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ElDerechoalMedioAmbienteenlaNueva ConstitucinPolticadelEstadoPlurinacional deBolivia

Por:Abog.AlanE.VargasLima(*)
Con motivo de los recientes conflictos suscitados por el Proyecto de Construccin de una carreteraeneltramodeVillaTunariSanIgnaciodeMoxos,yelfirmedesacuerdoexpresado pblicamenteporlosPueblosIndgenasOriginariosquevivenenlazonadelTerritorioIndgena ParqueNacionalIsiboroScure(TIPNIS)anteelpeligroinminentedegraveafectacinalmedio ambiente y la biodiversidad existente en el sector, resulta necesario realizar algunas precisionessobrelajerarquaconstitucionaldelderechoalmedioambienteenBolivia,atravs delaaprobacindelaNCPE,ysuconfiguracincomoderechocolectivoodelospueblos,para asperfilarlosmecanismosjurisdiccionalesidneosexistentesparasuproteccinefectiva.
Abogado Especialista en Derecho Constitucional (UMSA). Responsable del Blog Jurdico: TREN FUGITIVO BOLIVIANO (http://alanvargas4784.blogspot.com/)
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1. La Constitucin y los Principios, Valores y Fines esenciales del Estado Plurinacional


Debemos comenzar sealando que de acuerdo a la doctrina del Derecho Constitucional, el Estado Democrtico Constitucional de Derecho (que constituye la base sobre la cual se desarrolla el actual Estado Plurinacional de Bolivia), es un sistema de organizacin social y poltica, basado en el imperio de la Constitucin, como norma que obliga por igual a todos (gobernantesygobernados);mismaquesehallaestructuradasobrelabasededeterminados valores supremos y principios fundamentales, segn los cuales se crea y perfecciona el ordenamiento jurdico, se limita y controla el poder estatal, as como tambin se protegen efectivamentelosderechosfundamentalesdelosciudadanos. Al respecto, es necesario considerar que desde una perspectiva jurdica la Constitucin es la Ley Suprema del Estado cuyas normas regulan el sistema constitucional, lo que supone que debe proclamar los valores supremos y principios fundamentales sobre los que se organiza y estructuraelEstado;consagrandolosderechosfundamentalesygarantasconstitucionalesde las personas; delimitando la estructura social, econmica, jurdica y poltica; definiendo su rgimendegobierno,juntoalestablecimientodelosrganosespecficosatravsdeloscuales se ejercer el poder poltico, determinando su estructura, organizacin y el mbito de sus competencias. Por otro lado, desde una perspectiva netamente poltica, la Constitucin se puede definir como un pacto social y poltico adoptado por el pueblo, en el cual se define el sistema constitucionaldelEstado,estableciendolasreglasbsicasparalograrunaconvivenciapacfica1 ylaconstruccindeunasociedaddemocrtica,basadaenlosvaloressupremos,comoideales que una comunidad decide constituir como sus mximos objetivos a desarrollar por el ordenamiento jurdico y expresarlos en su estructura socialeconmicapoltica; los principios fundamentales, como los presupuestos lgicos y las lneas rectoras o bsicas del sistema constitucionalqueorientanlapolticainternayexternadelEstado;ascomoenlosderechos fundamentales y garantas constitucionales de las personas, que operan como lmites al ejerciciodelpoderpoltico. De ah que, dentro del Sistema Constitucional Boliviano, y segn las normas previstas por la Constitucin Poltica del Estado de 1967 (con las reformas incorporadas en los aos 1994 y 2004 respectivamente), nuestro pas era concebido como un Estado Social y Democrtico de Derecho sustentado sobre la base de los valores supremos de libertad, igualdad y justicia,
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Sobre este aspecto se puede consultar: RIVERA SANTIVAEZ, Jos Antonio. Hacia Una Nueva Constitucin. Luces y Sombras del Proyecto modificado por el Parlamento. Cochabamba (Bolivia): FUNDACIN KONRAD ADENAUER, FUNDAPPAC y Oficina Jurdica para la Mujer, 2008.

adems de los principios fundamentales, derechos y garantas constitucionales. Sin embargo corresponde hacer notar que si bien a partir de la reforma constitucional del ao 2004, los valores supremos se hallaban proclamados expresamente en el texto constitucional, el tema de los principios fundamentales no tuvo un tratamiento sistematizado, dado que no fueron proclamadoscomotalesdemaneraexplcitayordenadaendichotexto,salvoporsudesarrollo doctrinalyjurisprudencialrealizadoporelTribunalConstitucionalBoliviano. En este sentido, un aspecto que debe resaltarse es que actualmente la Nueva Constitucin PolticadelEstadoaprobadaelao2009,ademsdedeclararqueBoliviaseconstituyeenun Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario, libre, independiente, soberano, democrtico,intercultural,descentralizadoyconautonomas.(),dedicasuCaptuloSegundo aestablecerexpresamentelosPrincipios,ValoresyFinesdelEstado,acuyoefectoelartculo 8 constitucional declara que el Estado Plurinacional de Bolivia asume y promueve como principiosticomoralesdelasociedadplural,lossiguientes:amaqhilla,amallulla,amasuwa (no seas flojo, no seas mentiroso ni seas ladrn), suma qamaa (vivir bien), andereko (vida armoniosa), teko kavi (vida buena), ivi maraei (tierra sin mal) y qhapaj an (camino o vida noble);yasimismosealaquenuestroEstadosesustentaenlosvaloresdeunidad,igualdad, inclusin,dignidad,libertad,solidaridad,reciprocidad,respeto, complementariedad,armona, transparencia, equilibrio, igualdad de oportunidades, equidad social y de gnero en la participacin,bienestarcomn,responsabilidad,justiciasocial,distribucinyredistribucinde losproductosybienessociales,paravivirbien2. Porsuparteelartculo9constitucional,enformainnovadoratambindisponeexpresamente queSonfinesyfuncionesesencialesdelEstado,ademsdelosqueestablecelaConstituciny la ley: 1. Constituir una sociedad justa y armoniosa, cimentada en la descolonizacin, sin discriminacin ni explotacin, con plena justicia social, para consolidar las identidades plurinacionales. 2. Garantizar el bienestar, el desarrollo, la seguridad y la proteccin e igual dignidad de las personas, las naciones, los pueblos y las comunidades, y fomentar el respeto mutuoyeldilogointracultural,interculturalyplurilinge.3.Reafirmaryconsolidarlaunidad del pas, y preservar como patrimonio histrico y humano la diversidad plurinacional. 4. Garantizar el cumplimiento de los principios, valores, derechos y deberes reconocidos y consagradosenestaConstitucin.5.Garantizarelaccesodelaspersonasalaeducacin,ala saludyaltrabajo.6.Promoverygarantizarelaprovechamientoresponsableyplanificadode los recursos naturales, e impulsar su industrializacin, a travs del desarrollo y del
Sin embargo de lo anterior, en las normas previstas por la Ley Fundamental, tambin subyacen los principios de: soberana popular (artculo 7) separacin de funciones (artculo 12), supremaca constitucional y jerarqua normativa (artculo 410), seguridad jurdica (artculo 178), legalidad (artculo 180), irretroactividad (artculo 123) y publicidad de las leyes (artculo 164), entre otros.
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fortalecimiento de la base productiva en sus diferentes dimensiones y niveles, as como la conservacindelmedioambiente,paraelbienestardelasgeneracionesactualesyfuturas(el subrayadomecorresponde). Enestesentido,ysiempreenelmarcodelapreservacindelaunidaddelEstado,lasnaciones y pueblos indgena originario campesinos tambin gozan del derecho: A vivir en un medio ambientesano,conmanejoyaprovechamientoadecuadodelosecosistemas,aspectoque ahoraseencuentraconstitucionalmentereconocido(artculo30,pargrafoII,numeral10),y que pone de manifiesto la naturaleza del derecho al medioambiente como un derecho colectivo,ademsdeserunderechofundamentaldetodaslaspersonas,comosepodrvera continuacin. Cabehacernotarqueestederecho,hallasucomplementoenelnumeral15delmismoartculo 30,pargrafoII,atravsdelcual,lapropiaConstitucinestablecequelasnacionesypueblos indgenaoriginariocampesinostienenderecho:Aserconsultadosmedianteprocedimientos apropiados,yenparticularatravsdesusinstituciones,cadavezquesepreveanmedidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles. En este marco, se respetar y garantizarelderechoalaconsultapreviaobligatoria,realizadaporelEstado,debuenafey concertada,respectoalaexplotacindelosrecursosnaturalesnorenovablesenelterritorio quehabitan.

2.LosDerechosFundamentalesdelapersona
En relacin a lo anterior, corresponde precisar que de manera general, los derechos fundamentales son aquellas capacidades o facultades que tienen todos los seres humanos para hacer o dejar de hacer algo, para pedir y plantear la atencin de sus necesidades y realizarrequerimientosasusautoridadesy/orepresentantes. Deahque,losderechosfundamentalesseencuentranconsagradosenlaNuevaConstitucin Poltica del Estado como una fuente de garanta para su efectivo cumplimiento, resguardo y proteccin por parte del Estado, debindose considerar adems que su consagracin e insercin en las normas jurdicas slo constituyen un reconocimiento formal que hace el Estado,porcuantolosderechosfundamentalesdelaspersonassoninherentesalanaturaleza humana,yexistenmsalldelanormajurdica. Ahora bien, algunos autores estiman que la expresin, derechos humanos o derechos del hombre,llamadosclsicamentederechosnaturales,yactualmentederechosmorales,noson en realidad autnticos derechos protegidos mediante accin procesal ante un juez, sino criteriosmoralesdeespecialrelevanciaparalaconvivenciahumana,yqueentodocaso,una vezquedeterminadosderechoshumanossepositivizan,adquierenlacategoradeverdaderos

