Facultad de Derecho y Ciencias Polticas

TESIS

DOCTORADO EN CIENCIAS JURIDICAS

AUTOR: TEMA:

Dr. P a b l o Mara Corna "La P r e s c r i p c i n A d q u i s i t i v a "

PROFESOR PATROCINANTE: Dr. Jorge H o r a c i o Alterini

TRIBUNAL EXAMINADOR DESIGNADO: Dr. Santiago de Estrada Dr. Alfredo Di Pietro Dr. Jorge Mazzinghi

FECHA DEL EXAMEN ORAL:

5 de mayo de 1983.-

CALIFICACION:

Distinguido

DOCTORADO EN CIENCIAS JURIDICAS

Proyecto de Tesis :

" LA PRESCRIPCION ADQUISITIVA "

Pablo Mara Corna

I.-ANTECEDENTES HISTORICOS: 1.- ETIMOLOGIA: proviene del latn "usus" que significa usar una cosa y de "capere" que equivale a .tomar. En el Derecho Romano la institucin de la usucapio era utilizada para la adquisicin del dominio por la posesin (usus) durante un cierto tiempo (1).-

2.-DERECHO _ ROMANO PRECLASICO: Esta institucin, exclusiva del derecho quiritario. tena por finalidad, en convertir en propietario a aquel que no detentaba esta situacin jurdica. ya sea, porque el que le haba trasmitido la cosa no lo era o no se haba respetado las formalidades legales.- Por lo tanto, los peregrinos no tenan la posibilidad de utilizar este instituto por ser este un modo de adquisicin del derecho civil.Las doce tablas establecan que el dominio poda adquirirse por la posesin continuada e ininterrumpida de un ao si la cosa era mueble y de dos aos si era inmueble: "usus auctoritas fundi bienium, cetenarum reum anus esto" ( 2 ) Por usus, como dijimos se entiende a la posesin; por auctoritas,

------------------------------(1)Ulpiano: "Usucapio est domonii adeptio per continuationem oosessionis anni vel biennii. rerum mobilium anni, imobilium biennii. D. 41; 3.3. El trmino "immobilium" no es clsico, interpola "temporis lene definite", en lugar de "anni vel bienni. Ver Iglesias. "Derecho Romano" ed. Ariel-Madrid-ao 1965-pg.273.(2) XII Tablas, VI-3

-1-

la ayuda que debe prestar el enajenante al adquirente (3).Vencido el plazo legal de uno o dos aos, segn corresponda, se consideraba que el usucapiente adquira un ttulo inatacable.Las cosas furtivas, las que estaban fuera del comercio, las res publicae, universitatis, sacrae, religiosae, los fundos

provinciales quedaban fuera del mbito de este instituto (4). Tambin estaban expresamente prohibido por las doce tablas, la usucapin de los cinco pies contados de la lnea separativa de los fundos contiguos, que tenan la funcin de demarcar la divisin de los mismos, y a su vez era utilizado para el paso de las personas, animales y arados (5).-

3.-LA BUENA FE EN EL DERECHO ROMANO: Se discuta si el antiguo Derecho Romano exiga la buena fe coma elemento necesario para

----------------------------( 3 ) El significado del trmino "auctoritas" se haya muy discutido. Para algunos era la "obligacin de garanta del vendedor", para otros "la sancin pblica, que consagraba coma propietario de la cosa al que la haba usado o posedo durante los plazos legales".- Ver Iglesias, ob. cit. pg. 274.- Salvat Raymundo M; "Tratado de Derecho Civil-Derechos Reales" (actualizado por Argaaraz) T.II-pg. 211-Ed. TEA. Quinta edicin. Maynz T.I #196 al 198, Pg. 291.(4)Gayo II, 45, 46, 48.- Bonfante, Pedro: "Instituciones de Derecho Romano". Ed. Instituto Editorial Reus-ao 1959-pg.285 (5)Gayo II, 47.-2-

llegar a usucapir. Parece que este elemeto tico de la "bona fides", fue agregado con posterioridad, cuando el derecho progresa y se espiritualiza. Cul era entonces el concepto de buena fe? La misma se daba cuando alguien que posea una cosa crea que quin se la trasmiti era el verdadero propietario o que nadie tena un derecho mejor que el suyo. Evidentemente, descansaba sobre una creencia subjetiva errnea. El error que admita era el error de hecho, no sirviendo para la usucapin el error de derecho (6). Por lo tanto, de aqu en ms, los elementos necesarios para la usucapion ordinaria sern el justo ttulo (fusta causa possidendi) y la buena fe (bona fides), lo que queda detalladamente legislado en el derecho justinianeo.Sin embargo, en esta etapa, nos encontramos con casos anormales de usucapin, entre los que podemos mencionar la "usucapio pro herede" y la "usurreptio", verdaderos vestigios del antiguo derecho y que eran denominadas en comn como "usucapio ex lucrativa causa" en oposicin a la usucapin normal, que se la llamaba "pro suo" (7).a)La "usucapio pro herede" era concedida a quienes hubieren detentado bienes del causante con animus de dueo, por un plazo mnimo de un ao, podan repeler las acciones de los herederos que reclamaren dichas pertenencias.- Como al

-------------------------------(6)Petit, Eugene: "Tratado Elemental de Derecho Romano"-Ed. Albatros-Buenos Aires, ao 1961-pg. 298.( 7 ) Gayo II. 52.-

********************************** -3-

decir de Bonfante (8), este tipo de usucapin era considerado como un "lucro malvado e injustificado" (improvo usucapio), se le fue imponiendo limitaciones, entre las que podemos mencionar, fectos dictado
p

la del "heres necessarius" que quedaba a salvo de los ede este instituto. Posteriormente, que un senado una a consulto de

bajo de

Adriano herencia

permiti del

prosperara an frente

accin un

eticin

heredero,

poseedor

anual. Pero la usucapin segua siendo oponible a terceros. En la poca de Marco A u r e l i o . se estableci el llamado "crimen expilatae hereditatis por el cual se castigaba a quienes dolosamente se apoderaban de cosas hereditarias, subsistiendo el
rgimen

que

comentamos,

solamente

para

los

supuestos

de

posesiones de buena fe.b)Otro tanto va a ocurrir con la "usurreceptio ex fiducia", que se produce cuando el propietario "mancipia" una cosa, sea en virtud de un pacto de fiducia y por un determinado plazo , o para garantizar el cumplimiento de una obligacin, y en ambos casos, antes de la restitucin legal de la cosa, la recupera factimante y la posee por cualquier motivo durante un ao, adquiere el dominio sin "fusta causa" ni "bona fides"(9).c)Finalmente. en el caso ' d e la "usureceptio ex

proediatura", ocurre otro tanto y se da cuando un ex propietario recuperaba la posesin de un fundo, y lo posea pacficamente durante un ao. y el cual haba sido embargado
-----------------------------( 8 ) B o n f a n t e , P e d r o - o b . c i t . pg. 2 8 6 ( 9 ) G a y o : I I , 6 1 . P e t i t , E u g e n e - o b . c i t . pg. 3 0 4 -4-

vendido por crditos a favor del estado. Esta "usurreceptio se llamaba "ex proediatura". porque los adquirentes de los bienes vendidos a nombre del pueblo y del senado romano se llamaban

preediatores (10).-

4.-Por extensin se aplic la usucapin a la adquisicin del usufructo (usucapio usufructos). Parece que en un tiempo se aplic a la adquisicin de las servidumbres prediales. Posteriormente una Lex Scrivonia prohibi este tipo de usucapin. Sin embargo, esto no perjudic la existencia de la usucapio

libertatis, que funcionaba como una verdadera prescripcin extintiva, aunque el ordenamiento jurdico romano lo consideraba como una verdadera usucapin(11), en virtud de la cual quedaba liberado un fundo de soportar una servidumbre por el no uso por un tiempo determinado. Es muestra de ello el siguiente fragmento del Digestor"Libertatem servitum usucapi p o s s e verius est, quia eam usucapionem sustulit Lex Scribonia, quae servitutem constituebat, non etiam eam, quae libertatem praestatat sublata servitute (12).Pugliese, nos dice, que los elementos necesarios

para la usucapio libertatis son los siguientes(13): "1)Constitucin de un estado de cosas contrario al ejercicio de una servidumbre; 2)Posesin de la cosa en las condiciones de libertad, nec vi, ne c l a m , nec precario por el tiempo transcu---------------------------( 1 0 ) G a y o : I I , 6 1 . - P e t i t , E u g e n e - o b . c i t . pg. 3 0 4 (11)Pugliese, Giuseppe "La prescripzione acquisitiva" Unione

T i p o g r a f i c o - E d i t r i c e T o r i n e n s e - ao 1 9 2 1 ; pg. 1 6 . -5-

rrido para la usucapin"

5.-LA USUCAPION EN EL DERECHO EXTRAQUIRITARIO Y DURANTE LA EPOCA CLSICA: Como la usucapin era una institucin de derecho quiritario con el andar del tiempo se vio la necesidad de crear una figura aplicable a los fundos provinciales. as, por la accin de los presidentes y gobernadores Nace provin-

ciales la llamada "longui temporis proescriptio". oue era en su origen tarda. un medio de defensa esta para repeler la reivindicacin hasta ase-

Posteriormente,

excepcin

evoluciona,

mejarse a una verdadera usucapin, otorgndosele al poseedor la "replicatio longi temposris" para conseguir la restitucin de la cosa contra el desposeedor, aunque este fuera el verdadero propietario y sin importar que intentare oponer la "exceptio

iusti dominii".Caracalla las cosas muebles, y extiende durante (ao 199) la se proescriptio encuentra a

Diocleciano

este

instituto aplicado en toda Italia. Su lenta y segura extensin a todo el Imperio, permitin que posteriormente se unificaran ambos institutos en uno solo.En definitiva, la diferencia entre la prescriptio y la usucapio. en la poca clsica. consista en que la primera protega la propiedad quiritaria ganada por efecto del tiempo. la segunda en cambio, mantena al titular que hubiera cumplido
------------------------------

(12)Digesto. F r . 4.( 1 3 ) P u g l i e s e , o b . c i t . pg. 1 6 - P . 7 . -6-

con

los

requisitos

legales

en

el

ius

possidendi.

Los

mismos

consistan en los siguientes: 1) una "fusta Que el poseedor detentara la cosa en virtud de La misma estaba compuesta por el titulus y

causa".

la bona fides.2) Que el objeto a prescribir sea jurdicamente

apto, es decir, que estuviera dentro del comercio.3)Una presentes cuando o veinte sujetos posesin entre continuada Se de diez aos entre

ausentes. la

entenda

por y

presentes ausentes

los

habitaban

misma

provincia

cuando habitaban provincias diferentes (14)

6.-DERECHO la

JUSTINIANEO: romana a

Como todos

consecuencia los

de

haberse del

extendido y por

ciudadana haber

habitantes la

Imperio entre

ello

perdido

importancia

distincin

fundos

itlicos y provinciales Justiniano, decide unificar en un solo instituto la Usucapio y la proescriptio longui temporis.Para quisitos exigidos su aplicacin, los podemos enumerar que los re-

eran

siguientes:

a)res

habilis,

b)pose-

sin, c)plazo o tiempo necesario, c)Iusta Causa, d)Bona Fides

a)Res Habilis: Queda abolida en esta poca la distincin entre res mancipi y nec mancipi como tambin entre el dominio quiritario o in bonis. Por lo cual son usucapibles todas las -----------------------------(14)Bonfante, Pedro: ob. cit. pg. 283 y s.s. pag. 305 y s.s. Petit, Eugene:

Pugliese, Giuseppe: 16, N. 8. Diez-Picazo, Ed. Tecnos, pg.

Luis: "Fundamnetos de Derecho Patrimonial"

580-n. 577 -7-

cosas con excepcin de: 1)cosas absolutamente inalienables o cosas extra comercium; 2)cosas f u r t i v a s ( r e s furtivae), sustraidas violentamente (res vi possessae) salvo que hubiera vuelto a poder de su antiguo propietario; 3)Las cosas recibidas por el magistrado en virtud de donacin contra la prohicin de la Lex Iulia repetundarum, hasta que no hayan sido restituida al donante o sus herederos; 4) inmuebles adquiridos por un poseedor de mala fe (nove la 119-c); 5) los bienes del Estado fiscales) y del principe; (res

6)los bienes de la

Iglesia, de las comunas o municipios y de las fundaciones pas 7)cinco pies entre los fundos contiguos; 8)las cosas en que la ley prohbe su venta, como las litigiosas. los bienes inmuebles dotales, bienes de los pupilos y de los menores realizados sin cumplir con la respectiva formalidad legal; 9 ) las

cosas heredadas y legadas en las cuales el heredero o legatario las enajena contrariando la voluntad del testador o no cumple con las cargas impuestas.-

b)Posesin: Exige que se tenga la voluntad de poseer continuamente la cosa durante el periodo apto para la usucapin. Las cosas deben ser objeto de posesin, quedan excluidas aquellas que han perdido su existencia individual por haber accedido a otras.-

c)Plazo o tiempo necesario: Se fija el plazo de tres aos para las cosas muebles y para los inmuebles de diez aos entre presentes, es decir cuando las partes habitaban la misma provicia y de veinte entre ausentes. A los efectos de cumplimentar la posesin continua se permite la accesin o unin de

-8-

posesiones, que tiene su origen en la antigua praescriptio. En las transmisiones a ttulo particular ambas deban ser legales, en cambio, en las que se realizaban a ttulo universal el heredero era investido de la posesin de su causante.La maneras: de la la prescripcin poda por ser interrumpida de la de dos o

interrupcin y

natural

prdida

posesin

cosa,

la civil, por instauracin de la re-vindicatio.

