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ANULABILIDADE DO CASAMENTO:

HIPTESES EM QUE PERMITIDA


PAULO ADIB CASSEB
Advogado e membro efetivo do Instituto dos Advogados de So Paulo - Ps
graduado, em nvel de mestrado, em Direito Civil na Faculdade de Direito da USP
Professor de Teoria Geral do Estado da Faculdade de Direito de Guarulhos - Professor
de Direito Constitucional da Faculdade de Direito das Faculdades Metropolitanas
Unidas - FMU - Professor de Direito Constitucional do Curso Especial para Bacharis
da Ordem dos Advogados do Brasil - Seo de So Paulo Professor convidado de
Direito Constitucional do Curso de Ps-graduao "Master of Comparatij Law", da
Faculdade de Direito da Universidade Samford, em Birmingham, Alabama, EUA
I - INTRODUO
o tema casamento anulvel, assim como tantos outros aspectos
do Direito de Famlia, acaba atingindo diretamente assuntos
religiosos e sociolgicos pela prpria caracterstica desse ramo do
Direito que regula as relaes sobre as pessoas, seja sobre bens.
O Cdigo Civil brasileiro muito se inspirou no Direito
Cannico, especialmente no que tange matria matrimonial,
inclusive no particular aspecto da anulao dos casamentos. A
validade de um matrimnio sempre foi questo de profunda
relevncia para a Igreja Catlica, pois, como explica o Cnego
Jos Barros Motta
l
, esse ato considerado um dos sete
sacramentos, mas "com uma conotao singular. Enquanto os
1 Cf. "Casamentos Nulos na Igreja Catlica", Ed. Forense, ]0 ed., 1995, p.7e8.
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PAULO ADIB CASSEB
demais, em termos de matria ou de fonna, foram criados por
Cristo para conferir graas especficas, o matrimnio foi tomado
em seu carter natural, de contrato jurdico de comunho
indissolvel de vida, como, explicitamente, Cristo ensina no
Evangelho de Mateus (19, 3-6), no ato da criao divina e elevado
dignidade de sacramento no Novo Testamento", Segundo as
prprias palavras de Jesus, "o homem deixar pai e me e se unir
sua mulher e os dois sero uma s carne. De modo que j no
so dois, mas uma s carne. Portanto que o homem no separe o
que Deus uniu"
E o cnon 1.055 do Cdigo de Direito Cannico de 1983, no
2, expressa que ... entre batizados no pode haver contrato
matrimonial vlido que no seja, ao mesmo tempo, sacramento.
Fica claro que a Igreja une o lado social ao espiritual constituindo
apenas um ato jurdico, havendo concomitantemente contrato e
sacramento matrimonial.
Percebe-se ento, que o matrimnio elevado, na sua
totalidade, categoria de sacramento. Da a grande importncia da
validade do casamento para o Direito Cannico, uma vez que todo
contrato matrimonial vlido entre batizados j ipso facto
sacramento.
2
Exatamente por esse motivo a Igreja tece a
regulamentao do contrato matrimonial, prevendo os defeitos
que permitem a anulao do casamento, inexistindo nesses casos o
sacramento.
Essa abordagem especial realizada pelo direito Cannico
certamente influenciou o nosso Cdigo Civil no s no que diz
respeito validade do casamento,3 mas tambm acerca da
2 V. Cnego Jos Barros Motta, ob. e p. cil.
3 Para o prof. lvaro Villaa, o casamento um contrato de direito de fanulia, sendo esta sua
natureza jurdica. Apenas como curiosidade, o mesmo emrito professor revela a origem do
termo casamento nos seguintes termos: "casamento deve-se considerar derivao vemcula do
verbo casar, explicando Augusto Magne que tal de entender-se visto como o lal. medieval
casamentum, documentado na Itlia em 1967, tem significao mais prxima de seu tico
"casa", pois quer dizer "casario" como derivado mil. do sc. XIV "casamento" e o anl. "fr.
chasement". Casamentum, no latim medieval, o terreno dotado de casa, de construo. Casa,
por sua vez, do vocabulrio latino casa, ae, significava cabana, choupana, casebre de colono,
pastor ou campons, moradia rstica, em oposio a domus, us ou i, habitao na cidade. Por
sua vez, casar, com o mesmo tino "casa", mostra nitidamente o sentido de uma unio sob um
teto, transformando-se, desse modo, segundo nosso entendimento, o sentido objetivo da
particular ateno que
familia.
Com efeito, a farn
Estado. Tendo em vis
comum do homem, f
se insere no imenso te
de um Pas.
A par da famlia,
outros grupos interme(
desses grupos constitui
nesse corpo.
Atendendo-se gn
ou de outro, ele se c
matria-prima era a faI
familiares que os gregc
como "gens". Estes (
blocos de "tonus" taml
genealgicas se perdia]
na confuso: eram as "f
os romanos. A associa
naturalmente a crescer,
ou fratrias, agruparam.
conjuno das tribos f(
com isso o Estado.
Tendo a famlia pn:
Estados at a prpria pn
que denominada de "a
o casamento instrumel
palavra casa em objetivo, a c o ~
Casamento de Fato", Ed. Cejup,
4
Vale lembrar que o douto jurista
significa o complexo das peSSOl
essa ascendncia se conserva I
primitiva gens dos romanos
conjunto de pessoas ligadas pel
por afinidade, ou por um parentl
Ribeiro dos Santos Ed., Rio de J
5 Cf. "La Cit Antique", tibrairie li
ITUlO TOLEDO DE ENSINO
ma, foram criados por
matrimnio foi tomado
llrdico de comunho
nte, Cristo ensina no
riao divina e elevado
:tamento", Segundo as
lf pai e me e se unir
De modo que j no
o homem no separe o
Cannico de 1983, no
) pode haver contrato
no tempo, sacramento.
I espiritual constituindo
.itantemente contrato e
) elevado, na sua
l grande importncia da
nico, uma vez que todo
ados j ipso facto
tivo a Igreja tece a
prevendo os defeitos
nesses casos o
Jelo direito Cannico
no s no que diz
as tambm acerca da
PAULO ADIB CASSEB
particular ateno que deve ser destinada proteo da instituio
famlia.
Com efeito, a famlia crucial para a prpria existncia do
Estado. Tendo em vista que o estado matrimonial a condio
comum do homem, fazendo parte da respectiva famlia
4
que ele
se insere no imenso tecido de famlias que integra o corpo social
de um Pas.
A par da famlia, o corpo social constitudo tambm por
outros grupos intermedirios e a insero de um indivduo num
desses grupos constitui, igualmente, um modo de integrao dele
nesse corpo.
Atendendo-se gnese do Estado, ver-se- que, de um modo
ou de outro, ele se originou de entidades pr-existentes, cuja
matria-prima era a famlia, a qual dera origem a grandes blocos
familiares que os gregos designavam como "gnos" e os romanos
como "gens". Estes ltimos, por sua vez, formaram grandes
blocos de "tonus" tambm ainda familiar, mas cujas correlaes
genealgicas se perdiam atravs dos tempos e tendiam a diluir-se
na confuso: eram as "fratrias" entre os gregos e as "cruas" entre
os romanos. A associao, relata Fustel de Coulanges
5
, continuou
naturalmente a crescer, e segundo o mesmo sistema. Muitas crias
ou fratrias, agruparam-se e formaram uma tribo". Por sua vez, a
conjuno das tribos formou a cidade, ou melhor, a "civitas", e
com isso o Estado.
Tendo a famlia preponderante papel desde a formao dos
Estados at a prpria preservao e sustentao dos mesmos, tanto
que denominada de "a clula social", e levando-se em conta que
o casamento instrumento de constituio da famlia, o legislador
direito de faInllia, sendo esta sua
rito professor revela a origem do
considerar derivao verncula do
lder-se visto como o lat. medieval
icao mais prxima de seu tico
:c. XIV "casamento" e o ant. "fr.
llado de casa, de construo. Casa,
lana, choupana, casebre de colono,
r, us ou i, habitao na cidade. Por
nte o sentido de uma unio sob um
o sentido objetivo da
palavra casa em objetivo, a considerar as pessoas que nela habitam. (Cf. "Do Concubinato ao
Casamento de Fato", Ed. Cejup, 2 ed. 1987,p. 197e 198).
4 Vale lembrar que o douto jurista Pontes de Miranda assinala que "ainda modernamente fanulia
significa o complexo das pessoas que descendem de um tronco ancestral comum, tanto quanto
essa ascendncia se conserva na memria dos descendentes. Corresponde, nesta acepo,
primitiva gens dos romanos genos dos gregos, etc. Em direito civil moderno, faInllia o
conjunto de pessoas ligadas pelo vnculo de consanginidade at um ponto que as leis fixam,
por afinidade, ou por um parentesco civil oriundo de adoo" (Cf. "Direito de Famlia", Jacinto
Ribeiro dos Santos Ed., Rio de Janeiro, 1917, p.2).
5 Cf. "La Cit Antique", Librairie Hachette, Paris, Livro I1I,p.l35.
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222 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
sentiu a marcante necessidade de fixar uma srie de condies,
sem as quais no poder o casamento ser legalmente contrado,
sempre atentando para a proteo ou de um interesse social maior
ou o resguardo de certas pessoas que a lei entende merecedoras de
especial proteo. Assim, no satisfazendo certos requisitos o ato
matrimonial pode ser tido como defeituoso, comprometendo sua
validade, como a seguir examinaremos.
Il- A ANULABILIDADE NOS ATOS JURDICOS EMGERAL
Cabe inicialmente compreender o significado de ato jurdico
para que oportunamente seja possvel a realizao de um paralelo
mais adequado entre anulabilidade dos atos jurdicos em geral e
do casamento em particular.
O ato jurdico,6 como vem definido no art. 81 do Cdigo Civil,
todo ato "que tenha por fim imediato adquirir, resguardar,
transferir, modificar ou extinguir direitos". Limongi Frana, com a
costumeira preciso, elogia a definio legal e prope tambm um
conceito mais conciso, ensinando que ato jurdico toda
manifestao lcita da vontade, que tenha por fim criar,
modificar, extinguir uma relao de direito,7 e pondera que
preferiu empregar a expresso relao de direito porque ela
abarcaria de melhor maneira as obrigaes, alm dos direitos.
Clvis Bevilqua detalha, esclarecendo que os atos jurdicos
compreendem as aes humanas que criam, modificam, ou
extinguem direitos e que por vezes agem independentemente da
vontade do agente, ou ento os seus efeitos decorrem da vontade
por ele manifestada e garantida pela lei, asseverando ainda que a
caracterstica do ato jurdico "est na combinao harmnica do
6 Com simplicidade, o jurista espanhol Juan Vallet de Goytisolo menciona que "actos jurdicos
propriamente dichos. es decir, actos humanos voluntrios produtores de efectos jurdicos" (Cf.
"Panorama deI Derecho Civil", Bosch Casa Editorial, Barcelona, 1963, p. IaS).
7
Cf. "Manual de Direito Civil", Ed. Revista dos Tribunais, 2 ed., 1971, vol. I. p. 211.
PAULO ADIB CASSEB
querer individual con
do direito positivo."s
conveniente lem
acordo com os prece
forma prescrita ou a
objetivo lcito e em
manifestao livre d
validade, permitindo
partes,
Assim, num casam
se forem satisfeitos 01
os efeitos que desejare
do regime de bens, c
dentre tantos outros, Iv
exemplo, um impedin
efeitos desejados e ser.
De fato, o Direito e
validade insertos no ar
se atentar para o plano
Antonio Junqueira de
existncia e de eficcia
Nesse sentido, a pro
que "no plano da valid
jurdico para permane
ocorre mediante a anl
de fato da categoria 1
impostos pelo art, 82 I
presena do defeito
deficitria do suporte
S Cf. "Teoria Geral do Direito Civ
3 ed., I966,p. 223 e 224.
9 Junqueira de Azevedo afinna qu,
de existncia, ao se verificar SI
o plano de eficcia, exann3J
preciso observar tambm o pll
permanecer no mundo jurdic(
eficcia", Ed. Saraiva, 1974,p.:
ITUIO TOLEDO DE ENSINO
PAULO ADIB CASSEB
na srie de condies,
legalmente contrado,
1interesse social maior
merecedoras de
I certos requisitos o ato
ia, comprometendo sua
RDICOS EM GERAL
lificado de ato jurdico
alizao de um paralelo
os jurdicos em geral e
art. 81 do Cdigo Civil,
to adquirir, resguardar,
Limongi Frana, com a
e prope tambm um
: ato jurdico toda
tenha por fim criar,
'ireito,7 e pondera que
de direito porque ela
" alm dos direitos.
o que os atos jurdicos
criam, modificam, ou
independentemente da
os decorrem da vontade
lSseverando ainda que a
mbinao harmnica do
isolo menciona que "actos jurdicos
produtores de efectos jurdicos" (Cf.
e1ona, 1963, p. 108).
ed., 1971, vol. I. p. 211.
querer individual com o reconhecimento da sua eficcia por parte
do direito positivo.,,8
conveniente lembrar que se o ato jurdico for praticado de
acordo com os preceitos legais, isto , de conformidade com a
forma prescrita ou ao menos no proibida por lei, tendo um
objetivo lcito e emanado de agente capaz, a partir de uma
manifestao livre da vontade, estar esse ato revestido de
validade, permitindo a ocorrncia dos efeitos pelas
partes.