derechosprotegidosprocesalmente,transformndoseenderechosfundamentalesvigentesen un determinado ordenamiento jurdico, lo que equivale a decir que los derechos fundamentales son derechos humanos positivados por la legislacin interna de un determinado Estado. En otras palabras, lo anterior significa que bajo la expresin derechos fundamentales,sedesignaalosderechosgarantizadosyreconocidosporlaConstituciny,en cambio,ladenominacinderechoshumanoshacereferencia alosderechosproclamadosy garantizadosporlasnormaseinstrumentosinternacionales;losprimerostienencomofuente de produccin al legislador constituyente, y los segundos, a los Estados y Organismos internacionales3. Estos derechos humanos, convencionalmente se encuentran clasificados en tres grupos, de acuerdoalorden desuaparicinhistricayreconocimientopositivo,loquenoimportauna jerarquizacindelosmismos,dadoquetodosellossonaplicablesenunplanodeigualdad.En estesentidosetienenlossiguientes: a)LosDerechosCivilesyPolticos,quesonaquellosquerespondenalaconcepcinliberal del hombre, considerado como sujeto particular dotado de potestades, facultades y capacidadespropias,enelmarcodelaexaltacindelvalorsupremodelalibertadindividual; vale decir, que se trata de aquellos derechos individuales de inspiracin liberal, que fueron proclamados de manera formal y sistematizada por primera vez, en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano (1789), y que tienen por objetivo esencial el reconocimientodeaquellasfacultadesycapacidadesinherentesalapersonahumana,frentea losposiblesabusosdelpoderpblico.Enestegrupodederechos,demaneraenunciativayno limitativa,sepuedencitar:elderechoalavida,alaigualdadantelaley,alalibertadfsicaode locomocin, a la propiedad privada, al honor y la buena imagen, a la inviolabilidad del domicilio,alaseguridad eintegridad personal,alapeticin,a lalibertaddeconciencia, ala libertaddeexpresin,alalibertaddeelegiryserelegido,aldebidoproceso,alapresuncinde inocencia,yasunlargoetcterademanifestaciones4.
DURAN RIBERA, Willman R. Principios, Derechos y Garantas Constitucionales. Santa Cruz Bolivia: COMUNICACIONES EL PAS, 2005. Pgs. 99-100. 4 La doctrina del Derecho Internacional de los Derechos Humanos considera que los derechos civiles y polticos constituyen obligaciones negativas para el Estado, porque demandan una actitud pasiva del Estado, quien debe abstenerse de invadir el mbito individual de la persona, y por lo mismo, se halla impedido de restringir o suprimir sus derechos; dicho de otra forma, significa que el Estado debe abstenerse de interferir en el ejercicio y pleno goce de estos derechos por parte del ser humano, debiendo limitar su accin a garantizar su efectividad mediante la creacin de mecanismos jurisdiccionales de proteccin. Cfr. RIVERA S., Jos Antonio; JOST, Stefan y otros. LA CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO: Comentario Crtico. Tercera Edicin, actualizada con las reformas del 2004. Cochabamba (Bolivia): Talleres Grficos KIPUS, 2005. Pg. 38.
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b) Los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, que se conocen tambin como los derechosdesegundageneracin,sonaquellosquerespondenaunaconcepcindelhombre como un ente social, con capacidades y facultades inherentes a su desenvolvimiento en el gruposocial;deahque,partiendodelaprevalenciadelvalorsupremodelaigualdadfrentea la libertad, se manifiestan como la expresin de la solidaridad humana, con un profundo contenidosocial. Estosderechos,fueronproclamadosinicialmenteenlasConstitucionesdelosEstados,apartir delsurgimientodelConstitucionalismoSocial,esdecirduranteelperodocomprendidoentre finales de la primera e inicios de la segunda guerra mundial (perodo de entreguerras), y bsicamente,estosderechostienenlafinalidaddeaseguraralossereshumanos,condiciones de vida fundamentadas en la dignidad humana, y a travs de ella se reclama el derecho de todo ser humano a tener seguridad social y a la atencin de las mnimas necesidades econmicas,socialesyculturales. En este segundo grupo de derechos, con carcter enunciativo y no limitativo, se pueden mencionar:elderechoaltrabajo,alaseguridadsocial,alalibertadsindical,alahuelga,ala asistenciasocial,aldescanso,alavivienda,aladistribucinequitativadelariquezasocial,ala educacin,aadquirircultura,alafamilia,ademsdelafuncinsocialdelapropiedad,yotro largoetcteradeposiblesmanifestaciones5. c)LosDerechosColectivosodelosPueblos,queseconocentambincomolosderechosde tercera generacin, son aquellos que corresponden al hombre en relacin con su entorno (hbitat),elloenrelacinconelterritorio,sucultura,suscostumbresytradiciones;valedecir, que son derechos inherentes a las colectividades humanas, como las minoras tnicas o polticas,olosgruposreligiosos,considerandoalhombrecomosujetouniversaldederechos. Estosderechoshumanosdetercerageneracinsebasanenlapremisadeconcederoaceptar que todos los pueblos del mundo en general, deben tener las condiciones mnimas para su desarrollo,atravsdelderechoalapaz,aunmedioambientesanoyequilibrado,aldesarrollo sostenible,entreotros,loquesignificaqueelsujetodeestosderechos,msqueelindividuo mismo,eslacolectividad,elpuebloylahumanidadentera.Sinembargo,elcontenidodeestos derechos no est totalmente determinado, dado que los mismos, al igual que los

La doctrina internacional considera que estos derechos constituyen obligaciones positivas para el Estado, es decir, para la gestin estatal en el orden social, econmico y cultural, pues el ejercicio efectivo de un derecho social requiere de la creacin e implementacin de las condiciones necesarias y bsicas por parte del Estado, para que los seres humanos puedan tener acceso a estos derechos acorde con las condiciones econmicas de cada nacin. RIVERA S., Jos Antonio; JOST, Stefan y otros. Obra Citada. Pg. 39.

anteriormente nombrados, son producto de determinados cambios histricos de la humanidad,porloqueanseencuentranenprocesodedefinicinconcreta,encontrndose consagrados en diversas disposiciones de algunas convenciones e instrumentos internacionales. Entre los derechos humanos colectivos o de los pueblos, con carcter enunciativo y no limitativo,sepuedennombrar:elderechoa unmedioambientesano, elderechoaunorden ecolgico equilibrado, el derecho a la identidad cultural, el derecho al uso y respeto de la lenguamaternaodeorigen,elderechoalalibredeterminacindelospueblos,elderechoala paz, el derecho al desarrollo humano sostenible y sustentable, el derecho de acceso a la propiedaddelatierra,elderechoalespaciopblico,entremuchosotros. Al respecto, cabe agregar tambin, que si bien nuestra Constitucin pese a las reformas efectuadas en los aos 1994 y 2004 no contemplaba en el catlogo de derechos fundamentales, a los denominados derechos de tercera generacin, entre los cuales se encuentraprecisamenteelderechoaunmedioambientesano,sinembargo,ladenominada clusulaabiertadelosderechosfundamentalesprevistaporelart.35delaCPEabrogada, abrilaposibilidaddelreconocimientoyproteccindeestosyotrosderechosconsagradosen instrumentos internacionales sobre derechos humanos6, () con la finalidad de que las autoridades jurisdiccionales, especialmente el rgano encargado del control de constitucionalidady,atravsdel,delaproteccindelosderechoshumanos,puedapositivar y judicializar los derechos humanos consagrados en los instrumentos internacionales, integrndolosalcatlogodelosderechosfundamentalesprevistosporlaConstitucinPoltica del Estado, a travs de la interpretacin integradora aplicando el principio de la fuerza expansivadelosderechoshumanos(SC0051/2005,de18deagosto).
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Sobre este aspecto, el Tribunal Constitucional de Bolivia, sostuvo que un Estado Democrtico de Derecho se organiza y rige por los principios fundamentales, entre ellos, el de seguridad jurdica, el de buena fe y la presuncin de legitimidad del acto administrativo. La seguridad implica "exencin de peligro o dao, solidez, certeza plena, firme conviccin" y, la seguridad jurdica, conforme ensea la doctrina es "condicin esencial para la vida y el desenvolvimiento de las naciones y de los individuos que la integran. Representa la garanta de la aplicacin objetiva de la ley, de tal modo que los individuos saben en cada momento cules son sus derechos y sus obligaciones, sin que el capricho, la torpeza o la mala voluntad de los gobernantes pueda causarles perjuicio" concepto que ha sido asumido por el Tribunal en su jurisprudencia. En consecuencia, es deber del Estado proveer seguridad jurdica a los ciudadanos asegurando a todas las personas el efectivo ejercicio de sus derechos fundamentales y garantas constitucionales proclamados por la Constitucin, los tratados, convenios y convenciones suscritos y ratificados por el Estado como parte del bloque de constitucionalidad, as como las leyes ordinarias (SC 95/01, de 21 de diciembre de 2001). Y fue a partir de ste entendimiento, que el Tribunal Constitucional Boliviano fue integrando las normas del Derecho Internacional de los Derechos Humanos al ordenamiento jurdico nacional, lo que en la prctica constituy un proceso de constitucionalizacin de los derechos humanos en la legislacin boliviana.

3.LaDeclaracin de las Naciones Unidassobrelos Derechos de los Pueblos Indgenas


La Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas fue adoptada en Nueva York el 13 de septiembre de 2007 durante la sesin 61de la Asamblea General de las Naciones Unidas, y cabe hacer notar que aunque una declaracin de la Asamblea General no es un instrumento coercitivo del Derecho Internacional, sin embargo representa el desarrollo internacional de las normas legales, reflejando el compromiso de la Organizacin de Naciones Unidas y los Estados miembros. De ah que, para la ONU, la Declaracinconstituyeunmarcoimportanteparaeltratamientodelospueblosindgenasdel mundo y ser indudablemente una herramienta significativa hacia la eliminacin de las violacionesdelosderechoshumanoscontramsde370millonesdeindgenasenelmundo, paraapoyarlosensuluchacontraladiscriminacin. En este sentido, la Declaracin precisa los derechos colectivos e individuales de los pueblos indgenas, especialmente sus derechos a sus tierras, bienes, recursos vitales, territorios y recursos, a su cultura, identidad y lengua, al empleo, la salud, la educacin y a determinar librementesucondicinpolticaysudesarrolloeconmico.Asimismo,enfatizaenelderecho de los pueblos indgenas a mantener y fortalecer sus propias instituciones, culturas y tradiciones,yaperseguirlibrementesudesarrollodeacuerdoconsuspropiasnecesidadesy aspiraciones; prohbe la discriminacin contra los indgenas y promueve su plena y efectiva participacinentodoslosasuntosquelesconciernenysuderechoamantenersudiversidady apropenderporsupropiavisineconmicaysocial7. La importancia de la Declaracin, respecto al tema del presente ensayo, consiste en que la misma fue adoptada, precisamente reconociendo que el respeto de los conocimientos, las culturasylasprcticastradicionalesindgenas,contribuyealdesarrollosostenibleyequitativo yalaordenacinadecuadadelmedioambiente,yenestesentido,elartculo29destinadoa proclamarelderechoalmedioambiente,establecequelosPueblosIndgenas:tienenderecho alaconservacinyproteccindelmedioambienteydelacapacidadproductivadesustierraso territoriosyrecursos.LosEstadosdebernestableceryejecutarprogramasdeasistenciaalos pueblosindgenasparaaseguraresaconservacinyproteccin,sindiscriminacin8.
En la Asamblea General, 143 pases votaron a favor, 4 en contra (Australia, Canad, Nueva Zelanda y Estados Unidos) y hubo 11 abstenciones (Azerbaijan, Bangladesh, Bhutan, Burundi, Colombia, Georgia, Kenya, Nigeria, Rusia, Samoa y Ucrania); 34 estados se no estuvieron presentes en la votacin. Mayores detalles en la Pgina Web: http://es.wikipedia.org/ 8 El mismo artculo 29 tambin dispone expresamente que: Los Estados adoptarn medidas eficaces para asegurar que no se almacenen ni eliminen materiales peligrosos en las tierras o territorios de los pueblos indgenas sin su consentimiento libre, previo e informado. ().
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4.LosDerechosdelaMadreTierra
A los efectos de comprender en su integridad la temtica abordada en el presente ensayo, tambinesimportanteponerderelievequeenfecha21dediciembrede2010,sehapuesto en vigencia en Bolivia la Ley N71 de Derechos de la Madre Tierra, que tiene por objeto reconocer los derechos de la Madre Tierra, as como las obligaciones y deberes del Estado Plurinacionalydelasociedadparagarantizarelrespetodeesosderechos. En este sentido, entre los principios de obligatorio cumplimiento (artculo 2), que rigen la referida Ley, sobresalen precisamente el Principio de Bien Colectivo, en virtud del cual, el inters de la sociedad, en el marco de los derechos de la Madre Tierra, prevalecen en toda actividadhumanayporsobrecualquierderechoadquirido;asimismo,elPrincipiodeGaranta de regeneracin de la Madre Tierra, establece que el Estado en sus diferentes niveles y la sociedad,enarmonaconelinterscomn,debengarantizarlascondicionesnecesariaspara quelosdiversossistemasdevidadelaMadreTierrapuedanabsorberdaos,adaptarsealas perturbaciones,yregenerarsesinalterarsignificativamentesuscaractersticasdeestructuray funcionalidad, reconociendo que los sistemas de vida tienen lmites en su capacidad de regenerarse, yquelahumanidadtienenlmites ensucapacidad derevertirsusacciones. En complemento de lo anterior, el Principio de Respeto y defensa de los Derechos de la Madre Tierra,establecequeelEstadoycualquierpersonaindividualocolectivarespetan,protegeny garantizanlosderechosdelaMadreTierraparaelVivirBiendelasgeneracionesactualesylas futuras;yatravsdelPrincipiodeNomercantilizacinsehadispuestoexpresamentequeno puedensermercantilizadoslossistemasdevida,nilosprocesosquesustentan,niformarparte delpatrimonioprivadodenadie. Ahorabien,deacuerdoalaLey(artculo3),laMadreTierraseentiendecomoaquelsistema vivientedinmicoconformadoporlacomunidadindivisibledetodoslossistemasdevidaylos seres vivos, interrelacionados, interdependientes y complementarios, que comparten un destinocomn,deahquelaMadreTierraesconsideradasagrada,desdelascosmovisionesde las naciones y pueblos indgena originario campesinos. Y precisamente los sistemas de vida quereconocelaLey(artculo4),sonaquellascomunidadescomplejasydinmicasdeplantas, animales, micro organismos y otros seres y su entorno, donde interactan comunidades humanasyelrestodelanaturalezacomounaunidadfuncional,bajolainfluenciadefactores climticos, fisiogrficos y geolgicos, as como de las prcticas productivas, y la diversidad cultural de las bolivianas y los bolivianos, y las cosmovisiones de las naciones y pueblos indgenaoriginariocampesinos,lascomunidadesinterculturalesyafrobolivianas. En el mbito estrictamente jurdico (artculo 5), debe considerarse que para efectos de la proteccinytuteladesusderechos,laMadreTierraadoptaelcarcterdesujetocolectivode