Finalmente, con respecto a los das, estos se contaban enteros, da comenzado se consideraba ganado o terminado.-

c)Iusta Causa: (o iustus titulus) Bonfante la define como "aquella relacin con el poseedor precedente que demuestra positivamente la ausencia de lesin ajena en la toma de posesin. y sera asimismo apta para justificar la adquisicin

de dominio" (15). Suceda generalmente que el que trasmita no era el propietario, o si lo era no estaba facultado para

hacerlo. Las fuentes mencionan la existencia de muchos ttulos, pero la causa justificativa de la posesin se individualizaba con la partcula pro: legato, pro dote, pro. soluto pro emtore, (objeto en dado el pro donato, en pro La suo

pago)(16). "pro

designacin "possidere" ta.-

genrica que

era

expresada la

concepto

indicaba

posesin en base a una causa jus-

Otros la "fusta causa"

autores, aquel como

como

Dernburg de

Ferrini,

explican los cosa

como

complejo el

hechos

externos, sobre una

cuales

hacen

aparecer

legtima

seoro

poseda (17). Lo que explicara ms facilmente cuando el an-------------------------------(15)Bonfante. Pedro - ob. cit. pg. 290 (16)Dig. lib. 41 - T. 4.-

-9-

malo "pro derelicto" (objeto abandonado por el poseedor anterior) era considerado "iustus titulus" en el nuevo seor de la cosa. En contra de esta doctrina se elevan las voces de Pacchioni y Pugliese que se adhieren a la postura tradicional (18).Justiniano, contaba entre la "fusta causae" al titulo pro herede. Quedaban comprendidos dentro de este: I.-A1 heredero aparente que posea de buena fe las cosas de la herencia. II.-Al heredero verdadero que posea de buena fe cosas que no eran de la herencia

I.-En cuanto al primer supuesto. podemos decir que no otro que la "lucrativa pro herede usucapio". figura excep-

es

cional como hemos dicho (19), y resabio del antiguo derecho, al cual no se aplicaban los requisitos de la "fusta causae" y "bona fides". Justiniano. estableci para estos casos, la

buena fe (titulo putativo) y el plazo de prescripcin de tres aos para las cosas muebles y diez o veinte aos para los inmuebles.II.-El segundo supuesto, era tambin admitido en el derecho clsico, en cuanto supona que el heredero crea la existencia de un ttulo en cabeza del causante (titulo putativo), ----------------------------

(17)Ver Dernburg, E n r i q u e - Pnd. N . 2 2 0 - Ferrini,

Contardo

"Manuale di Pandette" N. 316 - 3a. ed. Milano-ao 1908.(18)Paccioni, "Corso di Diritto Romano" - Vol. Pugliese, Giuseppe: ob. cit., pg. 18 y el presente trabajo, pg. 2 p. 2.II-pg. 288.-

19-nota N. 4.-(19)Ver

-10-

sobre cosas determinadas (20).Justiniano, "usucapio pro herede", cree con el con esto, haber por conciliado l la

nuevo

rgimen

instaurado

al cual lo considera ms justo. Sin embargo, le impone una litacin ms: no se puede usucapir contra el "heres sous" y cosas que el verdadero de heredero manera hubiera abierta realmente la accin obtenido de la

posesin.

Quedaba

esta

peticin

de herencia o el Interdicto Quorum bonorum.-

d)Bona _ Fides: por todo el en

En

esta y

poca este Es la en

el

cristianismo tico va

se

ha

extendido el la del la

Imperio,

elemento este un

impregnando Es

derecho

su de

totalidad. un error, y

elemento de

subjetivo. la

existencia verdadero

creencia

recibir

cosa de

propietario

constituirse

legtimo

titular

cosa que se adquiere.La buena fe era exigida al comienzo de la posesin, no importando que despus llegara al conocimiento del sujeto que su detentacin no fuera la que correspondiera al verdadero estado de cosas que supona legtima."Mala fides superveniens non nocet." (21) Se discuta en cierto tipo de adquisiciones, coma -----------------------------(20)Nuestro Cdigo en el art. 2449 establece el supuesto en

que el heredero haya credo que el causante era el propietario y poseedor de la cosa, (ver contina Cd. H. detentando Anotado al ella de en nombre del

verdadero Joaquin y

poseedor Alterin,

Civil glosa

Llambas, 2449-Ed.

Jorge

Jorge

art.

Abeledo

Perrot ed. 1981.(21)El Derecho cannico, en cambio exige la buena fe durante toda la poca de la posesin prescriptiva, el canon 1512 nos -11-

la "pro soluto", si era necesario que la "bona fides" existiera en el momento de de la la celebracin Los del contrato exigan o la de la

adquisicin

posesin.

proculeyanos

buena

fe en el momento de la tradicin y los sabinianos, en cambio, al momento de celebracin del contrato. Justiniano, cree con-

ciliar ambas posturas exigiendo la buena fe en los dos supuestos.- (22) En la poca clsica, Paulo y Ulpiano se haban proclamado contrarios al ttulo putativo como apto para la usucapin. Justiniano introduce en el "Corpus Iuris" la opinin contraria de Nerazio y Africano en favor de su validez, pero con ciertas limitaciones en su aplicacin, pareciendo que quedaba reducida esta a la "usucapio pro herede" (23).-

7.-PRAESCRIPTIO LONGISSIMI TEMPORIS: Tenemos su antecedente en una constitucin de Teodosio II que la estableci para los

supuestos en que se quisieran ejercer acciones reales o personales estas quedaban extinguidas por el transcurso de los treinta aos, a excepcin de la accin hipotecaria. Por lo -------------------------------dice: "Ninguna prescripcin vale, sino hay buena fe, no solo

al comienzo de la posesin, sino todo el tiempo de la misma que se requiere para la prescripcin". En cambio, para nuestro

derecho basta que ella haya existido al inicio de la posesin, art. 4008, segunda parte.(22)Vease Bonfante, Pedro: ob. cit. pg. 293.-Petit, Eugene:

ob. cit., pg. 208.-Pugliese, Giuseppe: ob. cit., pg. 19.(23)Uease Petit, Pedro: ob. cit. pg. 309.-Bonfante, Pedro: ob. cit., pg.292.-Pugliese, Cannico el Giuseppe, putativo ob. es cit. apto pg. para la 19.-En el

Derecho

ttulo

prescrip-

cin corta.-

-12-

tanto, estar

al

cabo

de a

ese la

plazo. "rei por

el

poseedor

de

mala no

fe,

cesaba

de la no

expuesto de la

vindicatio", lo cual, se

pero perda

adquira posesin

propiedad

cosa.

la

tena accin legal para recuperarla.Una el poseedor "rescriptio" una de Constantino por el plazo estableci de que si

detentaba

cosa

cuarenta

aos

adquira la propiedad de esta.Justiniano estableci, que si se haba posedo de

buena fe por el plazo de treinta aos de cosas pertenecientes a particulares y cuarenta de cosas pertenecientes a la Iglesia, al Fisco Imperial, obras pas y municipios adquira la propiedad de ellas (24).

8.-LA

PRESCRIPCION

EN

EL

DERECHO

MEDIOEVAL:

Extinguido

el

Imperio en Occidente, la legislacin de los pueblos brbaros en aquellos tiempos no distinguan las relaciones de propiedad y

posesin, confundidas en el concepto de la "Gewere". no pudieron derecho acoger de inmediato no le el instituto al le de la prescripcin. eficacia en para El la

germnico de

atribua Solo a se los

tiempo admita

adquisicin como

derechos. de

ciertos de

casos evitar

extintiva

derechos

efectos

prcticos

pleitos y contestaciones interminables. que estaban basados en el plaza de un ao y un da (25).-------------------------------------(24) Ver Iglesias, Jun-ob. cit. pg. 281; Petit, Eugene ob. Pugliese, cit. Giuseppe - ob. cit. pg. 20 N.11;

cit. pg.310.Bonfante,

Pedro ob.

pg. 294; Gastan Tobeas "Derecho

Civil Espaol, ao (25)

Comn y Foral" - T. II; pg. 332,Ed. Reus, Luis -ob. cit. pg. 581.-.

1978 - Diez Picazo,

Beneyto, "Instituciones de Derecho Histrica Espaol",

Barcelona, ao 1930 - vol 1 - pg. 212.-

-13-

Son

ejemplo

de

esto

algunos

fueros

municipales

espaoles como el de Brighuera, Alcal, Soria, Zorita y Molina (26).Pasados los primeros tiempos de influencia germanica, y con el correr de los primeros siglos de la alta Edad Media, y debido al renacer de la cultura y del estudio del derecho, sobretodo por influencia de la Escuela de Bolonia, se

fue receptando el derecho romano en el derecho comn, sin perjuicio de la influencia moderadora del derecho cannico.Aparece llamada tencia prescripcin de una as, por influencia que da La de por este sentado ltimo la la

inmemorial,

exis-

posesin

inmemorial.

doctrina

escolstica

llega a la conclusin que la memoria humana sobre la tierra no se conserva por testimonio directo ms all de tres generaciones cada (tria una genicula). de ellas lo que Esta se computa en treinta y tres aos inmemorial prevalece

(27).

prescripcin

sobre los ttulos anteriores a la posesin centenaria. Tiene su fundamento en los siguientes supuestos: a) Ante el transcurso del tiempo y posible desa-

paricin de ttulos que demostraran ciertos derechos que estaban unidos al orden pblico en su proteccin y defensa queda-

ban saneados a travs de una posesin inmemorial.b) Ante ciertos bienes en que el Estado y la

---------------------------(26)Castan Tobeas. Jos - ob. cit. pg. 333.(27)Vease que treinta y tres aos fue la edad de Cristo en la tierra, y la triple generacin quiz sea explicable porque des de antiguo se consideraba al nmero tres como sagrado o representante de la divinidad.-

-14-

Iglesia

declaran

imprescriptibles,

plero

que la aplicacin

practica de este principio es imposible, dado la falta de registros adecuados, y a los efectos de una mayor seguridad ju-

ridica, se permite su prescripcin a travs de una posesin inmemorial.-

9.- Como ejemplo de ello podemos mencionar: a) Los bienes pertenecientes a la Iglesia Romana La ley

son usucapibles en base a la prescripcin inmemorial. 26,

Tit. 29. Part.

3a. nos dice: "Las otras (cosas) que per-

tenecieren a la Iglesia de Roma tan solamente non la podra ganar tica 2, por menor tiempo de cient aos". Esta doctrina escolastiene su fundamento en las Decretales (De prescr., X, 26 -c VII; IX; -XIII) y se mantiene en

el actual Cdigo de-

Derecho Cannico, en el canon 63-p.2 ("possesio centenaria val inmemorialis"). b) nos Los seoros: La ley XII, Titulo I,

part.

2a.

dice: "E ha podero cada uno de ellos (los seores) en su

tierra en ramo

facer

justicia o en todas las otras cosas que -han

de seoro, segn dicen los privilegios que ellos han de

los emperadores e de los reyes que les dieron primeramente el seoro de la tierra, o segund la antigua costumbre que usa-

ron de luengo tiempo". Por lo tanto, a travs de esta prescripcin inmemorial se supla la imposibilidad de recons-

truccin de antiguos ttulos (quod licet consuetudo inmemoriales c) Las habeat

vim

tituli seu privilegia, aut constitutii".La ley nica del Ttulo XXXVI del

regalas:

Ordenamiento de Alcal nos deca: "de aqu adelante ningu-

-15-

no

non

tome

portadgo, nin peage, nin ronda, nin castellera

non teniendo cartas nin provillegios porque lo puedan tomar, e non aviendo ganado por uso de tanto tiempo ac que se pueda

ganar segnt derecho". A su vez el Papa Inocencio III haba decidido que el derecho de percibir ciertas regalas como la

de cobrar peaje, gua y de sal deba ser concedido por el Emperador o por el Papa excepto que sea justificado por una

antigua y consetudinaria costumbre de cuyo origen la cual no se tenga memoria" (28).d) cales: La Privilegios de franquicias y exenciones fis-

ley 6a del Ttulo XVII del libro VI de la Novisima

Recopilacin reconoce que se puede demostrar franquicias y exenciones fiscales, en ausencia de titulos materiales, me-

diante la prescripcin centenaria. "El que no tuviere que tibulos que prestar y se ayuda de prescripcin immemorial". Mas

adelante agrega que el "que alega y prueba prescripcin immemorial" se encuentra exento del pago de ciertas obligaciones

fiscales, tanto para el presente como para el futuro.e) Cosas Pblicas: La ley 7a. Tit. XXIX, Partida

3a. establece la imprescriptibilidad de las cosas de dominio pblico a favor de los particulares. Pero, como ya hemos di-

cho (29), la prctica jurdica contraria lleva a la conclusin que a travs de la prescripcin inmemorial se permite la ad-

quisicin de estos bienes. Ejemplo de esto es lo opinin del glosador Gregorio Lpez que al
p

reguntarse si " sed an praes-

---------------------------------(28)Constitucin del ao 1209-26-X.(29)Ver punto 7 b de este trabajo.-

-16-

cribirentur istae res, quae sunt in usu publico, praescriptione immemoriale?" el mismo se responde "videtur quod sic", en

vitud del alcance de la prescripcin inmemorial, "amnia excepto libero homini usucapiuntur centum annis".-(30) f) Mayorazgos: La Ley 41 de Toro, que se haya repetida en la Ley 1a. Tit. XVII, Libro X, de la Novsima Reco-

pilacin estableci: "Mandamos que el mayorazgo se pueda probar por la escritura de constitucin del, con la escriptura de la licencia del Rey que la di, seyendo tales las escrituras que fagan fee, o por testigos que depongan por las formas que

el derecho quiere del tenor de dichas escripturas; e assimesmo por costumbre immemorial, probada con las calidades que conbienes

cluyan los pasados haber tenido o posedo aquellos por

mayorazgo".- La legislacin protega al mayorazgo como

una institucin fundamental para la conservacin de la sociedad feudadal. Pero, con el transcurso de los siglos se poda

haber destruido los titulos de su constitucin, por lo que se la permita probar su existencia y an modificaciones en

cuanto a su extensin por la posesin inmemorial o centenaria. Estan de acuerdo los glosadores Antonio Gmez, que al comentar las leyes de Toro habet nos vim dice "quia possesio et per tempore

immemoriale

legitimi

tituli

concessionis",

asimismo de igual oinin es Luis de Molina que afirma: "Praescriptio immemoria lis in rebus maioratus etiam contra

omnes sucessores admitti tur". En igual docrtrina se inclinan -------------------------------(30)Garca de Enterria. Eduardo: "Dosas estudios sobre la usucanibn en el derecho administrativo' - peg- 44 y 45_ Instituto de Estudios Politicos - Madrid - ao 1955

-17-

Gregorio Lpez y el mayoraguista Trobat (31).g) Tambin se poda adquirir por posesin inmemorial muchos otros derechos, como las servidumbres continuas y aparentes y discontinuas, segn lo estableca la Partida 3a.

Ley 15. En nuestro derecho vigente, Velez fue claro al establecer en la segunda parte del art. 3017: "Las servidumbres

continuas rentes y

no aparentes, y las servidumbres discontinuas apano aparentes no puede establecerse sino por ttulo.

La posesin aunque sea inmemorial no basta para establecerlas."

