TEMA 1 EL DERECHO EN GENERAL Y FUNDAMENTOS DEL DERECHO EDUCATIVO

1.1.

EL DERECHO. CRECIMIENTO Y RAMIFICACIN DE LA CIENCIA.

Considerando el Derecho como un producto cultural, esto es, como un sistema de normas (leyes, reglamentos, contratos, decretos, sentencias judiciales, etc.), constituidas por el hombre a travs de los tiempos para regular la convivencia social y posibilitar el desarrollo humano en la paz y concordancia de las colectividades, es necesario observar que las ramas del Derecho crecen y se multiplican ao tras ao en cada pueblo, segn el grado y rapidez de su marcha cultural. 1 Por lo que hace al crecimiento, cada rama del Derecho se hace ms robusta, ms rica en contenidos, en conceptos en captulos, al paso del tiempo. Qu son por ejemplo, las Doce Tablas frente a las Siete Partidas?, Qu son las siete Partidas frente al derecho Alemn, Frances, Italiano o de algn otro pas contemporneo? Ciertamente el Derecho evoluciona y se incrementa con el paso del tiempo, con la obra constante de los legisladores, en cantidad y calidad, por lo menos en cantidad, pues su volumen, digamos del siglo XIX al siglo XX, se ha multiplicado muchas veces, en todos los pases. Pero hoy en da crece ms y ms rpidamente cada disciplina jurdica, al contacto con nuevos problemas, con nuevos hechos sociales, o por nuevos principios tericos. Desde luego este fenmeno de crecimiento, este hecho de aumento cuantitativo de cada disciplina jurdica, no es privativo del Derecho. En general toda la ciencia est en proceso de crecimiento, est en pleno desarrollo. Muchas veces percibimos el crecimiento de las Ciencias Naturales, a poco nos encontramos con el incremento grandioso, inimaginable de las Ciencias Sociales, y de las Disciplinas Filosficas. Todos tenemos la experiencia de que nuestra especialidad cientfica corre al parejo de la gran dinmica social, es decir crece al parejo de un vertiginoso desarrollo de la sociedad y de la cultura humana.2 La historia de la ciencia en nuestros das, es un fluir continuo de hallazgos y constantes superaciones de principios, como el ro de que hablaba Herclito, en el que, siempre nuevas aguas corren tras las aguas. Pero hoy la ciencia es un vertiginoso torrente. Ahora bien, por lo que se refiere a la multiplicacin de las disciplinas cientficas, en nuestros das, las Ciencias de la Naturaleza, las Ciencias de la Sociedad, las Ciencias
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Vase, Larroyo, Francisco, Introduccin a la Filosofa de la Cultura, colaboracin de Edmundo Escobar, 3. Edicin, Mxico, Porra, 1978. 2 Escobar, Edmundo, ABC de la enseanza programada, Mxico 1970.

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Filosficas, ven surgir nuevas ramas, nuevos enfoques que a la postre se convierten en nuevas disciplinas cientficas. En las Ciencias Naturales, por ejemplo, han surgido en los ltimos aos nuevas disciplinas al fusionarse dos o ms ramas cientficas, as tenemos ahora la Geofsica, la Bioqumica, la Fisicoqumica, etc. En las ciencias sociales tambin se han perfilado en las ltimas dcadas nuevas disciplinas, por ejemplo, la pedagoga, la poltica, la antropologa cultural, la psicologa social, y, dentro del Derecho, aparte de las ramas clsicas del Derecho Privado y del Derecho Pblico, hoy se habla del Derecho Social, y muchos tratadistas estudian con independencia el Derecho Agrario y el Derecho del Trabajo, por lo menos en Mxico. Este fenmeno de multiplicacin de las disciplinas cientficas, bien podra verse como una ramificacin de las ciencias. Ramificacin que, por otra parte, especializa la investigacin, afina y ajusta los enfoques cientficos. En suma, la ciencia progresa, va hacia adelante, en cuanto crece en cada una de sus disciplinas, y en cuanto crea nueva disciplina cientfica, es decir, en cuanto aumenta su volumen y en cuanto se ramifica. El Derecho como ciencia social por excelencia, constantemente se incrementa en cada una de sus ramas y, a la vez, genera y desarrolla nuevas ramas. 1.2. EL HECHO EDUCATIVO. LA PEDAGOGA, CIENCIA SOCIAL