inters pblico, por lo que ella y todos sus componentes, incluyendo las comunidades humanas,sontitularesdetodoslosderechosinherentesreconocidosenlamismaLey,porlo que,laaplicacindelosderechosdelaMadreTierradebetomarencuentalasespecificidades yparticularidadesdesusdiversoscomponentes,siendoqueademslosderechosestablecidos enlamismaLey,nolimitanlaexistenciadeotrosderechosinherentesalaMadreTierra,segn sunaturaleza. Endefinitiva,todaslasbolivianasybolivianosqueformamospartedelacomunidaddeseres quecomponenlaMadreTierra,podemosejercerlosderechosestablecidosenlamencionada Ley,deformacompatibleconnuestrosderechosindividualesycolectivos,teniendopresente que el ejercicio de los derechos individuales estn limitados por el ejercicio de los derechos colectivos en los sistemas de vida de la Madre Tierra, por lo que cualquier conflicto entre derechos debe resolverse de manera que no se afecte irreversiblemente la funcionalidad de lossistemasdevida,deacuerdoalodispuestoporelartculo6delacitadaLey.Finalmente,en formaenunciativa,ydeningunamaneralimitativa,deacuerdoaloprevistoporelartculo7de lamismaLey,laMadreTierratienelossiguientesderechos: 1.Alavida:Eselderechoalmantenimientodelaintegridaddelossistemasdeviday losprocesosnaturalesquelossustentan,ascomolascapacidadesycondicionespara su regeneracin; 2. A la diversidad de la vida: Es el derecho a la preservacin de la diferenciacin y la variedad de los seres que componen la Madre Tierra, sin ser alterados genticamente ni modificados en su estructura de manera artificial, de tal formaqueseamenacesuexistencia,funcionamientoypotencialfuturo;3.Alagua:Es elderechoalapreservacindelafuncionalidaddelosciclosdelagua,desuexistencia enlacantidadycalidadnecesariasparaelsostenimientodelossistemasdevida,ysu proteccinfrentealacontaminacinparalareproduccindelavidadelaMadreTierra ytodossuscomponentes;4.Alairelimpio:Eselderechoalapreservacindelacalidad y composicin del aire para el sostenimiento de los sistemas de vida y su proteccin frentealacontaminacin,paralareproduccindelavidadelaMadreTierraytodos suscomponentes;5.Alequilibro:Eselderechoalmantenimientoorestauracindela interrelacin, interdependencia, complementariedad y funcionalidad de los componentes de la Madre Tierra, de forma equilibrada para la continuacin de sus ciclosylareproduccindesusprocesosvitales;6.Alarestauracin:Eselderechoala restauracinoportunayefectivadelossistemasdevidaafectadosporlasactividades humanasdirectaoindirectamente;7.Avivirlibredecontaminacin:Eselderechoala preservacindelaMadreTierradecontaminacindecualquieradesuscomponentes, ascomoderesiduostxicosyradioactivosgeneradosporlasactividadeshumanas.

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5.ElBloquedeConstitucionalidadyelConvenio169delaOIT9
A)LaTeoradelBloquedeConstitucionalidad LateoradelbloquedeconstitucionalidadsurgienFrancia,extendindoseluegoalospases europeos,siendoasimiladaenLatinoamrica;dichateoraexponequeaquellasnormasqueno formanpartedeltextodelaConstitucin,puedenformarpartedeunconjuntodepreceptos queporsuscualidadesintrnsecassedebenutilizarparadevelarlaconstitucionalidaddeuna normalegal;as,lasjurisdiccionesconstitucionalesagregan,paraefectuarelanlisisvalorativo o comparativo, a su constitucin normas a las que concede ese valor supralegal que las convierte en parmetro de constitucionalidad; as en Bolivia, la jurisdiccin constitucional ha concedidoalbloquedeconstitucionalidadunalcanceperceptibleenlaSC1420/2004R,de6 deseptiembre,estableciendolosiguiente: (...) conforme ha establecido este Tribunal Constitucional, a travs de su jurisprudencia, los tratados, convenciones o declaraciones internacionales sobre derechos humanos a los que se hubiese adherido o suscrito y ratificado el Estado boliviano forman parte del bloque de constitucionalidad y los derechos consagrados forman parte del catlogo de los derechos fundamentales previstos por la Constitucin.;entendimientoratificadoenlaSC1662/2003R,de17denoviembre,en la que se expres que: (...) este Tribunal Constitucional, realizando la interpretacin constitucionalintegradora,enelmarcodelaclusulaabiertaprevistaporelart.35de la Constitucin, ha establecido que los tratados, las declaraciones y convenciones internacionalesenmateriadederechoshumanos,formanpartedelordenjurdicodel sistema constitucional boliviano como parte del bloque de constitucionalidad, de manera que dichos instrumentos internacionales tienen carcter normativo y son de aplicacindirecta,porlomismolosderechosenellosconsagradossoninvocablespor las personas y tutelables a travs de los recursos de hbeas corpus y amparo constitucionalconformecorresponda. De la jurisprudencia glosada, se deduce que el bloque de constitucionalidad en Bolivia lo conforman,ademsdeltextodelaConstitucin,lostratados,lasdeclaracionesyconvenciones internacionalesenmateriadederechoshumanosratificados;deloexpuestoquedaclaroque notodotratado,declaracin,convencinoinstrumentointernacionalespartedelbloquede constitucionalidad,sinosloaquellosreferidosalosderechoshumanos;dichacomprensines posible,comoloexplicalajurisprudenciaglosada,porlaclusulaabiertaprevistaporelart.35

Este acpite est basado ntegramente en los Fundamentos Jurdicos de la jurisprudencia constitucional contenida en la Sentencia Constitucional 0045/2006 de 2 de junio, disponible virtualmente en: http://www.tribunalconstitucional.gob.bo/

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de la CPE, ya que tal como la doctrina de otros pases de la regin concibe, slo es posible aceptar a las normas internacionales dentro del bloque de constitucionalidad, cuando existe unapermisinexpresaenlaConstitucin,aslaSentenciaC401/05,de14deabrilde2005,de laCorteConstitucionaldeColombia,expresalosiguiente: la incorporacin de una norma al bloque de constitucionalidad debe tener fundamento expreso en la Carta. Es lo que ocurre con los tratados de derechos humanos,loscualesfueronintegradosexpresamenteporlaConstitucinalbloquede constitucionalidad al sealar que sus normas prevalecen en el orden interno y al prescribir que los derechos y deberes constitucionales sern interpretados de conformidadconlostratadosdederechoshumanosratificadosporColombia(...).Con todo, la Constitucin colombiana no seala en ninguna de sus disposiciones que el conjunto de los tratados ratificados por Colombia debe ser tenido en cuenta por la Corte al examinar la constitucionalidad de las leyes. Esto significa, si se sigue el principio que permite identificar la normatividad que conforma el bloque de constitucionalidad,quenotodoslostratadosinternacionalesformanpartedel. B)ElConvenioN169delaOITysuvigenciaenBolivia EsnecesarioestablecerqueelConvenio169delaOIT,ratificadoporBoliviamedianteLeyN 1257de11dejuliode1991,formapartedelbloquede constitucionalidadboliviano,porque ademsdeserunConveniosobrederechoshumanos,suobjetoespromoverenlospasesdel mundo la efectiva aplicacin y respeto de los derechos fundamentales de las personas, asumiendo polticas tendientes a evitar la discriminacin a los pueblos indgenas y tribales, paraquepuedangozarenformaefectivadelosderechoshumanosconsagradosparatodala humanidad.EnlaConstitucinBoliviana(reformadaelao1994)lasnormasprevistasporel art.171.IdelaCPEreconocanenformaexpresalosderechossociales,econmicosyculturales de los pueblos indgenas que habitan en el territorio nacional (aspecto que actualmente se encuentra regulado en los artculos citados de la Nueva Constitucin Boliviana aprobada en enero de 2009), y por esta razn los derechos consagrados por el Convenio 169 de la OIT deben ser considerados como una norma integrante del bloque de constitucionalidad, en cuanto consagra derechos de los pueblos indgenas y tribales, siendo por ello un parmetro para verificar la constitucionalidad o no de una ley. Uno de los derechos consagrados por el Convenio 169 de la OIT, es el derecho, de los pueblos indgenas y tribales a ser consultados sobrelaexistenciaonodeperjuicioasusinteresesporlaexplotacindelosrecursosnaturales existentesensustierras,enpasesenloscualescomoenBolivia,lapropiedaddelosminerales ehidrocarburospertenecealEstado,asatiempodeconsagrardichoderecho,lasnormasdel art.15.2delConvenio169delaOITdisponenlosiguiente:

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EncasodequepertenezcaalEstadolapropiedaddelosmineralesodelosrecursos del subsuelo, o tenga derechos sobre otros recursos existentes en las tierras, los gobiernosdebernestableceromantenerprocedimientosconmirasaconsultaralos pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos pueblos seran perjudicados,yenqumedida,antesdeemprenderoautorizarcualquierprogramade prospeccin o explotacin de los recursos existentes en sus tierras. Los pueblos interesadosdebernparticiparsiemprequeseaposibleenlosbeneficiosquereporten tales actividades, y percibir una indemnizacin equitativa por cualquier dao que puedansufrircomoresultadodeesasactividades. Delanlisisdelartculodescrito,seestablecenlassiguientesnormas: i)unanormadeterminativadelcampodeaplicacindelderechoalaconsulta,queestablece queelreferidoart.15.2delConvenio169delaOITsloesaplicableenlospasesenloscuales elEstadotengalapropiedaddelosmineralesorecursosdelsubsuelo,comoenBolivia(arts. 136,138y139delaCPEreformadaen1994); ii)unasegundanormaqueimponelaobligacinquetieneelEstadodeestablecermecanismos paraconsultar,alospueblosindgenasytribalessobrelaafectacinasusintereses,antesde iniciarcualquiertrabajotendienteaexplotarlosrecursosdelsubsuelo;y iii)unaterceranormadestinadaaconcederelderechodedichospueblosaparticipardelos beneficios que la explotacin de los recursos de su subsuelo reporten, siempre que sea posible,loqueequivaleadecirqueparticiparndelosbeneficiossiesquestosexisten;as como a percibir una indemnizacin equitativa por cualquier dao que puedan sufrir por las actividadesquesedesarrollen. Enconclusin,loquelanormaanalizadaimponeesunaobligacinalEstadoparaconsultarla existencia de afectacin a los intereses de pueblos indgenas y tribales, atendiendo las particulares circunstancias sociolgicas de stos; y no que dicha consulta sea con carcter determinativoodefinitivoparaconseguirlaaquiescenciadedichospueblos,sinlacualnosea posibleexplotarlosrecursosdelsubsueloquesonpropiedaddelEstado,sinoquemsbienla norma analizada impone el deber de consultar cul el dao que pueden sufrir sus intereses, para que sea debida y equitativamente indemnizado; por tanto, la consulta no puede ser entendidacomolasolicituddeunaautorizacin,sinocomounactoefectivodeconsultaralos pueblos indgenas y tribales asentados en los territorios objeto de la explotacin sobre la cuantificacindeldaoasusintereses,quesufrirncomoefectodedichaextraccin;ymucho menospuedeserentendidacomounafacultadparaimpedirlaexplotacindelariquezadel

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subsuelo que pertenece al Estado, pues por encima de los intereses de grupo de cualquier ndole, se encuentra el supremo inters de la mayora, expresado por las autoridades del Estado.