Assim, num casamento, por exemplo, sendo as partes capazes e
se forem satisfeitos os requisitos legais, esse ato gera para partes
os efeitos que desejaram com a prtica desse ato, como a vigncia
do regime de bens, existncia de direitos e deveres recprocos,
dentre tantos outros. Mas se porventura houver a presena de, por
exemplo, um impedimento dirimente o casamento no surtir os
efeitos desejados e ser anulvel, conforme o caso.
De fato, o Direito exige que sejam respeitados os requisitos de
validade insertos no art. 82 do Cdigo Civil. Da a importncia de
se atentar para o plano de validade de um ato jurdico, como alerta
Antonio Junqueira de Azeved0
9
, expondo que entre os planos de
existncia e de eficcia existe o da validade.
Nesse sentido, a professora Raquel Campani Schmiedel explica
que "no plano da validade examina-se a idoneide que tem negcio
jurdico para permanecer no mundo jurdico e ser eficaz. Isso
ocorre mediante a anlise dos elementos que integram o suposto
de fato da categoria negociaI luz dos requisitos de validade
impostos pelo art. 82 do CC, com a finalidade de detectar-se a
presena do defeito que frustra o negcio. A composio
deficitria do suporte ftico determina a invalidade do negcio.
8 Cf. "Teoria Geral do Direito Civil", Min. da Justia e Neg. lnteriores- Servio de Documentao,
3 ed., 1966,p. 223 e 224.
9 Junqueira de Azevedo afinna que anlise de todo jurdico deve ser realizada tomando-se o plano
de existncia, ao se verificar se esto reunidos os elementos de fato essenciais para que exista,
o plano de eficcia, examinando se ele passa a produzir efeitos, e entre esses dois planos
preciso observar tambm o plano de validade, ou seja, se o negcio jurdico ou idneo para
pennanecer no mundo jurdico e gerar eficcia (Cf. "Negcio Jurdico; existncia, validade e
eficcia", Ed. Saraiva, 1974,p.32s.
I
223
"
:
'
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PAULO ADIB CASSEB
224
cuja sano ser a nulidade (art. 145) ou anulabilidade (147)
deste, conforme a gravidade do defeito que o inquina". 10
A regra geral revela que a validade do ato jurdico
pressuposto necessrio para que ele seja questionado quanto
eficcia, isto no tocante a sua possibilidade de produzir efeitos.
Todavia, no tenha validade, mas seja eficaz. O exemplo claro que
ilustra essa assertiva a do art. 221 do Cdigo Civil 11 e do ato
anulvel, casos em que h eficcia at a decretao da sentena
anulatria.
A professora Raquel Schimiedel
12
segue explanando que a
deficincia do suporte ftico implicar seja o negcio jurdico
nulo ou anulvel e cita Pontes de Miranda, que entende que a
diferena entre nulidade e anulidade algo interno no plano da
validade, baseada na maior ou menor gravidade do dfice,
resultando que tal questo deve ser enfrentada apenas no plano da
validade.
Portanto, percebe-se que o ato jurdico pode portar defeitos,
vcios que comprometem sua validade e at sua eficcia. Surge a
a figura jurdica da nulidade
13
que, para Clvis Bevilqua, a
':: declarao legal de que a determinados atos jurdicos se no
prendem os efeitos ordinariamente produzidos pelos atos
semelhantes. 14 Entendia o jurista que a nulidade caracteriza-se por
ser uma penalidade, uma punio que imposta a algum que
violou a lei. Assim a pessoa desobediente permanece privada das
vantagens ou dos direitos que desejava obter com a prtica
daquele ato.
Do mesmo modo entende o professor decano da Faculdade de
Direito de Lyon, Louis Josserand, segundo o qual cuando las
10Cf. "Negcio Jurdico; nulidades emedidas sanatrias", Ed. Saraiva, 1981, p.51.
11 Odispositivo legal em referncia trata do chamado casamento putativo, que aquele que
embora nulo ou anulvel gera efeitos ao cnjuge que estava de boa f, at adata da sentena
anulatria.
12 .
Op. Clt., p. 55.
13 Limongi Frana entende nulidade, de modo genrico, como sendo "o vcio que fonna ineficaz o
ato jurdico"(Op. cit.. p. 268).
14 .
Op. Clt., p. 274.
condiciones requeridaj
encuentran reunidas, CI
acto, o, hablando ellen
Caso o defeito a
interesse maior, o ir
atentando diretamente
acarretar a nulidade ab
Mas quando o defeitl
pessoas protegidas pel
acarretar apenas a anu
legislador quer protegi
incapaz que pode ter
enganado por eventual
Nessa circunstncia a le
algum que ainda no I
ou tenha agido em decOl
Como bem acentua E
bsicos da ordem jur
elevados interesses da (
deve ser mais enrgica,
nulo. Quando os prec
mais particularmente a I
se acham aparelhadas
social, ou porque ten
disponham de certo dis<
vontade individual que:
anulvel,,16.
De fato, nessa ltima
ao interesse social e sir
interesse social mediat<
que ir protestar contl
interessadas. Tanto qUI
15Cf. "Derecho Civil". traduzido F
Jurdicas Europa - Bosch y Cia E
16
Op. cit., p. 274.
'ITUIO TOLEDO DE ENSINO
DU anulabilidade (147)
e o inquina".lO
de do ato jurdico
, questionado quanto
ade de produzir efeitos.
lZ. O exemplo claro que
:digo Civil 1i e do ato
decretao da sentena
:gue explanando que a
o negcio jurdico
Ida, que entende que a
go interno no plano da
. gravidade do dfice,
ltada apenas no plano da
:0 pode portar defeitos,
t sua eficcia. Surge a
t Clvis Bevilqua, a
; atos jurdicos se no
Jroduzidos pelos atos
\idade caracteriza-se por
imposta a algum que
permanece privada das
a obter com a prtica
decano da Faculdade de
ndo o qual cuando las
Saraiva, 1981, p.51.
amento putativo, que aquele que
.va de boa f, at a data da sentena
sendo "o vcio que fonna ineficaz o
PAULO ADIB CASSEB
condiciones requeridas para la validez de un acto jurdico no se
encuentran reunidas, consiste la sancin en l ineficcia de dicho
acto, o, hablando ellenguage jurdico, en su nulidade. 15
Caso o defeito afronte diretamente, imediatamente, um
interesse maior, o interesse pblico, de toda a sociedade,
atentando diretamente contra a ordem pblica, esse vcio
acarretar a nulidade absoluta do ato.
Mas quando o defeito ferir interesses menores, de determinadas
pessoas protegidas pela lei, o vcio no ser fatal, podendo
acarretar apenas a anulidade do ato. Existem situaes que o
legislador quer proteger certas pessoas, como o relativamente
incapaz que pode ter praticado um ato obrigado por coao,
enganado por eventual simulao ou fraude, entre outros casos.
Nessa circunstncia a lei objetiva amparar o interesse particular de
algum que ainda no possua um pleno desenvolvimento mental
ou tenha agido em decorrncia de um vcio da vontade.
Como bem acentua Bevilqua, "quando o ato ofende princpios
bsicos da ordem jurdica, princpios garantidores dos mais
elevados interesses da coletividade, bem de ver que a reao
deve ser mais enrgica, a nulidade deve ser de pleno direito, o ato
nulo. Quando os preceitos que o ato contraria so destinados
mais particularmente a proteger os interesses das pessoas e estas
se acham aparelhadas para se dirigirem nas relaes da vida
ou porque tenham capacidade plena ou porque j
dIsponham de certo discernimento, ... , a reao atenuada pela
vontade individual que se interpes. O ato, neste caso, apenas
anulvel" 16.
De fato, nessa ltima situao no houve uma violao direta
ao interesse social e sim de um particular protegido pela lei, o
interesse social mediato. Nesses casos, no a prpria sociedade
que ir protestar contra esse ato, mas somente as pessoas
interessadas. Tanto que se o interessado no reagir contra o ato
15
Cf. "Derecho Civil", traduzido para o espanhol por Santiago Cunchillos y Manterola, Ed.
16 Jurdicas Europa - Bosch y Cia Editores, Buenos Aires, 1950, Tomo I, vol.l,p.134.
Op. cit., p. 274.
225
I
l
I
226 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
defeituoso, ou ento decorrendo o prazo prescricional, esse ato
convalesce e passa a ser perfeitamente vlido. Uma vez atacado
pelo interessado o ato produzir efeitos at a data da sentena que
decretar a anulao. Assim, diversamente dos casos de nulidade,
os interessados podem renunciar ao direito de promover a
anulao do ato.
Tem-se ento, de um lado a nulidade dos atos nulos tambm
conhecida pelos diversos autores como "nulidade absoluta",
"nulidade manifesta" ou "nulidade de pleno direito". Em
contrapartida, a nulidade dos atos anulveis normalmente
denominada de nulidade relativa, nulidade dependente de
julgamento ou ainda nulidade dependente de resciso.
17
Raquel Schimiedel assevera que, para Pontes de Miranda a
anuIidade a no validade, dependente de decretao que reduza a
nada o negcio jurdico e os seus efeitos, decretao subordinada
a no estar prescrita a ao de anulao. A decretao de nulidade
desconstitui o negcio jurdico existente; a decretao de
anulidade desconstitui o negcio jurdico existente e desconstitui
lhe a eficcia. 18
As anulidades ou nulidades relativas encontradas no art. 147 do
Cdigo Civil, traduzem-se pela incapacidade relativa do agente e
pelos vcios da vontade e, como analisado anteriormente, so
perfeitamente sanveis, podendo ocorrer a convalidao do ato
pela vontade, como preceitua o art. 148 do supra referido Diploma
Legal, ou pelo decurso do prazo prescricional. interessante
destacar, outrossim, que as nulidades relativas no podem ser
pronunciadas de ofcio pelo juiz e s podem ser alegadas pelos
prprios interessados, nos exatos termos do art. 152 do Cdigo
Civil.
17 Apenas como curiosidade" o j citado professor Josserand afirma que "Ias nulidades absolutas
son tambin calificadas de radicales o de nulidades de ordem pblico y son las que sancionan
las regias de orden pblico. Las nulidades relativas son aquellas que sancionan las regias
proctetoras de intereses particulares. de intereses privados y pueden ser calificadas de
nulidades de ordem privado"(Op. cit.. p. 136).
18
V. Rachei Schimiedel (Op. cit., p. 57) cita Pontes de Miranda in "Tratado das Aes", Ver. dos
Tribunais, 1970, t. I, p. 33.
PAULO ADIB CASSEB
Vale considerar
absolutamente impres
acolhendo as belas I
cristalizao de um d
importa na necessidad
existncia e funcion
debilidades, como nm
Fortalecendo esse
que sila raiz del neg.
libre de la persona qUE
voluntad no podremoj
que nos encontraremc
destruida, enervar to
juridicamente vlido
prodUCl
'd
o.
20
Entretanto, a vonta
coao, simulao Ol
transmitidos ao ato jud
Schimiedel
21
o erro,
consentimento, enquanl
sociais. Clvis Bevil
afirmando que os tr1
penetrando-a, surgindo
deliberao, criando dh
vontade real, ou ento, i
a simulao e a frm
psquicos, tendo tar
estabelecem desannoni
e o que exterioriza em j
contaminam a vontade e
19 .
Op. Clt., p. 229.
20 Cf. Instituciones de Derecho Civil
21
Op. cit., p. 57.
22 .
Op. Clt., p. 229 e 230.
NSTlTUIO TOLEDO DE ENSINO PAULO ADIB CASSEB
lZO prescricional, esse ato
vlido. Uma vez atacado
at a data da sentena que
nte dos casos de nulidade,
I direito de promover a
de dos atos nulos tambm
)mo "nulidade absoluta",
de pleno direito". Em
anulveis normalmente
nulidade dependente de
. - 17
1te de resclsao.
para Pontes de Miranda a
de decretao que reduza a
:os, decretao subordinada
). A decretao de nulidade
,istente; a decretao de
.co existente e desconstitui
; encontradas no art. 147 do
lCidade relativa do agente e
l1isado anteriormente, so
Ter a convalidao do ato
~ do supra referido Diploma
:escricional. interessante
s relativas no podem ser
I podem ser alegadas pelos
nos do art. 152 do Cdigo
~ r a n d afirma que "las nulidades absolutas
ie ordem pblico y son las que sancionan
lS son aquellas que sancionan las regIas
privados y pueden ser calificadas de
Miranda in "Tratado das Aes", Ver. dos
Vale considerar que a livre manifestao da vontade
absolutamente imprescindvel para a perfeio do ato jurdico, ou
acolhendo as belas palavras de Bevilqua, o ato jurdico a
cristalizao de um determinado movimento da vontade,19 o que
importa na necessidade de que a vontade efetivamente tenha uma
existncia e funcionamento normal, estando desprovida de
debilidades, como nos casos de deficincia de idade.
Fortalecendo esse entendimento, Alfonso de Cossio exprime
que sUa raiz deI negcio jurdico est en la voluntad conscient y
libre de la persona que lo realiza es evidente que cuando falta esa
voluntad no podremos hablar de la existencia deI negocio, sino
que nos encontraremos ante una mera aparencia, que una vez
destruida, enervar todos los efectos que la ley vincula aI acto
juridicamente vlido y destruir los que ya se hubieren
producido.
