados de la informacin que podemos encontrar de la revisin de los expedientes tramitados con esta NLPT, sobre el tema que estamos investigando.

III.- MARCO TEORICO: TRABAJO AUTONOMO

1. CONCEPTO DE TRABAJADOR AUTNOMO Y SUS DIFERENTES TIPOS Elmer Arce Ortiz ensayo una tipologa teniendo en cuenta dos aspectos; el primero basado en el concepto de ajenidad de la labor, a efectos de distinguir los casos en que el trabajador autnomo trabaja para si mismo o. en su defecto, lo hace por encargo de un tercero. Y en

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segundo lugar, basado en la permanencia o continuidad del vnculo jurdico que el trabajador autnomo tiene con su cliente. Asimismo determino cuales deben ser los requisitos que los trabajadores autnomos deben cumplir: actividad profesional cumplida de modo personal y directo, autonoma en su organizacin y propietario de sus instrumentos de trabajo y depender econmicamente de la actividad profesional mencionada. Si no los cumplen no sern considerados trabajadores autnomos. 1.1. Trabajadores autnomos por cuenta propia En este tipo de relaciones jurdicas, la labor realizada se hace por cuenta propia. O dicho en otros trminos, la labor se cumple para si mismo. Es el caso del pintor o del campesino que no trabajan por encargo de otro, sino que tanto el cuadro como la cosecha de productos agrcolas entran en la esfera de su propiedad. Eso si, como dependen econmicamente de estas actividades, el cuadro o los productos agrcolas sern vendidos con posterioridad a eventuales clientes. Estos tipos de trabajadores autnomos por cuenta propia asumen lgicamente el riesgo del xito o fracaso de su labor. 1.2. Trabajadores autnomos por cuenta ajena con vnculo espordico En segundo lugar, ubicamos el grupo de trabajadores autnomos que cumplen una labor por encargo de un tercero (cliente), sin embargo su clientela es indeterminada. Son aquellas personas que trabajan para el pblico en general o para un mercado abierto. Aqu, tenemos el caso de un taxista que recorre la ciudad buscando eventuales y espordicos clientes o el de un ambulante que trabaja en la calle vendiendo caramelos a los transentes. Algunos profesionales liberales o trabajadores especializados en determinados servicios tambin pueden formar parte de este segundo grupo. Tal es el caso de un abogado o de un

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mdico que absuelven consultas en sus propias oficinas a diversos clientes. Lo mismo puede recibir una consulta particular de cada cliente de forma espordica. Son trabajadores autnomos sin duda, aunque sus labores son prestadas a un pblico o clientela indeterminada. Es aqu, precisamente, donde una incipiente legislacin peruana ha tratado de operar. El mtodo legislativo utilizado no ha sido el de regular conjuntamente a todo este grupo de trabajadores autnomos, sino el de regular a colectivos especficos. Por ejemplo, tenemos el Decreto Supremo 005-91-TR que no hace otra cosa que reconocer al trabajador ambulante la calidad jurdica de trabajador autnomo ambulatorio (articulo 1). Tambin en el ao 2001, la Ley 27475 regula la actividad de los trabajadores lustradores de calzado, que no hace otra cosa que encargar a los gobiernos locales la capacitacin, promocin y proteccin de los llamados lustrabotas. 1.3. Trabajadores autnomos por cuenta ajena con vnculo permanente (TAPE) Este tipo de trabajadores es un grupo peculiar de trabajadores autnomos. Lo es porque es el grupo ms cercano a la realidad de los trabajadores dependientes protegidos por el derecho laboral. En este caso, la labor se presta a un tercero (cliente), pero de modo permanente o continuado. De esta manera, afloran en el prestador del servicio ciertos intereses que nunca han sido abordados por el derecho civil o mercantil. Como ya se dijo, proteccin por eventuales accidentes, garantas para el pago rpido y efectivo de su retribucin, extincin del contrato justificadamente, etc. Ejemplos de este grupo se encuentra en el pintor que se compromete con un tercero a entregarte un cuadro cada mes durante un ao. Slo se compromete a la entrega porque la realizacin de la labor se har desde su estudio de pintura. Ntese, hay prestacin de