6.Elterritoriodelasnacionesypueblosindgenaoriginariocampesinos10
6.1.Elterritoriocomounodeloscriteriosparaladefinicindepuebloindgena El territorio est ntimamente vinculado a la definicin de pueblos indgenas, pues se constituye en un elemento para su caracterizacin. Dicha definicin aunque con una visin integracionista y subordinada, tiene su inicio en el Convenio 107 de la Organizacin InternacionaldelTrabajo(OIT)de1957queensuart.1sostienequeelConvenioseaplicara: a) a los miembros de las poblaciones tribal o semitribales en los pases independientes, cuyas condiciones sociales y econmicas correspondan a una etapa menosavanzadaquelaalcanzadaporlosotrossectoresdelacolectividadnacionaly queestnregidastotaloparcialmenteporsuspropiascostumbresotradicionesopor unalegislacinespecial;b)alosmiembrosdelaspoblacionestribualesosemitribales en los pases independientes, consideradas indgenas por el hecho de descender de poblacionesquehabitabanenelpas,oenunaregingeogrficaalaqueperteneceel pas, en la poca de la conquista o la colonizacin, y que, cualquiera que sea su situacin jurdica, viven ms de acuerdo con las instituciones sociales, econmicas y culturales de dicha poca que con las instituciones de la nacin a que pertenecen; posteriormente,elConvenio169delaOIT,ratificadoporBoliviamedianteLey1257, en el art. 1 estableci que el Convenio se aplica a b) a los pueblos en pases independientes,consideradosindgenasporelhechodedescenderdepoblacionesque habitabanenelpasoenunaregingeogrficaalaqueperteneceelpasenlapoca de la conquista o la colonizacin o del establecimiento de las actuales fronteras estatales y que, cualquiera que sea su situacin jurdica, conservan todas sus propias instituciones sociales, econmicas, culturales y polticas, o parte de ellas. Aadiendo posteriormente que: 2. La conciencia de su identidad indgena o tribal deber considerarse uncriteriofundamentalparadeterminarlos gruposalosque seaplican lasdisposicionesdelpresenteConvenio.

Este acpite est basado ntegramente en los Fundamentos Jurdicos de la jurisprudencia constitucional contenida en la reciente Sentencia Constitucional 2003/2010 de 25 de octubre, disponible virtualmente en: http://www.tribunalconstitucional.gob.bo/

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Porsuparte,MartnezCobo,enelEstudiodelproblemadelaDiscriminacincontrapueblos indgenas,sostieneque: Son comunidades, pueblos y naciones indgenas los que, teniendo una continuidad histrica con las sociedades anteriores a la invasin y precoloniales que se desarrollaron en sus territorios, se consideran distintos a otros sectores de las sociedadesqueahoraprevalecenenesosterritoriosoenpartedeellos()ytienenla determinacin de preservar, desarrollar y transmitir a futuras generaciones sus territorios ancestrales y su identidad tnica como base de su existencia continuada comopueblo,deacuerdoconsuspropiospatronesculturales,susinstitucionessociales ysussistemaslegales.11 Porotraparte,lasorganizacionesinternacionalesyexpertoshanestablecidocriteriosparala definicindelospueblosindgenas,quehansidoresumidosporIreneA.Daes: a) Prioridad en el tiempo con relacin a la ocupacin y el uso de un determinado territorio; b) la voluntaria distincin cultural y la necesidad de que la misma se perpete (lenguaje, organizacin social, religin, valores, modos de produccin, normas e instituciones); c) Autoidentificacin y el reconocimiento de esa identidad propia por parte de las autoridadesydeotrosgrupos;y, d) Experiencia de marginacin, exclusin o discriminacin, persistan o no dichas condiciones12 En Bolivia, inicialmente, en la reforma constitucional de 1994, se utilizaron los trminos de pueblos indgenas y comunidades indgenas y campesinas. Actualmente, la Constitucin vigente utiliza los siguientes trminos como una unidad: Naciones y pueblos indgena originario campesinos. El art. 30 de la Constitucin, otorga una definicin sobre Nacin y puebloindgenaoriginariocampesino,como()todalacolectividadhumanaquecomparta identidadcultural,idioma,tradicinhistrica,instituciones,territorialidadycosmovisin,cuya existenciaesanterioralainvasincolonialespaola. Comosepuedeapreciar,enBoliviasehanunificadovariostrminos(Nacinypuebloindgena originariocampesino)queunidostienenunsignificadosimilaralqueinternacionalmentesele hadadoaltrminopueblosindgenas,puescontienelamayoradeloscriteriosinternacionales parasudefinicin.As,respectoalaprioridadeneltiempoconrelacinalaocupacinyeluso
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MARTINEZ COBO, Jos, Estudio del Problema de la Discriminacin contra las Poblaciones Indgenas - Conclusiones, Propuestas y Recomendaciones, Naciones Unidas, 1987, pg. 30. 12 United Nations Economic and Social Council, Standard-Setting Activities: Evolution of Standards Concerning the Rights of Indigenous People, United Nations, 1996, pg. 22.

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de un determinado territorio seala que la existencia de la colectividad humana debe ser anterior a la invasin espaola; con relacin a la distincin cultural, se establece que dicha colectividad debe compartir identidad cultural, idioma, tradicin histrica, instituciones, territorialidadycosmovisin;respectoalaexperienciademarginacin,exclusin,sibienelart. 30comentadonohaceexpresamencinaesteelemento,elmismoseencuentraimplcitoen elprembulodelaConstitucinPolticadelEstado,enelquesepuedeleer: En tiempos inmemoriales se erigieron montaas, se desplazaron ros, se formaron lagos.NuestraAmazona,nuestrochaco,nuestroaltiplanoynuestrosllanosyvallesse cubrieron de verdores y flores. Poblamos esta sagrada Madre Tierra con rostros diferentes,ycomprendimosdesdeentonceslapluralidadvigentedetodaslascosasy nuestradiversidadcomoseresyculturas.Asconformamosnuestrospueblos,yjams comprendimos el racismo hasta que los sufrimos desde los funestos tiempos de la colonia. Entonces, uno de los elementos que caracterizan a la nacin y pueblo indgena originario campesinoeslaterritorialidad,ydeahquelasnormasinternacionalesylapropiaConstitucin Poltica del Estado, incidan en el reconocimiento de los derechos sobre los territorios que ancestralmenteocupan.

6.2.Elderechoalatierrayalterritorio El Convenio 107 de la OIT, reconociendo la importancia de la tierra, estableci en el art. 11, segunda parte, el siguiente texto: Se deber reconocer el derecho de propiedad, colectivo o individual, a favor de los miembros de las poblaciones en cuestin sobre las tierras tradicionalmenteocupadasporellas.Posteriormente,elConvenio169delaOIT,ensuart.7, sealaque: lospueblosindgenasdebentenerelderechodedecidirsuspropiasprioridadesenlo que atae al proceso de desarrollo, en la medida en que ste afecte sus vidas, creencias, instituciones y bienestar espiritual y a las tierras que ocupan o utilizan de alguna manera, y de controlar, en la medida de lo posible, su propio desarrollo econmico, social y cultural. Adems dichos pueblos debern participar en la formulacin,aplicacinyevaluacindelosplanesyprogramasdedesarrollonacionaly regionalsusceptiblesdeafectarlesdirectamente. El art. 13 del mismo Convenio sostiene que al aplicar las disposiciones de la Parte II del Convenio (Tierras), los gobiernos debern respetar la importancia especial que para las culturas y valores espirituales de los pueblos interesados reviste su relacin con las tierras o

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territorios o con ambos, segn los casos, que ocupan o utilizan de alguna otra manera y en particularlosaspectoscolectivosdeesarelacin. ElConvenioadoptaunaconcepcinintegraldeltrminotierras,pues,deacuerdoalart.13.2 dichadenominacinincluyeelconceptodeterritorios,loquecubrelatotalidaddelhbitatde lasregionesquelospueblosinteresadosocupanoutilizandealgunaotramanera. Elart.14delConveniodisponeque:Deberreconocersealospueblosinteresadoselderecho de propiedad y de posesin sobre las tierras que tradicionalmente ocupan. Adems, en los casos apropiados, debern tomarse medidas para salvaguardar el derecho de los pueblos interesados a utilizar tierras que no estn exclusivamente ocupadas por ellos, pero a las que hayan tenido tradicionalmente acceso para sus actividades tradicionales y de subsistencia. A esterespecto,deberprestarseparticularatencinalasituacindelospueblosnmadasyde losagricultoresitinerantes. El pargrafo 2 del artculo antes anotado, sostiene que: Los gobiernos debern tomar las medidas que sean necesarias para determinar las tierras que los pueblos interesados ocupan tradicionalmenteygarantizarlaproteccinefectivadesusderechosdepropiedadyposesin, yelpargrafo3,sostieneque:Deberninstituirseprocedimientosadecuadosenelmarcodel sistema jurdico nacional para solucionar las reivindicaciones de tierras formuladas por los pueblosinteresados. Por su parte, la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas,ratificadaporBoliviamedianteLey3760,sealaenelart.26que: 1. Los pueblos indgenas tienen derecho a las tierras, territorios y recursos que tradicionalmente han posedo, ocupado o de otra forma utilizado o adquirido; 2. Los pueblosindgenastienenderechoaposeer,utilizar,desarrollarycontrolarlastierras, territorios y recursos que poseen en razn de la propiedad tradicional u otra forma tradicionaldeocupacinoutilizacin,ascomoaquellosquehayanadquiridodeotra forma; 3. Los Estados asegurarn el reconocimiento y proteccin jurdicos de esas tierras, territorios y recursos. Dicho reconocimiento respetar debidamente las costumbres, las tradiciones y los sistemas de tenencia de la tierra de los pueblos indgenasdequesetrate. El art. 27 de la misma Declaracin, sostiene que los Estados establecern y aplicarn conjuntamenteconlospueblosindgenasinteresados,unprocesoequitativo,independiente, imparcial,abiertoytransparente,enelquesereconozcandebidamentelasleyes,tradiciones, costumbres y sistemas de tenencia de la tierra de los pueblos indgenas, para reconocer y adjudicar los derechos de los pueblos indgenas en relacin con sus tierras, territorios y

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recursos,comprendidosaquellosquetradicionalmentehanposedouocupadooutilizadode otraforma. Elart.28.1delamismaDeclaracinsostieneque:Lospueblosindgenastienenderechoala reparacin, por medios que pueden incluir la restitucin o, cuando ello no sea posible, una indemnizacin justa, imparcial y equitativa, por las tierras, los territorios y los recursos que tradicionalmente hayan posedo u ocupado o utilizado de otra forma y que hayan sido confiscados, tomados, ocupados, utilizados o daados sin su consentimiento libre, previo e informado. En ese sentido, en el prembulo de la Constitucin boliviana, se sostiene que: El pueblo boliviano,decomposicinplural,desdelaprofundidaddelahistoria,inspiradoenlasluchasdel pasado,enlasublevacinindgenaanticolonial,enlaindependencia,enlasluchaspopulares de liberacin, en las marchas indgenas, sociales y sindicales, en las guerras del agua y de octubre, en las luchas por la tierra y territorio, y con la memoria de nuestros mrtires, construimosunnuevoEstado. En el marco de dichas normas internacionales y el prembulo, el art. 2 de la Constitucin Poltica del Estado garantiza el derecho a la libre determinacin de las naciones y pueblos indgena originario campesinos en el marco de la unidad del Estado, que consiste en su derechoalaautonoma,alautogobierno,asucultura,alreconocimientodesusinstitucionesy alaconsolidacindesusentidadesterritoriales.Enesembito,elart.30.4),6)15)delaCPE, reconoce el derecho a la libre determinacin y territorialidad y a la titulacin colectiva de tierrasyterritorios.Porotraparte,debeconsiderarsequelaactualorganizacinterritorialdel Estado, de acuerdo al art. 269 de la CPE, comprende a los departamentos, provincias, municipiosyterritoriosindgenaoriginariocampesinos;territoriosquedebenserreconocidos demaneraintegral,puesdeacuerdoalart.403delaCPE,comprendenreasdeproduccin, reas de aprovechamiento y conservacin de los recursos naturales y espacios de reproduccinsocial,espiritualycultural. Delasnormasantesglosadas,queconformanelbloquedeconstitucionalidad,deconformidad alart.410delaCPE,seextraequelospueblosindgenaoriginariocampesinostienenderecho: 1.Alastierras,territoriosquetradicionalmentehanposedo,ocupado,utilizadooadquirido;2. A poseer, utilizar y controlar dichas tierras y territorios; 3. A que el Estado garantice el reconocimiento y proteccin jurdica de dichas tierras y territorios, incluidos los recursos existentesenellos.