Como hay fenmenos fsicos, qumicos y biolgicos, hay hechos o fenmenos sociales: como actos de comercio, hechos educativos, actos polticos, fenmenos sociales diversos. Actos de Comercio por ejemplo una compraventa, o una hipoteca; hechos educativos (por ejemplo, el informar por televisin, el leer un informe cientfico, el amonestar a una persona, el demostrar un axioma, el aprender un modismo social, etc.); actos polticos (como una eleccin, una votacin secreta, etc.); fenmenos sociales (como la emigracin, la cuantificacin de los grupos la lucha de clases, etc.). El hecho educativo, como se ve, es una realidad social; es un proceso en el que el individuo o un grupo de individuos se apropia o asimila la cultura de otro individuo u otro grupo social. Educarse, en este sentido, es apropiarse cultura, vale decir, cultivarse, hacerse culto. Por su parte educar equivale a dar, otorgar o imponer ciertos bienes o valores culturales.3 El hecho educativo, es un proceso social, una funcin social; es algo que se da en el tiempo, pero no en el espacio. Es como todos los hechos sociales, un bien personal; una experiencia que se da entre personas, no entre cosas. Por ello el hecho de la educacin, de la culturalizacin del individuo, el fenmeno o proceso de la formacin de la personalidad del hombre, no es fcilmente palpable a todos; no es perceptible, como tal, a los que estn lejos de las ciencias sociales, y fcilmente se confunda: hecho educativo,
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Cfr. Larroyo, Francisco. Sistema de la Filosofa de la Educacin., colaboracin de Edmundo Escobar, a. edicin, Mxico, Porra, 1977.

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Educacin, con hecho de ensear, Enseanza, lo que es impropio, pues resulta tomar la parte por el todo. En efecto, la Pedagoga o Ciencia de la Educacin, ha surgido y se ha desarrollado desde mediados del siglo XIX como un estudio del hecho educativo, en sus diferentes manifestaciones, sus factores, instituciones y leyes que lo constituyen en cada tiempo y en cada lugar. Ciertamente, la Pedagoga o Ciencia de la Educacin, naci con Federico HErbart, como disciplina filosfica, en cuanto ciencia deducida del fin general de la educacin, y se fundaba en la Etica que le marcaba la meta, y en la psicologa que le indicaba la ruta. Sin embargo, a un siglo de distancia, la Pedagoga cada vez ms toma carta de naturaleza dentro de las ciencias sociales. Hoy la Pedagogia es una ciencia frondosa que tiene disciplinas analticas como la Didctica, la Psicologa Educativa y la Sociologa de la Educacin; y que tiene disciplinas sintticas o globlalizadoras como Ontologa Pedaggica la Axioteleologa Educativa y la Ciberntica Educacional.4 En sta dcada, la Pedagoga es tomada ya en cuenta dentro del mundo intelectual y profesional. Cada va son ms los trabajos interdisciplinarios donde colaboran los pedagogos. Aunqque en los umbrales del profesionalismo, hoy por hoy, los pedagogos alternan con economistas y socilogos, abogados, polticos, antroplogos sociales y psiclogos, especialistas en comunicacin y en ciberntica, lo mismo en grandes planificaciones Estatales o de la Iniciativa Privada, en proyecto del sector salud, del sector educativo, o del sector econmico.5 En suma: El hecho educativo es un proceso patente, real, en toda comunidad humana. El hecho educativo es el proceso o fenmeno mediante el cual una generacin se apropia los bienes y valores culturales de otra generacin. La Pedagoga o Ciencia de la Educacin, fue creada por Juan Federico Herbert a mediados del siglo XIX como disciplina filosfica encargada de estudiar la formacin del hombre basada en la tica que le sealaba la meta, y en la psicologa que le indicaba la ruta; pero un siglo despus, la Pedagoga se perfila como una ciencia social tan importante como la Economa, el Derecho o la Sociologa.

1.3.