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servicios personal y directa, en rgimen de independencia y se entiende que el dinero ganado le servir fundamentalmente para su subsistencia. Otro ejemplo de un abogado que es contratado por una empresa para absolver todas las consultas de derecho civil desde su estudio jurdico. Lo que resalta en esta clase de trabajadores autnomos es la continuidad de la relacin jurdica. Los trabajadores autnomos que ofrecen sus servicios o actividad a otro de modo permanente TAPE van a tener intereses de tipo personal/profesional como tienen los trabajadores dependientes. A lo mejor, estos intereses personales no van a aflorar en contraposicin a un poder de direccin que no existe sobre ellos, pero s en puntos claves como la extincin justificada de los contratos de prestacin de servicios, proteccin de su seguridad y salud frente a accidentes laborales, proteccin y garanta del pago por sus servicios ms an si depende de ellos para vivir, etc. Este grupo de trabajadores no cuenta con regulacin en nuestro pas, por lo que tambin se les aplican automticamente las normas civiles o mercantiles. Es necesario tener en cuenta que no cuentan con una regulacin que proteja sus intereses personales/profesionales y adems que al estar fuera de la frontera del Derecho del Trabajo, pero muy cerca de la lnea de limite con el trabajo dependiente, es muy fcil que estas figuras desreguladas (los TAPE) fomenten la deslaboralizacin de ciertas relaciones jurdicas, es decir un empleador al tener por una parte el contrato de trabajo que ofrece una proteccin dura, entonces ser ms rentable utilizar estas figuras autnomas de frontera que no cuentan con ninguna regulacin protectora. 1.4. Trabajadores/empresarios por cuenta ajena Si bien en los tres grupos anteriores las personas que laboran son trabajadores que no cuentan con trabajadores a su servicio, en este cuarto grupo de trabajadores autnomos se

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incluyen a personas que laboran para un cliente desde su propia empresa y, adems, dirigen, organizan la actividad de otros trabajadores. Es cierto que se trata de empresarios cuya condicin, en principio, debiera ser incompatible con la de trabajador, sin embargo, tngase en cuenta que estos empresarios cumplen con los requisitos sociolgicos de los trabajadores autnomos: actividad profesional cumplida de modo personal y directo, autonoma en su organizacin y propietario de sus instrumentos de trabajo y depender econmicamente de la actividad profesional mencionada. El trabajador/empresario por cuenta ajena es la persona que presta sus servicios en su misma empresa de reducidas dimensiones (lase. microempresas), junto a sus propios trabajadores. Por ejemplo, un empresario, dueo de un taller automotriz, que contrata a sus operarios (trabajadores dependientes del taller) que junto a ellos presta servicios a sus clientes. 2. REGIMEN DE PROTECCIN PERSONAL Y PROFESIONAL DE LOS TRABAJADORES AUTNOMOS Teniendo en cuenta lo que se bien discutiendo debemos tener claro que se hace necesario la regulacin del mbito de los trabajadores autnomos, y que no sea la ley civil o mercantil quien regule ello por ser insuficiente. La funcin poltica del derecho social, que hasta hace poco era bandera de lucha slo de los trabajadores subordinados o dependientes, hoy tambin debe extenderse a la reivindicacin de los trabajadores autnomos. Es decir, los trabajadores autnomos tambin tienen derecho a la inclusin social y al respeto de sus derechos fundamentales. Ahora bien, el crecimiento acelerado del nmero de trabajadores autnomos en la poblacin econmicamente activa peruana confirma la necesidad de regularlos jurdicamente.