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A lo anotado debe agregarse que la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, en el Informe sobre las Comunidades Cautivas: Situacin del Pueblo Indgena Guaran y formas contemporneas de esclavitud en el Chaco de Bolivia de 24 de diciembre de 2008, en las recomendacionessealqueparaprevenir,investigarysancionarestasformasdeesclavitud, sedeba: 13.Proveerlosrecursoseconmicos,tcnicosyderecursoshumanosnecesariospara fortalecerelTribunalAgrarioNacionalyfacilitarlacapacidaddequedichoTribunal,en coordinacin con el Ministerio Pblico y otras instituciones de la administracin de justicia y de reforma agraria, colabore en la investigacin y sancin de las prcticas anlogas a la esclavitud en el Chaco y otras regiones del pas. Impulsar la resolucin porpartedeesterganodelasimpugnacionesdelasrdenesdereversinodeotra ndolecomopartedelprocesodesaneamientoafavordelpuebloguaran. En cuanto a las Recomendaciones especficas para la reconstitucin del territorio del pueblo IndgenaGuaran,seal: 16. Adoptar un plan integral para la reconstitucin territorial del pueblo indgena guaran con especial atencin a los derechos de propiedad colectiva, autogobierno, educacinsalud,viviendayserviciosdecapacitacinenelreadeagriculturayotras actividadeseconmicas. 18. Asegurar que las medidas actuales tomadas por el Estado en esta materia, tal como el proceso de saneamiento bajo la legislacin agraria y el Plan Interministerial Transitorio 20072008 para el Pueblo Guaran, se adecuen a los estndares internacionales en cuanto al alcance y contenido de los derechos de los pueblos indgenas sobre sus tierras, territorios, recurso naturales, formas de organizacin social,polticaycultural;yelderechoalaconsultayelconsentimientoprevio,libree informado de los pueblos indgenas. Al respecto, especial atencin debe darse a las normas contenidas en los instrumentos internacionales de derechos humanos ratificados por el Estado, particularmente el Convenio 169 de la OIT sobre pueblos indgenas, la Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los pueblos IndgenasylosestndaresestablecidosenlajurisprudenciadelsistemaInteramericano de derechos humanos como interpretacin de los derechos consagrados en la ConvencinAmericanasobreDerechosHumanos. 19. Asegurar que todas las medidas tomadas por el Estado para la restitucin del territorio del pueblo guaran, tales como el saneamiento, expropiacin y reversin de tierras, sean consensuadas con el pueblo guaran, conforme a sus propios procedimientosdeconsulta,valores,usosyderechoconsuetudinario.

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22.Garantizarelderechodelascomunidadesdelpuebloguaran,antesydespusde obtenerelreconocimientolegaldesusterritorios,dedeterminaryelaborarsuspropias prioridadesyestrategiasparaeldesarrollo() 24.Asegurarquelosderechosdepropiedadcolectivaqueadquieranlascomunidades guaranesgaranticentambinlosderechossobrelosrecursosnaturalesdentrodesus territorios 25.Enrelacinconotrostiposdemedidas,actividades,leyesopolticasqueafecten los intereses de las comunidades del pueblos guaran, el Estado debe garantizar la participacindedichascomunidadesmedianteunprocesodeconsultaqueconllevala obligacindequeseobtengasuconsentimientoprevio,libreeinformadoconformea suspropiascostumbresytradiciones. 27.IdentificaryresolverlasposiblesdemandasinsatisfechasdeTierrascomunitarias deOrigen,particularmenteenelAltoParapet,comoresultadodelosanteriorprocesos desaneamientoquesehayanrealizadoenlaregin.Laresolucindedichasdemandas debernconformarsealosmismoestndaressobrederechosdelospueblosindgenas mencionadosanteriormente. Por otra parte, en cuanto a las recomendaciones para garantizar el acceso a la justicia por parte del pueblo Indgena Guaran y dems pueblos indgenas en Bolivia, se tienen las siguientes: 28.Adoptaryreformarlaspolticasyleyesnacionalesconelfindequeseinstituyan procedimientoseficacesparasolucionarlasreivindicacionesdetierrasformuladaspor los pueblos indgenas con especial atencin a la situacin de las comunidades guaranesenlaregindelChaco 29.Adoptaryreformarlalegislacinnacionalparaquelospueblosindgenaspuedan iniciar procedimientos legales, sea personalmente o mediante sus organismos representativos, para asegurar el respeto de sus derechos humanos. Tales procedimientos deben ser equitativos y justos y que conduzcan a decisiones prontas con reparaciones efectivas por la lesin a sus derechos individuales y colectivos. Particular atencin debe darse a los casos relacionados con lesiones sufridas por individuosindgenasquehansidovctimasdeactosdeviolencia. 30.Asegurarquelostrmitesdelosprocedimientosparalareivindicacindetierras indgenas sean accesibles y simples y que los rganos a su cargo cuenten con las condiciones tcnicas y materiales necesarias para dar oportuna respuesta a las solicitudeshechasporlospueblosindgenasenelmarcodedichosprocedimientos().

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7. El derecho a la consulta previa en las normas del bloque de constitucionalidad13


ElderechoalaconsultapreviafuereconocidoalospueblosindgenasenelConvenio169dela OIT, cuyo art. 6.1 estableci que al aplicar las disposiciones del Convenio 169, los gobiernos debern: a) consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instancias representativas, cada vez que se prevean medidas legislativasoadministrativassusceptiblesdeafectarlesdirectamente.Elart.6.2delConvenio sealque:LasconsultasllevadasacaboenaplicacindeesteConveniodebernefectuarse de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdoolograrelconsentimientoacercadelasmedidaspropuestas. Laconsulta,deacuerdoalart.15.2delConvenio169,seextiendealosrecursosexistentesen las tierras de los pueblos indgenas, al sealar que cuando la propiedad de los minerales o recursos del subsuelo pertenezcan al Estado, los gobiernos debern establecer o mantener procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos pueblos seran perjudicados y en qu medida antes de emprender o autorizarcualquierprogramadeprospeccinoexplotacindelosrecursosexistentesenesas tierras. DichasnormasfueronampliadasyprecisadasenlaDeclaracindelasNacionesUnidassobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, que en el art. 19 establece que: Los Estados celebrarn consultas y cooperarn de buena fe con los pueblos indgenas interesados por medio de sus instituciones representativas antes de adoptar y aplicar medidas legislativas y administrativasquelosafecten,paraobtenersuconsentimientolibre,previoeinformado. Adems, el art. 32 de la Declaracin, especficamente respecto a las tierras y territorios, sostiene: 1. Los pueblos indgenas tienen derecho a determinar y elaborar las prioridades y estrategiasparaeldesarrolloolautilizacindesustierrasoterritoriosyotrosrecursos. 2.LosEstadoscelebrarnconsultasycooperarndebuenafeconlospueblosindgenas interesadosporconductodesuspropiasinstitucionesrepresentativasafindeobtener suconsentimientolibreeinformadoantesdeaprobarcualquierproyectoqueafectea sustierrasoterritoriosyotrosrecursos,particularmenteenrelacinconeldesarrollo, la utilizacin o la explotacin de recursos minerales, hdricos o de otro tipo. 3. Los Estados establecern mecanismos eficaces para la reparacin justa y equitativa por

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Este acpite tambin se basa en los Fundamentos Jurdicos de la reciente Sentencia Constitucional 2003/2010 de 25 de octubre, disponible virtualmente en: http://www.tribunalconstitucional.gob.bo/

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esas actividades, y se adoptarn medidas adecuadas para mitigar sus consecuencias nocivasdeordenambiental,econmico,social,culturaloespiritual. Porsuparte,laConstitucinPolticadelEstadoreconoceenelart.30.15),elderecho: Aserconsultadosmedianteprocedimientosapropiados,yenparticularatravsdesus instituciones, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptiblesdeafectarles,aadiendoposteriormentequeserespetarygarantizar el derecho a la consulta previa obligatoria, realizada por el Estado, de buena fe y concertada, respecto a la explotacin de los recursos naturales no renovables en el territoriosquehabitan. Encuantoalosrecursosnaturales,elart.403delaCPE,reconocelaintegralidaddelterritorio indgena originario campesino, que incluye el derecho a la tierra, al uso y aprovechamiento exclusivo de los recursos naturales renovables, a la consulta previa e informada y a la participacinenlosbeneficiosporlaexplotacindelosrecursosnaturalesnorenovablesque seencuentranensusterritorios. Ahorabien,alaluzdelasnormasconstitucionaleseinternacionalessobrelosderechosdelos pueblos indgenas, que como se tiene sealado forman parte del bloque de constitucionalidad,deconformidadaloestablecidoenelart.410delaCPE,sepuedeconcluir quelaconsultapreviaesundeberdelEstado,tantoenelnivelcentral,comoenlasentidades territorialesautnomas,quedeberealizarseatravsdelasinstitucionesrepresentativasdelos pueblosindgenas. Estaconsultadebeserrealizadadebuenafeydemaneraapropiadaalascircunstanciasenlos siguientescasos: a.Antesdeadoptaroaplicarleyesomedidasquepuedanafectardirectamentealos pueblos indgenas (arts. 6.1. del Convenio 169, 19 de la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, 30.15 CPE); b. Antes de aprobar cualquierproyectoqueafectesustierrasoterritoriosyotrosrecursos(art.32.2.dela Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas); c. Antes de autorizar o emprender cualquier programa de prospeccin o explotacin de los recursos naturales que se encuentren en las tierras donde habitan pueblos indgenas(arts.15.2delConvenio169,32.2.delaDeclaracindelasNacionesUnidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, 30.15 y 403 de la CPE); y, d. Antes de utilizar las tierras o territorios indgenas para actividades militares (art. 30 de la DeclaracindelasNacionesUnidassobrelosDerechosdelosPueblosIndgenas).

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La consulta referida debe ser desarrollada con la finalidad de lograr un acuerdo con los pueblos o su consentimiento libre, previo e informado. Ahora bien, cabe aclarar que este consentimientoseconstituyeenunafinalidaddelaconsulta,peronounderechoensmismo, salvoenlasdossituacionesprevistastantoenelConvenio169comoenlaDeclaracindelas NacionesUnidassobrelosderechosdelospueblosindgenas:1.Trasladosde lastierrasque ocupan y su reubicacin (arts. 16.2 del Convenio 169 y 10 de la Declaracin de las Naciones UnidassobrelosDerechosdelosPueblosIndgenas);y,2.Almacenamiento oeliminacinde materiales peligrosos en las tierras o territorios de los pueblos indgenas (art. 29 de la Declaracin). A los dos supuestos anotados, debe aadirse un tercero, que fue establecido jurisprudencialmenteporlaCorteInteramericanadeDerechosHumanosenelCasodelPueblo Saramakav.Surinam,enelquereconocielderechoalconsentimiento()cuandosetrate deplanesdedesarrolloodeinversinagranescalaquetendranunmayorimpactodentrodel territorioSaramaka,elEstadotienelaobligacin, noslodeconsultaralos Saramakas, sino tambin debe obtener el consentimiento libre, informado y previo de stos, segn sus costumbres y tradiciones. La Corte considera que la diferencia entre "consulta" y "consentimiento" en este contexto requiere de mayor anlisis. En la misma Sentencia, se sealque()elRelatorEspecialdelaONUsobrelasituacindelosderechoshumanosylas libertades fundamentales de los pueblos indgenas ha observado, de manera similar, que: [s]iempre que se lleven a cabo [proyectos a gran escala] en reas ocupadas por pueblos indgenas, es probable que estas comunidades tengan que atravesar cambios sociales y econmicosprofundosquelasautoridadescompetentesnossoncapacesdeentender,mucho menos anticipar. [L]os efectos principales [] comprenden la prdida de territorios y tierra tradicional, el desalojo, la migracin y el posible reasentamiento, agotamiento de recursos necesarios para la subsistencia fsica y cultural, la destruccin y contaminacin del ambiente tradicional, la desorganizacin social y comunitaria, los negativos impactos sanitarios y nutricionales de larga duracin [y], en algunos casos, abuso y violencia. En consecuencia, el Relator Especial de la ONU determin que '[e]s esencial el consentimiento libre, previo e informado para la proteccin de los derechos humanos de los pueblos indgenas en relacin congrandesproyectosdedesarrollo'.14

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Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka. Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007, Serie C No. 172. Conforme a lo anotado, para implementar los proyectos de los tres supuestos antes sealados, se debe obtener el consentimiento de los pueblos indgenas, lo que significa que en dichos casos los pueblos tienen la potestad de vetar el proyecto; en los dems casos cuando la consulta se desarrolla de buena fe, con mtodos e informacin apropiada, los pueblos indgenas tienen derecho a participar en la elaboracin del proyecto, debiendo el Estado actuar bajo mrgenes de razonabilidad, sujeto a normas, principios y valores contenidos en la Constitucin Poltica del Estado, entre ellos el principio de legalidad y la prohibicin de arbitrariedad; respetando los derechos de las comunidades originarias, evitando impactos nocivos a su hbitat y modus vivendi.

