CIEZA MOSTACERO Christopher Joseph1 Asociacin Civil AGERE PER IUSTITIA

Estudiante de Derecho y Ciencias Polticas; VIII ciclo; Universidad Nacional de Trujillo. Asociado Fundador y actual Presidente del Consejo Directivo de la Asociacin Civil AGERE PER IUSTITIA. 1

CON EL DIVORCIO CESA LA OBLIGACIN ALIMENTICIA ENTRE MARIDO Y MUJER?.

La regulacin de la pensin de alimentos por Indigencia Dandy del Derecho I. INTRODUCCIN: Siempre se ha aceptado, ms an en la ctedra del Derecho de Familia de la mayora de universidades del Per, que uno de los efectos del divorcio es el cese de la obligacin alimenticia entre marido y mujer, por ello que la legislacin regula, en su artculo 350 del Cdigo Civil, tan importante efecto. Como anota el maestro Cornejo, si antes de casarse, un varn y una mujer, legalmente extraos entre s, no estaban vinculados, ni podan estarlo, por una relacin alimentaria, de modo que precisamente el hecho de su matrimonio lo que dio origen a tal relacin, parece caer de su peso que, terminado el matrimonio por obra del divorcio, acabe tambin, junto con los dems efectos, el alimentario.2 Adems, el deber alimentario de los cnyuges deriva de otro que es esencial al matrimonio: el de asistencia, de ah su reciprocidad.3 Sin embargo, la disolucin del vnculo matrimonial no regresa las cosas al estado anterior, es decir, tal como estaban antes de la unin matrimonial, sino que debido a su existencia todo vara en la vida de las personas pudiendo traducirse, quizs, en un estado de necesidad; ello sera la razn por la que el legislador consider necesaria la subsistencia, despus de producido el divorcio, de una relacin alimentaria eventual.4
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CORNEJO CHVEZ, Hctor; Derecho Familiar Peruano; Lima; Gaceta Jurdica; 1999; Dcima edicin; p. 341. 3 Borda, Guillermo A.; Tratado de Derecho Civil Familia; Tomo II; Buenos Aires; Abeledo-Perrot; 1993; p. 342 4 CORNEJO CHVEZ, Hctor; Derecho Familiar Peruano; Ob. Cit.; p. 341. 2

Es por ello que se recogi la pensin por indigencia en nuestro ordenamiento legal, en un principio en el derogado Cdigo Civil de 1936 ms benigno con la mujer que con el varn, y luego, a razn del principio constitucional de la igualdad, en el vigente cdigo civil de 1984 se regul la referida pensin de modo igualitario para ambos. En consecuencia, de modo general, se tiene que la pensin de alimentos al ex-cnyuge en estado de indigencia, en el vigente contexto legal (art. 350 del Cdigo Civil), la fija el juez cuando el cnyuge inocente careciera de bienes propios o de gananciales suficientes o estuviera imposibilitado de trabajar o de subvenir a sus necesidades por otro medio; sin embargo, tambin se establece el deber de socorrer al indigente an cuando ste hubiera dado motivos para el divorcio. Sentido igualitario de la norma que nadie discute y que sin embargo es aceptado ampliamente en los tribunales peruanos. II. APROXIMACIONES AL PROBLEMA: El punto que pretendo discutir: cesa la obligacin alimenticia entre marido y mujer con la declaracin del divorcio? y, adicionalmente determinar si dentro de nuestro sistema constituye una excepcin el proporcionar al cnyuge inocente una pensin de alimentos despus de disuelto el vnculo matrimonial. Difcil aproximarse a un tema que muy superficialmente ha sido tratado por la doctrina nacional, pese a las evidentes contradicciones con el sistema en su conjunto, pues, si se fija como regla el cese de la obligacin y como, aparente excepcin, la continuacin en los casos ya glosados, entonces cmo queda el orden preferente de obligados que establece el cdigo civil.
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Y quizs, porqu se regul la pensin de indigencia, si con ella slo se contribuy a una confusin total en nuestro sistema dada la existencia de un precepto que otorga pensin de alimentos despus del divorcio y aparte la regulacin del estado de indigencia de cualquiera de los cnyuges, ponindose en duda si la regla es el cese de la obligacin luego del divorcio y adems, no dilucidando en que situaciones procede la pensin de indigencia, y si es slo a favor del cnyuge culpable. Es evidente que el legislador no pretendi generar esta confusin sino proteger a quien en teora es el ms perjudicado luego de un divorcio, por ello es que se legislaron supuestos en los que proceda mantener una pensin de alimentos an despus de la disolucin del vnculo matrimonial. Pero el grave error es introducir lneas ms abajo, en el mismo artculo, la situacin de indigencia de cualquiera de los excnyuges, la misma que se dio atendiendo al principio de igualdad de modo tal que cualquiera de los cnyuges que atravesara dicho estado debe ser socorrido por su excnyuge, an cuando haya dado motivos para el divorcio. Sin embargo, Dnde est la contradiccin? En el hecho que la referida norma precepta el cese de la obligacin y a su vez obliga al cnyuge culpable a pasar una pensin de alimentos bastando nicamente demostrar tres supuestos: carecer de bienes propios o gananciales suficientes, imposibilidad de trabajar o imposibilidad de subvenir las necesidades por otros medio. Ntese que cualquiera de los supuestos de modo independiente puede sustentar la decisin judicial de asignar los alimentos a favor del cnyuge culpable, y as lo entienden los magistrados del Poder Judicial (en su mayora vocales supremos). Asimismo, ntese tambin que dichos supuestos constituyen verdaderos supuestos de estado de necesidad, el
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cual sustenta, principalmente, los requisitos para solicitar alimentos de quienes estn obligados preferentemente por Ley, llmese en primer trmino el cnyuge, luego los descendientes, los ascendientes y finalmente los colaterales hasta el tercer grado de consanguinidad. Con ello, es fcil demostrar que el excnyuge, primero no debera estar obligado a suministrar pensin alguna a quien ya no tiene vnculo matrimonial alguno con l. Por ello, es necesario precisar, adems, qu circunstancias conllevan a un estado de indigencia y cul es la principal diferencia con un estado de necesidad. Segn lo descrito, se entiende que slo si se interpreta las normas teleolgicamente, es decir, de acuerdo a su finalidad, atendiendo a la ratio iuris de las mismas, se concluir que el cdigo nacional al referirse a las circunstancia que el cnyuge inocente careciera de bienes propios o de gananciales suficientes o estuviera imposibilitado de trabajar o de subvenir a sus necesidades por otro medio, trata de precisar que se debe entender por verdadera indigencia, tal es as que todas estas circunstancias no se pueden analizar por separado sino todas en conjunto, pudiendo presentarse una o varias, pero lo determinante es que ellas se dan en razn a que la persona no tiene posibilidad razonable de procurarse los alimentos. Argumentar lo contrario y buscar interpretar cada supuesto independiente de los dems supondra que si otorgar pensiones a excnyuges que pueden proveerse su sustento por medio de su trabajo o por otros medios, tales como emplazando a quien preferentemente est obligado por Ley. Entonces es claro, que se delimita la posibilidad de fijar pensiones por indigencia a que los obligados por ley no estn en posibilidades de prestar