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Entonces cabria la posibilidad de que este tipo de trabajadores se puedan encontrar regulados por el derecho laboral; ya sea mediante la desaparicin de la subordinacin como elemento fundamental del derecho laboral o la creacin de un rgimen especial dentro del derecho laboral que regule estas actividades; ante ello Elmer Arce Ortiz5 postula que si tomamos el primer supuesto, es decir si el derecho de trabajo deja de regular la prestacin de servicios subordinadas, tendr que reducir su proteccin, perdiendo de esta manera los trabajadores subordinados cierta proteccin; en el segundo supuesto plantea que si se busca un rgimen especial laboral, no podra regularse todos los tipos de trabajadores autnomos, siendo el nico posible de regulacin los trabajadores autnomos por cuenta ajena con vinculo permanente, por su semejanza con los trabajadores subordinados. En fin, siguiendo la experiencia legislativa espaola, alemana e italiana, los trabajadores autnomos deberan gozar de una Ley General propia, distinto a la legislacin laboral que se ocupa de los trabajadores dependientes. Creo que sta es la opcin ms acertada, por cuanto dotara a los trabajadores independientes de una legislacin que atienda principios especficos de este tipo de relacin jurdica6 Cabe sealar que no debe existir una sola regulacin para todos los trabajadores autnomos sino que cada trabajador autnomo debe tener prescripciones especficas en orden a sus intereses propios. 3. DERECHOS QUE INTEGRAN LA RED DE PROTECCIN GENERAL DE LOS TRABAJADORES AUTONOMOS: LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES En el marco del Estado Social de Derecho, que prescribe nuestra Constitucin Poltica, es necesario que los derechos constitucionales tengan aplicacin efectiva a todos los
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ARCE ORTIZ. Elmer. Derecho Individual del Trabajo en el Per: Desafos y Deficiencias. Palestra Editores S.A.C. 1era Edicin. Lima. 2008. Pg. 96. 6 Ibdem.

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ciudadanos. A lo mejor, resulta mas fcil exigir al empleador de un trabajador subordinado el cumplimiento de los derechos fundamentales en la relacin de trabajo, en la medida que se identifica al sujeto responsable de una conducta. Sin embargo, aunque los trabajadores independientes o autnomos no cuenten con una contraparte empleadora, tambin tendrn derecho a que se respeten sus derechos fundamentales. Es cierto que los trabajadores autnomos tienen cabida en la seguridad social, en la medida que el propio artculo 10 de a Constitucin seala que el Estado reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social, para su proteccin frente a las contingencias que precise a ley y para la elevacin de su calidad de vida. Los trabajadores autnomos no son afiliados obligatorios a ningn sistema previsional o de salud, pues tienen la consideracin de afiliados potestativos o facultativos. Es decir, ellos mismos deciden su afiliacin y efectan directamente sus aportes. Sin embargo, por depender de su voluntad, la tasa de afiliacin es bastante baja en nuestro pas. En todo caso, una nueva regulacin de la proteccin social de los trabajadores autnomos debera atender a su creciente importancia en la realidad brindndoles mayores facilidades de afiliacin y de cotizacin. Se puede afirmar entonces que la garanta de derechos fundamentales para trabajadores subordinados es muy diferente a la garanta de derechos fundamentales para trabajadores autnomos; esto se ve reflejado por ejemplo en el trabajo infantil que se encuentran enfocadas en el trabajo subordinado pero no se establece una proteccin si realizan trabajo autnomo. Elmer Arce Ortiz seala que es necesario tener en cuenta la importancia de cuatro derechos fundamentales: el mandato de no discriminacin, la proteccin de la seguridad y salud laboral, la tutela de sus intereses colectivos y la garanta de pago de la retribucin. 3.1. El mandato de no discriminacin