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8.ElDerechoalMedioAmbiente
En base a lo anterior, es necesario hacer notar que actualmente la Nueva Constitucin Boliviana pone de relieve la necesidad existente de proteccin y preservacin del medio ambiente,reconociendoexpresamenteensutexto,entrelosDerechosSocialesyEconmicos, el Derecho al Medio Ambiente, que consiste principalmente en que todas las personas, sin distincin alguna, tienen derecho a un medio ambiente saludable, protegido y equilibrado, a cuyoefecto,elejerciciodeestederechodebepermitiralosindividuosycolectividadesdelas presentesyfuturasgeneraciones,ademsdeotrosseresvivos,desarrollarsedemaneranormal ypermanente.Esporestaraznquecualquierpersona,attuloindividualoenrepresentacin deunacolectividad,seencuentraplenamentefacultadaparaejercitarlasaccioneslegalesen defensa del derecho al medio ambiente, sin perjuicio de la obligacin que tienen las autoridades e instituciones pblicas, de actuar de oficio (sin necesidad de requerimiento previo)frentealosatentadoscontraelmedioambiente,todoelloaltenorcombinadodelo previstoporlosartculos33y34delaNuevaConstitucinBoliviana,considerandosobretodo queelEstadogarantizaatodaslaspersonasycolectividades,sindiscriminacinalguna,ellibre y eficaz ejercicio de los derechos establecidos en la Constitucin, las Leyes y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos (artculo 14, pargrafo III constitucional). En complementodeloanterior,todaslasbolivianasybolivianos,tenemoseldeberineludiblede proteger y defender un medio ambiente adecuado para el desarrollo de los seres vivos (artculo 108, numeral 16 constitucional). Del postulado constitucional expuesto precedentemente, se pueden inferir las siguientes caractersticas del derecho al medio ambiente: a) La Concepcin derechodeber de un ambiente sano en cuanto a su exigibilidad y participacin en la tarea de proteccin y preservacin del mismo. De ah que, y por la naturaleza de la cuestin involucrada en el contenido de ese derecho, el bien jurdico protegido y el correspondiente deber, convierte a los ciudadanos y habitantes del pas, en verdaderosagentesenelcuidadoambiental.Sinembargo,lasobligaciones,pesantambin sobreelEstado,entodasuamplituddeautoridadesencualquieradelosnivelesdegobierno (central, departamental, municipal, e indgena originario campesino), dado que ahora los mismos se hallan involucrados no slo en la obligacin de no daar sino tambin en la realizacindeejerciciospositivos(accionesdeoficio)depreservacinambiental,esdecir,de evitarqueotrosdestruyanelmedioambiente,yexigiralosparticularescadadeberconcreto encadacircunstanciaqueafecteeltemaambiental. b) Compromiso intergeneracional de preservacin del medio ambiente, para las generacionespresentesyfuturas,dentrodeunconceptodedesarrolloqueamplalagamade

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opciones para las personas, inspirado en las metas de largo plazo de una sociedad; lo que significa que el consumo y/o produccin actual no puede financiarse incurriendo en deudas econmicas que otros tendran que reembolsar en el futuro, y por ende, los recursos naturales deben utilizarse de forma que no creen deudas al sobreexplotar la capacidad de sostenimientoyproduccindelatierra15. c) Recepcin de la nocin de desarrollo sustentable16: lo cual comprende una mejor comprensindeladiversidaddeecosistemas,solucinlocalmenteadoptada paraproblemas ambientales y mejor control del impacto ambiental producido por las actividades de desarrollo17. d)Aptoparaeldesarrollohumano:conceptodelcuallaArgentinafuelaprimeraConstitucin en incorporarlo, de acuerdo a la visin de Naciones Unidas en sus Programas para el Desarrollo.Esteorganismodefinealdesarrollohumanocomoelprocesomedianteelcualse amplan las oportunidades del ser humano en donde se anotan las de disfrutar de una vida prolongada y saludable y tener acceso a los recursos necesarios para una vida decente, es decir que los beneficios sociales deben verse y juzgarse en la medida que promueva el bienestar humano. Por lo que el concepto de desarrollo humano esamplio e integral. No es simplemente un llamado a la proteccin ambiental, sino que implica un nuevo concepto de crecimiento econmico, que provee justicia y oportunidades para toda la gente del mundo. Esteeselgraninterroganteyelgranproblemaparalospasesendesarrollo,dondeelatraso econmico muchas veces produce el equvoco de presentar a la necesidad de industrializarse de elaborar productos con mayor valor agregado, como contrapuesta a la preocupacinambiental. e)Jerarquaconstitucionaldelaobligacinderesarcireldaoambientalsegnloestablezca laley.Elartculo347constitucionalesclaroenesesentido,alestablecerquequienesrealicen actividades de impacto sobre el medio ambiente debern, en todas las etapas de la produccin,evitar,minimizar,mitigar,remediar,repararyresarcirlosdaosqueseocasionen al medio ambiente y a la salud de las personas, y establecern las medidas de seguridad necesariasparaneutralizarlosefectosposiblesdelospasivosambientales18.

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COMISIN MUNDIAL DEL MEDIO AMBIENTE Y EL DESARROLLO, 1987. Actividades productivas satisfacen las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras - DECLARACIN DE RO DE JANEIRO, 1992. 17 Al respecto, el Artculo 346 constitucional establece que el patrimonio natural es de inters pblico y de carcter estratgico para el desarrollo sustentable del pas. Su conservacin y aprovechamiento para beneficio de la poblacin ser responsabilidad y atribucin exclusiva del Estado, y no comprometer la soberana sobre los recursos naturales. La ley establecer los principios y disposiciones para su gestin. 18 Marcelo Alberto Lpez Alfonsn y Carlos Eduardo Tambussi. El Medio Ambiente como Derecho Humano. Disponible en: http://www.gordillo.com/Pdf/DH--5/Capitulo_XIII.pdf

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Indudablemente,elart.33delaConstitucinoptporcategorizarcomoderechocolectivode todos los habitantes, el derecho a un medio ambiente saludable, protegido y equilibrado. Y estaafirmacinseratificaalcompararlacitadanormaconlaregulacindelaAccinPopular prevista en el art. 135 constitucional, que especifica los derechos e intereses colectivos tutelablesporvadeesaaccinconstitucional,aludiendoalosrelacionadosconelpatrimonio, elespacio,laseguridadysalubridadpblica,elmedioambienteyotrosdesimilarnaturaleza reconocidos por la misma Constitucin. Como se puede ver, ciertamente son importantes e innovadoras las disposiciones que se insertaron el nuestro texto constitucional, a fin de preservarporentretodoslospeligroselderechoalmedioambientedequegozatodapersona por su condicin de tal, siendo el mismo de naturaleza ambivalente (como derecho y deber fundamental)einherentealejerciciodesusdemsderechosenrelacinconsussemejantes. Sinembargo,latemticadelmedioambientecomotal,nosolamenteselimitaasuconcrecin como un derecho fundamental de las personas19, sino que tambin extiende sus alcances al mbito educativo, dado que la educacin, adems de constituir una funcin suprema y primera responsabilidad financiera del Estado (quien tiene la obligacin indeclinable de sostenerla, garantizarla y gestionarla), debe estar orientada al desarrollo de competencias, aptitudesyhabilidadesfsicaseintelectualesquevinculelateoraconlaprcticaproductiva, as como a la conservacin y proteccin del medio ambiente, la biodiversidad y el territorio paraelvivirbien,ellodeacuerdoaloprevistoexpresamenteporelartculo80constitucional.

9.ElderechohumanoalmedioambienteenAmricaLatina
En este punto, se debe sealar que la consagracin del derecho humano a un ambiente adecuadoparasudesarrolloybienestar,esunactolgicodentrodelderechoconstitucional comparado,yquesehareflejadoendiversasConstitucionesdelospueblosdeAmricaLatina. Enestesentido,muchasdelasConstitucionesLatinoamericanasyaincorporaronesederecho bajodistintasformasymodalidades(Argentina,Brasil,Chile,CostaRica,Ecuador,Nicaragua, Colombia, Paraguay, Per y Venezuela). En las ltimas dcadas, la reforma constitucional de 1994 introdujo la consagracin de ese derecho en Costa Rica, y aos ms tarde, en 1999 la RepblicaBolivarianadeVenezuelatambinlogrunavancesimilar. Enestesentido,laConstitucindeArgentina(1994),disponequetodosloshabitantesgozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las

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Al respecto, se debe considerar tambin que es deber del Estado y de la poblacin conservar, proteger y aprovechar de manera sustentable los recursos naturales y la biodiversidad, as como mantener el equilibrio del medio ambiente, en cuya virtud la poblacin tiene derecho a la participacin en la gestin ambiental, a ser consultado e informado previamente sobre decisiones que pudieran afectar a la calidad del medio ambiente, ello de acuerdo al tenor combinado de los artculos 342 y 343 de la Nueva Constitucin Boliviana.

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actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras. Por su parte, la Constitucin de Brasil (1988), establece que todos tienenderechoaunmedioambienteecolgicamenteequilibrado.Asimismo,laConstitucin deChile(1980),aseguraatodaslaspersonaselderechoavivirenunmedioambientelibrede contaminacin. De manera especfica, la Constitucin de Costa Rica de 1949, a partir de su reforma en el ao 1994, establece que toda persona tiene derecho a un ambiente sano y ecolgicamenteequilibrado;entantoque,laConstitucindelEcuador(1998)tomandocomo modelolospreceptosdelasConstitucionesdeBrasilyChile,incluyeentrelosderechosdelas personaselderechodevivirenunmedioambientesano,ecolgicamenteequilibradoylibre de contaminacin. La Constitucin de Nicaragua (1987) seala expresamente que los nicaragenses tienen derecho a habitar en un ambiente saludable, y la Constitucin de Colombia(1991)prevquetodaslaspersonastienenderechoagozardeunambientesano. Laleygarantizarlaparticipacindelacomunidadenlasdecisionesquepuedanafectarlo.Es deber del Estado proteger la diversidad e integridad del ambiente, conservar las reas de especial importancia ecolgica y fomentar la educacin para el logro de estos fines. Por su parte,laConstitucindeParaguay(1992)estableciquetodapersonatienederechoahabitar enunambientesaludableyecolgicamenteequilibrado;ylaConstitucindePer(1993)dice quetodapersonatienederechoagozardeunambienteequilibradoyadecuadoaldesarrollo desuvida.Finalmente,laConstitucindeVenezuela(1999),haciendoampliareferenciaalos quedenominacomoderechosambientales,establecequeesunderechoyundeberdecada generacin proteger y mantener el ambiente en beneficio de s misma y del mundo futuro. Toda persona tiene derecho individual y colectivamente a disfrutar de una vida y de un ambiente seguro, sano y ecolgicamente equilibrado. El Estado proteger el ambiente, la diversidadbiolgica,gentica,losprocesosecolgicos,losparquesnacionalesymonumentos naturalesydemsreasdeespecialimportanciaecolgica.()Esunaobligacinfundamental del Estado, con la activa participacin de la sociedad, garantizar que la poblacin se desenvuelvaenunambientelibredecontaminacin,endondeelaire,elagua,lossuelos,las costas, el clima, la capa de ozono, las especies vivas, sean especialmente protegidos, de conformidadconlaley.Conformesepuedeapreciar,enestosltimosaosessobresalientela tendencia de las Constituciones Latinoamericanas, de consagrar en su texto normativo, el derechodetodaslaspersonasavivirenunmedioambientesano,ecolgicamenteequilibrado y libre de contaminacin, a fin de favorecer el desarrollo humano de las generaciones presentesyfuturas20.