10.-En barbaras

Francia caecen

Alemania. cuando se imponen las invasiones desuso el sistema prescriptivo romano. Con al- irse_receptando nuevamente

el transcurso del tiempo,

derecho romano aparece regulado en la Costumbre de Pars en su art. 113 la prescripcin de diez y veinte aos con el requisito de justo ttulo_y buena fe. Asimismo se regulaba una prEs cripcin general en ausencia de alguno de los antedichos elementoa de treinta aos.En cambio, otras costumbres como la de Orleans y Catalua ( Usatge Ommes Causae) establecieron un solo regimen

de prescripcin por el plazo de treinta aos.-

11.-

LA

PRESCRIPCION ADQUISITIVA EN

EL

DERECHO

PATRIO:

Produ-

cida la RevoluciN de Mayo, se sigui aplicando las normas his hispanicas, con las modificaciones que establecieron las diver ---------------------------------(31)Garca de Enter a. Eduardo - ob. cit. pgs. 46/48.-

-18-

sas legislaturas locales hasta la sancin del Cdigo Civil. Nor lo tanto, era de aplicacin en la prescripcin corta el

plazo de diez o veinte aos, segn fuere entre presentes o ausentes con los requisitos de justo ttulo y buena fe, de de

treinta aos, cuando faltare algunos de esos elementos y cuarenta

aos con un plazo adicional de cuatro aos ms de

gracia, cuando se prescribiere contra bienes del dominio del estado. (L. 21-Tit. XXIX-Part. III; L.7-Tit.XXIX,Part.Ill).La legislatura de la Provincia de Buenos Aires, sanciona el da 29 de julio de 1867 la ley N.500, que deroga

el plazo de gracia de cuatro aos a favor del estado, para reclamar sobre un bien en el cual un particular estuviere

prescribiendo un bien del estado. A tal efecto, el art. nico de dicha ley deca: "La posesin de terrenos situados en el

municipio de esta ciudad y en los ejidos de los pueblos de campaas, continuada sin interrupcin por cuarenta o ms aos, forma suficiente ttulo de propiedad contra toda gestin de dominio por parte del fisco o de las municipalidades" (32).-

Entre los aos 1857 y 1870, la lelislatura de Buenos Aires, dicta diversas leyes que se refieren al otorga- miento de

ttulos sobre inmuebles propiedad del estado y po- sedos por los particulares por un mayor plazo .de cuarenta aos, por la

venta de inmuebles sobrantes, segn surgiera de los ttulos, venta preferencial a los arrendatarios de bienes provinciales, etc. (33).-------------------------------

(32)Levitn, Jos: "Prescripcin adquisitiva de dominio"-2a. edicin-ao 1977-Ed. Astrea, pg. 31.(33)Levitn. Jos: ob. cit. pg. 24 y s.s.-

-19-

Finalmente, la Civil,

ley

340

sanciona

el

Codigo

el cual entr en vigencia el primero de enero de 1871

el cual en la Seccin Tercera del Libro IU regula el regimen legal de la prescripcin, tanto liberatoria como adquisitiva.

En el Ca- pitulo III de la Seccin y Libro antes indicado se regula la usucapin de inmuebles. Cabe agregar, que la reforma estable- cida por la ley 17711 en el art. 4016 bis llen el vacio de la usucapin de cosas muebles robadas o perdidas por

parte de terceros de buena fe.-

#2.-PRESCRIPCION ADQUISITIVA Y LIBERATDRIA. TRE AMBAS INSTITUCIONES. DEN PUBLICO. NATURALEZA JURIDICA.

DIFERENCIAS ENFUNDAMENTO. ORCA-

ACCIONES IMPRESCRIPTIBLES.

IRRENUNCIABILIDAD.

DUCIDAD: COMPARACION CON LA PRESCRIPCIDN.

11.-El

tiempo,

factor

esencial

en la existencia de la vida

humana y necesario para la produccin del devenir hustrico va a tener lgicas consecuencias en las relaciones jurdicas. De

manera, por el cumplimiento de los plazos fijados por las partes o por las leyes, se producir el nacimiento o extincin de las acciones, derechos y obligaciones--

12.-Prescripcin:

concepto.- El articulo 2219 del Cdigo Civil

francs define a la prescripcin como un "medio de adquirir o libertarse ciones por un cierto lapso de tiem p o, y bajo las condi-

determinadas

por la ley" de derechos u obligaciones.

Nuestro cdigo, teniendo por antecedente la norma anteriormen-20-

te expuesta y al art. 1933 del proyecto de Goyena, describe en a segunda parte del articulo 3947 a la prescripcin "como un medio de adquirir un derecho, o de libertarse de una obliga-

cin por el transcurso del tiempo".A su vez, la primera parte del art. 3947 nos dice que "los derechos reales y personales se adquieren y se pierden por la prescripcin" No es exacto que todos los derechos

reales se puedan adquirir por la prescripcin adquisitiva, puesto que quedan afuera de este modo de adquisicin los derechos reales de garanta y las servidumbres discontinuas aparentes y no aparenres, y las servidumbres continuas y no apa-

rentes. Por otro lado, verdaderamente los derechos creditorios u obligacionales no se extinguen por el transcurso del tiempo. Ante la inactividad del acreedor, lo que sucede , es que funciona la prescripcin liberatoria en cuanto extingue la accin o facultad de reclamar coercitivamente ante el rgano juridiccional como el cumplimiento de la obligacin, la que subsiste solo obligacin natural (arts. 515, 516 y 518).-

13.-Naturaleza juridica: Savigny unitaria

(34),

critic

la

doctrina

de la prescripcin, la cual proviene de los glosado-

res, quienes vean en ella una causa comn en la adquisicin y extincin de derechos por el transcurso del tiempo. Ambos

institutos, la prescripcin extintiva y adquisitiva, para este autor no son ms que causas peculiares de modificacin de los

derechos particulares a que se aplican.---------------------------(34) Sistema de Derecho Romano Actual" 4, #177, y 5 # 237.-

-21-

Antes que Savigny, Pothier haba reconocido el error de tratar como un solo istituto ambas prescripcioes. Al encabezar su tratado de la prescripcin (35) nos comenta sobre el tema "se trata bajo este epgrafe de dos especies de prescripciones que nada tienen de comn, salvo el nombre. Llamaremos a una prescripcin con efecto de adquirir, y a la prescripcin con el efecto de liberar".Los autores desde Aubry y Rau consideran equivocada la doctrina unitaria y tratan ambas prescripciones como modernos otra,

figuras autnomas (36). Igual criterio siguen los

proyectos y legislaciones, como el proyecto franco italiano de las obligaciones, los Cdigos civiles Alemn, Suizo, de 1942, Italiano

el Brasileo, el Boliviano y el portugus de 1966.-

------------------------(35) Pothier, Robert Joseph:"Ouvres, Trait de la prescription que resulte de la posesion"- pg. 330 y IX, pg. 317). segunda edicin, Ed. Enri Plon, Paris 1961.(36) Aubry Charles M.B.S. y Rau, Charles:"Courslde Droit Civil Francais" #210, pg. 290, tercera edicin-ao 1863. Cose, y Ripert, George:

Impremeur Editeur.- Cof. Planiol, "Trait

Marcel

elementaire de droit civil" T. III, N. 688, pg. 589,

dcima edicin, Ed. Libraire Gnrale de Droit et Jurisprudence-Messineo. Francesco: "Manual de Derecho Civil y Comercial"

traduccin de Santiago Sentis Melendo, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica-ao 1971, T. III, pg. 314. Mazeaud. Henri Len y Mazeaud, Jean: "Lecciones de Derecho Civil", IV, pg. 194 y parte II. Vol.

parte II, T. III, pg. 409.- Puoliese, Giu-

seppe: ob. cit.. pg. 28.-

-22-

El

Anteproyecto de Bibiloni legisla la prescripcin liberato-

ria en el Libro IV, Ttulo XVI, y la adqusitiva

en

el

Ttulo

siguente. Adopta tal metodologa legislativa, por entender que sin perjucio de no poderse construir una teora general de la prescripcin adquisitiva y extintiva hay elementos que le son

comunes como las causas y plazos de interrupcin y suspensin, la situacin del juez en el proceso y el momento de alegarla

(37). En cambio el proyecto de 1936 trata la prescripcin adquisitiva aparte de la liberatoria como uno de los modos de

adquirir los derechos reales. Igual criterio adopta el anteproyecto de 1954. Sin embargo, el Cdigo Civil Mexicano adopta

--------------------------------(37)
Al respecto Bibiloni nos dice: "una y otra se rigen por

disposiciones comunes sobre su acaecimiento. Comunes son las reglas sobre computacin y trascurso de los trminos, sobre la suspensin e interrupcin, sobre la situacin del proceso, y de la juez del

naturalezcL de sus efectos respe4,to de los

derechos mismos ejercitados. Nadie podr cometer error sobre la extensin de la usucapin a casos no perceptuados como

suceptible de ella desde que son reglas limitadas a relaciones jurdicas circunscriptas por la ley...Con eso solo se demues tra que la prescripcin extintiva y la usucapin no son tan opuestas como se pretende y que nada justifica la separacin

de institutos distintos, es cierto, pero afines, sometidos a preceptos comunes aunque tengan caracteres individuales. ("Reforma del Cdigo Civil! anteproyecto dE Jun Antonio Bibiloni, T. III-pg. 582/583

Ed. Guillermo Kraft.

Ltda. ao

1940).-23-

el criterio sustentado por Bibiloni (38).-

14.-Podemos mencionar como notas distintivas entre la prescripcon adquisitiva y liberatoria a (39): 1) La que se usucapin se refiere y se aplica a los derechos reales ejecen por la posesin con exclusin de los de garan-

ta. La prescripcin liberatoria se aplica a la extincin de ciertas acciones que no son las reales, las que perduran mientras subsista el derecho al cual protegen (40).2) Desde el punto de vista del funcionamiento la prescripcin

liberatoria funciona "odio negligentiae" mientras que la usucapin "favore possesionis". 3)En cuanto a los efectos, la prescripcin liberatoria produce la extincin de la accin (41), la adquisitiva, en cambio, derecho

consolida al poseedor transformandolo en titular del

--------------------------(38) Cdigo Civil mexicano para el Distrito Federal y en materia federal: arts. 1135 y s.s. (39) Sobre el tema ver a Diez-Picazo, Luis: # 580.(40) Sobre las acciones imprescriptibles ver el presente trabajo.(41) Se ha discutido si la prescripcin liberatoria en su naturaleza jurdica consiste en ser una accin o una excepcin.

ob. cit. pg. 582,

pr.

24

del

Esta distincin es importante, porque si entraa ser una accin, puede ser solicitado su reconocimiento por el interesa-

do como fundamento de una demanda para que se reconozca la extincin judicial de una obligacin ; en cambio, si es una

excepcin, debe esperar que accione el titular del crdito para poder oponer su defensa. La doctrina mayoritaria a la

-24-

real,

siedo de esta forma un modo de adquisicin de los dere-

chos reales (42).4)La usucapin, a diferencia de la prescripcin liberatoria

tiene su mbito de aplicacin en los Derechos Reales, en cuanto es causa de extincin de estos derechos patrimoniales (43).
----------------------------

cual

adherimos sostiene la primer postura: conf. Salvat, Ray"Tratado de Derecho Civil Argentino-Obligaciones",
L.Ley T. I, N.

mundo M.
2051cit. (42)

Couture,

N.66-Rezznico, Luis Maria, ob.

pg.

1102.nos dice

Bibiloni,

que atento lo dispuesto en el art.

3964, en

cuanto el juez no puede suplir de oficio la prescrip-

cin,

y esta debe ser opuesta por la parte interesada oportu-

namente (art. 3962), "si no lo hace, si no se defiende oponiendo la excepcin perentoria, el derecho ejercitado y la accin que se apoya en l, producen todos sus efectos. No estan extinguidos. La prescripcin no ha hecho, pues, adquirir el

derecho opuesto al ejercitado. No hay dos dominios posibles sobre una cosa. El del reivindicante existe en toda su inte-

gridad y el juez no puede suplir la prescripcin que la parte no opone, condena. La prescripcin no es un modo de adquirir

ni extinguir derechos. Es una facultad deferida por la ley para defenderse e impedir el ejercicio de un derecho contra

una persona que debe invocarla para que se le reconozca una situacin juridica
581.-

incompatible

con

la

accin

intentada"

ob.cit. pg. (43) Art.

2606 C.C.- Ver tambin Diez-Picazo, Luis:

ob.

cit.

pg. 583. -25-

15.-

Fundamento:

Es conveniente que situaciones inestables y

dudosas

queden resuelten a travs del tiempo ante la inaccin

de los interesados. Si el acreedor o el propietario no reclaman su crdito o su propiedad dentro del plazo establecido no

es justo que estas situaciones inciertas se prolonguen idefinidamente, ms cuando se ha borrado el acto de la memoria de "Patrona

los protagonistas. por ello. los romanos la llamaban generis Humanis

et finem sollicitudinis

et litium". Otra ra-

zn es la presuncin de la inactividad del titularer del derecho implica en ciertos casos una renuncia tcita a los mismos. Tambin se tiende a consolidar la estabilidad jurdica en la relaciones y transacciones econmicas, quien estara seguro

que aqul que le trasmite la propiedad no es su verdadero

ti-

tular,

pudiendo estar sometido a una reivindicacin tarda? Si

las cosas materiales fueran imprescriptibles sera imposible el estudio de ttulos en los inmuebles, base imprescindible

para seguridad en dichas adquisiciones.Por lo tanto, como dice Llambas "!facilita la

prueba del dominio ya que no hace necesaria la demostracin de la legitimidad del ttulo durante el lapso de la prescripcin. ahorrando la prueba de la legitimidad anterior. que si no tuviese un trmino resultara imposible"(44)

Poe Ultimo. se castiga a los titulares que abandonan ciertos bienes materiales. consolidando la propiedad el

el actual poseedor. De esta manera. se busca, que vuelvan al circuito econmico, estos bienes, que de otra manera quedaran improductivos.-

-------------------------------(44)"Tratado...Parte General"
pg.

672.-

-26-

16.-Se pueden clasificar a las teoras que intentan justificar a la usucapin en dos corrientes: a)Teoras subjetivas: basan el fundamento de la prescripcin en consideraciones humanas, aqu quedan encuadrados aquellos que sostienen la importancia del presunto abandono del propietario de su derecho, o su actuar negligente o desinteresado(45).b)Teoras objetivas: Las teoras objetivas, en cambio, fundamentan este instituto en causas que son ajenas a la naturaleza humana, como fines de utilidad social, donde conviene dar seguridad y estabilidad al poseedor que detenta la cosa por un cierto tiempo, como asimismo a las transacciones econmicas, -------------------------------(45)Algunos autores ven en la prescripcin "una pena infligida al propietario o autor negligente". Ver sobre el tema a Pugliese, Giuseppe, ob. cit. p. 19 y 20. Tambin se ha sostenido que es una sancin, pena o renuncia" Ricci, "Corso teoricopratico di prescripzione nel dirtto civil italiano" T. 5 N. 143. Domat nos dice que "todas estas especies de presripciones, que hacen adquirir o perder derechos, estn fundadas sobre esta presuncin: que el que goza de un derecho debe tener algn justo ttulo sin el que no se le habra dejado gozar tanto tiempo; que el que deja de ejercer un derecho ha sido despojado por alguna justa causa" Domat, Jean: Oeuvres. Trait de lois civiles" Ed. Ches Louis Tenr, Paris 1822.Uer tambin: Machado ob. cit. T. XI, pg. 18; Savigny, C. ob. cit. T. III, pag. pg. 196 y 197.-

-27-

como facilitar la prueba del dominio (46).c)Teorias mixtas:Entienden sus partidarios, que lo que verdaderamente tiende a justificar la prescripcin son razones de nos dice que no

orden subjetivo como objetivo. As Lafayette, solo

"la negligencia del propietario no es una razn determi-

nante de la prescripcin adquisitiva', lo que hay que valorizarlo "como una consideracin moral de gran valor que nos permite mirarlo bajo una luz ms favorable, y disminuir el carcter expoliativo que a primera vista se le suele atribuir" a la prescripcin (47).----------------------------

Para Pothier lo explica como una pena o negligencia del acreedpr o propietario.
Ob.