EL DERECHO EDUCATIVO

Siendo el Derecho un sistema de normas para permitir y facilitar la vida social, el proceso cultural; y siendo la Educacin un hecho, un proceso mediante el cual la sociedad se apropia los bienes y valores de la cultura; Derecho y Educacin ya se han encontrado y conectado profundamente en la vida social de todos los tiempos. As en Las Doce

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Escobar, Edmundo, Introduccin a la Pedagoga Contempornea, Mxico, Porrua, 1975. Escobar, Edmundo, Ensayo sobre Pedagoga del Derecho. Mxico, 1965

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Tableas, en las Siete Partidas o en el derecho de los pueblos actuales, se encuentran normas (leyes, decretos, reglamentos, etc.) que regulan la educacin.6 Siendo el Derecho una ciencia que crece en cada una de sus disciplinas y que, por decirlo as, crea cada da nuevas ramas, no es impropio desde el punto de vista de la lgica y metodologa de las ciencias, que se constituyera un nuevo enfoque terico y tcnico, una nueva disciplina jurdica, una nueva rama del Derecho, a saber: el Derecho Educativo o Derecho de la Educacin, que se encargara de reunir, clasificar, jerarquizar, estructurar, fundamentar, etc., la legislacin educativa, sus principios y supuestos, para la adecuada operatividad dogmtica y orgnica de este corpus. Por otra parte es dale es dable hablar de una nueva rama especializada de Derecho: El Derecho Educativo, as como se habla del Derecho Administrativo, Derecho Mercantil, Derecho Agrario, Derecho Areo, etc. Pues ya no se puede dejar de tomar en cuenta que el Derecho Educativo, esto es toda la legislacin sobre el Sector Educacional de los pueblos, est destinado a regir la conducta humana. Tampoco se puede ignorar, a fines del siglo XX, los mltiples problemas de aplicacin que dichas normas plantean al aplicador y a los individuos o grupos que deben acatarlas. La razn principal que tenemos para hablar de la creacin de un Derecho Educativo o Derecho de la Educacin, es que existe un volumen ya considerable de jurisprudencia de legislacin y reglamentacin sobre la vida educativa, en todos los Estados modernos. Y existiendo tal fondo o corpus jurdico, cabe verlo ya cientficamente, para que al crecer en fechas prximas el volumen de sus contenidos, su desarrollo no sea catico ni deficiente, sino que, bien fundamentado en sus principios y jerarquizado en sus problemas, pueda desarrollarse adecuadamente entodas las direcciones y niveles de la vida educativa, y llegue a la postre a integrar el necesitado sistema cientfico de la vida social del maana. Hay ms, ese corpus jurdico de la educacin, que ya existe, ese factum es la base indiscutible de lo que propiamente se llamar Derecho Educativo. Pero ese factum es la base indiscutible, tambin para la especializacin de los profesionales del derecho, es la tarea sustantiva de los especialistas en Derecho Educativo. Por qu las Facultades de Derecho han descuidado la especializacin en Derecho Educativo? La problemtica y legislacin educativas no son relevantes, significativas, en la vida social contempornea? Para administrar y organizar el sector educativo de una nacin, no es menester, conocer y manejar su corpus jurisprudencial? No es necesario acaso el especialista en Derecho Educativo? no es urgente la creacin del Derecho Educativo? Desde luego estas interrogantes no las puede contestar slo el abogado. Son el jurisconsulto, el terico del Derecho, el filsofo del derecho los ms abocados a dar tales
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Escobar, Edmundo, y otros. Nuevas aportaciones a la Pedagoga del Derecho, Mxico, 1969, Aqu se hace un encuentre inverso: la Pedagoga auxilia al Derecho. Se estudian los problemas que implica la enseanza del Derecho.

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contestaciones. Pero en la creacin del Derecho Educativo, seguramente deben concurrir, adems de los Especialistas del Derecho antes mencionados, otros profesionistas tales como los pedagogos y antroplogos, administradores, socilogos, polticos y politlogos. La nueva disciplina cientfica, el Derecho Educativo, ofrecer al filsofo y al filsofo del derecho la oportunidad de reflexionar sobre la ubicacin del Sector Educativo dentro de los marcos de la cultura y la historia; sobre la educabilidad y susrelaciones con el orden, el poder y el gobierno; sobre los educados, educadores y autoridades como sujetos jurdicos; sobre los educados y eficaces sistemas normativos dentro del Sector Educativo; sobre las relaciones jurdicas verticales y horizontales en el sistema educacional; sobre las relaciones jurdicas interpersonales, etc. Por otra parte, se podrn estudiar problemas educativos y jurdicos, que hoy provocan conflictos constantemente, tales como la libertad, la accin, el derecho de peticin, la nocin de deber, sancin y coaccin. El Derecho Educativo debe normar, regular, la vida de la educacin en todas sus instituciones, personas y cosas. En otras palabras, basta ya anarqua e improvisaciones, de abusos por comisin u omisin en la vida educativa. Urge que se ponga orden y se haga justicia en el campo de la educacin pero de manera objetiva, cientfica y para ello, slo el concurso de los juristas, pedagogos y dems investigadores contemporneos que pueden integrar un Derecho Educativo sin partidarismos, sin miopas, sin intenciones bastardas, sino con objetividad, con equidad, con sapiencia, amplia visin del mundo y la cultura, y con las necesarias proyecciones para el porvenir. Conclusiones 1. Tericamente es posible la integracin de una nueva disciplina especializada del Derecho que se denomine Derecho Educativo. 2. Prcticamente, en la vida educativa urge la presencia del derecho para organizar cientficamente las interrelaciones humanas con equidad y justicia para todos, con criterios amplios, omnicomprensivos del sistema. 3. El Derecho Educativo reunir, jerarquizar, fundamentar y estructurar la legislacin, la jurisprudencia educativa actual, as como instrumentar una completa y adecuada vida jurdica en el territorio educativo, ms cientfica, ms moderna y ms justa.