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Al respecto, puede verse un interesante trabajo sobre los Derechos al Medio Ambiente adecuado y su

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10.Elderechoalmedioambienteenlosinstrumentosinternacionalessobre derechoshumanos
A)Instrumentosdealcancegeneral
Principio 1 El hombre tiene el derecho fundamental a la libertad, la igualdad y el disfrute de condiciones de vida adecuadas en un medio de calidad tal que le permita llevar una vida digna y gozar de bienestar, y tiene la solemne obligacin de proteger y mejorar el medio para las generaciones presentes y futuras. A este respecto, las polticas que promueven o perpetan el apartheid, la segregacin racial, la discriminacin, la opresin colonial y otras formas de opresin y de dominacin extranjera, quedan condenadas y deben eliminarse. Principio 2 Declaracin de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano (Estocolmo,1972) Los recursos naturales de la Tierra, incluidos el aire, el agua, la tierra, la flora y la fauna y especialmente muestras representativas de los ecosistemas naturales, deben preservarse en beneficio de las generaciones presentes y futuras mediante una cuidadosa planificacin u ordenacin, segn convenga. Principio 3. Debe mantenerse y, siempre que sea posible, restaurarse o mejorarse la capacidad de la Tierra para producir recursos vitales renovables. Principio 4 El desarrollo econmico y social es indispensable para asegurar al hombre un ambiente de vida y trabajo favorable y crear en la Tierra las condiciones necesarias para mejorar la calidad de la vida. Principio 11 Las polticas ambientales de todos los Estados deberan estar encaminadas a aumentar el potencial de crecimiento actual o futuro de los pases en desarrollo y no deberan cuartar ese potencial ni obstaculizar el logro de mejores condiciones de vida para todos, y los Estados y las organizaciones internacionales deberan tomar las disposiciones pertinentes con miras a llegar a un acuerdo para hacer frente a las consecuencias econmicas que pudieran resultar, en los planos nacional e internacional, de

Proteccin, en: http://huespedes.cica.es/aliens/gimadus/loperena.html; y tambin una ponencia sobre Derechos Humanos y Medio Ambiente en: http://www.porticolegal.com/pa_articulo.php?ref=248

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la aplicacin de medidas ambientales.

Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales

Artculo 11 Derecho a un medio ambiente sano 1. Toda persona tiene derecho a vivir en un medio ambiente sano y a contar con servicios pblicos bsicos. 2. Los Estados Partes promovern la proteccin, preservacin y el mejoramiento del medio ambiente.

B)Instrumentossobrepueblosindgenas
Artculo 7 (...) Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes 3. Los gobiernos debern velar por que, siempre que haya lugar, se efecten estudios, en cooperacin con los pueblos interesados, a fin de evaluar la incidencia social, espiritual y cultural y sobre el medio ambiente que las actividades de desarrollo previstas puedan tener sobre esos pueblos. Los resultados de estos estudios debern ser considerados como criterios fundamentales para la ejecucin de las actividades mencionadas. 4. Los gobiernos debern tomar medidas, en cooperacin con los pueblos interesados, para proteger y preservar el medio ambiente de los territorios que habitan. 21

11.GarantasConstitucionalesendefensadelDerechoalMedioAmbienteen Bolivia
Aefectodeindagarsobrelasgarantasexistentesenelsistemaconstitucionalboliviano,para ladefensadelderechocolectivoalmedioambientesano,sedebehacernecesariareferenciaa los alcances del control de constitucionalidad, cuyo ejercicio se halla encargado al Tribunal ConstitucionalPlurinacional,deacuerdoalaNuevaConstitucinBolivianaaprobadaenenero del ao 2009. En este sentido, respecto a los alcances de la labor de control de constitucionalidad que ejerce el Tribunal Constitucional en Bolivia, cabe considerar que la

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Esta informacin ha sido extractada de la Pgina Web de la Comisin Andina de Juristas.

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jurisprudenciaconstitucionalcontenidaenlaSentenciaConstitucionalN0051/2005de18de agosto,haestablecidolosiguiente: ()Concarcterprevioadilucidarlaproblemticaplanteada,esteTribunalconsidera necesarioprecisarlosalcancesdelcontroldeconstitucionalidadqueejerceatravsde losrecursosdeinconstitucionalidad,porcualquieradelasdosvasreconocidasdirecta oindirecta.Eneseorden,cabesealarqueelcontroldeconstitucionalidadabarcalos siguientes mbitos: a) la verificacin de la compatibilidad o incompatibilidad de las disposicioneslegalesimpugnadasconlasnormasdelaConstitucinPolticadelEstado, loqueincluyeelsistemadevaloressupremos,principiosfundamentales,ascomolos derechos fundamentales consagrados en dicha Ley Fundamental; b) la interpretacin de las normas constitucionales as como de la disposicin legal sometida al control desde y conforme a la Constitucin Poltica del Estado; c) el desarrollo de un juicio relacional para determinar si una norma legal es o no conforme con las normas constitucionales;determinandopreviamenteelsignificadodelanormalegalporvade interpretacin; y d) la determinacin de mantener las normas de la disposicin legal sometidaalcontrol.() Como se puede apreciar, sos son los mbitos esenciales en que debe desarrollar sus funciones el nuevo TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL, mismo que, de acuerdo a su configuracinconstitucional,hasidoinstituidocomoelmximoguardinysupremointrprete de la Constitucin, con la cualidad de defensor de los Derechos Fundamentales, y por lo mismo,sufuncinprincipalesladeejercerenformaexclusivaelcontroldeconstitucionalidad con alcance nacional, garantizando la primaca de la Ley Fundamental del Estado, la plena validez del orden constitucional y democrtico, as como el respeto y vigencia plena de los derechos fundamentales y garantas constitucionales de las personas. Precisamente para el cumplimiento eficaz de esas funciones, los arts. 202 de la Nueva Constitucin Poltica del Estado (NCPE) y el 12 de la nueva Ley N 27 del Tribunal Constitucional Plurinacional, enumeran las competencias especficas atribuidas al referido Tribunal, para que sta institucindesarrollesulaborjurisdiccionalespecializada,enunatripledimensin: elcontrolnormativodeconstitucionalidad; elcontrolsobreelejerciciodelpoderpoltico;y elcontroltutelardelosderechosfundamentalesygarantasconstitucionales. A los efectos de este ensayo, nicamente nos interesar desarrollar el mbito del control tutelar de los derechos fundamentales y garantas constitucionales, en razn de que la problemtica planteada se encuentra directamente vinculada a los derechos colectivos en general,yalderechoaunmedioambientesano,enparticular.

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12. Control tutelar sobre la vigencia de los Derechos Fundamentales y GarantasConstitucionales


Como se ha sealado en el trabajo de mi autora: Reflexiones Crticas a la Nueva Ley del TribunalConstitucionalPlurinacional22,staformadecontroltienelafinalidadderesguardar ygarantizarelplenoejerciciodelosderechosfundamentalesygarantasconstitucionales,que operancomolmitesalejerciciodelpoderpblicodelEstado.Enestesentido,ydeacuerdoa lo establecido en la Atribucin 7ma., del art. 12 de la Ley N 27, el TCP debe ejercer este control a travs de la revisin de las resoluciones emitidas a la conclusin de los procesos constitucionalesemergentesdelassiguientesacciones: a) Accin de Libertad23, que extiende su mbito de proteccin hacia toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamenteprocesadaoprivadadesulibertadpersonal;valedecirqueenelnuevo sistema constitucional boliviano se han ampliado los alcances de sta accin tutelar, con la finalidad de dar una efectiva proteccin no slo a quienes se encuentran

VARGAS LIMA, Alan E. Reflexiones Crticas sobre la Nueva Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional en Bolivia. Obra indita de prxima publicacin. La Paz (Bolivia): Agosto de 2011. 23 En lo referente a la configuracin actual de la Accin de Libertad y la ampliacin de su mbito de proteccin en relacin al habeas corpus anteriormente vigente, cabe considerar los argumentos del Voto Disidente formulado en fecha 22 de julio de 2010 por el Magistrado Marco Antonio Baldivieso, respecto al entendimiento contenido en la Sentencia Constitucional 0451/2010-R de 28 de junio, en cuya oportunidad se ha sealado lo siguiente: El art. 18.I de la Constitucin Poltica del Estado abrogada (CPEabrg), estableca que: "Toda persona que creyere estar indebida o ilegalmente perseguida, detenida, procesada o presa podr ocurrir, por s o por cualquiera a su nombre, con poder notarial o sin l, ante la Corte Superior del Distrito o ante cualquier juez de Partido, a eleccin suya, en demanda de que se guarden las formalidades legales". Similar previsin est contenida en el art. 125 de la Constitucin Poltica del Estado vigente (CPE), que sostiene que "Toda persona que considere que su vida est en peligro, que es ilegalmente perseguida, o que es indebidamente procesada o privada de libertad personal, podr interponer Accin de Libertad y acudir, de manera oral o escrita, por s o por cualquier a su nombre y sin ninguna formalidad procesal, ante cualquier juez o tribunal competente en materia penal". Como se puede apreciar, entre ambas normas no existen diferencias substanciales, manteniendo la Constitucin vigente las caractersticas esenciales del hbeas corpus: El informalismo, por la ausencia de requisitos formales en su presentacin; la inmediatez, por la urgencia en la proteccin de los derechos que resguarda; la sumariedad, por el trmite caracterizado por su celeridad; la generalidad porque no reconoce ningn tipo de privilegio, inmunidad o prerrogativa, y la inmediacin, porque se requiere que la autoridad judicial tenga contacto con la persona privada de libertad. Cabe hacer notar, sin embargo, que la Constitucin Poltica vigente acenta algunas de las caractersticas anotadas: 1. El informalismo, pues actualmente se ampla la posibilidad de presentacin oral de la accin de libertad, que antes estaba reservada slo a los supuestos en que la persona fuera menor de edad o incapacitada, analfabeta o notoriamente pobre y; 2. La inmediacin, ya que la Constitucin Poltica del Estado seala que la autoridad judicial, una vez presentada la accin, debe disponer que el accionante sea conducido a su presencia o acudir al lugar de la detencin, ltima posibilidad que no estaba contemplada en la Constitucin abrogada y que es fundamental para comprobar las condiciones en que la persona se encuentra privada de libertad, especialmente cuando existe denuncia de torturas, tratos crueles, inhumanos o degradantes, o si se ha vulnerado el derecho a la integridad fsica o existe amenaza a su vida. (). Disponible virtualmente en la pgina web del Tribunal Constitucional de Bolivia: http://www.tribunalconstitucional.gob.bo/

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ilegalmente privados de libertad, sino tambin a quienes consideren que su libertad fsicaopersonalysupropiavidaestnamenazadas. b) Accin de Amparo Constitucional24, que extiende su mbito de procedencia contra actos u omisiones ilegales o indebidas de los servidores pblicos, o de personas individualesocolectivas,querestrinjan,suprimanoamenacenrestringirosuprimirlos derechosreconocidosporlaConstitucinylaLey;valedecirquesetratadeunaaccin extraordinaria que tiene por objeto la proteccin inmediata de los derechos fundamentalesdelaspersonas,siemprequenoexistaotromedioorecursolegalpara sudefensa,acuyoefectostaaccintutelarserigeesencialmenteporlosprincipios desubsidiariedadeinmediatez,loqueimplicalanecesidaddeotorgarunaproteccin inmediatayeficazalosderechosfundamentalesygarantasconstitucionalesqueensu momentoresultarenlesionados. c) Accin de Proteccin de Privacidad25, que se activa en favor de toda persona individual o colectiva que crea estar indebida o ilegalmente impedida de conocer,