Cit. T. II. N. 679. 718 y 723. Ver tam-

bin sobre las clasificaciones de las teoras sobre la prescripcin Forense, (46)Para adquisitiva
Rio

Gomes. Orlando "Direitos Reais",

Ed.

de Janeiro, edicin ao 1976.la prescripcin se funda

"en

Mourlon

una presuncin

legal de una causa legtima de adquisicin o liberacin" "Rptitions crites", T.

III

N.

1753 y 1754.Para Diez-Picazo es-

te instituto "fue introducido en atencin al bien pblico y no se trata con ella de favorecer y de proteger con ella interede la vida

ses individuales sino un inters social general econmica y jurdica"

Ob.

Cit. pg. 588-p.585.-

(47)Direitos das Cosas, vol. 1. pg. 171.-Los redactores del Cdigo napolenico se han inclinado por una postura mixta,

ejemlo de ello es el informe presentado en el Cuerpo Legislativo por el Tribuno Goupil-Prfeln el 24 del ventoso del ao sin duda. si

XII, que dice as: "La prescripcin es odiosa.

ella es empleada por la mala fe para hacer de la usurp acin un -28-

17.-Orden Publico: "De todas las instituciones del derecho civil, la prescripcin es la ms necesaria para el orden social" nos deca Bigot de Prameneau al presentar ante el Cuerpo Legislativo el proyecto de ttulo relativo a la prescripcin(48) Este insastituto, introduce seguridad en el derecho dado que se est poniendo limites en el tiempo a las reclamaciones ju-

rdicas. Por ello Laurent tan claramente alegaba: "Representaos un instante el estado de una sociedad en la que pudieran ale g arse derechos Que dataran de diez mil aos! (49). De otro modo sera imposible para los sujetos conservar indefinidamen

te la documentaciones que demuestre la extincin de las obligaciones y la titularidad de los derechos reales. llegndose

as a verdaderas pruebas imposibles o diablicas-Muchos sostiener qua de

esta manera se legalizan

---------------------------ttulo legal de propiedad o para negar una adquisicin que no

est completada (o sea insuficiente) por ella. La opinin pblica hace justicia de la expoliacin; pero se encuentra sin

otros medios y sin la fuerza para el restablecimiento de los principios de la lealtad y la moral que son necesarios...La

prescripcin es una de esas instituciones beneficiosas y saludables sobre las cuales reposa la tr.anquilidad de todos, de

las familias y del orden social; ella debe ser consagrada por la cen legislacin de todos los pueblos organizados y que reconoel derecho de propiedad"-"Code Napoleon, suive de

l'exposdes

motifs, sur choque loi, present par les Orateurs

du Goverment;...PARIS-Chez Firmin Didot, Libraire-Ed. 1808.(48) (49) Fenet, T. XV, pg. 573.Laurent, Francois: "Principes de droit civil"-4 ed. Ed.

Bruylant-Cristhe y Ca. - Bruselas 1876/1878-T.XUIII-N.5.-29-

verdaderos

despojos, en donde el deudor en que no se haya li-

berado invocar la prescripcin, o el poseedor reclamar la propiedad por haber realizado actos posesorios en un inmueble

durante el plazo legal. Lo que aqu se castiga tambin, como hemos dicho. la negligencia del acreedor y se pretende que los hienes econmicos no queden indifinidamente inexplotados (50). Por ello, es tan justa la apreciacin de Bigot de Prameneau:

"Si, de resultas, la equidad se encuentra vulnerada, solo puede ocurrir en casos particulares. La justicia general se ha

hecho; y de ese instante, los intereses privados que puedan sentierse lesionados deben ceder ante la necesidad de mantener el orden social (51).-

18.-Irrenunciabilidad: ce: "Todo el

El art. 3965 de nuestro cdigo nos di-

que que puede enajenar, puede remitir la pres-

cripcin ya ganada, pero no el derecho de prescribir para lo sucesivo". Son antecedentes inmediatos de esta norma los art.

2220 y 2221 del C. C. Francs y el 2127 del C.C. Napolitano. Velez en la nota es bien claro al decirnos que "renunciar a

una prescripcin cumplida es renunciar al objeto mismo que la prescripcin ha hecho adquirir, y por consiguiente puede ha-

cerlo el que tenga capacidad para enajenar. Pero renunciar con anticipacin a la prescripcin, es derogar

por

pactos una ley

que interesa al orden pblico, y autorizar convenciones que favorecen el olvido de los deberes de un buen padre de fami-

lia, fomentado la incuria en perjuicio de la utilidad general.

------------------------

(50) Ver las teoras que explican el fundamento de este instituto, p. 15 Y 16, pg. 26 de este trabajo.(51) Fenet, T. XV, pg. 575.-30-

Si se permitiese tales renuncias,-vebdran a ser de estilos en los contratos, y la sociedad quedara desarmada, desde que se

le quitaba su ms firma apoyo"

19.-

Pueden los acreedores oponerse a

la renuncia de la pres-

cripcin que haga el deudor? El art. 3963 nos da la respuesta: "Los acreedores y todos los interesados en hacer valer la pies cripcin. pueden oponerla a pesar de la renuncia expresa o tacita del deudor o propietarios" En este caso, el derecho prescripto o la obligacin liberada es un derecho patrimonial del deudor, que al disponerlo en forma gratuita perjudica a los

acreedores, teniendo estos en consecuencia la accin que le brinda el art. 967 (52).Pero, si el deudor lo dispone en forma onerosa, habr que ver los distintos supuestos. Si es en virtud de una

transaccin nos encontramos con una doble prestacin, abandono por ambas partes de derechos contrarios, y rige la aplicacin

de los arts. 968 y s.s. Los mismos extremos se darn para los distintos actos jurdicos a ttulo oneroso.En cambio, si se promueve una accin reivindicatoria. y el deudor no opone la prescripcin en tiempo oportuno en perjuicio de sus acreedores, puede demandarse la nulidad del acto? Habr que demostrar la colusin entre el deudor y el reivindicante, sino nos encontramos ante la auotoridad de la ---------------------------( 52)Troplong citado en la nota al 3963, refirindose a estos casos nos dice: "si quereis mostraros generosos no prevale-

ciendoos de una caducidad que os repugna, podeis haceros sin duda, pero a condicin de libertaros ante todo de las deudas

ms urgentes, y que no comprometais la suerte de los acreedo-

-31-

cosa juzgada.-

20.- Cules son los interesados que habla el qrt. 3963? Aqu podemos mencionar a los fiadores de las obligaciones persona-

les. Extinguida la accin, queda liberado el fiador, y mal puede el deudor hacer renacer cia de la prescripcin.-

la

fianza o garanta en la reun-

21.-

En el supuestos de los herederos habr que ver el carc-

ter de estos. Tanto los herederos presuntivos como los instituidos no se vern afectados por las decisiones que tome el

poseedor que haya usucapido una propiedad.Distinto es el caso de los herederos forzosos si

ven afectada la legtima. En este supuesto, como estamos ante un acto gratuito podrn reclamarlo an del antiguo propieta-

rio porque habra ingresado en el patrimonio del causante (53)

21.-El acreedor hipotecario, podr ejecutar una hipoteca sobre un inmueble en donde hubiera prescripto la obligacin, y el deudor hubiere renunciado a la prescripcin? Si el inmueble

est en poder del deudor y no se pejudicase a terceros, evi-

-------------------------------res que han sabido mantener sus derechos" Prescpciption

N.103

y s.s. Velez a su vez agrega: "los acreedores pueden hacer valer todos los derechos y acciones de los deudores que no sean exclusivamete personales de estos".(53) Conf. Machado, Olegario: "Exposicin y comentario del Cdigo Civil Argentino", pg. 67-Felix Lajouane, Editor-ed. ao

1903.-

-32-

dentemente que s. Pero si ha sido trasmitido a ttulo oneroso a un tercer poseedor, habr se que ver Si l a antes o renuncia despus que a de es oponer la de la

prescripcin misin. Si

extintiva en el

produjo

transplena

es

ltimo

supuesto,

creemos

aplicacin el art. 3166, y la solucin ser la positiva (54).-

22.-Si podr

se el

ha

hipotecado

un

inmueble dicho del

ganado a

por

prescripcin del

no

deudor en el

renunciar perjuicio

derecho

favor

antiguo la su

propietario hipoteca y

acreedor.

Seguira an en

valiendo manos de

acreedor

podra

perseguirlo

antiguo dueo, porque el constituyente del derecho de garanta era propietario de la cosa sobre la cual se supona constituir este derecho real, conf. con el art. 3119 (55).-

23.-La renuncia a la prescripcin puede ser expresa o tcita. Es expresa, quvoca cuando de la resulta voluntad, de una manifestacin en un expresa que e as inelo

contenida

acto

demuestre. La tcita, resultar de los hechos que demuestren su abandono, como por ejemplo, ante una reivindicacin no oponer la prescripcin como excepcin.------------------------------(54)Ver Laurent: ob. cit. T. 32 "Derecho Civil, N. 215.-Llerena, Baldomero:

Concordancias y Comentarios del Cdigo Civil ao y 1891.-pg.386.s.s. Machado.

Argentino"-Carlos Casavalle, Editor- Ed. (55)Conf. Laurent: ob. cit. T. 32

N.215

Olegario: ob. cit. T. 11, pg. 67-Llerena, Baldomero: ob. cit. T.7, pg. 386 y 387.-

-33-

24.-Acciones cipio de

imprescriptibles. de

Distintos las acciones ejercer

Supuestos: no es

El

prinHay

prescriptibilidad derechos que se

absoluto.

ciertos

pueden

en

cualquier

momento

porque no lo perjudica el transcurso del tiempo.

25.-El art. 4019 establece el principio de la prescriptibilidad de las acciones, con las excepciones que all enumera. De esta manera establece en el inc. 1 que es imprescriptible accin fuera de de reivindicacin comercio". por su Ello de es la propiedad dado y por de una cosa que cosas pueden "la est son ser

lgico legal

que lo

estas tanto

inalienables

condicin

reclamadas en cualquier momento.-

26.-La misma accin de reivindicacin es en principio imprescriptible por el carcter perpetuo del dominio (art. 2510) y

tiende al reconocimiento de la existencia del derecho real (art. 2756) en virtud del cual recupera la posesin perdida (art. 2758 y 2772). Por lo tanto, la podr ejercer el titular

del derecho real hasta que este no lo pierda sea en forma voluntaria o involuntaria por la usucapin.-

Tambin son legitimados activos para el ejercicio de la accin de reivindicacin y podrn ejercerlos como tal hasta que no pierdan su derecho por cualquier causa de extincin, entre las cuales contamos el no uso por el plazo de diez aos, el usufructuario (art. 2772, 2876 y 2924), el usuario habitador (arts. 2950, 2772 y 2924).y

-34-

27.-Sin

embargo,

el

cdigo parecera traer dos supuestos de

excepcin, donde se manifestara la prescriptibilidad de la accin de reivindicacin. Una de ella es con relacion a la

avulsin. ses,

El art. 4039 nos dice que "se prescribe por seis me-

la accin de los propietarios ribereos para reivindicar

los rboles y porciones de terrenos, arrancados por la corriente de los ros". Algunos autores, han considerado, que

este supuesto del art. 4039 donde se hace cesar una accin de por s imprescriptible, es un caso de usucapin y no de prescripcin liberatoria (56).En cambio, otros autores pareceran que sostienen la doctrina contraria a la cual adherimos en el sentido que en

nos encontramos frente a una excepcin a la imprescripti-

bilidad de la accin de reivindicacin (57).-

------------------------------------(56)ver: Llambias, Jorge J., Alterini, Jorge H. Cdigo Civil

Anotado-T.IV-A, pg. 372-glosa al art. 2584-Llambias, Jorge J. "Tratado de Derecho Civil-Obligaciones" 2109),pg. 453/454. El

ed.

Perrot-T.III-N.

autor citado, opina que "el punto de

partida de esta prescripcin de seis meses debe ubicarse en el comienzo de la realizacin de los actos posesorios que efectu el poseedor actual de las cosas removidas por el avulsin". En el mismo sentido, en que estamos ante un caso de usucapin se

pronuncian Spota A. G. "Tratado de Derecho Civil", vol. 10 N. 2267 bis; Borda, G. A. "Tratado de Derecho Civil" D. RealesCivil Comentado" T.II,

T. II - N. 1139 - Segovia. L."Cdigo pg. 786, nota 51 al art. 4041.-

(57)Salvat, que en primer momento pareciera que se inclina por la tesis contraria al decir que "pasados los seis meses, la

ley considera la propiedad adquirida por el dueo del fundo

-35-

28.- El otro caso es el del art. 3890 que establece que "si el acreedor prendario ha sido desposedo de la prenda contra su

voluntad, puede reivindicarla durante tres aos".Velez cita en la nota como antecedente al art. 2279 del Cdigo Civil Francs que le acuerda la accin de rei-

vindicacin durante tres aos a quien ha perdido o le han robado una cosa mueble. Dicho plazo se cuenta desde que haya sucedido la prdida o robo de la casa mueble, y el adquirente debe de ser de buena fe.A su vez Martou citado tambin por el codificador

nos dice: "que el derecho de reivindicacin con que el art. 2279 arma al propietario en caso de prdida o de robo, puede ser

invocado por el poseedor pignoraticio"(58) El cdigo civil -------------------------------------donde siendo los por rboles esta pero y porciones que la de terreno de que han ido a depositarse queda cuenta

causa

accin

reivindicacin el plazo se

extinguida";

enseguida

sostiene

desde el momento que el ribereo ha tenido "conocimiento de los h e c h o s " - O b l i g a c i o n e s T . III, p g . 6 3 5 - n o t a N . 5 0 4 . - M a c h a d o , sostiene que "la prescripcin comenzar a correr desde que el

hecho tuvo lugar, sin esperar a que el propietario haya conocido la prdida sufrida" y adems en la nota al art. 4039 nos dice

q u e " e s t a a c c i n e s l a q u e s e p r e s c r i b e p o r s e i s m e s e s " ob. c i t . T. 11 r pg.340/341.Para Rezznico, esta "accin de los

propietarios ribereos para reivindicar los rboles y porciones de terrenos arrancados por la corriente de los ros (avulsin)" prescribe a los seis meses. Rezznico, Luis Mara - Estudio de

las Obligaciones en nuestro Derecho Civil - Ediciones Depalma novena edicin - ao 1986.-(58) Martou. II; 452.