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TEMA 2 FUENTES DEL DERECHO EDUCATIVO MEXICANO

CONCEPTO

En los pases con derecho escrito, las principales fuentes del derecho son textos como tratados internacionales, constituciones, leyes, reglamentos... Sin embargo, otras fuentes son a veces admitidas segn la materia, tales como la costumbre, los principios generales del derecho consagrados por la jurisprudencia (a veces inspirados por la doctrina de juristas especializados, profesores, abogados, magistrados...) o la debatida existencia de unos principios de derecho natural universales. Las fuentes del derecho son un criterio de determinacin del sistema jurdico de un pas considerado segn tenga preferencia por

El derecho escrito (ley civil, inspirada en cdigos escritos, por ejemplo el derecho romano, las constituciones de las polis griegas o los estados europeos...) La jurisprudencia o conjunto de sentencias precedentes (Common law, comn en el derecho anglosajn) La costumbre o tradicin repetida (derecho consuetudinario; por ejemplo, la Constitucin no escrita de Inglaterra). Los principios de una religin de estado (derecho divino, derecho religioso; por ejemplo, la sharia o fiqh musulmanes, o los diez mandamientos de catlicos, judos y protestantes). El derecho natural, que defiende la existencia de unas reglas universales o derechos del hombre inalienables e innatos desde su misma existencia.

Las fuentes formales del Derecho son los actos o hechos pasados de los que deriva la creacin, modificacin o extincin de normas jurdicas. A veces, tambin, se entiende por tales a los rganos de los cuales emanan las leyes que componen el ordenamiento jurdico (conocidos como rganos normativos o con facultades normativas), y a los factores histricos que inciden en la creacin del derecho. De lo anterior se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes del derecho en sentido material (fuentes materiales) y fuentes del derecho en sentido formal (o fuentes formales). En general, fuente es el principio u origen de una cosa, el lugar donde nace o se produce algo. Es el principio, el fundamento, el origen, la causa o la explicacin de una cosa. Cuando hablamos del origen de la norma jurdica, nos referimos a los hechos que le dan nacimiento, a las manifestaciones de la voluntad humana o a los usos o prcticas sociales que la generan, nos referimos, desde luego, al origen del propio objetivo. El ordenamiento jurdico interno.

VISIN TORICA DE LAS FUENTES DEL DERECHO Segn la taxonoma aristotlica de la causa, podemos distinguir:

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Por su causa formal: entendemos que es la fuerza social con facultad normativa y creadora, segn R. Castro. Esta acepcin es la adquirida por los realistas, quienes sitan como fuente prioritaria a la jurisprudencia por ser derecho vinculante y aplicable. Influye insoslayablemente a esta acepcin la Teora de la Institucin, la cual califica como imprescindible a las fuentes formales en el proceso de accin de los entes sociales organizados (instituciones). Dentro de sta podemos distinguir: Por su orientacin: - Fuentes polticas (programas de partidos polticos o movimientos revolucionarios). Pretenden crear presin colectiva o desencadenar procesos institucionales. - Fuentes culturales (grupos sociales u operadores jurdicos). Persiguen la observancia de las leyes surgidas en el pasado y el estudio terico de la realidad social actual.

Por la poltica en el momento en que se originan: - Fuentes originarias. Las que crean derecho ex nihilo, sin un sistema jurdico precedente. Caracterstico de los procesos revolucionarios. - Fuentes derivadas. Las que crean derecho usando los mtodos procedimentales establecidos en un rgimen jurdico preexistente.