Al respecto cabe recordar que la Accin de Amparo Constitucional prevista en el artculo 128 de la NCPE (anteriormente consagrado como un Recurso en el art. 19 de la CPEabrg), es una accin tutelar de carcter extraordinario tendiente a la proteccin de los derechos fundamentales de las personas: contra actos u omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen restringir o suprimir los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley; instituyndose en el art. 129.I y II, los principios esenciales de subsidiariedad e inmediatez que la caracterizan, al disponer que podr interponerse: siempre que no exista otro medio o recurso legal para la proteccin inmediata de los derechos y garantas restringidos, suprimidos o amenazados () en el plazo mximo de seis meses, computable a partir de la comisin de la vulneracin alegada o de notificada la ltima decisin administrativa o judicial. Sobre el Principio de Inmediatez que lo caracteriza, se puede consultar la jurisprudencia constitucional contenida en la Sentencia Constitucional 0521/2010 de 5 de julio. Asimismo, en cuanto se refiere al Principio de Subsidiariedad, es de importancia recurrir a la jurisprudencia establecida en la Sentencia Constitucional 0770/2010 de 2 de agosto, as como el entendimiento jurisprudencial contenido en la Sentencia Constitucional 1337/2003-R de 15 de septiembre, que establece las reglas y sub-reglas de improcedencia del Amparo por subsidiariedad. 25 Respecto a la naturaleza jurdica y los nuevos alcances de la Accin de Proteccin de Privacidad, la reciente jurisprudencia constitucional contenida en la Sentencia Constitucional 1999/2010 de 26 de octubre, ha establecido que: La nueva Constitucin Poltica del Estado cambia el nomen juris del hbeas data a accin de proteccin de privacidad, pero no as su esencia tutelar, empero contempla algunos cambios especficos en cuanto a su redaccin, en especial el art. 130. I, en el que se refiere a los casos de legitimacin activa que si bien es muy similar al texto del art. 23.I de CPEabrg, tiene una diferencia notoria cuando afirma; Toda persona individual o colectiva que crea estar indebida o ilegalmente impedida de conocer, objetar u obtener la eliminacin o rectificacin de los datos registrados por cualquier medio fsico, electrnico, magntico o informtico, en archivos o bancos de datos pblicos o privados, o que afecten a su derecho fundamental a la intimidad y privacidad personal o familiar, o a su propia imagen, honra y reputacin, podr interponer la Accin de Proteccin de Privacidad. Observamos en primer lugar que se aaden a las personas colectivas como posibles legitimados activos, o futuros accionantes, concibiendo que las personas colectivas tambin tienen acceso a los derechos reconocidos por el art. 21.2 de la CPE, los cuales son: derecho a la intimidad, honra, propia imagen y dignidad. Se entiende que el texto del art. 130.I al reconocer como posibles accionantes a personas colectivas, se refiere a aquellas de orden pblico como privado, pero con

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objetaruobtenerlaeliminacinorectificacindelosdatosregistradosporcualquier medio fsico, electrnico, magntico o informtico, en archivos o bancos de datos pblicos o privados, o que afecten a su derecho fundamental a la intimidad y privacidadpersonalofamiliar,oasupropiaimagen,honrayreputacin. d) AccindeCumplimiento26,queprocederencasodeincumplimientodedisposiciones constitucionales o de la ley, por parte de servidores pblicos, con el objeto de garantizarlaejecucindelanormaomitida;acuyoefecto,dichaaccinessusceptible deinterponerseporlapersonaindividualocolectivaafectada,oporotraasunombre
algunas diferencias en cuanto a los derechos tutelados para estas, es decir, que las personas colectivas no podrn aducir la vulneracin de su derecho a la intimidad personal y familiar, que son derechos fundamentales de ndole personal, pero s podran denunciar la vulneracin de sus derechos a la imagen y a la reputacin. (). 26 Respecto a la configuracin constitucional de esta nueva accin de defensa, la reciente jurisprudencia constitucional contenida en la Sentencia Constitucional 0258/2011 de 16 de marzo, ha establecido que: () la accin de cumplimiento est configurada como un verdadero proceso constitucional, por las siguientes razones: i) Est configurada procesalmente por la Constitucin Poltica del Estado; ii) Su conocimiento y resolucin es de competencia de la justicia constitucional; iii) Tiene como objeto garantizar el cumplimiento de la Constitucin y la ley y, en tal sentido, protege el principio de legalidad y supremaca constitucional y la seguridad jurdica; y, iv) Tutela de manera indirecta derechos fundamentales y garantas constitucionales. La accin de cumplimiento est integrada por una serie de actos de procedimiento como la demanda, el informe, la audiencia, la resolucin y posterior revisin por el Tribunal Constitucional, que configuran un proceso constitucional autnomo, de carcter extraordinario, tramitacin especial y sumaria, en el que se reclama la materializacin de un deber constitucional o legal- omitido, existe en tal sentido una pretensin, partes discrepantes, un procedimiento especfico conforme al cual se desarrolla la accin, y un juez o tribunal que resuelve otorgar o denegar la tutela. Cabe resaltar que esta garanta constitucional jurisdiccional est prevista en nuestra Constitucin como una accin de defensa, entendindola como la potestad que tiene toda persona -individual o colectiva- de activar la justicia constitucional en defensa de la Constitucin Poltica del Estado y de las normas jurdicas, ante el incumplimiento de deberes concretos contenidos en ellas. Es una accin sumaria, gil y expedita a favor del ciudadano, cuyo conocimiento compete a la jurisdiccin constitucional, que tiene por finalidad garantizar el cumplimiento de las normas constitucionales y legales, otorgando seguridad jurdica y materializando el principio de legalidad y supremaca constitucional; de ah que tambin se configure como componente esencial del subsistema garantista, ampliamente mejorado debiendo invocarse ante el incumplimiento de deberes especficos previstos en la Constitucin y en la Ley (). Y ms adelante, la referida Sentencia agrega tambin: () La accin de cumplimiento, de acuerdo al texto constitucional contenido en el art. 134 de la CPE, procede en caso de incumplimiento de disposiciones constitucionales o de la ley por parte de servidores pblicos con el objeto de garantizar la ejecucin de la norma omitida. Conforme a dicho texto, la accin de cumplimiento, tiene como objeto garantizar la materializacin de la Constitucin y la ley, protegiendo de esa manera el principio de legalidad y supremaca constitucional, la seguridad jurdica, y a su vez, de manera indirecta, derechos fundamentales y garantas constitucionales. Cuando la Ley Fundamental establece como objeto de esta accin el cumplimiento de la Constitucin y la ley, hace referencia a un deber especfico previsto en dichas normas, pues como seala el art. 134 pargrafo tercero de la Constitucin, el juez que conozca la accin, de encontrar cierta y efectiva la demanda, debe ordenar el cumplimiento del deber omitido. Consiguientemente, conforme al texto constitucional, se concluye que el objeto de tutela de esta accin est vinculado a garantizar el cumplimiento de un deber contenido en: a) Normas constitucionales, las cuales, como se ha visto, tienen un valor normativo inmediato y directo y a cuya observancia estn obligados los servidores pblicos y los particulares (arts. 9.4, 108 numerales 1, 2 y 3 y 410 de la CPE); b) La Ley, entendida no en el sentido formal -como originada en el rgano legislativo- sino material, sin importar la fuente de produccin, abarcando, por tanto, a decretos supremos, resoluciones supremas, la legislacin departamental y municipal, a cuyo cumplimiento tambin se obligan los particulares y los servidores pblicos (arts. 14.V y 108.1 de la CPE) ().

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con poder suficiente, ante juez o tribunal competente, debiendo tramitarse de acuerdo a las mismas reglas de procedimiento previstas para la Accin de Amparo Constitucional. e) AccinPopular,quedeacuerdoaltextoconstitucionalvigente,procedercontratodo actouomisindelasautoridadesodepersonasindividualesocolectivasquevulneren o amenacen con vulnerar derechos e intereses colectivos, relacionados con el patrimonio,elespacio,laseguridadysalubridadpblica,elmedioambienteyotrosde similar naturaleza reconocidos por la misma Constitucin (artculo 135 constitucional)27. Asimismo,sehaprevistoquelaAccinPopularpodrinterponerseduranteeltiempo quesubsistalavulneracinolaamenazaalosderechoseinteresescolectivos,acuyo efecto, y para interponer esta accin, no ser necesario agotar la va judicial o administrativaquepuedaexistir,dedondesedesprendequestavatutelarnotiene carctersubsidiario,sinoqueporelcontrarioesdeactivacininmediata,sinnecesidad detrmitey/oformalidadesprevias. Adems de lo anterior, podr interponer esta accin cualquier persona afectada, a ttulo individual o en representacin de una colectividad (con la acreditacin legal correspondiente) y, con carcter obligatorio, el Ministerio Pblico y el Defensor del Pueblo,cuandoporelejerciciodesusfuncionestenganconocimientodeestosactos, debindose aplicar el procedimiento previsto para la tramitacin de la Accin de Amparo Constitucional (ello segn lo previsto por el artculo 136 constitucional, en concordanciaconloprevistoporlosartculos128y129constitucionales). De las normas previstas por la Constitucin, se infiere que tanto el Ministerio Pblico, que debe actuar en defensa de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad, y; el DefensordelPueblo,quetiene eldeberconstitucionaldevelarporlavigencia,promociny cumplimiento de los derechos humanos, individuales y colectivos, que se establecen en la Constitucin, las leyes y los instrumentos internacionales, tienen ahora una obligacin
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Para mayor informacin sobre estas nuevas acciones tutelares (Accin de Cumplimiento y Accin Popular) que recientemente se han incorporado al sistema constitucional boliviano, y con amplia referencia a la doctrina y jurisprudencia comparadas, ahora puede consultarse: REVISTA BOLIVIANA DE DERECHO NACIONAL E INTERNACIONAL La Jurdica. N 1. (La Paz Bolivia: Ediciones El Original, Marzo de 2011), Pgs. 11-43.

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constitucional pendiente en defensa del derecho al medio ambiente que nos corresponde a todoslosbolivianosengeneral,yalosPueblosIndgenasOriginariosquevivenenlazonadel TerritorioIndgenaParqueNacionalIsiboroScure(TIPNIS)enparticular,yqueahorasehalla en peligro de ser desconocido y suprimido, ante la existencia de intereses comerciales extranjerosycompromisosinconsultoscontradosenesferasgubernamentalesanombredel puebloboliviano,locualahorapretendemimetizarseconplanesdedesarrolloeintegracin. EndefinitivaycomolohasostenidoelPresidentedelColegiodeAbogadosdeCochabamba, Dr.JosAntonioRivera28,siendoelmedioambienteunderechocolectivodelosbolivianosy lasbolivianas,encumplimientodeldeberqueleimponelaConstitucinalEstadoPlurinacional paralaproteccinyconservacindelmedioambiente,ylabiodiversidad,elGobiernonacional debiconsultaralapoblacin,engeneral,yalosPueblosIndgenasOriginariosdelTIPNIS,en particular, sobre la construccin de la mencionada carretera, ya que stos sern los directos afectados con la construccin de la misma, con la aclaracin de que la consulta que debe formular obligadamente el Gobierno Nacional no es una mera exigencia de los afectados, y menos puede estar sometida al criterio discrecional de los gobernantes, sino que es un derecho reconocido por la misma Constitucin que todos los (las) bolivianos(as) hemos aprobado por decisin unnime, y que rige con obligatoriedad para gobernantes y gobernados. LaPaz,septiembrede2011.

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Al respecto puede consultarse la posicin del citado constitucionalista boliviano, en el sitio web: http://t.co/fzvQT35; a la que nos adscribimos plenamente y que nos ha servido de base para este ensayo.

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