-36-

francs le otorga al acreedor prendario que hubiera sido desposeido contra su voluntad la facultad de reivindicar la cosa en los trminos del art. 2279 inc. 2 de dicho cuerpo legal (59). Por lo tanto queda equiparado el rgimen de reivindicacin de cosas muebles por parte del propietario que la hubiera perdido o le hubieran robado con la reivindicacin del acreedor

prendario.En cambia, nuestro cdigo en su redaccin originaria, estableci a diferencia de la legislacin francesa, en la cual tuvo de de las inspiracin cosas en esta matreria, por imprescripterceros ad-

tibilidad

muebles

adquiridas

quirentes de buena fe de cosas robadas o perdidas, salvo la limitacin del art. 2768 en cuanto hace al pago del precio que el poseedor hubiere hecho (60). De esta manera queda demostrada que el legislador rompi la armona que exista en la fuente que tom de modelo. Por lo tanto, el problema planteado es el determinar si el plazo que establece el art. 3890 es a) un caso de prescripcin adquisitiva por parte del poseedor de la cosa mueble?; b) es un supuesto de caducidad en el derecho de

ejercer la accin reivindicatoria por parte del acreedor prendario?; c) o es un supuesto de prescripcin de la accin rei----------------------------(59) Mazeaud, Henri y Leon-Mazeaud, Jean: ob. cit. pg. 116 y s.s. (n. 78). Ver de los mismos autores Parte II, vol. IV-pg. 235 y s.s. (n.1516) sobre la adquisicin de la propiedad de los muebles por la posesin de buena fe (Rgimen de los arts. 2279 y 2280).(60) Ver pr.160 y s.s del presente trabajo.-

37-

vindicatoria?

29.-

Negamos

la

posibilidad de que nos encontremos ante una

prescripcin adquisitiva de cosas muebles, porque aunque el acreedor prendario no pueda promover la accin reivindicatoria

si

lo podr hacer el propitario de la cosa con las limitacio-

nes del art. 2768 y 4016 bis. del Cdigo.-

30.- Algunos autores se inclinan a creer que nos encontramos ante un plazo de caducidad para ejercer la accin de reivindicacin (61), postura que no compartimos por entender que la caducidad debe interpretarse en forma restrictiva.-

31.- Finalmente creemos que nos encontramos ante otro supuesto de prescripcin liberatoria de la accin de reivindicacin dado que el legislador nada aclara sobre la naturaleza de esta accin.- (62)

-----------------------------------------(61) Conf. Llambas, Jorge

Joaqun;

ob. cit. "Tratado...Obli-

gaciones" T. I, pg.718 - n. 589-Allende, Guillermo L. y riani de

Vidal:

Ma-

"Los privilegios en la ley de concursos y en

el Cdigo Civil", pg. 70-Victor P. de Zavala-Editor-ao 1974 (62) En el derecho comparado la mayora de las legislaciones En

le acuerdan acciones posesorias y petitorias al prendario. el derecho italiano

adems de estar habilitado para ejercer ejerciendo

las defensas posesorias tiene acciones petitorias. de esta

manera la accin de reivindicacin a "nomine proprio exac-

de una accin ajena. o sea que usa de ella iure alieno: tamente.

segn la nocin de sustitucin procesal (art. 81 del -38i

32.-La

accin

confesoria es imprescriptible cuando tenga ior

finalidad el reconocimiento de la plenitud de las servidumbres hasta 3067). Lo mismo ocurre, cuando se tenga por finalidad la proteccin de las restricciones al dominio reguladas en el Titulo UI del Libro III del Cdigo. El ejercicio de dicha legitanto estederecho no se haya extinguido
(arts.

3045 al

timacin surge del art. 2796 en cuanto habla de la proteccin de los "derechos inherentes a la posesin, que se determinan

en este Cdigo" que no son otros que la contrapartida de las "obligaciones inherentes a la posesin" del art. 2418
--------------------------------C. ( 63).-

de

Proc.

Civ."

por el trmino que la podra utilizar el

propietario.- (Ver. art. 2789/1790 C. C. italiano-Messineo.

Francesco:

"Manual de Derecho Civil y Comercial" Traduccin de

Santiago Sentis Melendo-Ediciones Jurdicas Europa Amrica. ao 1971-Buenos Aires.- pg. 89. Igual postura adopta el C-

digo Civil Boliviano: art. 1406: "El acreedor que ha perdido involuntariamente la posesin de la cosa recibida en prenda,

puede ejercer, adems de las acciones en defensa de la posesin, la accin reivindicatoria, si ella corresponde al cons-

tituyente". En cambio, en el derecho alemn se la concede en "iure propio" - ver Hedemann, J. W. "Tratado de Derecho Civil" vol. II - pg. 492 - Ed. Revista de Derecho Privado - ao 1955

( 63)Conf. Mariani de Uidal, Marina: "Curso de Derechos Reales"

Ed. Victor P.

de Zavalia - T.III - ao 1975 - pg. 166-P.3.-39-

33.-La

accin

negatoria que tiende a la proteccin de la li-

bertad del ejercicio de los derechos reales (art. 2800 y 2801) y como tal es imprescriptible hasta que alguien pueda oponer

una usucapin contraria (art. 4019 - inc. 4) (64)

34.-El

Cdigo

enumera entre las acciones imprescriptibles la

de "divisin" mientras dure la indivisibilidad de los comuneros y la del propietario de un fundo encerrado por las propiedades vecinas, para pedir el paso por ellas a la va pblica (art. 4019 inc. 3 y 6). Igual caracter tienen la accin de

deslinde de inmuebles, de construccin de muros, cercos y fosos, de construccin de acueducto en predio ajeno (conf. art.

3082) y la de recibir aguas de predios superiores cuando ello fuere motivado por razones de riego o funcionamiento de esta-

blecimientos industriales (art. 3097) (65).En estos casos, el fundamento de la imprescriptibilidad se encuentra en que estamos ante "facultades que co-

rresponden a ciertos derechos, -que no viven independientemente de estos"(66). "El derecho...forma la base de donde. nacen facultades que el individuo ejerce para gozar o usar de las las

------------------------------------( 64)0onf. Llambas,Jorge "Tratado de Derecho Civil" Parte Ge-

neral, pg. 675, N. 2106.- Machado, ob. cit. pg. 269.( 65)Ver anteproyecto Bibiloni, art. 3425. inc. 6. proyecto de de 1954. art. 322,

1936, art. 323, inc. 8 y 9:anteproyecto inc. 5 y 6.-

( 66)Llambas, Jorge J. "Tratado..."Parte General. pg. 675. N. 2107.- Llambas. Jorge Joaquin. Alterini, Jorge Hctor "Cdigo Civil..." T. IU-A Glosa a los arts. 2515, 2516 y 2518-pg. 310

-40-

cosas" (67). Estas

'

.,,gozan de las caracteristicas de "non datur

praescripto" porque se hallan "atadas" al ejercicio de los derechos y subsistiran hasta que estos se extingan.

35.-

El Cdigo nos dice que es imprescriptible "la accin re-

lativa a la reclamacin de estado, ejercida por el hijo mismo" (art. 4019, inc. 2). La doctrina est de acuerdo en que son

imprescriptibles todas las acciones referentes a las relaciones familiares y pueden ser deducidas en cualquier momento para obtener el reconocimiento del estado familiar (68). Esta solucin fue propuesta en el anteproyecto de Bibiloni (art.

3389; Proyecto de 1936, art. 323 inc. 4 y anteproyecto de 1954 art. 306, 2a. parte).-

36.-El inc. 5 del art. 4019 incluye tambin entre las acciones imprescriptibles la "de separacin de patrimonios, mientras

que los muebles de la sucesin se encuentran en poder del heredero". El art. 380 del Cdigo Civil Francs declara que a

los tres aos prescribe la accin para solicitar la separacin de patrimonios, pero en el caso de los inmuebles esta puede

ejercerse mientras se encuentre el bien en poder del heredero. La nota de Velez al inc. de referencia dice que "esta es una

de las acciones que no se prescriben directamente, pero si indirectamente prescrbese las cosas", por lo que parecera que

------------------------------( 67)Machado, Jos Olegario, ob. cit. T. 11-pg. 271-comentario al art. 4019. inc. 6.(68)Machado, Jos Olegario, ob. cit. T.11, pg. 263 y s.s.-comentario al art. 4019-inc. 2)-Llambias. Jorge Joaquin, "Trata-

-41-

tuvo

la

intencin

de

que

se

refera a los inmuebles. Segovia

hace notar que dado que es similar la situacin de los muebles e inmuebles, el art. 3443 autoriza la separacin mientras est en poder del heredero, o del heredero de ste. (69).

37.-Caducidad. Comparacin con la prescripcin: Probablemente la caducidad es uno de los temas ms oscuros del derecho. Josserand la define como "el plazo que concede la ley para hacer valer un derecho, para realizar un acto determinado, y que tiene carcter fatal. Una vez transcurrido y ocurra lo que ocurra, el derecho no puede ser ejercitado, el acto no puede ser ya cumplido: el retardatario incurre en una verdadera prdida: pierde la

prerrogativa, la posibilidad que le conceda la ley"(70). A su vez, Aubry y R a u , la explican diciendo que "cuando la ley por razones particulares vinculadas al carcter de la accin y a la naturaleza de los hechos o relaciones jurdicas, que le dan

nacimiento, acuerda esa accin con la condicin de ser ejercida en un tiempo determinado, a cuya expiracin ello importa una

caducidad y no constituye una variedad de la prescripcin ( 7 1 ) . -------------------------------

(69)

Segovia,

Jos O l e g a r i o : "Exposicin y Comentario..." T .

11-pg. 270/271-comentario al inc. 5 del art. 4019.-

(70)

J o s s e r a n d , L o u i s "Derecho C i v i l " E d . L a E d i t o r i a l Catlica

Madrid- N. 1002.(71)
Aubry y Rau: ob. cit. T. VI-pg. 516-N. 771.-Tambin nos

dicen los autores citados que l a caducidad p r o d u c e l a extincin

del

derecho,

con

independencia

del

accionar

negligente

de

la

parte e n cuanto ejercitan o n o l a a c c i n . V e r pi d e pgina N .

7 e n l a obra citada.-42-

38.-Otros autores, como Tissier(72) sostienen que no existen diferencias entre prescripcin y caducidad. Igual criterio adopta Bibiloni, que en el art. 3390 nos dice "Los derechos que en virtud del acto jurdico constitutivo o por disposicin legal, solo existen por tiempo determinado o deben ser ejercidos dentro de l, no estn sometidos a las reglas de prescripcin. Caducan por la expiracin del trmino, si no se dedujese la accin o se ejerciese el derecho; se aplican en este caso las disposiciones sobre interrupcin de la prescripcin" (73)

39.-Recientes posturas doctrinarias, entienden que la diferencia entre la caducidad y la prescripcin, estriban en que la ---------------------------

(72) Prescription. N. 36.(73) Anteproyecto... ob. cit. pg.584 - T. III.- Por ello para Bibiloni, los plazos de caducidad no son ms que casos especiales de prescripcin que "se caracterizan por ser establecidos para efectuar hechos dentro de ellos, sea en el acto constitutivo, sea independientemente del acuerdo o voluntad de los interesados, con el objeto de caducar la facultad por el simple transcurso de ellos". Semejante criterio adopta el proyecto de 1936, al establecer en el art. 305 "in fine" que "les &on aplicables las reglas sobre interrupcin de la prescripcin prevista en el art. 316". Es decir, ambos no aceptan que puedan suspenderse los plazos de caducidae. sino suspenderse. Por lo tanto, en su naturaleza jurdica, entienden que son supuestos especiales de prescripcin.-

-43-

primera es correlativa a un poder o potestad. mientras que la prescripcin lo es a un derecho subjetivo(74).-

40.-La doctrina nacional entiende en su mayora que las difer

encias entre ambos institutos consiste en que:

1) La caducidad extingue e l derecho, en cambio la prescripcin solamente la accin. Por lo tanto, la caducidad, produce un

efecto ms intenso, por lo que su aplicacin en caso de duda de estar ante uno u otro instituto es que nos encontramos frente a una prescripcin. Otra consecuencia que fa s e deriva de lo

expresado, que cumplida una obligacin prescripta ella no puede repetirse por encontrarnos frente a una obligacin natural, hay pago vlido (art... 516 C.C.) En cambio sin si se cumple por lo una que

obligacin

caduca,

hay

pago

invlido,

causa,

puede repetirse (art. 793 C. C.) (75).2)La prescripcin es una institucin de carcter general que afecta, en principio a todos los derechos. La caducidad, en

cambio. afecta a ciertos derechos particulares. que nacen con una vida limitada en el tiempo. Para vernos eximidos de la

prescripcin-se requiere la existencia de una norma de carcter general (76).------------------------------(74)Messineo, Francesco: ob. cit. T. II-pg. 76-p.l3bis.( 7 5 ) Ver: Troplong: ob. cit. T. I N. 27- Galli, en "Tratado de

Derecho C i v i l . . . O b l i g a c i o n e s " d e R . S a l v a t N . 2 3 1 1 b . - R e z z o n i c o ,
Luis Maria: ob. cit.

pg. 1205 y s.s. T. II- Llambias, J. J.

" T r a t a d o . . . P a r t e G e n e r a l " T . I . pg. 6 9 9 / 7 0 0 , N . 2 1 4 8 y 2 1 4 9 . ( 7 6 ) L l a m b a s , J . J . " T r a t a d o . . . P a r t e G e n e r a l " T . I I , pg. 7 0 0 N. 2149.-

-44-

3)La prescripcin puede verse afectada en su curso por la suspensin e c interrupcin. La caducidad, en cambio no, sus plazos son perentorios. Si no se ejerce el derecho dentro del mismo, este se extingue (77.4)En cuanto a su origen,, la prescripcin tiene su fuente en la ley. La caducidad, en cambia puede ser establecidsa por la ley o por la convencin de las partes. Distintos son los fundamentos de una y de otra. La prescripcin tiende al mantenimiento del orden social y de la seguridad jurdica. La caducidad, en cambio no, al ejercio de un derecho dentro de un plaza determinado.5) Por ltimo, la prescripcin suele tener plazos ms amplios que la caducidad. atento la ndole de derechos subjetivos que tienden a proteger.-

----------------------------

( 77)Conf.

lambas, J. J.: "Tratado...Parte General" T. II,

pg. 700, N.2149.- Rezzonico. Luis Mara: ob. cit. T. II, pg. 1205 y s.s. Bibiloni, en cambio sostiene que conviene que la caducidad se vea afectada por la suspensin. Uer p. 38 del presente trabajo y nota 73.-

-45-

3.-SUJETOS.

QUIENES

CONTRA

QUIENES

SE

PUEDE

USUCAPIR.

PERSONAS

FISICAS, JURIDICAS Y DE DERCHO PUBLICO Y PRIVADO. CAPACIDAD.