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La Constitucin peruana en su artculo 2.2 seala que toda persona tiene derecho a la igualdad ante la ley y a no ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquier otra ndole. Pues bien, este mandato constitucional hasta hace muy poco fue proteccin exclusiva de los trabajadores subordinados. Se hablaba sobre todo de la prohibicin de discriminacin en la relacin de trabajo (al ingreso durante la ejecucin del contrato y en su extincin). Sin embargo, de un tiempo breve hasta aqu esta tendencia histrica de la legislacin peruana ha sufrido una evidente correccin: poco a poco extiende el mandato de no discriminacin a relaciones jurdicas ajenas al derecho laboral. Es cierto que falta mucho para configurar una proteccin eficaz de los trabajadores autnomos contra actos discriminatorios, por ejemplo la ley 26772; La ley protege a toda persona que quiera acceder a un empleo o a medios de formacin educativa, contra la imposicin de requisitos que constituyan anulacin o alteracin de igualdad de oportunidades o de trato (articulo 1), es sin duda un derecho protector contra la discriminacin aplicable a los casos en que trabajadores autnomos (sobre todo, TAPE) pugnan por realizar una actividad profesional para un empresario/cliente.

De todos modos, podramos ver en esa ley un cambio de la tendencia legislativa, cuyo proceso de consolidacin puede acelerarse con la aprobacin de una eventual Ley General del Trabajador Autnomo. 3.2. La proteccin de la seguridad y salud laboral Tradicionalmente se ha dicho que al ser el trabajador autnomo quien organiza su trabajo, utiliza sus propias herramientas y ostenta la titularidad del centro de trabajo, es l el llamado a autoprotegerse, sin embargo, hemos visto que los TAPE o que incluso los trabajadores/empresarios autnomos pueden prestar sus servicios en el centro de trabajo del

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empresario que los contrata. En estos casos, es evidente que los trabajadores autnomos no han de tener el dominio absoluto de todos los elementos materiales que potencialmente generan un riesgo. Es aqu, donde la visin resarcitoria del derecho civil nuevamente fracasa. No basta pagar una indemnizacin econmica por los daos causados al trabajador autnomo, cuando stos pudieron evitarse mediante el cumplimiento de la empresa/cliente de normas relativas a la prevencin de riesgos. Represe quien controla los elementos organizativos y materiales es el empresario/cliente y no el trabajador autnomo. Nuestra normativa ha avanzado muy poco en este sentido. El articulo 61 del nuevo Reglamento de seguridad y salud en el trabajo (Decreto Supremo 009-2005-TR) se preocupa bsicamente del supuesto en que los trabajadores de la empresa A desarrollan actividades de forma conjunta con trabajadores de otra empresa B (contratista). Es decir, el empresario principal (empresa A) asume la responsabilidad de la coordinacin en materia de seguridad y salud tanto para sus trabajadores como para los trabajadores de la empresa contratista. Sin embargo, esta concepcin excluye del deber de coordinacin al empresario principal cuando contrata con trabajadores autnomos. Imaginemos que un TAPE es contratado por un empresario cliente. Como el TAPE no tiene trabajadores a su servicio, entonces no opera el artculo 61 del Reglamento de Seguridad y Salud en el trabajo. Igual comentario se puede hacer respecto al trabajador/empresario de una microempresa pues los deberes de coordinacin del empresario principal se extenderan a sus trabajadores excluyndolo directamente a l. No obstante, tambin hay que tener en cuenta que el trabajador autnomo al organizar l mismo su labor puede originar riesgos para los trabajadores del empresario/cliente