2o
Entretanto, a vontade pode estar infectada por erro, dolo,
coao, simulao ou fraude, sendo que esses vcios so
transmitidos ao ato jurdico, maculando sua validade. Para Raquel
Schimiedel
21
o erro, o dolo e a coao so vcios de
consentimento, enquanto que a simulao e a fraude so vcios
sociais. Clvis Bevilqua explica melhor tal classificao
afirmando que os trs primeiros defeitos aderem vontade,
penetrando-a, surgindo sob forma de motivos e provocam a
deliberao, criando divergncia entre a vontade manifestada e a
vontade real, ou ento, impedem que esta se forme. por outro lado,
a simulao e a fraude no constituem vcios meramente
psquicos, tendo tambm conseqncias jurdicas; no
estabelecem desarmonia entre o que se passa no recesso da alma
e o que exterioriza em palavras ou fatos; so vcios sociais, que
contaminam a vontade e a tornam, juridicamente, inoperante. 22
19 .
op. Clt., p. 229.
20
Cf. Instituciones de Derecho Civil", parte geral, Alianza Editorial, Madrid, 1975, voLI,p.156.
21
Op. cit., p. 57.
22
Op. cit., p. 229 e 230.
227
228 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
PAULO ADIB CASSEB
Como no objetivo deste modesto trabalho discorrer
especificamente acerca dos vcios da vontade, mas apenas do que
vier a importar para o tema central, passamos doravante anlise
especfica do casamento anulvel, procedendo a um singelo
paralelo entre a nulidade do casamento e dos atos jurdicos em sua
generalidade.
Ill- PARALELO ENTRE A ANUlABILIDADE DOS ATOS
JURDICOS EM GERAL E DO CASAMENTO
Visto o conceito e a validade dos atos jurdicos, resta enfrentar
agora a questo da nulidade relativa do Direito de Famlia,
especificamente no que tange ao matrimnio. Pelo casamento se
adquire direitos, consequentemente o casamento , sem dvida
alguma, um ato jurdico. E do mesmo modo que o legislador
disps sobre as nulidades do ato jurdico fez o mesmo com o
casamento em particular.
Assim, se o ao jurdico pode ser nulo ou anulvel, igualmente o
casamento ser nulo ou anulvel, conforme o caso, de acordo com
a maior ou menor gravidade do vcio que "contaminar" o
casamento.
Consequentemente, se um matrimnio se realizar de modo a
ferir o interesse social, como a infrao de impedimento imposto
pela ordem pblica, ameaando a estrutura e os princpios bsicos
sustentadores da sociedade, estar esse casamento revestido de
nulidade absoluta, ao passo que, violando apenas interesses de
pessoas que a lei conferiu especial proteo, a conseqncia
mais branda, pois conferido s pessoas interessadas o direito de
anular o casamento, podendo at mesmo renunciar esse direito, o
que provocar a convalidao do casamento.
A fim de que no se confunda duas situaes bem distintas,
como os casos de anulao matrimonial e de divrcio, vale citar
os ensinamentos de Vicente de Faria Coelho, segundo o qual
"poderemos considerar as causas de nulidade ou da anulao
como decorrentes da no aplicabilidade das formalidades ou das
condies necessrias prpria formao do casamento,
existentes no momentl
mesmo nulo "ab init
categoria de causas e
estas relacionam-se (
com observncia de t
quais dissolvidos por I
Serve, pois, ao casa
relativa analisada ante
espirituosa comparal
tentativa de explicar
conferir vi talidade a u
modo que um mdicl
enquanto que pode rest
ao ato anulvel que poc
Contudo, preciso
absolutamente idntica
caminho para tratar dm
realiza algumas ponden
merecem destaque e ref
Primeiramente restOl
anulvel, s os interess,
sendo que no caso espel
o cuidado de apontar os
de um casamento deJ
oposio,25 enquanto (
23 Cf. "Nulidade e Anulao do Ca
1952, p.IS.
24 C " Ed
f. "Direito de Famlia", . F
insgne jurista ainda pondera q
condio do que pode ser anula
alterar; com a segunda estais di
120).
25 S'I . R d . I'
I VIO o ngues exp Ica que a O{
preventiva do Estado, no af d
Assim, o ordenamento jurdico (
do casamento defeituoso, antes
1989, vol. 6, p. 80).
I
:UIO TOLEDO DE ENSINO
o trabalho discorrer
ie, mas apenas do que
os doravante anlise
dendo a um singelo
s atos jurdicos em sua
DADE DOS ATOS
~ E N T O
lrdicos, resta enfrentar
) Direito de Famlia,
lo. Pelo casamento se
lmento , sem dvida
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fez o mesmo com o
anulvel, igualmente o
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que "contaminar" o
se realizar de modo a
~ impedimento imposto
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o, a conseqncia
lteressadas o direito de
enunciar esse direito, o
).
ituaes bem distintas,
de divrcio, vale citar
oelho, segundo o qual
lidade ou da anulao
as formalidades ou das
lao do casamento,
PAULO ADIB CASSEB 229
existentes no momento da realizao do ato, da qual decorre ser o
mesmo nulo "ab initio". Acentua-se, a a diferena entre essa
categoria de causas e aquelas que determinam o divrcio pois
estas relacionam-se com casamentos regularmente concludos,
com observncia de todas as formalidades exigidas pela lei, os
quais dissolvidos por motivos que surgem posteriormente,,23 .
Serve, pois, ao casamento o significado de nulidade absoluta e
relativa analisada anteriormente e muito bem ilustrada por uma
espirituosa comparao tecida por Virglio de S Pereira 24, na
tentativa de explicar que por mais que ambicionem as partes
conferir vitalidade a um ato nulo isso impossvel, do mesmo
modo que um mdico no pode trazer vida um cadver,
enquanto que pode restituir a sade a um enfermo, fazendo aluso
ao ato anulvel que pode convalescer.
Contudo, preciso alertar que a teoria das nulidades no
absolutamente idntica, ou melhor dizendo, no segue o mesmo
caminho para tratar dos atos jurdicos e do casamento. S Pereira
realiza algumas ponderaes acerca do aspecto ora enaltecido, que
merecem destaque e reflexo.
Primeiramente restou claro que em se tratando de ato jurdico
anulvel, s os interessados podero alegar essa nulidade relativa,
sendo que no caso especfico do casamento o legislador j tomou
o cuidado de apontar os interessados, embora antes da celebrao
de um casamento defeituoso qualquer um pode manifestar
oposio,25 enquanto que nos casos de nulidade absoluta o
23
Cf. "Nulidade e Anulao do Casamento", Doutrina Legislao e Jurisprudncia, Ed. Forense,
1952, p.18.
24
Cf. "Direito de Famlia", Ed. Fluminense, Rio de Janeiro, 1923, p.l19. Na mesma obra, o
insgne jurista ainda pondera que "nulidade a condio do que nulo e anulibilidade a
condio do que pode ser anulado; com a primeira estais diante de um fato, que no podeis
alterar; com a segunda estais diante de uma possibilidade, que podereis realizar"(Op. cit., p.
120).
25
Silvio Rodrigues explica que a oposio de impedimentos antes da celebrao "revela a atitude
preventiva do Estado, no af de impedir a realizao de casamentos que apresentam vcios.
Assim, o ordenamento jurdico defere, a quem quer que seja, o direito de se opor celebrao
do casamento defeituoso, antes de sua realizao"(Cf. "Direito Civil", Ed. Saraiva, 16 ed.,
1989, vol. 6, p. 80).

REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO 230


interesse geral est em jogo, o que legitima uma ampliao das
pessoas que podem pleitear a nulidade.
Desse modo, a proteo imediata de um interesse social ou
particular parece servir de critrio para diferenciar uma nulidade
absoluta e uma relativa. E isso importante nesse paralelo entre as
nulidades matrimoniais e dos atos jurdicos em geral, pois h
casos em que est presente o interesse geral e a soluo pode
parecer contraditria com o que foi dito at aqui.
Essa aparente contradio refere-se ao fato de que o Cdigo
Civil declara que os menores de 16 anos so absolutamente
incapazes e considera nulo todo ato jurdico que pessoas nessas
condies venham a praticar. Trata-se a de nulidade absoluta e o
interesse geral reside na incapacidade.
v:
Ocorre que o mesmo Estatuto Legal estipula que o casamento
I.
dos menores de 16 anos viciado por uma nulidade relativa, j
...
que o Cdigo inseriu esse fato dentre os impedimentos
::',:
relativamente dirimentes, no inciso XII, art. 183, que ensejam a
, ~ " ,
I ~ :
nulidade do casamento.
i: :
Essa divergncia de tratamento faz emergir, naturalmente, uma
.:" :
dvida: ou o interesse geral no critrio suficiente para
.. ""
distinguir as nulidades em absolutas e relativas ou que na hiptese
,.
em questo no h o interesse geral. O fato que essas duas
possibilidades no podem ser aceitas. O que acontece na realidade
que o interesse social continua a existir mas ele deslocou da
incapacidade do menor para a estabilidade do casamento.
Aqui est o mais claro exemplo do tipo de proteo que o
Estado procura dar famlia, considerada desde os mais remotos
tempos como a clula social, em comparao com o organismo
vivo, cujo menor elemento em que ele se decompe a clula e da
reunio de clulas formam-se as macro-clulas, que se agrupam
formando os tecidos, os tecidos se renem em rgos e os rgos
no ser vivo. Do mesmo modo a famlia considerada como a
unidade social por excelncia, estando na base da sociedade
poltica e, portanto, merece de maneira indiscutvel, a proteo
legal do Estado.
PAULO ADIB CASSEB
exatamente em
lado "interessa ord
incapazes sejam nulo
seja estvel. Por isso,
declar-lo nulo, a lei
fulmin-lo com uma
nulidade relativa. Se
la, e seria curioso
estabilidade, pusesse
necessrias para destn
Encontra-se a o a ~
sua especfica regul
casamento existe o
interesse geral nesses
realizao de um Cl
depois de sua celebra:
Enfim, o Cdigo C
casos de impedimento
dos incisos IX ao XII
nubentes, erro essencia
Observando esses
casamento, infere-se
anulabilidade do casar
nestes so considerado:
coao, a simulao e a
Todavia, relativame
dos vcios de consenti
matrimonial. Com efeit
a coao nos incisos I
alguns juristas, o Cdi
consentimento capaz d
tome precria a segur:
26 .
Op. Clt.. p. 121.
27
Vale ressaltar que no caso do
enquanto a vtima no se encOJ
atesta Slvio Rodrigues (op. ci
ITUIO TOLEDO DE ENSINO
na uma ampliao das
1m interesse social ou
ferenciar uma nulidade
: nesse paralelo entre as
cos em geral, pois h
~ e r a l e a soluo pode
. aqui.
fato de que o Cdigo
[lOS so absolutamente
ico que pessoas nessas
le nulidade absoluta e o
;tipula que o casamento
na nulidade relativa, j
ltre os impedimentos
1rt. 183, que ensejam a
:rgir, naturalmente, uma
:ritrio suficiente para
tivas ou que na hiptese
fato que essas duas
le acontece na realidade
ir mas ele deslocou da
do casamento.
tipo de proteo que o
desde os mais remotos
mo com o organismo
lecompe a clula e da
:lulas, que se agrupam
1 em rgos e os rgos
. considerada como a
na base da sociedade
indiscutvel, a proteo
PAULO ADIB CASSEB
exatamente em decorrncia desse motivo que, se por um
lado "interessa ordem jurdica que os contratos firmados por
incapazes sejam nulos, mais ainda lhe interessa que o casamento
seja estvel. Por isso, se esse contrato um casamento, em vez de
declar-lo nulo, a lei o declara simplesmente anulvel, em vez de
fulmin-lo com uma nulidade absoluta, apenas o fere com uma
nulidade relativa. Se fora absoluta, todo interessado poderia op
la, e seria curioso que, tendo por escopo defender aquela
estabilidade, pusesse o legislador em todas as mos as armas
d' S' P 26
necessanas para
, .
estrur- a
1 "
,assegura a
.
. erelra
Encontra-se a o aspecto marcante do Direito de Famlia e de
sua especfica regulamentao, afinal no que concerne ao
casamento existe o interesse social em sua manuteno. O
interesse geral nesses casos varia, podendo residir no "impedir" a
realizao de um casamento defeituoso, mas deslocando-se,
depois de sua celebrao, para a manuteno do mesmo.
Enfim, o Cdigo Civil permite a anulao do casamento nos
casos de impedimentos dirimentes relativos, insertos no art. 183,
dos incisos IX ao XII, ou quando ocorrer, por parte de um dos
nubentes, erro essencial sobre a pessoa do outro.
Observando esses dois grandes casos de anulao do
casamento, infere-se mais uma curiosa diferena entre a
anulabilidade do casamento e dos atos jurdicos em geral, pois
nestes so considerados vcios de consentimento o erro, o dolo, a
coao, a simulao e a fraude.
Todavia, relativamente ao casamento, modifica-se a relao
dos vcios de consentimento capazes de ensejar uma anulao
matrimonial. Com efeito, o erro est previsto nos arts. 218 e 219 e
a coao nos incisos IX e X
27
do 183. Entretanto, como atestam
alguns juristas, o Cdigo Civil no insere o dolo como vcio de
consentimento capaz de anular um casamento, para que no se
torne precria a segurana das famlias. Isto porque o respeito
26 .
Op. Clt., p. 121.
27
Vale ressaltar que no caso do rapto, presume-se, ')uris et de jure", a existncia da coao,
enquanto a vtima no se encontrar fora do alcance do poder do raptor e em lugar seguro, como
atesta Slvio Rodrigues (Op. cit., p. 90).
231
I
232 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
recproco que existe normalmente entre as pessoas antes do
casamento, o desejo de ser agradvel at mesmo para atingir o
matrimnio, fazem as pessoas mais cerimoniosas e s vezes,
agindo dessa maneira, muitos defeitos podem ficar escondidos e
acabem se revelando depois do casamento.