Por su causa material: entendemos que son las formas de exteriorizacin del derecho, donde nos encontramos:

- Fuentes formales de conocimiento jurdico, entendido como formas de manifestacin emprica de normas, instituciones, etc. que por su mera percepcin nos hace conocer que son o tienen que ver con el derecho. - Fuentes formales de interpretacin y aplicacin, dentro de las cuales nos encontramos con las directrices de rganos externos que eligen a los rganos de interpretacin y aplicacin, as como dirigir su juicio. Segundamente, nos encontramos con los rganos de intepretacin y aplicacin, que son los tribunales de justicia. Por ltimo nos encontramos las expresiones formales de las normas admitidas, concepto ligado al positivismo jurdico que alza como fuente superior a la ley, como fuente genuina. De la misma forma identifica a las fuentes estatales con las fuentes del derecho. Las fuentes restantes (costumbre, jurisprudencia y principios generales) aparecern como subsidiarias para aplicar en defecto de ley.

Por su causa eficiente: son las categoras, instituciones y facultades que fundamentan el derecho. Por ej. Dios, la razn, el ser humano, el sentimiento jurdico, etc. Por su causa final: destacamos dentro de sta a dos muy importantes, que son la seguridad jurdica y la obediencia, problemas que el sistema de fuentes tiende a solventar.

- Seguridad jurdica: el problema aparece si se produce un "non liquet" por ausencia de ley. Para ello se utilzan los medios de integracin (interpretacin extensiva, analoga, equidad, principios generales del derecho) unido al establecimiento de fuentes formales para encontrar una solucin. Fuentes del Derecho interno Segn la doctrina comunmente aceptada, son fuentes del Derecho interno:

La Constitucin. En algunos pases, la constitucin puede ser no escrita, como pasa en algunos sistemas de Derecho anglosajn.

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La Ley en sentido amplio, que abarca todas las normas de rango legal emanadas tanto del poder legislativo como del poder ejecutivo su definicion sera: la ley dictada por la autoridad competente que se manda o se prohibe aloja en concordancia con la justicia y para bien de los gobiernos y de los ciudadanos La Costumbre. La nota distintiva fundamental entre ley y costumbre se encuentra en su origen o procedencia, pues la ley procede del poder legislativo que la propia sociedad estatuye, mientras la costumbre lo hace de la misma sociedad, que mediante la observacin continuada de una conducta acaba por imponerla como precepto. Aun as, esta no es una fuente del derecho, pero se toman los fundamentos de esta. No obstante lo anterior, en algunos ordenamientos puede ser fuente supletoria de la ley, como ocurre en el ordenamiento espaol. Los Principios generales del Derecho y la Jurisprudencia, que complementan y sirven para interpretar las normas que han de ser aplicadas, por lo que son fuentes que en la prctica tienen mucha importancia. Los Reglamentos emanados del poder ejecutivo, que por lo general desarrollan las leyes. Normalmente, tiene una dependencia jerrquica de la ley, sin perjuicio de la existencia de reglamentos derivados de la potestad reglamentaria autnoma. La Doctrina, en tanto que puede influir en la adopcin de normas o criterios de interpretacin.

La prelacin de fuentes la establece cada ordenamiento jurdico de forma diferente. La fuerza que se le da a la costumbre y a la jurisprudencia no es la misma, por ejemplo, en Derecho continental que en Derecho anglosajn.

Fuentes del Derecho internacional En el marco del Derecho internacional, el Estatut de la Corte de Justicia enumera como fuentes a:

Los tratados, que pueden ser bilaterales o multilaterales, y rigen las relaciones entre los Estados. La costumbre internacional. Los Principios generales del Derecho. Las opiniones de la Doctrina. Se reserva, a pedido de parte, la posibilidad de fallar ex aequo et bono (segn lo bueno y lo equitativo).

Adems, es posible mencionar tambin a:

Los actos unilaterales de los Estados. Los actos y resoluciones de las Organizaciones internacionales.