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(empresario principal). Por eso, los trabajadores autnomos al igual que el empresario que los contrata deberan tener autnticos deberes en materia de seguridad y salud laboral. 3.3. La tutela de sus intereses colectivos En la actualidad, a nadie puede sorprender que los trabajadores autnomos se organicen para la defensa de sus intereses econmicos o profesionales. Dentro de cada tipo de trabajador autnomo hay intereses que slo pueden tener mayor fuerza en el mbito de reivindicacin colectiva. La libertad sindical tradicionalmente se ha entendido como un derecho propio de los trabajadores dependientes que se regulan por el derecho laboral. Es ms, el artculo 28 de la Constitucin si se interpreta desde el mtodo sistemtico por ubicacin es lgico que excluya a los trabajadores autnomos de su mbito de aplicacin. Sin embargo, esta interpretacin tradicional del artculo 28 de la Constitucin tambin ha sido corregida. No olvidemos que el artculo 6 de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo se refiere confusamente a las organizaciones de trabajadores no dependientes, permitindoles registrarse como organizaciones sindicales y regirse por lo dispuesto en la ley de relaciones colectivas. Elmer Arce Ortiz seala que es confusa por que el mencionado articulo se refiere a organizaciones de trabajadores no dependientes de una relacin de trabajo.... Es ilgico que exista un trabajador independiente en el marco de una relacin jurdico laboral pero ello no puede desconocer el inters del legislador por extender el derecho de libertad sindical a los trabajadores autnomos. El creciente nmero de trabajadores autnomos en el mercado de trabajo peruano obliga a no slo reconocerles el derecho de libertad sindical, sino tambin a imponerles ciertos derechos a sus organizaciones. Es decir, se debe promover la formacin y el registro de sindicatos de trabajadores autnomos e incluso se debera permitir que un TAPE se afiliara a

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una organizacin sindical de trabajadores dependientes, con el fin de que tambin se respeten procedimientos formales de negociacin o los limites a las huelgas en servicios esenciales. 3.4. La garanta de cobro de la retribucin Tras admitir que los trabajadores autnomos dependen econmicamente de los ingresos que obtienen de su actividad profesional, debera arbitrarse garantas de cobro de las retribuciones. Si la supervivencia de l y de su familia depende del pago que efecta el empresario cliente, entonces el trabajador autnomo est en una situacin similar a la de un trabajador subordinado. Tal consideracin debe aplicarse para todos los trabajadores autnomos, sin desconocer la mayor importancia que este tema tiene para los TAPE y los trabajadores/empresarios de microempresas. Debe existir procedimientos rpidos y efectivos para reclamar el pago de la retribucin al empresario/cliente; asimismo debe existir la posibilidad de prever mecanismos de responsabilidad solidaria para los casos de subcontratacin de trabajadores autnomos.

REFLEXIONES FINALES: Una de las tendencias mas visibles dentro del trabajo autnomo es la creacin de una posible Ley General del trabajador autnomo que deber contener los derechos constituciones antes descritos, pero segn los doctrinarios es necesario establecer reglas especiales para los TAPE, en razn que tiene una gran semejanza con los trabajadores subordinados, y es donde existen mayores conflictos de intereses de todos los trabajadores autnomos. Asimismo proponen que si la diferencia de los TAPE con los trabajadores subordinados es tan sutil; esto es, la autonoma organizativa de unos frente a la dependencia organizativa de los otros, la jurisdiccin competente para calificar una relacin jurdica de TAPE ha de ser la laboral.

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No importa que tengan un contrato de obra o de locacin de servicios, en la medida que ser un juez de trabajo el encargado de detectar o descartar los indicios de subordinacin jurdica., evitando la utilizacin de los TAPE como un medio para eludir la legislacin laboral, Tambin se ha pensado proteger a los TAPE frente a extinciones unilaterales del empresario/cliente de carcter arbitrario, dada la relacin permanente que mantiene el TAPE con el empresario que lo contrata. Entonces si la proteccin de los TAPE exige un rgimen protector especial, me parece que los dems trabajadores autnomos exigen un rgimen protector de otras caractersticas. De hecho, el no tener una contraparte empresarial permanente es un denominador comn de los trabajadores autnomos, a excepcin de los TAPE, que condiciona cualquier intento de regulacin.

III.- BIBLIOGRAFA: LIBROS: HUAYANAY, Hugo. Contrato: Doctrina, Legislacin y Jurisprudencia. Editorial Representaciones Alexander Ore. 2da. Edicin. Lima. 2002. Pg. 701

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