Ora, nessas circunstncias seria de extrema facilidade aos
cnjuges alegar que foram levados ao casamento por manobras
permeadas de m inteno, visando enganar o outro. Por isso no
esto dentre os vcios capazes de anular um casamento o dolo,
como nos contratos comuns, a simulao e a fraude.
Diante da diferena de tratamento que o prprio Cdigo Civil
confere ao casamento e aos atos jurdicos em geral, resta patente a
grande peculiaridade do Direito matrimonial, como bem expressa
Luiz Jos de Mesquita, "o matrimnio instituto que tem regras
prprias, no se podendo aplicar a ele, tal como esto na parte
geral do Direito Civil, aquelas normas e princpios pertinentes aos
demais atos e negcios jurdicos,,28, ficando evidente que aplica-se
apenas subsidiariamente os dispositivos gerais do Cdigo
matria do casamento.
IV - OS IMPEDIMENTOS DIRIMENTES RELATIVOS
No captulo precedente verificou-se que para o Direito
brasileiro, o casamento pode ser anulado em dois grandes casos,
sendo um deles a existncia dos denominados impedimentos
matrimoniais dirimentes relativos.
Constituem os impedimentos, genericamente considerados,
corno uma srie de circunstncias que impossibilitam a realizao
de um certo matrimnio, as quais uma vez desrespeitadas pelos
nubentes, conduzem imposio legal de uma sano, que poder
. 'd d 29
ser de maIOr ou menor gravl a e .
28
Cf. "Nulidades no Direito Matrimonial", Ed. Saraiva, 1961, p. 91.
29 Pontes de Miranda expe com clareza que "devido natureza jurdica e ao carter moral do
casamento. a lei estabelece uma srie de condies sem cujo preenchimento no poder ele
legalmente ser contrado. A falta de qualquer uma dessas condies toma o nome de
PAULO ADIE CASSEB
A previso de cin
um matrimnio j co
lembrar, no faz
considerando a p e n a ~
segUIrem as norma
Cannico que formal
formalidades a habilil
A habilitao, que
de impedimentos leg
efeitos jurdicos pr
Cannico expressa c
"todos que no so pr
Desse modo, so
portadores dos impec
enumerados da segu
(cnon 1.083) que pre
e 14 para a mulher; 2:
10), traduzida p ~
32
sexual ; 3) i m p e d i m ~
impedimento"(Cf. "Direito d
p.17).
30
O padre Jesus Hortal come
matrimnio um direito nato
sua vontade. Outra coisa s,
assume voluntariamente um e
Direito Cannico", Ed. Loyol
31
Vale a pena lembrar que o C
como mnima. ou seja. de 12
A. Esmein: "jusqu' alors. en
contracter mariage tait I'gc
femme et quatorze ans pour
Recueil Sirey, Paris, 1935,2
32
O cnon 1;061, 1, define q
subsequente ejaculao, na
juridicamente relevante
Echeverria: "debe ser antece
momento de celebrase ste;
primera es aquella que impus
impossibilita la realizacin
Cannico"Ed. Catlica S.A
comentada por los professo
Pontficia de Salamanca, corr
ruro TOLEDO DE ENSINO
as pessoas antes do
mesmo para atingir o
moniosas e s vezes,
tem ficar escondidos e
"trema facilidade aos
lamento por manobras
r o outro. Por isso no
Jm casamento o dolo,
1 fraude.
) prprio Cdigo Civil
m geral, resta patente a
aI, como bem expressa
lstituto que tem regras
I como esto na parte
ncpios pertinentes aos
I evidente que aplica-se
gerais do Cdigo
PAULO ADIB CASSEB
233
A previso de circunstncias que comprometem a validade de
um matrimnio j consta do prprio Direito Cannico o qual, vale
lembrar, no faz distino entre nulidade e anulabilidade,
considerando apenas que so nulos os casamentos que no
seguirem as normas estabelecidas pelo Cdigo de Direito
Cannico que formalizam o ao jurdico do matrimnio. So essas
formalidades a habilitao, a celebrao e o consentimento.
A habilitao, que nos interessa no momento, a inexistncia
de impedimentos legais para que o ato matrimonial tenha seus
efeitos jurdicos prprios. Assim, o cnon 1.058 do Cdigo
Cannico expressa que so pessoas hbeis para o casamento
"todos que no so proibidos pelo direito,,30 .
Desse modo, so inbeis para contrair matrimnio todos os
portadores dos impedimentos dirimentes legais. Podem eles ser
enumerados da seguinte maneira: 1) impedimento de idade
31
(cnon 1.083) que prev a idade mnima de 16 anos para o homem
e 14 para a mulher; 2) impedimento por impotncia (cnon 1.084,
1), traduzida pela incapacidade de realizao da cpula
sexual
32
; 3) impedimento por vnculo ou ligame (cnon 1.085,

impedimento"(Cf. "Direito de Famlia", Jachinto Ribeiro dos Santos Ed., Rio de Janeiro, 1917,
p.17).
30
O padre Jesus Hortal comenta o aludido cnon esclarecendo que "a faculdade de contrair
que para o Direito
matrimnio um direito natural. Por isso, ningum pode ser privado absolutamente dele contra
dois grandes casos,
sua vontade. Outra coisa se carece das capacidades naturais para realizar esse ato, ou se ele
assume voluntariamente um estado de vida com a obrigao anexa do celibato"(cr. "Cdigo de
rlinados impedimentos
Direito Cannico", Ed. Loyola, 2 ed., 1987, p. 467).
31
Vale a pena lembrar que o Cdigo Cannico modificou a idade que o Direito Romano entendia
como mnima, ou seja, de 12 anos para as mulheres e 14 anos para os homens. Assim comenta
:amente considerados,
A. Esmein: "jusqu' alors, en vertu des regIes poses par le droit c1assique, l'ge requis pour
)ssibilitam a realizao
contracter mariage tait l'ge auqueI Ie droit romain avait fix la pubert, douze ans pour la
femme et quatorze ans pour l'homme. "(cf. "Le Mariage en Detroit Canonique", Libraire du
Recueil Sirey, Paris, 1935,2 ed., v. 2, p. 450) .
:z desrespeitadas pelos
ma sano, que poder
32
O cnon 1;061, 1, define que o ato conjugal consiste na penetrao do membro viril, com a
subsequente ejaculao, na vagina da mulher, sendo que a impotncia para que seja
juridicamente relevante preciso os seguintes requisitos, como explica Lamberto de
Echeverria: "debe ser antecendente, anterior a lacelebratn dei matrimnio y sbsistente nel
momento de celebrase ste; debe ser perpetua e es indiferente que sea absoluta o relativa: la
primera es aquella que impossibilita la realizacin dei coito com qualquer persona e la segunda
impossibilita la realizacin dei coito e con qualquer personas"(cf. "Cdigo de Derecho
91.
:za jurdica e ao carter moral do
Cannico"Ed. Catlica S.A. (Biblioteca de Autores Cristianos), Madrid, 1983, 3 ed.,
Jjo preenchimento no poder ele comentada por los professores de la Faculdade de Derecho Cannico de la Universidad
sas condies toma o nome de Pontficia de Salamanca, com la direccion de Lamberto de Echeverria, p. 522).
I
234
REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
1), sendo invalido o casamento de quem j esteja ligado por
vnculo de matrimnio anterior; 4) disparidade de culto (cnon
1.086, 1), referente aos casos em que uma pessoa batizada na
Igreja Catlica e a outra no, a no ser que exista uma dispensa
por justa causa pela autoridade competente; 5) ordem sagrada
(cnon 1.087), relativo aos que receberam ordens sagradas;33 6)
profisso religiosa (cnon 607, 2), no que tange queles que
fizeram voto pblico e perptuo de castidade num instituto
religioso; 7), rapo (cnon 1.089), que so os casos em que a
mulher raptada e obrigada a casar-se; 8) crime (cnon 1.090,
1), que invalida o casamento de algum que tenha contrado
casamento aps ter matado o cnjuge anterior; 9) consanguidade
(cnon 1091, 1, 1.078, 3), invalida o matrimnio entre
pessoas que possuam parentesco fundamentado no tronco comum,
na linha vertical ou horizontal no grau, conforme a distncia da
consanguidade; 10) afinidade (cnon 1.092), que trata da relao
de parentesco sem haver consanguidade em linha reta e
plenamente dispensvel pela autoridade legtima; 11) honestidade
pblica (cnon 1.093), referente a um parentesco surgido de um
casamento invlido, depois de instaurada a vida em comum e, por
fim 12) parentesco legal (cnon 1.094 e 110), estipulando que os
filhos adotados de acordo com a lei civil no podem assumir entre
si o matrimnio.
J o Direito Civil nacional, malgrado a notria influncia
sofrida pelas normas cannicas, faz conforme anteriormente
estudado, a distino entre nulidade e anulabilidade, bem como
entre impedimentos absolutos e relativos.
Quando os impedimentos interessarem mais direta e
imediatamente aos indivduos do que sociedade, recebem eles a
denominao de impedimentos dirimentes relativos, cuja violao
confere ao prejudicado, o direito de propor ao de anulao do
casamento.
33
o eminente jurista Orlando Gomes ensina que essa proibio atinge apenas as ordens sacras
maiores, a cujo membro a Igreja impe, sem exceo, o celibato (cf."Direito de Famlia", Ed.
Forense, 7 ed., 1990, p. 63).
PAULO ADIB CASSEB
Visam, tais impe(
pessoas consideradas;
ento cujo consenti
manifestao da von
comprometem. Resum
o vcio ou ausncia
consentimento dos rep
de 16 anos para a mulh
Tecendo algumas sil
casamento nos casos d
se, primeiramente, qu
autoridade que preside
afirmao de que pers
espontnea vontade.
E para que isso ocor:
Civil colocam como in:
adiante, o art. 209 diz
anulvel.
Indiscuti velmente, (
coao, que atinge gn
medo, no podem efe
inclusive o raptor com,
subentende-se a presen
jure, que persistir enq
agente criminoso.
Surge polmica qual
suficiente para provoc,
emrito professor Wash
deve preencher os requi
portanto, deve a coa
lado da arena encontra.
34
Cf. artigo "Impedimentos Matri.
Saraiva, 1977, voJ 42, p. 276.
35 Cf. "Curso de Direito Civil", Ed.
'ITUIO TOLEDO DE ENSINO
PAULO ADIB CASSEB
m j esteja ligado por
lridade de culto (cnon
na pessoa batizada na
ue exista uma dispensa
:nte; 5) ordem sagrada
n ordens sagradas;33 6)
que tange queles que
astidade num instituto
o os casos em que a
) crime (cnon 1.090,
m que tenha contrado
erior; 9) consanguidade
la o matrimnio entre
ltado no tronco comum,
:onforme a distncia da
12), que trata da relao
ide em linha reta e
gtima; 11) honestidade
rentesco surgido de um
l vida em comum e, por
10), estipulando que os
.o podem assumir entre
lo a notria influncia
onforme anteriormente
lulabilidade, bem como
arem mais direta e
dedade, recebem eles a
. relativos, cuja violao
lor ao de anulao do
io atinge apenas as ordens sacras
eIibato (cf "Direito de Famlia", Ed.
Visam, tais impedimentos, a especial proteo de certas
pessoas consideradas ainda imaturas para o ato matrimonial, ou
ento cujo consentimento no fora fruto da mais livre
manifestao da vontade, pela existncia de vcios que a
comprometem. Resumidamente so eles, para Antnio Chaves,34
o vcio ou ausncia de consentimento, o rapto, a falta de
consentimento dos representantes dos menores e a idade mnima
de 16 anos para a mulher e 18 para o homem.
Tecendo algumas singelas consideraes acerca da anulao do
casamento nos casos de impedimentos dirimentes relativos, tem
se, primeiramente, que o art. 194 do CC determina que a
autoridade que preside a celebrao deve obter dos nubentes a
afirmao de que persistem no desejo de se casar, por livre e
espontnea vontade.
E para que isso ocorra, os incisos IX e X do art. 183 do Cdigo
Civil colocam como impedimentos a coao e a violncia e, mais
adiante, o art. 209 diz que quando elas ocorrerem o casamento
anulvel.
Indiscutivelmente, dada a extrema gravidade do vcio da
coao, que atinge gravemente a vontade livre ao provocar o
medo, no podem efetivamente se casar as pessoas coactas,
inclusive o raptor com a raptada, onde alm da evidente violncia
subentende-se a presena de coao, presuno essa, juri et de
jure, que persistir enquanto a mulher estiver sob o domnio do
agente criminoso.
Surge polmica quando se trata de definir o tipo de coao
suficiente para provocar a anulao de um casamento. Para o
emrito professor Washington de Barros Monteiro,35 essa coao
deve preencher os requisitos dos arts. 98 e 99 do Cdigo Civil e,
portanto, deve a coao ser grave, injusta e iminente. Do outro
lado da arena encontra-se o no menos brilhante jurista Slvio
34 Cf. artigo "Impedimentos Matrimoniais ", publicado pela Enciclopdia Saraiva do Direito, Ed.
Saraiva, 1977, voI 42, p. 276.
35 Cf. "Curso de Direito Civil". Ed. Saraiva, 27 ed., 1989, p. 43 e 44.
235
236
REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
PAULO ADm CASSEB
Rodrigues,36 O qual finca seu posicionamento na posio contrria
exposta, pois para ele o casamento exige a mais livre
manifestao da vontade bastando, para a configurao da coao
capaz de anular esse ato, um receio fundado do nubente.