En muchos casos la doctrina habla tambin del ius cogens. Son aquellas normas que la comunidad internacional en su conjunto entiende de obligado acatamiento y que slo pueden ser revocadas por otra norma del mismo carcter. Estas disposiciones tienen reflejo en los artculos 53 y 64 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los [Escriba texto]

Tratados. Pero, en ltimo trmino, las normas de ius cogens son objeto de discusin y algunos pases no reconocen su existencia. Mxico En Mxico, son fuentes directas del derecho los textos legales y la jurisprudencia (decisiones reiteradas de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en Pleno que tambin es obligatoria a las Salas de la SCJN) o funcionando en Salas ;es importante sealar que tambin integran jurisprudencia las Controversias Constitucionales y las Contradicciones de Tesis, que es cuando dos Criterios sustentados por Tribunales Colegiados de Circuito se contraponen, siendo entonces la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en Pleno, o funcionando en Salas, que las resuelven determinando cual criterio es el que debe prevalece , las cuales son de observancia obligatoria para todo el Poder Judicial de la Federacin y del Fuero Comn. La de los Tribunales Colegiados de Circuito que son obligatorios para Juzgados Federales y para todos los Tribunales del Fuero Comn las cuales consisten en cinco decisiones consecutivas en mismo sentido y ninguna decision en contra, pueden sentar un precedente obligatorio para los jueces y personas con alto grado legislativo, es decir, segn esta exposicin es de dimensin vertical de arriba a abajo. La costumbre es en algunos casos fuente delegada. Por ejemplo, en trminos del artculo 17 de la Ley Federal del Trabajo, para que la costumbre pueda invocarse como tal y estar en posibilidad de reclamar su reconocimiento e implantacin definitiva, es necesario que concurran las siguientes circunstancias: a) Que se trate de una prctica reiterada e ininterrumpida por un tiempo considerable; b) Que dicha prctica se realice con el consentimiento de las partes; c) Que ese consenso se constituya como norma rectora de determinadas relaciones; y d) Que tal prctica no contravenga disposiciones legales o contractuales. Las opiniones doctrinarias, las exposiciones de motivos de la ley y otros trabajos preparatorios no son fuentes directas del derecho en Mxico, pero el poder judicial puede reconocerlos como fuentes delegadas. Los principios generales del derecho son fuentes secundarias del derecho. Segn el criterio de la Suprema Corte Mexicana, a falta de precepto legal aplicable, el juzgador puede invocar como fundamento de su determinacin los principios generales de derecho, como son el de economa procesal y celeridad en el procedimiento, los cuales se encuentran consagrados en el artculo 14 constitucional, no debindose entender su aplicacin restringida a la materia civil, sino a todos los asuntos jurdicos, "por estimarse tales principios como la formulacin ms genrica de los valores establecidos por nuestro actual orden jurdico y cuya funcin no slo es el llenar las lagunas de la ley, sino coadyuvar en la interpretacin y aplicacin del derecho". Asimismo en materia agraria, tambin es aplicable la Verdad Sabida, la cual no se contrapone al texto Constitucional.

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1.3 EL DERECHO EDUCATIVO NATURAL EN MXICO