asistencia al indigente, razn por la cual se debe recurrir al ex cnyuge. Pero hasta este momento, se ha analizado la pensin de indigencia para el cnyuge inocente, sin embargo, tambin se regula la pensin de indigencia para aqul que dio motivos para el divorcio. En este caso, la indigencia debe ser entendida en el mismo sentido, tanto tomando en cuenta las circunstancias que se describen para la cnyuge inocente como la imposibilidad de proporcionar los alimentos por los obligados preferentemente por ley. Sin embargo, el deber ser de la norma, no siempre obedece con lo que es, es decir con su vida y eficacia en la realidad social, por ello incidir una vez ms en la pensin de indigencia a la cnyuge inocente, toda vez que, de la redaccin del artculo 350 del Cdigo Civil pareciera que basta acreditar uno de los supuesto del referido artculo para que el juez asigne la referida pensin. Es decir, si se acredita, en modo general un estado de necesidad (en puridad los supuestos que recoge el referido artculo 350 constituyen un estado de necesidad de parte del cnyuge inocente) entonces el excnyuge se ver obligado a pasar una pensin de alimentos con quien no posee vinculo alguno. Por otro lado, debe tenerse en cuenta que los fallos judiciales interpretan errneamente el precepto contenido en el artculo 350 de modo tal que si la cnyuge inocente se ampara en cualquiera de los supuestos ya mencionados el juez normalmente le asigna la pensin sin repara en ningn momento porque otorga la misma, sin analizar en lo mnimo qu sentido tiene qu proteccin est brindando y por ltimo sin atender siquiera a que de no brindar dicha pensin no se est desprotegiendo porque nuestro sistema en su articulado
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correspondiente prev los mecanismos necesarios para que el estado de necesidad, que en puridad demostrara la cnyuge, sea atendido y slo en defecto de ello se pueda, configurada ya la indigencia, obligar al excnyuge. En resumen, se debe observar cuidadosamente la cesacin de la obligacin alimenticia, procurando que la interpretacin se incline a optar siempre por hacer prevalecer el estado de necesidad en funcin del orden de obligados preferente establecido por Ley y dejando el caso de pensin de indigencia para el caso que estos no pudieran prestar asistencia a quien la necesita. Con las razones descritas, se evitara llegar a afirmaciones insostenibles y arcaicas como que por ejemplo, en el caso de la mujer, al divorciarse quedara imposibilitada de sobrevivir a menos que el ex marido la asista con una pensin, o en otro caso, afirmar que una persona es indigente slo por el hecho de no poseer bienes propios o gananciales suficientes luego de su divorcio y que en razn a esto merezca una pensin de su ex cnyuge. Todo ello es insostenible y no basta para III. LA PENSIN POR INDIGENCIA: LA REGULACIN DEL