Ainda sobre essa matria, relevante aqui consignar as
meticulosas assertivas de S Pereira, segundo o qual "no h nem
pode haver um tipo oficial, um padro registrado de impavidez
pessoal por onde nos regularmos, para auferir a coao. Tudo o
que subjetivo mbil, contingente e varivel. Mil fatores
intervm, mil circunstncias concorrem que preciso determinar,
avaliar, considerar, para podermos dizer se, no caso sujeito, a
coao era de molde a determinar a vontade do coacto num
sentido contrrio quele que ela tomaria, se fora livre. Impossvel
generalizar, criar tipos, prefixar padres. Tudo aqui tem de ser
pessoal e estrito, caso por caso, indivduo por indivduo.,,37
Tambm ser passvel de anulidade o casamento dos incapazes
de consentir, considerados como talos loucos de todo gnero, os
surdos mudos que no puderem exprimir sua vontade, bem como
os menores sujeitos ao ptrio poder, tutela ou curatela 38, tudo nos
termos dos incisos IX, 2 parte e XI do art. 183 do Cdigo Civil.
Nesses casos o legislador entende que no possuem, as referidas
pessoas, suficiente capacidade para avaliar a importncia do
casamento e da oportunidade de sua realizao.
No tocante aos loucos de todo o gnero, quando a interdio
decretada antes da celebrao, inexiste dvidas de que o
casamento poder ser anulado por faltar, notoriamente, o
consentimento desprovido de vcio. Caso ainda no tenha sido
decretada a interdio, mister se faz uma cuidadosa anlise da
pessoa para saber se no momento da celebrao havia a patologia
36 Cf. "Direito Civil ", Ed. Saraiva, 16 ed., 1989, vaI. 6,49.
37 Cf. "Direito de Famlia", Ed. Fluminense, Rio de Janeiro, 1923, p. 182.
38 Clvis Bevilqua comenta que a necessidade do consentimento dos pais ou tutores aparecem no
Direito Romano e at em legislaes mais antigas, tendo consagrao especial nas leis
portuguesas (cf. "Direito de Famlia", Ed. Freitas Bastos, Rio de Janeiro, 7" ed., 1943, p. 74).
mental. Em caso afiI
contrrio o ato jurdico
Entretanto, j gerou
contrair npcias dUraI
Miranda
39
retrata tal p
discutiram-se essas ql
Napoleo, firmados e
casamento anterior inl
quanto ao casamento
caracterizavam: Duratol
podia casar em mOI
consideravam vlido o
lucidez".
E adiante Pontes de
outros termos, acentuou
natural, que depende do
em que se realizou o (
jurdico constitudo pe
tratava de saber se o nu1
momento podia conse
investigar, porque o in
consentir em contrato aI
O fato que, mesmc
questo, atualmente ta
admitem a idia dos lci
incapaz todo o tempo.
Por fim, o ltimo im
examinado refere-se i(
de 1890 previa como id
14 para o homem, segl
Contudo, o Decreto n
respectivamente, o qUI
cannicas.
39 .
Op. Clt. p. 24 e 25.
TUIO TOLEDO DE ENSINO
PAULO ADIB CASSEB
to na posio contrria
exige a mais livre
:onfigurao da coao
I do nubente.
te aqui consignar as
do o qual "no h nem
:gistrado de impavidez
ferir a coao. Tudo o
varivel. Mil fatores
e preciso determinar,
se, no caso sujeito, a
:.mtade do coacto num
~ fora livre. Impossvel
Tudo aqui tem de ser
or indivduo.,,37
lsamento dos incapazes
cos de todo gnero, os
ua vontade, bem como
ou curatela 38, tudo nos
. 183 do Cdigo Civil.
I possuem, as referidas
liar a importncia do
o.
, quando a interdio
: dvidas de que o
ltar, notoriamente, o
ainda no tenha sido
cuidadosa anlise da
rao havia a patologia
3. p. 182.
to dos pais ou tutores aparecem no
lo consagrao especial nas leis
o de Janeiro, 7 ed., 1943, p. 74).
mental. Em caso afirmativo, ser o casamento anulado, do
contrrio o ato jurdico vlido.
Entretanto, j gerou muita discusso a hiptese de um louco
contrair npcias durante um intervalo de lucidez. Pontes de
Miranda
39
retrata tal polmica relatando que "por muito tempo
discutiram-se essas questes: os comentadores do Cdigo de
Napoleo, firmados em Pothier sustentavam a validade do
casamento anterior interdio, feito num intervalo lcido; porm
quanto ao casamento anterior interdio, divergncias se
caracterizavam: Duraton e Marcad entendiam que o interdito no
podia casar em momento algum; Demolombe e Laurent
consideravam vlido o casamento, se contrado em momento de
lucidez".
E adiante Pontes de Miranda, desejando colocar a questo em
outros termos, acentuou que "h duas espcies de incapacidade: a
natural, que depende do estado mental do contratante no momento
em que se realizou o casamento; e a legal, derivada do estado
jurdico constitudo pela interdio. No primeiro caso no se
tratava de saber se o nubente estava em intervalo lcido, mas se o
momento podia consentir. No segundo caso nada h por
investigar, porque o interdito no pode casar, como no pode
consentir em contrato algum".
O fato que, mesmo o Cdigo Civil no tendo enfrentado a
questo, atualmente tanto o direito como a psiquiatria no
admitem a idia dos lcidos intervalos, sendo o louco considerado
incapaz todo o tempo.
Por fim, o ltimo impedimento dirimente relativo a ser breve
examinado refere-se idade nupcial. No Brasil, o decreto n 180
de 1890 previa como idade mnima a de 12 anos para a mulher e
14 para o homem, seguindo o que havia no Direito Romano.
Contudo, o Decreto n 181/90 elevou para 14 e 16 anos,
respectivamente, o que coincide com as atuais estipulaes
cannicas.
39 .
Op. Clt. p. 24 e 25.
l
237
]
I
238
REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENS!NO PAULO ADIB CASSEB
Entretanto, o atual Cdigo Civil, no inciso XII do art. 183,
resolveu alterar esse quadro, aumentando o limite de idade,
fixando o mnimo de 16 anos para as mulheres e de 18 para os
homens.
4o
Realmente, como j em sua poca acentuava Clvis
Belivqua, "hoje a tendncia exigir maior idade, porque um
menino apenas pbere, casado com uma criana apenas nbil, h
de produzir prognie fraca, no ter ainda capacidade para
assumir a direo da casa e dos negcios da famlia" 41 .
Entretanto, respeitando os mandamentos constitucionais em
vigor aps a Lei Maior de 1988, essa diferena de limite de idade
entre homens e mulheres, que leva em conta a plenitude do
florescimento intelectual de ambos, no mais deve existir.
Apenas finalizando, vale frisar que a anulao de casamento
nos casos de coao e incapacidade de consentimento, dever ser
requerida pelos prprios coactos e incapazes ou por seus
representantes legais, o mesmo se dando com os que se encontram
abaixo da idade mnima fixada, embora aqui tambm sejam
includas as pessoas do art. 190 do Cdigo Civil.
Ademais, na hiptese de violao ao inciso XI, do art. 183, do
aludido Diploma Legal, a anulao apenas pode ser erguida pelas
pessoas que deveriam consentir e no assistiram o ato.
v- ANUlAO POR ERRO ESSENCIAL QUANTO
PESSOA DO OUTRO CNJUGE
A anulao matrimonial motivada por erro essencial pessoa
do outro cnjuge , na prtica, a mais freqente. O art. 218 do
Cdigo Civil traz a regra geral, estipulando um amplo conceito e o
art. 219, delimitado o dispositivo precedente, elenca as espcies
40
Antnio Chaves, manifestando particular opinio, declara que a idade ideal seria a de 25 anos
para o homem e de 20 para a mulher, quando o primeiro atinge sua independncia econmica
e a segunda a plenitude do amadurecimento fsico e emocional. essencial para as tarefas de
maternidade. Mas ainda observa o jurista que o legislador igualmente agiria bem se estipulasse
o mnimo de 21 para os homens e 18 anos para as mulheres (cf. artigo "Impedimentos
Matrimoniais", publicado na Enciclopdia Saraiva do Direito", Ed. Saraiva, 1977, vol. 42, p.
284).
41
Op. cit., p. 78.
de erros sobre a
requerimento de anula
O erro essencial
consentimento, pert{
substancial, capaz de
em geral. Virglio de ~
falsa noo, que teme
ambiente que o nos
antnimo de verdade
fragmentrias. A essr
Para Vicente de E
noo a respeito de dI
erro o engano de to
gradao do sentido de
com a gravidade daqu
que no se concilia co
passo que o segundo
conscincia e semgre s
apresenta o erro" 3.
Assim, como precat
a lei j classificou (
desprende do art. 219 d
O inciso I do supra
a identidade, honra e
questo que emerge
identidade previsto nes
O entendimento COI
identidade fsica que,
predicados fsicos que
inconfundvel com qua
que pensa estar casan
verdade est contraiJ
42
op. cit.. p. 199.
43
Cf. "Nulidade e Anulao do C:
44
op. cit., p. 205.
ITUlO TOLEDO DE ENSINO
lciso XII do art. 183,
o o limite de idade,
Iheres e de 18 para os
Joca acentuava Clvis
Lor idade, porque um
iana apenas nbil, h
inda capacidade para
famlia" 41 .
os constitucionais em
~ n a de limite de idade
conta a plenitude do
is deve existir.
nulao de casamento
sentimento, dever ser
:apazes ou por seus
m os que se encontram
. aqui tambm sejam
:ivil.
iso XI, do art. 183, do
pode ser erguida pelas
iram o ato.
,QUANTO
no essencial pessoa
:qente. O art. 218 do
um amplo conceito e o
Ite, elenca as espcies
: a idade ideal seria a de 25 anos
1ge sua independncia econmica
mal, essencial para as tarefas de
almente agiria bem se estipulasse
heres (cf. artigo "Impedimentos
)n, Ed. Saraiva, 1977, vol. 42, p.
PAULO ADIB CASSEB
de erros sobre a pessoa do conJuge, que possibilitam o
requerimento de anulao do casamento.
O erro essencial em tela aquele erro que vicia o
consentimento, pertencendo mesma categoria do erro
substancial, capaz de fundamentar a anulao dos atos jurdicos
em geral. Virglio de S Pereira completa explanando que erro a
falsa noo, que temos, de uma coisa. Pode-se dizer que ele o
ambiente que o nosso esprito trabalha, porque seja o seu
antnimo de verdade, e dessa no tenhamos seno intuies
,. A d' 42 A
fragmentanas. essenCla as cOIsas nos escapa... .
Para Vicente de Faria Coelho, errar estabelecer uma falsa
noo a respeito de determinada coisa ou pessoa. Ser, portanto,
erro o engano de tomar uma coisa por outra. Na verdadeira
gradao do sentido dos vocbulos erro e engano, este no aparece
com a gravidade daquele, porque o primeiro compreende tudo o
que no se concilia com a razo, ou antes com a conscincia, ao
passo que o segundo a falta cometida mais por iluso do que por
conscincia e sem,Rre sem as propores e a gravidade com que se
apresenta o erro" 3.
Assim, como precauo quanto a eventuais arbtrios dos juizes,
a lei j classificou os tipos de erro essencial, conforme se
desprende do art. 219 do Cdigo Civil .
O inciso I do supra citado dispositivo legal trata do erro quanto
a identidade, honra e boa fama do outro cnjuge. A primeira
questo que emerge acerca do que compreende o termo
identidade previsto nesse artigo do Cdigo.
O entendimento comum que, primeiramente considera-se a
identidade fsica que, segundo S Pereira, ", o conjunto de
predicados fsicos que tomam o indivduo idntico a si mesmo e
inconfundvel com qualquer outro,,44. o caso tpico do indivduo
que pensa estar casando com determinada mulher, quando na
verdade est contraindo npcias com a irm da mesma.
42 .
Op. Clt.. p. 199.
43
Cf. "Nulidade e Anulao do Casamento ", Ed. Forence, Ri de Janeiro. 1952. p. 194.
44
Op. cit., p. 205.
239
.
240
REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
Normalmente, embora possvel, tal hiptese mais rara, podendo
ocorrer com maior facilidade nos casamentos efetuados por
procurao.
Alm da identidade fsica, a grande maioria dos autores admite
tambm o erro essencial quanto identidade civil do cnjuge, isto
, o conjunto dos atributos e qualidades essenciais com a pessoa
se distingue na sociedade. O professor Washington de Barros
Monteiro define "qualidades essenciais" como sendo "os modos
pelos quais a pessoa existe no meio social e sem os quais deixa de
ser o que aparenta." 45
O cnjuge pode descobrir depois do casamento alguma
qualidade repulsiva do outro que tornaria insuportvel a vida em
comum, como se ele no fosse aquela pessoa antes querida.
Inclusive, Silvio Rodrigues 46 pondera que a definio de
identidade civil aumenta por demais o arbtrio do juiz, pois dentro
desse conceito pode-se conceber qualquer tipo de engano srio a
respeito da pessoa do outro cnjuge.
O festejado jurista AHpio Silveira 47, talvez por entender que o
conceito de identidade civil compreenda somente a nacionalidade
e o estado civil da pessoa, defende tambm a denominada
identidade psico-social, a qual abarcaria as qualidades essenciais
de temperamento, carter e inteligncia, o modo de ser da pessoa,
os atributos que a caracterizam na ordem jurdica e moral, no
mundo psquico e fsico, incluindo-se a os casos de personalidade
psicoptica, independentemente de ser ou no transmissvel por
herana.