Las teoras sobre el Derecho natural o la ley natural tienen dos vertientes analticas principales relacionadas. Por una parte, una vertiente tica y, por otra, una vertiente sobre la legitimidad de las leyes. La teora tica del Derecho natural o de la ley natural parte de las premisas de que (1) El hombre es un fin en s mismo (2) los humanos son racionales y (3) los humanos desean vivir y vivir lo mejor posible. De ah, el terico del Derecho natural llega a la conclusin de que hay que vivir de acuerdo con cmo somos, de acuerdo con nuestra naturaleza humana. Si no lo hicisemos as nos autodestruiramos. Eso supone que los seres humanos compartimos unas caractersticas comunes, una naturaleza o esencia: unas caractersticas fsicas y qumicas, biolgicas, psicolgicas, sociales y culturales, etc. Eso hace que las formas de vida que podemos vivir satisfactoriamente no sean ilimitadas debido a nuestras necesidades. Habitualmente, una objecin que se suele poner a esta teora es la variabilidad de la conducta humana. Sin embargo, la teora pretende sealar que no todo es bueno para los humanos. Y de este modo, la teora del Derecho natural ha contribuido a dar a luz a las teoras de los derechos y a una forma, entre otras, de dar razones para justificar los Derechos Humanos y los derechos fundamentales. Pese a ello, eso no quiere decir que toda teora del Derecho natural conduzca, necesariamente, a que hay una sola forma de vida correcta para los seres humanos. Y, en consecuencia, el Derecho natural no sera un conjunto nico de normas que no tolera la diversidad en el significado de "vivir lo mejor posible". Sin embargo, esa visin monoltica del Derecho natural es muy corriente y depende de un argumento falaz que John Finnis ha denominado el argumento de la facultad pervertida. Segn dicha visin monoltica hay acciones malas simplemente porque no son naturales, entendindose por no natural lo que viola los principios del funcionamiento biolgico humano. Por ejemplo, sin vida biolgica no hay ser humano, por tanto cualquier interferencia al curso libre de la vida biolgica humana -matar a alguien con electroencefalograma plano, abortar- sera malo se mire como se mire. Otro ejemplo parecido es sobre la conducta sexual: aunque la conducta sexual pueda dar placer no sera para el placer, sino una forma de llevar a la procreacin humana que, segn esta posicin, sera el objetivo de la conducta sexual. Por tanto, el sexo solo podra ejercerse para la procreacin. Pero esta forma de entender el Derecho natural hace depender la conducta tica del aspecto biolgico cuando, en sus orgenes, la teora del Derecho natural subrayaba la racionalidad humana por encima de la biologa. Desde el punto de vista de la filosofa del derecho, el iusnaturalismo (a veces se escribe "jusnaturalismo") mantiene que legitimidad de las leyes del derecho positivo, esto es, el conjunto de leyes efectivamente vigentes en un Estado, depende del Derecho natural. Desde este punto de vista, el que una ley haya sido promulgada por la autoridad competente cumpliendo los requisitos formales exigibles no es suficiente para que sea legtima. La posicin contraria es el positivismo jurdico o iuspositivismo. Una consecuencia que habitualmente se extrae de la posicin iusnaturalista es la siguiente: sera legtimo resistirse a la autoridad cuando intenta imponer el cumplimiento de una ley que no es compatible con la ley natural. El atractivo del iusnaturalismo es que [Escriba texto]

de ese modo se justifica la resistencia a la autoridad abusiva del Estado. El problema es que, as planteadas las cosas, se mezcla la legitimidad moral de una ley con la legalidad de la ley (si ha sido promulgada siguiendo el procedimiento formal adecuado), distincin conceptual en la que hace hincapi el positivismo jurdico.

1.4 LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL DOCENTE EN MXICO

DERECHOS Y OBLIGACIONES Los/as docentes de todo el sistema educativo tendrn los siguientes derechos y obligaciones, sin perjuicio de los que establezcan las negociaciones colectivas y la legislacin laboral general y especfica: Derechos: a) Al desempeo en cualquier jurisdiccin, mediante la acreditacin de los ttulos y certificaciones, de acuerdo con la normativa vigente. b) A la capacitacin y actualizacin integral, gratuita y en servicio, a lo largo de toda su carrera. c) Al ejercicio de la docencia sobre la base de la libertad de ctedra y la libertad de enseanza, en el marco de los principios establecidos por la Constitucin y las disposiciones de ley. d) A la activa participacin en la elaboracin e implementacin de los proyectos institucionales de la escuela. e) Al desarrollo de sus tareas en condiciones dignas de seguridad e higiene. f) Al mantenimiento de su estabilidad en el cargo en tanto su desempeo sea satisfactorio de conformidad con la normativa vigente. g) A los beneficios de la seguridad social, jubilacin, seguros y obra social. h) A un salario digno. i) A participar en el Gobierno de la educacin por s y/o a travs de sus representantes.

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j) Al acceso a programas de salud laboral y prevencin de las enfermedades profesionales. k) Al acceso a los cargos por concurso de antecedentes y oposicin, conforme a lo establecido en la legislacin vigente para las instituciones de gestin estatal. l) A la negociacin colectiva nacional y jurisdiccional. m) A la libre asociacin y al respeto integral de todos sus derechos como ciudadano/a. Obligaciones: a) A respetar y hacer respetar los principios constitucionales, las disposiciones de ley, la normativa institucional y la que regula la tarea docente. b) A cumplir con los lineamientos de la poltica educativa de la Nacin y de la respectiva jurisdiccin y con los diseos curriculares de cada uno de los niveles y modalidades. c) A capacitarse y actualizarse en forma permanente. d) A ejercer su trabajo de manera idnea y responsable. e) A proteger y garantizar los derechos de los/as nios/as y adolescentes que se encuentren bajo su responsabilidad. f) A respetar la libertad de conciencia, la dignidad, integridad e intimidad de todos los miembros de la comunidad educativa.