4 1 . - E l a r t . 3 9 5 1 n o s d i c e que " E l Estado g e n e r a l o p r o v i n c i a l ,

todas

las

personas que los de

jurdicas

estn en

sometidas cuanto y a

las

mismas o

prescripciones derechos

particulares, ser propiedad

sus

bienes

suceptibles

privada;

pueden

igualmente

oponer la prescripcin".El antiguo derecho patrio estableca que este r e g i m e n estaba dada por la prescripcin de diez o veinte aos entre presentes o ausentes con justo ttulo o ttulo colorado que era aquel que tena visos de autentico ttulo sin serlo.-La prescripcin de treinta aos por la cual se adquira las cosas sin ttulo (78). La de cuarenta aos para adquirir los bienes races de la Iglesia local y de las ciudades o villas cuando no fueren de uso comn. Finalmente la

prescripcin centenaria o inmemorial para adquirir los bienes de la Iglesia ----------------------------------------

(78)5e era

discuti mucho si durante la vigencia del derecho hispnico la buena una fe durante muy el tiempo que de la prescripcin que deba

necesaria

treintaal.

Haba

corriente

fuerte

sostena

primar en este tema el Derecho Cannico, el cual establece el requisito permanente de la buena fe durante el plazo prescriptivo. Ver "La

Molinario, Albero D. "De las Relaciones Reales": pg. 274, E d . Ley" ao 1 9 6 5 . -

-46-

Romana de las ciudades o villas cuando fueren de uso comn(79) 42.-El Cdigo ha establecido la equiparacin de las personas en cuanto ellas este pueden sufrir de o ganar para s la prescripcin. Si ha dejado a salvo de

embargo,

principio

equiparacin,

este instituto, por la ndole de los derechos de que se trata, los bienes pertenecientes al dominio pblico del estado y de la Iglesia Catlica que estn destinados al culto de Dios, como

templos, altares, ornamentos sagrados, etc. (80).-

43.-Por prrafo

lo

tanto,

sin la

perjuicio prescipcin

de

la

salvedad ser

expuesta y

en

el a

anterior,

puede

opuesta

corre

favor de las personas pblicas y privadas, quedando comprendidas dentro de estas ltimas: y 1) las personas 2)las fsicas; 2 )l a s y

sociedades

civiles

comerciales;

asociaciones 45 C.C.);

fundaciones autorizadas por el estada (art. 43 y 3)las (arts.46 simples asociaciones que no son

personas

jurdicas

(79)ver P.8 del presente trabajo; pg. 13 y s.s. (80)El art. 2345 nos dice: "Los templos y las cosas sagradas y religiosas cor r e s p o n d e n a las respectivas iglesias y parroquias, y Estn sujetas a las d i s p o s i c i o n e s de los artculos 33 y 41. Estos bienes pueden ser enajenados en conformidad a las disposiciones de la Iglesia Catlica respecto de
L a s l e y e s q u e r i g e n El.

ellos, y

patr0 nato nacional. Ver Llambas, Jorge J o a q u n : T r a t a d o ...Parte General ob. cit. pg. 244; N. 1354.-

-47-

C.C.);

4)Las

entidades

que

no

requieren autorizacin para

funcionar pero que se le reconoce personalidad jurdica, como el consorcio de propietarios, etc.; 5)Las sucesiones vacantes; 6)Los fallidos.-

44.-Personas fsicas: sicas la plena

El cdigo le reconoce a las prsonas fipara adquirir derechos y contraer

capacidad

obligaciones, salvo los casos que expresamente las declara incapaces, conforme lo dispone el art. 54 del

C.C. Entre los ac-

tos permitidos se encuentra el de adquirir derechos reales por prescripcin, capacidad a la que alude expresamente el art.

3950 al decirnos que "Todos los que pueden adqirir pueden prescribir". Se refiere la norma a la adquisiciones de dere-

chos reales, puesto que para la adquisicin de la posesin basta 2392.tener uso completo de razon segn lo dispone el art.

45.-La

prescripcin

corre

tambin contra la mujer casada, a

tal efecto el art. 3971 en su parte pertinente nos dice "...la prescripcin corre contra la mujer casada, no solo en cuanto a los bienes cuya administracin se ha reservado, sino tambin respecto a los bienes que han pasado a la administracin del

marido". El legislador ya se haba enrolado en este tema en la moderna corriente de excluir privilegios que produjeran su-

puestos de excepcin de sujetos que no estuvieran sometidos a sufrir la prescripcin, o que se produjeran a su favor la suspensin de la misma. Debemos hacer notar, que ya la ley de derechos civiles de la mujer la haba practicamente equiparado al marido, en cuanto a la adminstracin y disposicin de bienes. Finalmente la ley 17711 suprime del art. 55 a las mujeres

-48-

nes.-

46.-Incapaces: El Cdigo haba establecido en el art. 3966 que "La prescripcin no corre contra los menores de edad, estn o

no emancipados, no contra los que se hallen bajo una curatela, aunque la prescripcin hubiere comenzado en la persona de un

mayor a quien haya sucedido, con excepcin de los casos en que las leyes hubieren establecido lo contrario". La doctrina

haba considerado que esta norma estableca un excesivo privilegio a favor de estos, a pesar de la clara enunciacin del

art. 58 del C.C. La ley 17711 dispone en la nueva redaccin del art. citado que la prescripcin corre contra los incapaces que tengan representantes legales, en el supuesto que no estn designados se aplicar la suspesin de la prescripcin conforme lo dispone el art. 3989.-

47.-Con

respectos

a los entes que no son personas fsicas, y

que hemos enunciado anteriormente en el N.43 son suceptible de ganar la prescripcin como de sufrir la misma siendo suficientemente claro el art. 3951 al incluir a las personas jurdicas.

48.-Sucesiones vacantes: El art. 3977 del C.C. establece que "La prescripcin corre contra una sucesin vacante y a favor

de ella, aunque no est provista de curador". Hagamos notar que en nuestro derecho las herencias vacantes no son sujetos

-49-

de derecho, son masas de bienes que son objeto de derecho, que tienen su titular, el cual es desconocido ignorando su condi-

cin de heredero, o ante la inexistencia de este ser en consecuencia el Estado quin, por imperio del art. 2342,
inc.

le pertenecen los bienes vacantes y mostrencos. Si se desea interrumpir durante este perodo se deber demandar al curador de la sucesin. Si este no se haya designado an, y en dicho lapso se cumple el plazo prescriptivo, la prescripcin

sea a favor o en contra de la sucesin es de aplicacin el art. 3980 del C.C., en cuanto se refiere a la imposibilidad de obrar, prolongando el plazo prescriptivo hasta tres meses despus de haber cesado el impedimento.(81)-

49.-Fallidos: La prescripcin corre a favor y en contra de estos, as lo establece expresamente el art. 3979 del
C.C.

En

consecuencia deber demandarse para imterrumpir la prescripcin al sndico del concurso, y este a la inversa estar legitimado para promoveer la correspondiente accin petitoria cuando el bien sea propiedad del fallido.-

50.-Accin de los acreedores y otros

interesados*

remisin,

ver el N. 18 y s.s. del presente trabajo.-------------------------------(81)Conf. Llambas, Jorge J. "Tratado...Parte general" T. II N

2130 bis-pg.

688.-

-50-

4.-OBJETO

DE

LA

USUCAPION.

DERECHOS

ADQUIRIBLES

POR

PRESCRIPCION.

COSAS INMUEBLES Y MUEBLES.-

51.-El art. 3952 del Cdigo Civil nos dice: "Pueden prescribirse todas las cosas cuyo dominio o posesin puede ser objeto de una adquisicin" (82) ------------------------------(82)Troplong realiza una clasificacin de las cosas que pueden

prescribirse, y nos dice en el comentario que hace al artculo 2226 del Cdigo Civil francs y que nuestro codificador r e p r o d u c e en este artculo: "Hay cosas que son imprescriptibles por s mismas, otras que no lo son sino por razn de su destino, y otras por razn de las

personas que las poseen. Las cosas imprescriptibles por s mismas. son aquellas que por destino n a t u r a l pertenecen a todo el mundo, y no son suceptibles de apropiacin privada. como el mar, la libertad del

hombre, etc. Las cosas imprescriptibles por razn de su destino, son aquellas que por si mismas admiten la propiedad privada: pero que por un destino accidental, estn retiradas del comercio y afectadas al uso pblico, como los caminos, las calles, etc. Mientras estas cosas se conservan afectadas al servicio pblico, permanecen imprescriptibles; ms como su destino es por el hecho del hombre que lo ha creado, puede tambin el hombre destruirlo. Las cosas que no son prescriptibles por razn de las personas que las poseen son las que pertenecen a personas privilegiadas, contra las cuales no corre la prescripcin. Cuando el privilegio cesa sigue y su la persona y entra en su el derecho comn, la ob.

prescripcin

curso

contina

accin".

Troplong,

cit. comentario al art. 2226 del C . C . francs.-

-51-

Como seala la norma pueden prescribirse todas las cosas que se hallen dentro del comercio y que por lo tanto pueden ser posedas por los particulares.(83). Cabe preguntarnos si las cosas que se hallan fuera del comercio pueden ser objeto de usucapin. Al respecto el art. 2400 en su primera parte establece que "Todas las cosas que estn en el comercio son susceptible de posesin'", y el art 2337 nos dice que las cosas estn fuera del comercio por su inenajenabilidad absoluta o por su inenajenabilidad relativa, y a continuacin
declara que son absolutamente inenajenable: "1.Las cosas cuya venta o enajenacin fuere expresamente prohibido por la ley; 2.Las cosas cuya enajenacin se hubiere prohibido por actos entre vivos o disposiciones de ltima voluntad, en cuanto este cdigo permita tales

prohibiciones".Con respecto al primer inciso tenemos comprendido dentro de esta categora a un a los comn bienes y del dominio de pblico que por estar al el

destinados segundo cdigo

uso entran

excluida de la este

posesin.

Con

respecto que

inciso permite

dentro a

aquellas

prohibiciones las

establecer

libre

enajenabilidad

cuales

encontramos en los arts. 1364 en cuanto declara vlida la clusula que prohbe enajenar la cosa vendida a persona determinada en el contrato de compraventa y la del art. 2613 al establecer que "los donantes o testadores no pueden prohibir a los donatarios o sucesores en sus

derechos. que enajenen los bienes muebles e inmuebles que les donaren o dejaren en testamento, por mayor trmino que el de diez aos".

- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - (83)Conf. Segovia, Lisandro, ob. cit. T. II, pg. 738;-ver nota

24.Esta norma, se relaciona con los artculos 2400, 2459 y 2604.

-52-

En este caso,en los inmuebles cabe preguntarnos si en el supuesto del art 1364 puede ser posedo para ganar la

prescripcin adquisitiva por parte del sujeto al cual le establa prhibida la enajenacin, y en el art. 2613 puede ser

posedos por terceros los mismos bienes a para llegar a la adquisicin del dominio por usucapin. Parecera que no, tesis a la cual nos inclinamos dada la economa del codigo en la materia. Debe cesar las causas de ina . lienabilidad para poder ser posedos dichos bienes.Con respecto al art. 2338 que establece que las

coss "que son relativamente inenajenables las que necesitan una autorizacin previa para su enajenacin". Aqu quedan comprendidos los bienes del dominio privado del estado, los bienes de los incapaces y de los adquiridos gratuitamente por los

emancipados, los cuales pueden prescribirse adquisitivamente al establecer el cdigo que la prescripcin corre sobre dichos bienes del dominio privado del estado y contra los incapaces.

52.-

Las

cosas muebles son en principio imprescriptible. Asi

lo haba establecido el cdigo civil al no establecer ningn plazo de usucapinbn para estos bienes. La ley 17711 intercala el art. 4016 bis que establece "El que durante tres aos ha posedo con buena fe una cosa mueble robada o perdida, adqui-

re el dominio por prescripcin. Si se trata de cosas muebles cuya transferencia exija inscripcin en registros creados o a

crearse, el plazo para adquirir su dominio os dos aos en el mismo supuesto de tratarse de cosas robadas o pedidas. En am-

bos casos la posesin debe ser de buena fe y con tinua"

-53-

De esta manera queda solucionado un viejo problema que la doctrina en forma unnime sealaba. El Cdigo de Comercio en

el art. 477 ya impona un lmite a la reivindicacin del art. 2412 del

C.C.

53.-Finalmente pueden prescribirse el usufructo y las servidumbres continuas y aparentes

(arts.

4015: 2812 inc, 4 y 3017)

Con respecto a la prescripcin del usufructo dificlmente se de porque el poseedor en la prctica va a preferir alegar el dominio, derecho real ms completo que el primero.-

-54-

para usucapir. Actos posesorios. Unin de 4.-Posesin posesiones. Actos de simple facultad y de mera tolerancia. 54.-La posesin para usucapir a debe contener de los siguientes 2)posesin pblica y

caracteres: continua pacfica. y

1)posesin no

ttulo y

dueo;

interrumpida

3)posesin

55.-El art. 2351 del C.C. nos dice q u e " H a b r posesin de l a s cosas cuando alguna persona, por s o por otro, tenga una

cosa bajo su poder, con intencin de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad". debe Como seala del la norma, el el de el

sujeto "animus derecho "animus sobre otro

prescribiente domini", sobre la sin cosa

tener

adems en otro

"corpus" tipo ello,

reconocer que est

ningn Por

detentando. como

domini" cosa. Si

significa se

comportarse en a la la

propietario de la art. cosa a

la nos

reconoce frente

posesin

encontramos

tenencia,

2352

instituto que no sirve para alcanzar la usucapin.Sin posibilidad condmino que embargo, se otro est y no se debe de la descartar posesin su poco parte a la algn en el que esta

excluyendo se est darse otro

por

ganando el caso

condominio. el poseedor

Tambin

puede en

probable, y de

reconozca

la

nudo

propiedad

manera salo gane el usufructo sobre la cosa.No exteriorizado 913 es del por C.C., ello los olvidemos, a travs que el que el "animus conf. domini" lo debe el estar art. y

de se

hechos, va a

dispone el con se va a

el

expresar 2384 nos del

sobre da

corpus,

que

art.

carcter inferir

enunciativo

actos

posesorios,

cual

e l animus y p o r e l l o

-55-

presumir la posesin.(84)

56.-

La exigencia de la continuidad en la posesin est enun-

ciado en el art 3999 para la prescripcin breve y en el 4015 para la larga. Que quiere significar nuestra ley con que la

posesin debe ser continua? Entendemos con Salvat (85) que esta debe ser sin intermitencias ni lagunas. Recordemos que el art. 2445 al decirnos que "la posesin se retiene y se conserva por la sola voluntad de continuar en ella, aunque el po-

seedor no tenga la cosa por si o por otro. La voluntad de conservar la posesin se juzga que contina mientras no se haya

manifestado una voluntad contraria", por lo tanto, le basta al despojante haberse introdicido en la posesin y haber realizado actos posesorios, y luego, con posterioridad conservar la posesin "mero

animus" por

el tiempo para usucapir y ganar

la propiedad. Algunos autores, como Llerena (86), Machado (87), que Legn (88), Dassen Vera Villalobos (88 bis), entienden

la conservacin de la posesin por el art. 2445 solo los que poseedores legtimos del art. 2355, es decir virtud de

beneficia aquellos un .

su posesin se haya ejercitada en

derecho real, y no a los poseedores ilegtimos. sostiene que la difeencia

Legn

--------------------------------------(84) Ver Llambas, J. J.-Alterini, J.H. en C. C. Anotada, pg. 123 (comentario al art. 2384).(85) Salvat, R. Ob. cit. pg. 229-T. II.(86)Llerena, Baldomero:

ob. cit. pg. 150-comentario al art.