No que concerne honra e boa fama, entende-se por honra a
dignidade de toda a pessoa que norteia sua vida dentro da mais
reta honestidade, procedendo sempre de acordo com os ditames da
moral, tornando a pessoa estimada pelos demais cidados. a
45
Op. cit., p. 85.
46 .
op. Clt., p. 100 e 101.
47
Cf. Alpio Silveira, "Do Erro Essencial da Anulao do Casamento", Ed. Contase, So Paulo,
1969, p. 22.
PAULO ADIB CASSEB
admirao social que
costumes.
Alpio Silveira aler
da moral sexual na c;
fama, comentando qUI:
sexual, em outros ao
atos libidinosos e
tribadismo, sadismo e (
Salientem-se, o u t r o ~
da mulher pode no (
mesma. Afinal, uma es
nos casos de divrcio
dotada de honra e bo.
fisicamente virgem, r
libidinosos variados e d
O inciso 11, do art.
condenao por crime
em condenao pressul
penal condenatria, G
considerado absolutam
caminho da via recursa
no importa a natureza c
O inciso 11, do mencil
o desconhecimento, se
irremedivel ou de doen
contgio ou herana.
O defeito fsico capa
apenas o irremedive
matrimoniais e tambm
Dentre os mais variad<
mbito, como o sexo d
mais comum a impoti
termos dos precisos em
Azevedo, " a impossil
48
Op. cit., p. 39.
TUIO TOLEDO DE ENSINO PAULO ADIB CASSEB
e mais rara, podendo
nentos efetuados por
Dria dos autores admite
e civil do cnjuge, isto
ssenciais com a pessoa
Washington de Barros
omo sendo "os modos
~ sem os quais deixa de
lo casamento alguma
insuportvel a vida em
pessoa antes querida.
l que a definio de
:rio do juiz, pois dentro
tipo de engano srio a
vez por entender que o
lmente a nacionalidade
unbm a denominada
s qualidades essenciais
modo de ser da pessoa,
1 jurdica e moral, no
casos de personalidade
no transmissvel por
~ n t e n d e - s e por honra a
la vida dentro da mais
irdo com os ditames da
demais cidados. a
arnento", Ed. Contase, So Paulo,
admirao social que possui a pessoa que vive dentro dos bons
costumes.
Alpio Silveira alerta para o fato de que patente a influncia
da moral sexual na caracterizao do erro sobre a honra e boa
fama, comentando que "se h casos desse erro estranhos moral'
sexual, em outros ao invs, tais vcios morais podero envolver
atos libidinosos e anomalias sexuais variadas: pederastia,
tribadismo, sadismo e outros.
48
Salientem-se, outrossim, que o erro sobre a honra e boa fama
da mulher pode no coincidir com o defloramento anterior da
mesma. Afinal, uma esposa pode apresentar-se j deflorada, como
nos casos de divrcio, viuvez e outros, e ser perfeitamente
dotada de honra e boa fama. Ao contrrio, pode a mulher ser
fisicamente virgem, mas nutre o costume de praticar atos
libidinosos variados e diversos da conjuno carnal.
O inciso 11, do art. 219 do Cdigo Civil, prev os casos de
condenao por crime inafianvel. Obviamente, quando se fala
em condenao pressupe-se o trnsito em julgado da sentena
penal condenatria, afinal antes disso ningum pode ser
considerado absolutamente culpado, vez que resta ainda o
caminho da via recursal para as instncias superiores. Igualmente
no importa a natureza do crime, bastando que sej a inafianvel.
O inciso 11, do mencionado art. 219, dispe que erro essencial
o desconhecimento, se anterior ao matrimnio, de defeito fsico
irremedivel ou de doena grave, mas desde que transmissvel por
contgio ou herana.
O defeito fsico capaz de possibilitar a anulao do casamento
apenas o irremedivel, que inviabilize a satisfao dos fins
matrimoniais e tambm que seja ignorado pelo outro cnjuge.
Dentre os mais variados defeitos que se enquadrariam nesse
mbito, como o sexo dbio, as deformaes genitais e outros, o
mais comum a impotncia, a qual pode ser conceituada, nos
termos dos precisos ensinamentos do professor lvaro Villaa
Azevedo, " a impossibilidade, criada por defeito dos rgos
48
Op. cit., p. 39.
241
242 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
PAULO ADIB CASSEB
genitais ou por sua ausncia, realizao da cpula carnal ou
gerao de filhos.
49
Entretanto, toma-se necessria uma ressalva no sentido de que
embora a lei tenha buscado atingir apenas os defeitos fsicos
relacionados aos rgos sexuais, a sexualidade em um
relacionamento no se restringe a esses rgos, afinal pode influir
na realizao do ato sexual outros fatores, corno por exemplo,
uma mulher que venha a sentir repulsa pelo marido ao descobrir
que o mesmo possui uma perna mecnica, ou ento o marido que
passa a nutrir repugnncia em relao mulher ao constatar que
lhe falta um seio.
Tais repulsas podem tomar impossvel a manuteno de
qualquer contato fsico entre o casal, o que deve ser levado em
conta pelo juiz no momento de apreciar um pedido de anulao de
casamento baseado em erro decorrente da ignorncia de defeito
fsico irremedivel, ainda que esse defeito no se refira
diretamente aos rgos sexuais. Da a acertada opinio do
professor Villaa,50 ao entender que os termos constantes na lei
deveriam ser alterados, passando afigurar a expresso defeito
fsico ou molstia grave, que tornem impossvel a relao sexual
perfeita (ato sexual e gerao de prole).
Vale enaltecer ainda, que a impotncia pode se apresentar em
trs espcies ou formas: a coeund ou impotncia instrumental
refere-se inaptido para o coito; a generand que a incapacidade
para fecundao e a concipiendi que a incapacidade para a
concepo.
Somente a coeundi permite a anulao do casamento, desde
que irremedivel, anterior ao ato matrimonial e desconhecida do
cnjuge enganado, ainda que a impotncia seja psquica. A
generandi (do homem) e a concipiendi (da mulher) revelam
apenas a esterilidade.
49 "Cf. lvaro Villaa Azevedo, em artigo Impotncia" Publicado pela Enciclopdia Saraiva do
Direito, Ed. Saraiva, 1977, vol. 42, p. 472.
50
Op. cit., p. 472.
Alpio Silveira
51
ex
sido rejeitada como (
seguintes razes: a proc
cnjuges no so obri
essencial, seria obrigat
limite mximo de ic
impossvel, e v-se, pc
essencial do casamento.
No que concerne :
que igualmente erro e
transmissvel por cont!
do casamento e que f
jurisprudencial revelou ;:
casos de epilepsia, tube
outros.
bom lembrar que o
incurvel,52 mas apenas
cnjuge ou a prpria d
"grave" de intil inclus
Faria Coelho,53 seria pr
molstia como grave, o j
que se revestir, evident
por em risco a sade do
por ser transmissvel por
O inciso IV, do art. 21
defloramento da mulher.
nosso Direito da presun
da mulher que escolheu p
ignorava o desvirginamel
do casamento, desde que I
51 .
Op. Clt., p. 57.
52 A . 'd d '
penas como cunosl a e, mten
1980, exigia a incurabilidade da m
53 .
0
p. Clt., p. 285.
STITUIO TOLEDO DE ENSINO
lo da cpula carnal ou
:ssalva no sentido de que
enas os defeitos fsicos
sexualidade em um
rgos, afinal pode influir
,res, como por exemplo,
pelo marido ao descobrir
a, ou ento o marido que
mulher ao constatar que
svel a manuteno de
que deve ser levado em
Im pedido de anulao de
da ignorncia de defeito
defeito no se refira
a acertada opinio do
termos constantes na lei
lfar a expresso defeito
oossvel a relao sexual
ia pode se apresentar em
impotncia instrumental
~ a n d que a incapacidade
a incapacidade para a
~ o do casamento, desde
nonial e desconhecida do
ltncia seja psquica. A
:di (da mulher) revelam
.b1icado pela Enciclopdia Saraiva do
PAULO ADlB CASSEB
Alpio Silveira
51
explica que a impotncia "generandi" tem
sido rejeitada como causa de anulao de casamento pelas
seguintes razes: a procriao no a finalidade essencial, pois os
cnjuges no so obrigados a ter filhos. Se fosse finalidade
essencial, seria obrigatria. Nosso Direito admite o casamento em
limite mximo de idade, mesmo quando a procriao
impossvel, e v-se, pois, que a procriao no finalidade
essencial do casamento.
No que concerne 2
a
parte do inciso ora examinado, tem-se
que igualmente erro essencial, a ignorncia de doena grave e
transmissvel por contgio ou herana, desde que existente antes
do casamento e que fosse ignorada pelo cnjuge. A prtica
jurisprudencial revelou a anulao com base nesse dispositivo em
casos de epilepsia, tuberculose, esquizofrenia, coitofobia dentre
outros.
bom lembrar que o Cdigo Civil no exige que a doena seja
. 'I 52
mcurave, mas apenas grave, sendo capaz de contagiar o outro
cnjuge ou a prpria descendncia. Ademais, o prprio termo
"grave" de intil incluso no texto, pois como afirma Vicente de
Faria Coelho,53 seria prefervel que no se tivesse capitulado a
molstia como grave, o que passou a constituir redundncia, eis
que se revestir, evidentemente, de gravidade a molstia capaz de
por em risco a sade do outro cnjuge ou de sua descendncia,
por ser transmissvel por contgio ou herana.
O inciso IV, do art. 219 do Cdigo Civil, estipula a hiptese do
defloramento da mulher. Trata-se, na verdade, da existncia em
nosso Direito da presuno de que o homem espera a virgindade
da mulher que escolheu para cnjuge e assim sendo, o marido que
ignorava o desvirginamento da esposa pode requerer a anulao
do casamento, desde que em tempo hbil.
51
Op. cit., p. 57.
52
Apenas como curiosidade, interessante registrar que o Decreto n 181, de 24 de janeiro de
1980, exigia a incurabilidade da molstia.
53
Op. cit., p. 285.
243
I
I
244 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
PAULO ADIB CASSEB
Para a anulao, nos termos da lei, suficiente de que a mulher
j havia sido deflorada, no importando a constatao de eventual
comportamento reprovvel ou m formao moral da esposa.
Nesses casos, o prazo para postular a anulao matrimonial de
apenas dez dias, a fim de que a prova do fato possa ser mais
efiaz, pois a rapidez da cicatrizao dos retalhos do hmen pode
gerar dificuldades para saber se o desvirginamento foi recente ou
antigo.
Para a anulao do casamento com base nos retro analisados
incisos do art. 219 do Cdigo Civil, preciso a satisfao de
alguns importantes requisitos:
1- Existncia anterior ao casamento do vcio ou defeito;
2- O conhecimento do vcio ou defeito pelo cnjuge enganado
deve ser posterior ao casamento;
3- Insuportabilidade da vida em comum, que presumida nos
casos dos incisos 11, 111 e IV, no se admitindo prova em contrrio
(presuno iure et de iure). Aqui est um elemento de grande
relevncia, devendo o juiz observar atentamente o caso para poder
constatar a insuportabilidade. S Pereira, com a costumeira
propriedade, assevera que a insuportabilidade da vida em comum
h de medir-se por esse padro, a natureza do erro pela
sensibilidade do cnjuge, e no pela do juiz, porque com ele e
no com este, que h de correr a vida em comum. Casos haver
em que a soluo seja fcil, porque vibre a sensibilidade do
cnjuge ao diapaso do meio social, e basta que juiz a reflita,
como um e ~ e l h o , para nela encontrar o fundamento psicolgico
da deciso;5
4 - O ltimo requisito a observncia do prazo prescricional
que, para o inciso IV de dez dias e para os demais incisos do art.
219 do Cdigo Civil de dois anos.
Apenas para finalizar, ilustrando com o exemplo vivo dos
acontecimentos fticos, interessante observar as seguintes
54 .
OP. Clt., p. 207.
decises jurisprudencia
matrimonial por erro ess
Embargos Infringente
do Vnculo: Embgda: M'
Tribunal de Justia - SP,
de mulher que casou sab
e para tanto se utiliza de
Depois do casamento cc
pediu a anulao com
venceu, pois ficou prova
permitiu a ela tomar cont
Ap. Cvel n 257.291
OGR - 4 Cmara Cve
unnime, 03/03/77
56
. Ca
motivo de erro quanto
procedente, sendo que c
alegados.
Ap. Cvel n 41.662-1.
- So Paulo - maioria
props ao anulatria, c
mulher recusava-se pres
foi julgada improcedente
deveria ser enquadrado n
a sentena entendendo q
absoluto ao pagamento
vontade de se casar, encaiJ
Ap. Cvel n 248.585
CMSM - 6 Cmara CVI
votao unnime, 10/09/7
anulatria por negao de
contestou e entrou com re
55 Revista dos Tribunais 480165.
56 Revista dos Tribunais 506/88.
57 Revista dos Tribunais 590n5.
58 Revista dos Tribunais 499/82.
~ S T I T U I O TOLEDO DE ENSINO PAULO ADIB CASSEB
;uficiente de que a mulher
a constatao de eventual
nao moral da esposa.
lnulao matrimonial de
a do fato possa ser mais
)S retalhos do hmen pode
rginamento foi recente ou
base nos retro analisados
preciso a satisfao de
lo vcio ou defeito;
ito pelo cnjuge enganado
lUm, que presumida nos
rlitindo prova em contrrio
i um elemento de grande
ltamente o caso para poder
reira, com a costumeira
lidade da vida em comum
. natureza do erro pela
) juiz, porque com ele e
em comum. Casos haver
vibre a sensibilidade do
~ basta que juiz a reflita,
o fundamento psicolgico
cia do prazo prescricional
'a os demais incisos do art.
om o exemplo vivo dos
e observar as seguintes
decises jurisprudenciais que enfrentam o tema da anulao
matrimonial por erro essencial quanto pessoa do outro cnjuge:
Embargos Infringentes n 232.851 - Bauru - Embgte: Curador
do Vnculo: Embgda: MTCDFC - 2 Grupo de Cmaras Civis do
Tribunal de Justia - SP, por maioria de votos - 06/03175 55: Caso
de mulher que casou sabendo que o marido era portador de lcera
e para tanto se utiliza de analgsicos para diminuio das dores.