1.5 HISTORIA DEL DERECHO EDUCATIVO MEXICANO.

La educacin ha sido un tema de la ms alta relevancia en Mxico, que ha ocupado invariablemente un lugar preponderante en las distintas normas constitucionales que ha tenido el pas, sin que por ello deba pensarse que siempre se le concibi como un derecho del pueblo, pero s como una funcin pblica a cargo del Estado, salvo algunos lapsos en que se oscil hacia el rgimen de libertad educativa, sin perder de vista las etapas de fuerte presencia del clero y de extranjeros en esta funcin.

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1. La constitucin de Cdiz de 1812. Vlidamente se puede considerar como el primer antecedente constitucional del pas, ya que sus principios de inspiracin liberar francesa echaron races en Mxico de modo tal que resultaron ser una influencia que ya no se perdera y estara presente en las distintas normas fundamentales mexicanas, siendo inclusive vigente en Mxico durante los primeros meses de su vida independiente. En esta constitucin se conceba la funcin educativa como una responsabilidad estrictamente estatal, facultando a las cortes a establecer el plan general de enseanza pblica para todo el reinoM a las diputaciones provinciales para hacer lo propio, as como tambin mandaba el establecimiento de colegios y universidades, todo ello sobre la base de una perfecta uniformidad en todo el pas y bajo la direccin de una junta compuesta de personas nombradas por el gobierno a quienes se someta la inspeccin de la enseanza pblica. Se asume la funcin educativa como responsabilidad del Estado, puesto que no reconoce la libertad educativa y menos an el derecho del pueblo a la educacin, a pesar de que manda que se ensee la religin en los establecimientos pblicos, si asume esa funcin estatal y pretende planificarla de manera centralizada. Es de sobra conocida la precariedad de la vigencia de esta Constitucin, as como su provisionalidad en el Mxico independiente, pero sin duda que su influencia fue grande.

2. Constitucin de Apatzingn de 1814. Este documento no lleg nunca a tener vigencia, qued en el plano de intencin, de pretensin y anhelo, de declaracin de los sentimientos de la nacin; pero aun as dio su importancia a la funcin educativa e hizo una mencin interesante que vale la pena comentar. El artculo 39 del Decreto Constitucional para la Libertad de la Amrcia Mexicana establece que La instruccin, como necesaria para todos los ciudadanos, debe ser favorecida por la sociedad con todo su poder. Lo que es importante destacar respecto de la disposicin anterior, es el hecho de considerar a la educacin como una responsabilidad social, como algo que cumple una funcin importante dentro de la comunidad humana, tanto que ella misma, con todo su poder debe procurarla, fomentarla, impulsarla, porque a la sociedad le intersa la educacin, segn los constituyentes insurgentes.

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De aqu puede evolucionar este concepto hasta llegar a lo que hoy conocemos como un Derecho Social, porque se reconoce que la sociedad en su conjunto se ve favorecida con la educacin, tiene un inters en ella y la considera como algo inherente a si misma, para hacer posible la vida, como la libertad; pero adems con ese carcter colectivo, ms que individualizado o dirigido a un grupo fcilmente reconocible, sino para el conglomerado todo, como se conciben en la actualidad los derechos sociales y los intereses difusos.

3. Constitucin Federal de los Estados Unidos Mexicanos de 1824. Desde el plan de Constitucin de mayo de 1824, se dispone que el Cuerpo Legislativo o Congreso Nacional debe formar el plan General de la educacin; proteger al Instituto Nacional y nombrar a los profesores que deben comprenderlo; as como una interesante afirmacin en la base sexta, que defini a la ilustracin como el origen de todo bien individual y social y si bien lo hace para establecer la libertad educativa, es de destacarse el valor que se le da y la consideracin de inherente a la vida humana, que permite considerar a la educacin como un Derecho del Hombre de carcter social. Una vez aprobado el texto constitucional, ste se limit a considerar a la funcin educativa como facultad exclusiva del Congreso General y de las legislaturas estatales en sus respectivas esferas de competencia. Ms adelante, con las reformas promovidas por don Valentn Gmez Faras en 1833, se dispuso que habr un administrador general de fondos de enseanza pblica a cuyo cargo estar el cobre y distribucin de todos los caudales destinados a este objeto, resultando importante como una primaria referencia a la asignacin de fondos pblicos para cumplir con la funcin educativa del Estado.

4. Constituciones centralistas

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