ARTCULO 350 DEL CDIGO CIVIL. La doctora Cabello Matamala anota que el rgimen alimentario entre los cnyuges durante la vigencia del matrimonio es una obligacin legal, recproca y eminentemente asistencialista, mientras que tal una vez disuelto legal el vnculo los matrimonial, dos casos desaparece obligacin excepto

mencionados por el artculo 350 del Cdigo Civil, concluyendo la obligacin alimentaria con la declaracin de divorcio, excepto que de modo expreso los cnyuges convengan que se asigne a uno de ellos una pensin alimenticia que rija tambin a

posteriori de la disolucin matrimonial o por un acto de liberalidad de parte del cnyuge que cumple la prestacin5 El maestro argentino Zanonni en relacin al estado de indigencia afirma que se traduce en un estado de indigencia, o insolvencia que impide la satisfaccin de los requerimientos alimentarios. Se trata de una cuestin de hecho sujeta a la apreciacin judicial. Se ha resuelto, p.ej., que el goce de una jubilacin o la existencia de bienes de capital que no producen rentas son situaciones incompatibles con el estado de necesidad a que se refiere el art. 370 (entindase del Cdigo Civil argentino). En otras palabras, lo fundamental es que se carezca de medios econmicos que permitan sufragar las necesidades.6 En el mismo sentido, Fonzolato dice el divorciado indigente slo podr exigir los alimentos necesarios a su ex consorte en grado disinencial, es decir, cuando no tuviera otros familiares obligados, o cuando stos no se hallasen en condiciones de prestarlos, porque slo en tales casos extremos "no tiene posibilidad razonable de procurrselos". La asistencia en semejantes situaciones se limita a lo estrictamente indispensable para la vida {alimenta naturalia)7 Es as que tomando com0 fundamento una realidad tan similar a la nuestra, como es la argentina, se tiene fundamentos para guiar la interpretacin judicial e impedir que nuestros magistrados sigan otorgando pensiones de alimentos en base al
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CABELLO MATAMALA, Carmen Julia; EFECTOS DEL DIVORCIO: Comentario al artculo 350 del Cdigo Civil; en: Cdigo Civil Comentado por los 100 mejores juristas; Tomo II Derecho de Familia (Primera Parte); Lima; GACETA JURDICA; 2003; p. 559. 6 BOSSERT, Gustavo y ZANNONI, Eduardo; Manual de Derecho de Familia; Buenos Aires; ASTREA; 2004; Sexta edicin actualizada; p. 50 7 FANZOLATO, Eduardo Ignacio; Comentario al artculo 367 del Cdigo Civil argentino; en: FERRER, Francisco A. M.; MEDINA, Graciela y MENDEZ, Mara Josefa. CDIGO CIVIL Doctrina, Jurisprudencia, Bibliografa: Derecho de Familia: Artculos 264 a 494. 1ra ed. Tomo II. Rubinzal-Culzoni Editores. Argentina. 2004.; p. 306. 8

artculo 350 pese a que se dispone como generalidad la cesacin de la obligacin alimenticia y en excepcin la pensin de indigencia interpretada en base a los argumentos mencionados in extenso.

IV. CONCLUSIONES:
1. El

estado

de

necesidad

debe

entenderse

como

la

imposibilidad de proveerse por s mismo los alimentos indispensables para la subsistencia, en tanto que el estado de indigencia se configura, en base a un estado de necesidad pero rodeado de circunstancias peculiares, en las cuales, el factor determinante es la imposibilidad de recurrir a terceros para conseguir asistencia.
2. La indigencia requiere primordialmente que quienes estn

obligados preferentemente por Ley no puedan asistir a quien se encuentra en estado de necesidad.
3. Los supuestos del artculo 350 se interpretan en conjunto

enmarcando adems de supuesto de estado de necesidad del excnyuge, supuestos de indigencia.

4. El

artculo

350

del

cdigo

civil

debe

concordar

sistemticamente con el orden de obligados preferente que regula el artculo 475, debiendo indicarse en dicho orden como obligado final, y por excepcin el excnyuge, no pudiendo en ningn caso exigirse primero al excnyuge sin antes recurrirse a los primero obligados, salvo que en el proceso que se emplaza al ex cnyuge se demuestre que lo primero obligados no existen o no estn en posibilidades de brindar la asistencia alimenticia a quien la necesita.

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