Depois do casamento constatou que o marido era toxicmano e
pediu a anulao com base no art. 219, I, do Cc. A mulher
venceu, pois ficou provado que s a constncia da vida conjugal
permitiu a ela tomar conhecimento da toxicomania do marido.
Ap. Cvel n 257.291 - SP, Apte: Juizo "ex officio"; Apdo: e
OGR - 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia - SP, votao
unnime, 03/03177
56
. Caso de ao de anulao proposta por
motivo de erro quanto identidade moral do cnjuge. Ao
procedente, sendo que o marido confessou os fatos contra ele
alegados.
Ap. Cvel n 41.662-1 - 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia
- So Paulo - maioria de votos - 24/05/84.
57
Aqui o marido
props ao anulatria, com base no art. 219, I, do CC, pois a
mulher recusava-se prestao do dbito conjugal. Na 1 estncia
foi julgada improcedente porque o juiz entendeu que o fato no
deveria ser enquadrado no citado artigo. A 2 Instncia reformou
a sentena entendendo que o cnjuge que se recusa de modo
absoluto ao pagamento do dbito conjugal jamais manifestou
vontade de se casar, encaixando o caso no art. 218 do CC.
Ap. Cvel n 248.585 - SP - aptes e Apdos recprocos : FM e
CMSM - 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia de SP - por
votao unnime, 10/09176
58
. Neste caso o marido ajuizou ao
anulatria por negao de prestao do dbito conjugal. A mulher
contestou e entrou com reconveno alegando sadismo ertico e
55 Revista dos Tribunais 480/65.
56 Revista dos Tribunais 506/88.
57 Revista dos Tribunais 590/75.
58 Revista dos Tribunais 499/82.
245
,
246
PAULO ADIB CASSEB
REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
desvios sexuais do marido. A 2 Instncia julgou improcedente a
ao e procedente a reconveno, pois nos exames psquicos da
mulher no houve sinais de anormalidade enquanto que restaram
provadas agresses e perveres do marido, tido como psicopata.
Isso justificou a anulao requerida pela mulher, com base nos
incisos I e 111 do art. 219 do CC.
Ap. Cvel n 252.799 - SP, por maioria de Votos, 24/06174
59
.
Casamento anulado, pelo art. 219, I, do CC, pois a mulher
descobriu depois do matrimnio que o marido era desonesto e sem
profisso. A mulher nem sequer conseguiu comprar a crdito j
que, quando verificavam o sobrenome do marido no documento
de identidade, imediatamente recusavam a venda crdito.
Ap. Cvel n 260.610 - SP - Apte: MADCT; Apdo: CMTV
3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia de SP, por maioria de
votos, 30/06177
60
. Mulher pede anulao devido impotncia
"coeundi" do marido (art. 219,111, do CC) que ela desconhecia.
Ap. Cvel n 266.006 - Catanduva - Apte: Juzo" ex officio";
Apdos: FLS e DBS - 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia de
SP -, votao unnime, 21/02178
61
. A mulher era portadora de
epilepsia desconhecida pelo marido e que poderia ser transmitida
para os descendentes.
Ap. Cvel n 43.276 - Muria - Apte: JPB; Apdo: Curador do
Vnculo - I Cmara Cvel do Tribunal de Justia de Minas
Gerais, por votao unnime, 23/05177 62. Aqui, embora o marido
portasse esquizofrenia, molstia grave e transmissvel para a
descendncia, ficou provado que a mulher conhecia esse fato
antes do casamento. Logo a nica sada seria a separao judicial.
59 Revista dos Tribunais 499/94.
60 Revista dos Tribunais 508/97.
61
Revista dos Tribunais 5121239.
62 Revista dos Tribunais 5121239.
VI - LEGISLAO (
Visto a questo da
previso do Cdigo C
outras legislaes este
assim a curiosidade r
tratam do tema em tela
Comeando pela vi2
os impedimentos mate
acerca da nulidade rei
nico artigo, o 220, co
diferena de disposi(
brasileiro, uma vez (
possibilidade de anu
impedimentos diriment,
sobre a anulao em (
cnjuge. J na lei arge
vm insertos em um ni
O inciso 1, do art.
que ocorre nulidade
impedimento matrimon
dispositivo estabelece:
como no Brasil
63
, di
homens.
A seguir, o inciso 2'
poder ser anulado o ca
do inciso 8, do art. 161
que la privacin pem
cualquier causa que fue
mesmo aspecto que a 2
brasileiro, quando mel
compreende tambm os
63 V. art. 183, inciso XII, do Cdigo
64 Cf. "Cdigo Civil de la Republ
Roberto Ernesto Greco, 28 ed.
INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
leia julgou improcedente a
~ nos exames psquicos da
ide enquanto que restaram
"ido, tido como psicopata.
pela mulher, com base nos
lona de Votos, 24/06174
59
.
, do CC, pois a mulher
narido era desonesto e sem
:guiu comprar a crdito j
do marido no documento
1 a venda crdito.
MADCT; Apdo: CMTV
ia de SP, por maioria de
.o devido impotncia
=) que ela desconhecia.
Apte: Juzo" ex officio";
do Tribunal de Justia de
~ mulher era portadora de
ue poderia ser transmitida
e: JPB; Apdo: Curador do
mal de Justia de Minas
52 A' b 'd
. qUI, em ora o man o
~ e transmissvel para a
lulher conhecia esse fato
seria a separao judicial.
PAULO ADlB CASSEB
VI - LEGISLAO COMPARADA
Visto a questo da anulabilidade matrimonial de acordo com a
previso do Cdigo Civil brasileiro, j possvel comparar com
outras legislaes estrangeiras essa mesma matria, satisfazendo
assim a curiosidade no sentido de atestar como outros povos
tratam do tema em tela.
Comeando pela vizinha Argentina, o Cdigo Civil local prev
os impedimentos matrimoniais no art. 166. Mais adiante, dispe
acerca da nulidade relativa, em matria de casamento, em um
nico artigo, o 220, composto por quatro pargrafos. Nota-se a a
diferena de disposio da matria entre os Cdigos argentino e
brasileiro, uma vez que neste ltimo o art. 209 estipula a
possibilidade de anulao matrimonial por existncia dos
impedimentos dirimentes relativos, e os arts. 218 e 219 discorrem
sobre a anulao em caso de erro essencial sobre a pessoa do
cnjuge. J na lei argentina todos os casos de nulidade relativa
vm insertos em um nico artigo.
O inciso 1, do art. 220 do diploma Legal argentino, estipula
que ocorre nulidade relativa nos casos de existncia de
impedimento matrimonial do inciso 5, do art. 166. Esse ltimo
dispositivo estabelece a idade mnima para casamento que, tal
como no Brasil
63
, de 16 anos para as mulheres e 18 para os
homens.
A seguir, o inciso 2, do artigo ora examinado, determina que
poder ser anulado o casamento se vier a ocorrer o impedimento
do inciso 8, do art. 166. Esse dispositivo expes expressamente
que la privacin permanente o transitoria da la razn, por
cualquier causa que juere.
64
Assim disposto, esse artigo aborda o
mesmo aspecto que a 2 parte do inciso IX, do art. 183 do Cdigo
brasileiro, quando menciona os incapazes de consentir que
compreende tambm os loucos de todo o gnero.
63 v. art. 183, inciso XII, do Cdigo Civil Brasileiro.
64 Cf. "Cdigo Civil de la Republica Argentina y IegisIalion complementaria", comentado por
Roberto Ernesto Greco, 28 ed.- Abeledo Perrol- Buenos Aires, p. 49.
247
248 REVISTA JURDICA - INSTITUiO TOLEDO DE ENSINO
PAULO ADIB CASSEB
o inciso 3, do art. 220, da lei argentina, traz o caso de
anulao por importncia coeundi,65 assemelhando-se ao art. 219,
111, do Cdigo Civil ptreo, sendo que neste a expresso
empregada defeito fsico irremedivel". Assim, como o cdigo
platino menciona expressamente "impotncia para manter relaes
sexuais", verifica-se que nesse caso no cabe a interpretao feita
para a previso legal brasileira, que pode aceitar outro defeito
fsico que no nos rgos e que inviabilize o coito, devido
eventual repulsa provocada em um dos cnjuges. Pelo texto
argentino, a inexistncia de relao sexual deve recorrer da
impotncia, e no de outro defeito fsico qualquer.
Por fim, o inciso 4, do art. 220 da lei argentina em exame,
determina que tambm anulvel o casamento quando ocorrem os
vcios de consentimento, erro, dolo e violncia e a coao. Os
argentinos no mencionam a coao, talvez por entenderem que
ela encontra-se subentendida na violncia, e acrescentam o dolo.
Ademais, o mesmo art. 175 ainda refere-se ao que chamamos
de erro quanto identidade do cnjuge, estipulando que "tambin
10 vicia el error acerca de cualidades personales deI outro
contrayente si se prueba que, quien 10 sufri, no habra consentido
el matrimonio si hubiese conocido el estado de cosas y apreciado
razonablemente la unin que contraia. El juez valorar la
esencialidad delerror considerando las condiciones personales y
circunstancias de quien 10 alega".
Tecidas essas breves ponderaes acerca da matria de
anulabilidade matrimonial no Cdigo Civil argentino, passemos
doravante a uma anlise do mesmo tema nos moldes da lei
italiana.
A primeira observao que se pode fazer que o Cdigo Civil
italiano, ao discorrer sobre o tema em questo, no faz distino
clara entre causas de nulidade e de anulabilidade. De acordo com
a explicao do professor da Universidade de Torino, Arnaldo
65
O texto original diz: "en caso de impotncia de uno de los cnyuges, o de ambos, que impida
absolutamentelas relaciones sexuales entre ellos. La accin corresponde ai cnyuge que alega
la impotncia dei outro, o la comn de ambos"(Op. cit., p. 66).
Bertola
66
, talvez a lei t
a invalidade por nulidad
Assim, fica a cargo
seja nulidade absoluta
Portanto, o art. 117 estij
tidos como ensejadores
refere-se idade mnin
homens, revelando ntic
como uma divergncia
impedimento como ensl
86 - impede de contra
casamento anterior; c) ,
de casamento por ques
perfilhao e, finalmer
condenada por homicd
casar com esta.
Quanto anulabilidac
o art. 85 do Cdigo
matrimonial do interdit
entendendo que am
consentimento de sew
prescreve os casos de v
violncia e o erro. Pen
legislao brasileira, a ql
mas a divergncia apar
anular o casamento ape
66 .
DIZ textualmente o professor Be
cause di inisistenza o nullit
enunciazione legislativa della
uniformi". E adiante continua
impresione di terminologia, pari
gran parte di semplice annullabi
palese tratarsi di matrimonio
dichiarativa"(Cf. "Nullit a Aru
Digesto Italiano Editrice Torinesc
67 V. cnon 1.083, do Cdigo de Din
68 .
Op. Clt., p. 390.
nTUlo TOLEDO DE ENSINO
PAULO ADIB CASSEB
entina, traz O caso de
nelhando-se ao art. 219,
lue neste a expresso
Assim, como o cdigo
cia para manter relaes
abe a interpretao feita
le aceitar outro defeito
ilize o coito, devido
; cnjuges. Pelo texto
xual deve recorrer da
mlquer.
~ i argentina em exame,
ento quando ocorrem os
:>lncia e a coao. Os
'ez por entenderem que
e acrescentam o dolo.
re-se ao que chamamos
.tipulando que "tambin
personales deI outro
, no habra consentido
io de cosas y apreciado
EI juez valorar la
,ndiciones personales y
lcerca da matria de
ril argentino, passemos
na nos moldes da lei
~ r que o Cdigo Civil
~ s t o , no faz distino
ilidade. De acordo com
je de Torino, Arnaldo
cnyuges, o de ambos, que impida
corresponde ai cnyuge que alega
5).
Bertola
66
, talvez a lei tenha de anulabidade, considerando apenas
a invalidade por nulidade, em sentido genrico.
Assim, fica a cargo dos doutrinadores a interpretao do que
seja nulidade absoluta ou relativa no Cdigo Civil italiano.
Portanto, o art. 117 estipula quatro casos que, para a doutrina, so
tidos como ensejadores de nulidade absoluta, que so: a) art. 84
refere-se idade mnima, de 14 para as mulheres e 16 para os
homens, revelando ntida influncia do Cdigo Cannico,67 bem
como uma divergncia em relao a lei brasileira que insere tal
impedimento como ensejadora de nulidade apenas relativa; b) art.
86 - impede de contrair nupcias quem estiver vinculado a um
casamento anterior; c) art. 87 - discorre sobre a impossibilidade
de casamento por questes de parentesco, afinidade, adoo e
perfilhao e, finalmente, d) art. 88 - prev que a pessoa,
condenada por homicdio contra o cnjuge de outra, no pode
casar com esta.