2481. Tambien ver comentario al art. 2445, pg. 118.(87)Machado, Jos Olegario: comentario al art. 2445-pg. 364.(88)Leg6n, ob. cit. pg. 232, Nm. 7.-

(88

bis)

Dassen, Julio y Vera Villalobos, Enrique:"Manual de

Derechos Reales" Parte General,

Ed. TEA ao 1962, pg. 121.-

-56-

se encuentra explicada en que los- poseedores legtimos cuentan con la presuncin "iuris tantum" de los arts. 2411 y 4003 del

C.C. (89). Destaquemos que estas posturas no se ven sustentadas por ninguna disposicin legal en nuestro cdigo.-

Sin embargo, hagamos notar que la postura savigniana de Velez no es tan rgida como parecera, el art. 2445 debe integrarse en su aplicacin con el 913, de lo que resulta que el

"animus" no implica la mera voluntad ntima, sino debe ser

expresarse por actos exteriores (90). Para Ovejero para determinar si subsiste la posesin hay que ver si el poseedor tiene la posibilidad de restablecerse en el corpus(91). Salvat(92) y Legon(92bis), en cambio sostienen que lo importante es ver la

posibilidad

material de poder disponer-`de la cosa, si ello no

existe, no hay posesin (art. 2452), o ella se ha perdido. Que da a salvo, los casos de poder ejercer la posesin por impo-

sibilidad temporaria como en lugares de dificil acceso segn las pocas del ao y que deban habitarse en forma transitoria.

57.- Velez en la nota al art. 2481 distingue la diferencia en--------------------------------(89)Legn, ver nota anterior.Tambin consultar Llambas, -Alterini, J.J.

J. H. Cdigo Civil Anotado, T. IV-A comentarios a

los arts. 2445 y 2481.(90)Llambas , J.J.-Alterini, J.H. "Cdigo Civil Anotado" T.

IV-A comentario al art.

2445.-

(91) Ovejero, Daniel: ob. cit. pg. 220-p.112.(92)Salvat, R. ob. cit. T. I, pg. 181-Nm. 222.-

(92

bis)Legon,

ob.

cit. T. I pg. 112; pg. 115 N. 5-T.VII,

pg 232 N. 7.-

-57-

cia entre la discontinuidad con la interrupcin, nos dice al referirnos al tema "que es preciso no confundir la disconti-

nuidad de la posesin con la interrupcin de la posesin. Sin duda que una posesin es discontinua. cuando ha sido interrumpida, pero una posesin puede ser discontinua sin haber sido interrumpida. La discontinuidad tiene por causa la omisin del que posee, mientras que la interrrumcin supone un hecho positivo, sea el hecho del poseedor. por ejemplo, el reconocimiento que hiciese del derecho del propietario, sea el hecho de un tercero, como una desposesin o una citacin en juicio"(93).-

58.- El instituto de la "unin de posesiones" legislado en los

arts. III

2474

al 2476 los cuales se hayan ubiacdos en el Titulo

III

del Libro posesiones

del C.C. poder

en cuanto se refiere a la accesin ejercer las acciones posesorias

de

para

"strictu sensu" y sus correlativos 4004 y 4005 en materia de usucapin, y teniendo en cuenta especialmente lo establecido
arts.

por el codificador en los ditaria configura

3417 y 3418 en materia here-

este importante instituto, el cual es util

para ganar la anualidad en materia posesoria o la usucapin cuando el adquiriente no cuenta porer si solo con el tiemon

suficiente para estos casos. Veremos a continuacin en que caso el poseedor puede unir voluntariamente su posesin con el

---------------------------------( 93)Ver

tambin Molitor J. P.: "La possesion, la revindication les

servitudes"

la publicienne et Gnrale de H.

pg.

194-

p.106-Librarie

Hoste,

Editeur-Paris 1868.-

-58-

causante y en cuales est obligada a soportar las consecuencias de la calidades los vicios de la posesin de su tras-

mitente.-

59.-Sucesin universal: El art. 3417 nos dice: "El heredero que ha entrado en la posesin de la herencia, o que ha sido puesta en ella por juez competente, contina la persona del difunto, y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario, creedor o deudor, con excepcin de aquellos

derechos que no son trasmisibles por sucesin..." y el 3418: en "El la heredero sucede no slo en la propiedad sino

tambin se le

posesin del difunto. La posesin que este tena con todas sus ventajas y sus vicios..." Si

transfiere

aceptamos la distincin entre los sucesores universales y los herederos, bra para y la adquisicin ltimos. legatarios "ipso El iure" en de el la caso a posesin de las solo ca-

estos los

fisco

herencias se les

vacantes

estn

obligados

pedir

que

p o n g a e n p o s e s i n d e l a s c o s a s (arts. 3 5 8 9 y 3 7 6 8 ) _ El sostiene que principio "la establecido del en el art. 2 4 7 5 en cuanto juzgar

posesin

sucesor

universal

se

siempre unida a la del autor de la sucesin; y participa de las c a l i d a d e s q u e e s t e t e n g a " s e e n c u e n t r a r e f i r m a d o e n e l art 4 0 0 4 en materia de del usucapin poseedor breve del al establecer aunque que sea "el de sucesor mala fe,

universal

inmueble,

puede prescribir por diez aos cuando su autor era de buena fe; y recprocamente, a no es de admitida su buena la fe prescripcin personal". En en el el caso

contrario,

pesar

ltimo

supuesto de esta norma no le quedara al poseedor ms remedio

-59-

que recurrir a la prescripcin veiteaal, pudiendo en este caso unir su posesin c con la de su causante a los efectos de

cumplir con el plazo establecido (94)-

60.-Sucesin particular: A diferencia de la "sucesin

univer-

sal" en la que el herederero contina la personalidad del causante con todos los efectos explicados, en la "sucesin

sin-

gular",

el

sucesor puede unir facultativamente su posesin a

la de su antecesor. Para que ello tenga lugar se debe cumplir con ciertos requisitos:

a)Ninguna de las posesiones a unir debe ser viciosa:

El art.

2475 exige que para unir dos posesiones, solo podrn si ambas no son viciosas. Por lo tanto, si existe algunos de los vicios enumerados en el art. 2364 no podr hacerse uso de este instituto. Por otro lado, el art. 4005 en materia de prescripcin

adquisitiva en su ltima parte establece que un sucesor podr unir "la pososin a la de su autor, si las posesiones son le-

-------------------------------(94)Para Machado, considera este autor que es excesivo que se

trasmita al sucesor universal los efectos de los

arts. 3417

3418 del C.C. en cuanto a la ficcin de continuidad de la personalidad del causante en el heredero en cuanto se refiere a la calidad de la posesin. Considera, que estas son personales e inherentes a cada uno e los individuos, y que es injusto en que se est escudando el heredero en la buena fe del causante

cuando este no lo es, y reciprocamente sufra sunala fe. Propone que sea considerado en una reforma legislativa. Ver ob.

cit. T.11, comentario al art. 4004, pg. 198.-

-60-

gales" Cul es el alcance de que ambas posesiones sean legales? Para algunos autores, como Lafalille (95),y Legn (96) en tienden en que ninguna de las posesiones deben ser viciosas. Esta es la postura que sigue el derecho francs fuente e la

norma (97). Para otros autores como Segovia (98), Mariani de Vidal(99) y Borda (100) entienden que ambas deben ser de bue-

na fe. Alterini (101) considera con justa razon que la polemica es poco trascendente debido a que "no hay que confundir

las posesiones a los efectos de ser idneas para la usucapin breve, donde indudablemente se requiere que ambas sea de

buena fe, con la unin de posesin en general". Por ello, salvo en el caso de la prescripcin corta que por exigencia del

art. 3999 que establece que el poseedor sea de buena fe, en el supuesto de la prescripcin larga es irrelevante que cualquiera de las posesiones sean o no de las mismas calidades, bastando que ambas no sean viciosas.----------------------------(95)Lafaille, Hctor, ob. cit. Vol. I.-pg. 216 y s.s. p.252.(96)Legon, ob. cit. pg. 322.(97)Mazeaud, Henri-Mazeaud, Leon: ob. cit.parte II-Vol. IV-

pg.200-N.1489.(98)Segovia, art. 4007.(99)Mariani de Vidal, Marina: ob. cit. T. I-pg. 115.(100)Borda, Guillermo: "Tratado de Derecho Civil", Derechos Reales -Ed. Perrot - Bs. As. 1975-pg. 322/323-N.381.(101)Alterini, Jorge "Codigo Civil Anotado" dirigido por el Dr. J.J. Llambias. comentario a los arts. 2474/75/76-pg. 234 Lisandro: ob. cit. T.II-pg. 759-comentario al

-61-

b)Debe proceder la una de otra sin que exista solucin de continuidad entre ambas, como apunta bien Lafaille (102) a pesar del defecto de redaccin del art. 2476 que reza "que es necesario que ellas no hayan sido interrumpidas por una posesin viciosa". La interrupcin por el tercero puede ser viciosa o no, y en este ltimo caso tampoco podr unir su posesin con su antecesor por la falta de continuidad.-

c) Que estn unidas por un vnculo jurdico: Debe haber un vinculo jurdico entre ambas, es decir que haya por ejemplo una venta, una permuta o una cesin de derechos. De esta manera, si el que sigue se introduce en el inmueble aprovechando que su antecesor abandona su
posesin, aunque sea voluntariamente, no podr unirla a la de este por hallarse ambas desvinculadas.

d) La unin es facultativa: La unin depende de la voluntad del sucesor particular. Si le conviene, la unir, como por ejemplo para lograr la prescripcin veinteaal. En ciertos casos, en la prescripcin decenal, si su posesin es de buena fe y llega a los diez aos y tiene justo titulo y su causante es de mala fe, es lgico que no la una, porque con el plazo cumplido le bastar para haber adquirido su derecho.-

---------------------(102)Lafaille, Hctor: ob. cit. Vol. Molitor, I-pg. 217 p . 2 5 2 . -Ver

o b . c i t . pg. 1 8 5 - p . 1 0 0 - S e g o v i a , L i s a n d r o : T . I I

pg. 6 5 comentario a l a r t . 2 4 7 8 - n o t a 2 0 .

-62-

61.-Actos de simple facultad:

El rt. 2232 del C.C. francs al

referirse a este tipo de actos nos reza que "los actos de mera facultad y los de simple tolerancia no pueden fundar sesin ni ni po-

prescripcin". El cdigo civil espaol nos dice en donde

el art. 1942 ubicado en el capitulo II del Ttulo XVIII trata el

tema de la prescripcin adquisitiva que "no aprove-

chan para la posesin los actos de carcter posesorio, ejecutados en virtud de licencia o por mera tolerancia del due-

o"(103). Tambin se refiere a ello el cdigo civil chileno en el art. 2499 al disponer que "la omisin de actos de mera fa-

cultad y la mera tolerancia de actos de que no resulta gravamen, no confieren posesin ni dan fundamento a prescripcin

alguna"(104).El legislador argentino probablemente no consider necesario legislar en este tema puesto los que lo- ejecutan no lo hacen a ttulo de dueo y no se favorecen para ganar la prescripcin adquisitiva. Lafaille seala con acierto que la dificultad estriba en caracterizarlos, dado que suelen confundirse con los "facultativos" y an con los de mera "tolerancia", categoras

que se mencionan an dentro de los mismos textos juntos con -------------------------------------(103)Anota Jean Carbonier que el legislador espaol cometi un error de pluma en esta norma, puesto que lo correcto es que de biera decir "prescripcin" en lugar de "posesin". Ob. cit. pg. 356.(104)El cdigo civil colombiano es ms explicito al disponer

-63-

ellos (105).La doctrina ha discutido desde la sancin del

Cdigo napolenico el alcance del art. 2232, ocurriendo lo mismo en todos aquellos escapa actos ordenamientos a y la que han de brevado en dicha el al-

fuente. cance

Tampoco estos

problemtica diferencias

distinguir los

de

sus

con

posesorios

aquellas legislaciones como la nuestra donde no los distinguen explcitamente. Por lo tanto nos encontramos con diferentes

interpretaciones doctrinarias de los actos de simple facultad y de mera tolerancia.a) Para algunos, con respecto a los primeros, in-

--------------------------------------en el

art

2520:

"La

omisin

de

actos

de

mera

facultad,

la

mera tolerancia e actos de que no resulta gravamen, no confieren posesin, no dan fundamento a prescripcin alguna. As el durante muchos aos dej de edificar en un terreno suyo, no por eso confiere a su vecino el derecho de impedirle que edifique.Del mismo modo, el que tolera que el ganado de su vecino transite por sus tierras, o paste en ellas, no por eso

se impone la servidumbre de este trnsito o pasto.Se puede otro". ejecutar El llaman en lo actos suyo, de sin mera facultad de los que cada cual de

necesidad no ha

consentimiento precepto

cdigo

civil

italiano

mantenido

an-

logo que figuraba en el art. 688 del cdigo de 1865; semejante postura tambin adopt el legislador boliviano al no reproducir el art. 1534 de su antiguo ordenamiento.(105)Lafaille, Hctor: ob. cit. Vol. I, pg. 587.

-64-

terpretan

que

dicho

gnero de actos, son los que ejercen en

uso de la libertad que a cada cual le incumbe (106).b)Otro grupo de autores vinculan el tema con la

posesin y consideran que no pueden encuadrarse en ella por algunas de las siguientes razones: 1) Porque no se ejerce con caracter exclusivo sobre bienes de la comunidad (107).2) Porque lo realiza el propietario en su fun-

do(108). 3) c) Por alguna de las dos razones expuestas (109)

Algunos, en cambio, estiman que aqu nos en- contramos con hiptesis de las servidumbrenegativas (110)

d)Hay los de

quienes asimilan los actos de "simple facultad" a los "mera tolerancia" considerando que ambos son

---------------------------(106) Laurent, "Prncipes de Droit Civil pg. 311. Francais", T.XXXIII

N. 298. Demolombe, T. XI, N. 178. Mazeaud. Henri y

Leon, ob. cit. Paete II, Vol. IV, pg. 56, N.1441. Tambin Legon, Fernando, ob. cit. pg. 227, Mariani de Vidal, M. ob. T.III,

cit. vol. III, pg. 120. Pea Guzman, Luis A. ob. cit. pg. 211-N.634.(107)Podemos citar a Troplong, ob. cit. N. 112, Marcad, ob. cit. T. XII, pg. 89 (108)Guilloard, I; N. 499.(109)Ver: 381 y

s.s.,

Pugliesse, ob. cit. pg. 335, N. 164.- Aubry y Rau,

ob. cit, T.II, N. 179.(110)Ver Colmet de Santerre, VIII, 338 bis. Pugliesse, ob.

cit. pg. 336, N.164.-

-65-

equivalentes (111).e)Lecomte despus de criticar todos los sistemas

propone la siguiente definicin: "Pura facultad es el beneficio que puede resultar y que efectiva y normalmente se deriva, en virtud de la disposicin de los lugares por uno o varios individuos, del no ejercicio por otro, de una o varias prerrogativas inherentes a su derecho de propiedad" (112). Pone diversos ejemplos sobre el tema, como el aprovechamiento de las
infe-

aguas surgentes o pluviales por el vecino de un terreno

rior

por no haberla utilizado el vecino del inmueble superior;

el goce de una vista sobre un terreno, cuyo propietario no ha ejercido el derecho de edificar; la abertura de ventanas o

vistas en pared divisoria, no medianera (113).Lafaille considera este criterio demasiado res-

trictivo, ya que no debe reducirse la mera facultad a las omisiones, por mucho que en esta esfera puedan presentarse con

mayor frecuencia y producirse entonces, la confusin con la

simple

tolerancia

(114).-

En principio cuando alguno no ejerce un derecho o

-------------------------------

(111)Locr, XVI, N. 53.