Quanto anulabilidade, o professor Arnaldo Bertola
68
enumera
o art. 85 do Cdigo italiano, que dispe do impedimento
matrimonial do interditado por enfermidade mental: o art. 90,
entendendo que anulvel o casamento de menos sem o
consentimento de seus representantes legais; o art. 122, que
prescreve os casos de vcios de consentimento, apontando apenas
violncia e o erro. Percebe-se aqui mais uma diferena com a
legislao brasileira, a qual inclui nesse campo o vcio da coao,
mas a divergncia aparece sobretudo porque o erro capaz de
anular o casamento apenas aquele sobre a identidade da pessoa.
66 Diz textualmente o professor Bertola eu: "i! Codice Civile non distingua chiaramente fra le
cause di inisistenza o nullit e quelle di semplice annulIabilit, che anzi nelIa stessa
enunciazione legislativa delIa materia questa nonappare sempre considerata com criteri
uniformi". E adiante continua esclarecendo que "la sezione VI, a cominciare daI titolo,
impresione di terminologia, parlando di nullit quando invece e evidente tratarsi, almeno in
gran parte di semplice annulIabilit, oppure di matrominio dichiarato nulIo anche quando e
palese tratarsi di matrimonio annulIato, in seguito cioe a sentensa costitutiva e non
dichiarativa"(Cf. "Nullit a AnnulIabilit deI Matrimonio", artido publicado no Novissimo
Digesto Italiano Editrice Torinese, 3 ed., 1957, voLX, P.388).
67 V. cnon 1.083, do Cdigo de Direito Cnonico.
68 Op. cit., p, 390.
249

250 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO


o ltimo caso de anulabilidade para a lei da Itlia o
estabelecimento pelo art. 123 do Cdigo, ou seja, a impotncia.
Trata-se a da impotncia permanente, tanto a absoluta como a
relativa, e a impotncia de "gerar" s pode ser proposta como
causa de anulao de casamento quando a um dos cnjuges faltem
os rgos necessrio para a gerao.
VII - LEGISLAO PROJETADA
No captulo anterior foram traadas breves consideraes
acerca dos Cdigos estrangeiros, com a finalidade de contrast-los
com as estipulaes nacionais. Agora, merece destaque outro
singelo contraste, mas desta vez entre a legislao brasileira
vigente e o projeto de lei na 643-B, de 1975, de um novo Cdigo
Civil, o qual encontra-se sob apreciao no Senado Federal.
Algumas considerveis modificaes podem se encontradas no
aludido projeto de lei. Inicialmente, ressalte-se que o Captulo que
trata dos impedimentos, apenas inclui nesse rolos chamados
dirimentes absolutos, ou seja, capazes de provocar a nulidade do
casamento, segundo os prprios termos do art. 1.580, inciso 11, do
projeto. Surge a a primeira diferena com o Cdigo em vigor,
pois este insere em um mesmo artigo, o 183, tanto os
impedimentos que ensejam nulidade como os que ensejam
anulabilidade, o que no mais ocorre com o projeto em estudo,
onde todas as circunstncias denominadas de impedimentos
servem para caracterizar a nulidade absoluta.
O art. 1.583 do projeto de novo Cdigo elenca os casos de
anulabilidade matrimonial que so:
1) O inciso I menciona aqueles que no atingiram a idade
mnima para casar. Estas idades, por sua vez, no so estipuladas
no mesmo dispositivo, e sim no art. 1.548, cujo captulo denomina
-se "da capacidade matrimonial". Malgrado o princpio
constitucional da igualdade de direitos entre homens e mulheres,
esse artigo mantm as atuais idades mnimas diferenciadas para os
sexos, ou seja, de l6 para as mulheres e 18 para os homens.
PAULO ADIB CASSEB
2) O inciso 11 di
acerca do menor sujl
casa sem autorizao
3) O inciso 111 tn
1.589 e 1.591. O ar1
regra geral do erro ~
1.590 define tal erro,
No tocante a esse
interessantes. O seu
mesmo nmero do
ignorncia de crime,
o dispositivo aprese
julgado. Entretanto, o
inafianvel, pressupc
os fins do artigo, a
condenao, o que pr
de delito possa gerar
que at certo ponto fm
Outro aspecto curi,
prever, como a lei
irremedivel a mol
especifica talvez a ex
mental grave e incur
tal disposio, pois a
sempre foram includo
atual, quando fala de rr
Tambm, o projeto
anulao de casamentc
como previsto pelo inc
E o art. 1.591 do pn
decorrente da coao,
incluir o mesmo dentro
69 Eq' I "
UI va e esse InCISO ao art. 1 8 ~
poder, tutela e curatela.
STITUIO TOLEDO DE ENSINO
PAULO ADIB CASSEB
rra a lei da Itlia o
::l, ou seja, a impotncia.
tanto a absoluta como a
pode ser proposta como
a um dos cnjuges faltem
as breves consideraes
'inalidade de contrast-los
, merece destaque outro
e a legislao brasileira
975, de um novo Cdigo
no Senado Federal.
podem se encontradas no
alte-se que o Captulo que
nesse rolos chamados
le provocar a nulidade do
io art. 1.580, inciso lI, do
:om o Cdigo em vigor,
rtigo, o 183, tanto os
como os que ensejam
om o projeto em estudo,
inadas de impedimentos
luta.
Sdigo elenca os casos de
.e no atingiram a idade
a vez, no so estipuladas
8, cujo captulo denomina
Malgrado o princpio
entre homens e mulheres,
imas diferenciadas para os
18 para os homens.
2) O inciso II dispe, em palavras diversas da lei atual 69,
acerca do menor sujeito ao ptrio poder, tutela e curatela que se
casa sem autorizao de seu representante legal.
3) O inciso III trata dos vcios da vontade e remete aos arts.
1.589 e 1.591. O art. 1.589 eqivale ao atual 218, e estipula a
regra geral do erro quanto pessoa do cnjuge, ao passo que o
1.590 define tal erro, assim como o art. 219 do Cdigo em vigor.
No tocante a esse art. 1590, preciso ressaltar alguns pontos
interessantes. O seu inciso II modifica os termos do inciso de
mesmo nmero do atual art. 219. Neste, o erro consiste na
ignorncia de crime, mas apenas o inafianvel, e tambm requer
o dispositivo a presena de sentena condenatria transitada em
julgado. EJ1tretanto, o projeto em tela no diz que o crime deve ser
inafianvel, pressupondo que qualquer crime seja suficiente para
os fins do artigo, alm de no mencionar a necessidade de
condenao, o que pressupe que a existncia de mera acusao
de delito possa gerar a insuportabilidade da vida em comum, o
que at certo ponto faz sentido.
Outro aspecto curioso desse mesmo art. 1.590 que alm de
prever, como a lei vigente, nos casos de defeito fsico
irremedivel a molstia grave e transmissvel, o inciso IV
especifica talvez a expresso "molstia grave" e fala de doena
mental grave e incurvel. Creio ser absolutamente desnecessria
tal disposio, pois at hoje os casos de doena mental grave
sempre foram includos como molstia grave. Vale dizer que a lei
atual, quando fala de molstia grave, no exige a incurabilidade.
Tambm, o projeto de novo Cdigo abandonou a hiptese de
anulao de casamento quando a mulher j se encontre deflorada,
como previsto pelo inciso IV, do art. 219, da lei vigente.
E o art. 1.591 do projeto estabelece a possibilidade de anulao
decorrente da coao, no mais abordando o rapto, talvez por
incluir o mesmo dentro das situaes em que ocorre coao.
69 Equivale esse inciso ao art. 183, inciso XI, do atual Cdigo, que menciona os sujeitos ao ptrio
poder, tutela e curatela.
251
252
I
REVISTA JURDICA - INSTITUiO TOLEDO DE ENSINO
4) O inciso IV, do art. 1.583, sem maiores novidades, considera
os casos dos incapazes, tal qual a 2 parte do inciso IX, do atual
art. 183 do Cdigo.
5) Surgem por fim, duas inovaes que o projeto de novo
Cdigo prev, dentre as situaes de anulabilidade: o inciso V,
que se refere ao casamento por procurao, quando poder ser
anulado o matrimnio contrado se o mandatrio desconhecia a
revogao do mandato; e o inciso VI que aborda o caso de
incompetncia da autoridade celebrante, o que atualmente no era
hiptese de anulabilidade..
VIII - CONCLUSO
Por tudo o que foi examinado at aqui, em se tratando dos
casos de anulabilidade matrimonial, infere-se nitidamente que o
legislador, apesar de nessas situaes objetivar a proteo de
determinadas pessoas, revelou igualmente uma acentuada
preocupao com a manuteno da estabilidade do casamento e a
segurana da famlia.
Exemplo notrio dessa assertiva o art. 215 do Cdigo Civil
em vigor e o art. 1584 do projeto de lei 634 - B de 1.975, ao
estabelecerem que a idade no ensejar a anulao do casamento
quando deste resultou gravidez 70.
Mas sobretudo, a fundamentada inteno de se preservar a
estabilidade do casamento e a famlia, "clula mater", da
sociedade, fica ainda mais evidente quando se observa os casos
analisados nos captulos deste trabalho, em que o matrimnio
pode ser anulado. Explicando melhor, bvio que so situaes
graves e desagradveis, como a descoberta por um cnjuge de que
se casou com um doente mental. Entretanto, diante da inrcia do
interessado, aquele casamento que poderia ser considerado
70 A esse respeito Silvio Rodrigues declara que " prefervel que o filho, produto dos amores do
menor, encontre ao nascer um lar constitudo, do que priv-lo desse lar, pela anulao do
casamento de seus pais" (Op. cit., p. 51).
PAULO ADIB CASSEB
invlido, convalesce!
de defeitos.
Confirmando a
importncia da disti:
nulidades absolutas se
clareza e preciso, afi
contexto da teoria d<
encontra sua justific
relaes sociais e tarr
jurdicos, sendo, p
conservao, na medil
procura, mediante o
rigorismos da sano
problemas jurdicos ni
formal, para cuja so
conceituais preestabeli
prticos, para a solui
variveis condies hi
se o critrio mais op,
contingente valoriza(
Para que haja est
famlia no deve havei
as relativas, pois nas
afetada diretamente,
partes, um ato defeitl
garantindo a estabilida
atenta observao de ti
social for agredido P'
fulminado de nulidade
que atesta Clvis Bevil
que assim "como a per
nulidade uma reao
restabelecer o equilbric
71 Op. cit., p. 55 e 56.
72 Cf. "Teoria Geral do Direito G
p.274.
ruIO TOLEDO DE ENSINO
s novidades, considera
do inciso IX, do atual
le o projeto de novo
abilidade: o inciso V,
.o, quando poder ser
datrio desconhecia a
lle aborda o caso de
lue atualmente no era
i, em se tratando dos
-se nitidamente que o
jetivar a proteo de
:nte uma acentuada
lade do casamento e a
215 do Cdigo Civil
534 - B de 1.975, ao
nulao do casamento
o de se preservar a
"clula mater", da
) se observa os casos
m que o matrimnio
Ivio que so situaes
)or um cnjuge de que
), diante da inrcia do
eria ser considerado
e o filho, produto dos amores do
-lo desse lar, pela anulao do
PAULO ADIB CASSEB
invlido, convalesce ganhando contornos de um ato jurdico isento
de defeitos.
Confirmando a posio supra referida e esclarecendo a
importncia da distino, em que um sistema jurdico, entre
nulidades absolutas se relativas, Raquel Schimiedel, com perfeita
clareza e preciso, afirma que "a existncia deste duplo regime no
contexto da teoria das nulidades dos atos e negcios jurdicos
encontra sua justificativa na necessidade de segurana das
relaes sociais e tambm no princpio da economia dos valores
jurdicos, sendo, portanto, informada pelo princpio da
conservao, na medida em que se observa que a ordem jurdica
procura, mediante o regime das anulabilidades, atenuar os
rigorismos da sano de nulidade. Alm disso, lembra Betti, os
problemas jurdicos no so problemas "aritmticos ou de lgica
formal, para cuja soluo a lei esteja vinculada a esquemas
conceituais preestabelecidos, mas so, pelo contrrio, problemas
prticos, para a soluo dos quais - sempre na dependncia de
variveis condies histricas e sociolgicas - costume adotar
se o critrio mais oportuno, isto , que melhor corresponda
contingente valorizao comparativa dos interesses em conflito.
7l
Para que haja estabilidade matrimonial e preservao da
famlia no deve haver apenas nulidades absolutas', mas tambm
as relativas, pois nas situaes em que a ordem pblica no
afetada diretamente, preciso permitir que, se for da vontade das
partes, um ato defeituoso possa tomar-se plenamente vlido,
garantindo a estabilidade matrimonial. Contudo, mister se faz a
atenta observao de tais circunstncias, pois quando o interesse
social for agredido por um ato viciado, dever este ato ser
fulminado de nulidade para a preservao do interesse maior, o
que atesta Clvis Bevilqua, com inigualvel maestria, afirmando
que assim "como a pena, em relao ao crime, a decretao de
nulidade uma reao do organismo social para manter ou
restabelecer o equilbrio da ordem jurdica"n.
71 .
Op. Clt., p. 55 e 56.
n
Cf. "Teoria Geral do Direito Civil", Ed. do Ministrio da Justia e Neg. Interiores, 3 ed., 1966,
p.274.
253
254 REVISTA JURDICA - INSTITUIO TOLEDO DE ENSINO
PAULO ADIB CASSEB
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CONSIDERA

Professor Doutor e Liv
de So Paulo,
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