(112)Lecomt, droit civil", (113)Lecomt, Henri, "Essai

sur

la notion de la

facult en

pg.

285/286.-

Henri, ob. cit.

pg.

287/288.Sobre

las

sintesis

doctrinarias expuestas ver:

y

Lecomt, Henri:.ob. cit.

pg.

285

s.s., Pugliese, Giuseppe ob. cit. vol. I,

pg.

331, N.163; Lafaille,

Hctor, ob. cit.

pg.

586, N. 773.-

(114)Lafaille, Hctor: ob. cit. T. I,

pg.

588.-

-66-

no lo usa, no por ello adquiere un derecho sobre la cosa ajena quien se beneficie con ello. Recordemos que el dominio no se pierde por el no uso, lo que no ocurre con el usufructo y servidumbres donde si tiene campo de aplicacin porque la ley lo autoriza. Se ha sealado, que para usucapir se necesita un avance sobre el derecho ajeno, "mientras que cada cual ejerza el suyo o deje de hacerlo, lo mismo cuando se proceda con anuencia del titular, nada podr aquirse por el transcurso del tiempo (115).-

62.-Actos de si

"mera tolerancia":

Este tipo de actos envuelve en

una conducta pasiva. Aqui el dueo del inmueble permite el

uso de un fundo como un acto de cortesa, de familiaridad, (116), entroncndose con el antiguo concepto romano de "precarium", concesin revocanble a voluntad del otorgante (117).Como ejemplo de ello podemos dar, cuando se per-

mite el paso sobre un fundo ajeno, apertura de ventanas a menor distancia de la permitida, cuando en los campos abiertos

se permite que el vecino haga pstar sus animales a determinadas horas. El problema es muchas veces, como seala Borda es
sim-

ver cuando se est en presencia de actos posesorios o de

ple

tolerancia

(118). Estos actos, generalmente, se realizan

en largos intervalos y son compatibles con el goce ordinario

-----------------------------(115)Planiol y Ripert, "Traitaire elementaire" I, N. 2957.(116)Merlin, ob. cit. T.

XII, pg.

736

(117)Dig. Lib. 41, Tit. 2, Ley 41.-

-67-

de la cosa por el dueo de ella; este lo tolera porque no le causa perjuicio apreciable, faltandole a quien lo realiza el

animus domini para ser verdaderos actos posesorios (119).

------------------------------(119)Lafaille, Hctor: ob. cit. vol.I pg. 588, N.774

-68-

63.-5uspensin

dela prescripocin:

Es la detencin temporaria

del curso de la prescripcin en favor de ciertas personas (menores, insanos, conyuges, etc.) o por ciertas causales que la ley determina, sin que se aniquile retroactivamente el tiempo

corrido con anterioridad (120).La justificacion de este instituto ha dado lugar a que la doctrina se encuentre dividida, as para ella es una medida
Picard

(121),

de equidad inventada a favor de ciertas

personas que no estn en condicines de interrumpir la prescripcin cuando sta corre en su contra, para Aubry y
Rau

su

(122) su fundamento est dado en que, son un favor personal que reclama la condicin personal de los que son protegidos

(por la ley) para rechazar la prescripcin, o una dispensa de accionar que motiva el beneficio de ciertas personas en detrimento de otras a las que le corre la prescreripcin; Troplong, lo fundamenta en la mxima: "agere non valenti non currit

proescriptio (123), Josserand, en cambio sostiene que viene a constituir una anomala, por lo menos para quien ve en la

prescripcin un medio de prueba de la propiedad, eternizndose as la duracin de la prescripcin adquisitiva, cuyo curso va

a encontrarse suspendido durante varios aos, con lo que se

--------------------------(120)Capitant, Henri

"Vocabulario
Ed.

jurdico",
Depalma,

Traduccin

de

Aquiles

Horacio

Guaglianone,

1961-pg. 532.III,

(121)Ver Planiol M. y Ripert, G. ob. cit. T.

nm.

735,

pg.

622.-

(122)ob. cit. T. II, #214, (123)ob. cit. T. II,

pg.
700.-

301

pg.

-69-

torna ms dificil e incierta la prueba de la propiedad inmobiliaria (124). Para los hermanos Mazeaud su fundamento est

dado por una razon de justicia, supuestos que se dan cuando existan causas que 4mposibi-liten demandar la interrupcin de

la prescripcin (125). Hagamos notar que estas "causas" deben ser establecidas por la ley disposicin que tra el cdigo

francs en el art. 2251: "La prescripcin corre contra toda clase de personas, a menos de que se encuentren en alguna ex-

cepcin establecida por la ley" (126).-----------------------------------(124)Josserand, L., ob. (125)Mazeaud, cit. T. III, N. 1586, pag. 187.

Henri y Len, ob. cit. parte II, vol. III, pg.

421, Num. 1181.(126)En la antigua legislacin francesa, los Parlamentos ha-

ban establecido una regla muy general: la prescripcin se suspenda siempre a favor de los que se encontraban en la imposibilidad de demandar, fuese cual fuese la causa de esa imposibilidad: "contra non valentem agere, non currit praescri-

ptio" (contra los que no pueden demandar, no corre la prescripcin). Algunas Parlamentosas haban sido tan generosos en

la aplicacin de este principio que lo haban llegado a aplicar en supuestos en que el acreedor no haba demandado por ignorancia de su derecho, tornndo ineficaz el instituto de la prscripcin. De all la razn del art. 2251 que establecieron

los redactores del Cdigo napolenico. Igual criteria siguen la generalidad de las legislaciones modernas. Ver Mazeaud,

Henri y Leon: ob. cit. parte II, vol. III, pg. 421, nm. 1181

-70-

64.-La diferencia entre la suspensin y el instituto de la interrupcin de la prescripcin estriba en que mientras la pri-

mera no borra el efecto de la prescripcin ocurrido con ante

rioridad a la causa a la cual le da lugar, la segunda aniquila los efectos ya cumplidos.El art. 3983 de nuestro cdigo nos dice "El efecto de la suspensin es inutilizar para la prescripcin, el tiempo por la cual ella ha durado; pero aprovecha para la

prescripcin no solo el tiempo posterior a la cesacin de la suspensin, produjo". Las causas de suspensin en nuestra legislacin, sino tambin el tiempo anterior en que ella se

tanto en el sistema de Velez como despus de la reforma consisten en: a)La minoridad (art. 3966 anterior a la reforma de la ley 17711).b)la sujecin bajo curatela (art. 3966 anterior a la reforma de la ley 17711).c)supuesto de tutela y curatela del art. 3973 d)El matrimonio (arts. (3969 y 3970).e)Supuesto del herecdero beneficiario (art. 3973) f)La (art. 3980).Nos referiremos separadamente a cada urio de estos imposibilidad proveniente de fuerza mayor

supuestos.-

65.- a)La minoridad: pone

El art. 2252 del cd. civil francs

dis-

que "la prescripcin no corre contra los menores ni con -

-71-

tra

los a

sujetos los

intererdiccin" an contra la

Lo

que

se

buscaba de su

era

pro-

teger

menores

negligencia

represen-

tante legal. Por ley del 9 de julio de 1956 se atempera el viejo criterio ampliando las excepciones del cdigo francs. De disminuyendo esta manera, el en privilegio beneficio art. de los 2.278 del menores e

interdictos.

del

inters

pblico

ceden los viejos privilegios que tenan estos sujetos, quedandoles abierta solamente la accin por responsabilidad siguieron contra

representantes(127).

Igual

criterio

legislaciones

c o m o e l c d i g o s u i z o d o n d e no s e t o m a e n c u e n t a l a i n c a p a c i d a d como factor de suspensin o prolongacin de la prescripcin. El cdigo alemn (128) prolonga la prescripcin de

-----------------------------------------( 1 2 7 ) M a z e a u d , Henri y L e n , ob. c i t . , p a r t e I I , v o l . III, p g . 4 2 1 y 424. Nms. 1181 y 1184.(128)Cdigo lebrar est alemn, art. 206: o "Si u n a persona la incapaz de ce-

negocios

jurdicos

limitada la

en

capacidad que

negocial contra

sin

representante

legal,

prescripcin

corra

ella no se consuma antes del transcurso de seis meses contados a partir o del cesa es para momento la en que de la persona se hace Si ilimitadamente el plazo de de

capaz

falta de

representacin. meses, se el

prescripcin determinado seis meses.-

menor la

seis

periodo en

tiempo

prescripcin

subroga

el lugar de los

Estas

disposiciones no se aplican en tanto que una

persona limitada en la capacidad negocial tenga capacidad procesal.-

-72-

los

derechos

de

los

incapaces

carentes

de

representantes

hasta

seis meses despus de nombrado el representante o adquirida la capacidad. El cdigo contra civil los italiano, no en cambio, e suspende la

prescripcin

menores

emancipados

interdictos

por enfermedad mental, durante el tiempo que carecieren de representantes legales y por seis meses posteriores a su desig-

nacin o cesacin de la incapacidad (129).

6 6 . - E l a n t i g u o a r t . 3 9 6 6 d e c a : " L a p r e s c r i p c i n n o c o r r e con-

tra c o n t r a l o s m e n o r e s , e s t n o n o e m a n c i p a d o s . . . " S e v e c l a r a mente que el privilegio que le conceda poda el cdigo a civil a los en

menores, algunos la

verdaderamente casos de la

exagerado de la en

llegar

suponer se

suspensin

prescripcin un crdito o

cuando una

daba

sucesin

varios

menores

propiedad.-

Hubiera sido quiz ms justo, que la suspensin se diera en los supuestos de falta de representante legal y hasta que este

fuere designado.-

-------------------------------(129)Cdigo dicin 1)contra del los civil italiano: La art. 2942. Suspensin queda por la con-

titular.menores no

prescripcin y los

en a

suspenso: interdic-

emancipados

sujetos

c i n p o r e n f e r m e d a d m e n t a l , p o r e l t i e m p o p o r e l q u e no t i e n e n representante legal y por seis meses siguientes al

nombramiento del mismo, o a la cesacin de la incapacidad; 2)en tiempo de guerra, contra los militares en servicio y los

pertenecientes a las fuerzas armadas del Estado y contra aquellos que se encuentran por razones de servicio siguiendo a

dichas fuerzas, por el tiempo indicado por las disposiciones

-73-

Sin

embargo,

Velez haba puesto dos supuestos de arts.

3967 y 3968 y que con

excepciones, los legislados en los

ciernen a loa prescripcin de la accin del menor llegado a la mayora de edad contra su tutor, por los hechos de la tutela, corre en caso de muerte, contra

sus herederos menores; y la

referente a la prescripcin de la accin de nulidad contra los actos jurdicos, comenzada contra un mayor corre igualmente

contra los herederos menores.-

67.-La ley cripcin

17.711:

El nuevo art. 3966 ha dispuesto: "La pres-

corre contra los incapaces que tuvieren representan-

tes legales. Si carecieren de representacin, se aplicar lo dispuesto en el art. 3980". Llambias critica la tcnica legislativa en la redaccin de este art., por considerar que repite un principio ya asentado con anterioridad que es el de reite-

rar para los incapaces el principio general del curso de la prescripcin respecto de todos los no exceptuados (130). Sin

lugar a dudas, la solucin propuesta a pesar del defecto de tecnica legislativa lleva en definitiva a una solucin ms

justa que la legislada en el cdigo.-

68.-b)Lasujecin bajo curatela:

El antiguo art. 3966 compren-

--------

-------------------------

(130)Llambias, Jorge Joaqun, "Tratado de ...Parte General', T.II, pg. 684-Nm. 2121 bis. Este autor propone como articulo 3966 el siguiente: "Cuando se cumpla una prescripcin en perjuicio de un incapaz que carezca en ese momento de represen-

tante. se aplicar lo dispuesto en el art.

3980".-

-74-

da tambin a los sujetos bajo curatela: "La prescripcin no corre contra los menores de edad, estn o no emancipados, ni

contra los que se hayen bajo curatelaaunque la prescripcin hubiere comenzado en la persona de un mayor a quien hayan su-

cedido, con excepcin de los casos en que las leyes hubieren establecido lo contrario". Como bien seala Llambas, la norma favoreca a los siguientes sujetos (131): 1)Las personas por nacer (art. 57, inc. 1) 2)Los dementes declarados tales (art. 57, inc. 3) 3)Los sordomudos que no saben a darse a entender por escrito

(art. 57, inc. 3) 4)Los ausentes simples (ley 14.39.4, arts. 19 y 20) 5)Los condenados a prisin por ms de tres aos (Cd. art. 12).Penal

69.-Solucin de la ley

17.711:

remitimos a lo dicho en el nm.

67 del presente trabajo.-

70.-Supuesto de tutela dice:

o curatela del art.

3973:

Dicha

norma

"La prescripcin de las acciones de los tutores y cura-

dores contra los menores y las personas que estn bajo curatela, como tambin las acciones de stos contra los tutores y

curadores no corren durante la tutela y curatela". El artculo resuelve el caso en que un tutor o curador encontrase entre

los bienes posedo por su pupilo un inmueble de su propiedad, lo que le plantea la problemtica de dejarlo prescribir o ac-

-----------------------------(131)Llambas, Jorge Joaqun:"Tratado...Parte General" pg.

-75-

cionar para interrumpir la prescripcin y recuperarlo. Esto es lo que busca evitar la ley al establecer este supuesta de suspensin (132).Igualmente queda suspendida la prescripcin en el supuesto inverso, cuando deba de accinar fuera el pupilo contra el tutor o curador. Esta norma era verdaderamente superflua en el regimen de Velez dada que se superpona con el art. 3966. Ahora

despus de la reforma, cobra autonoma esta norma dado que es una excepcin al nuevo art. 3966 (133)

72.-El

matrimonio:

El cdigo establece dos supuestos de sus-

pensin tratando evitar de este modo que se resquebraje la unidad matrimoial.El primero de ellos se haya contemplado en el art. 3969 al disponer que la "prescripcin no corre entre marido y

mujer, aunque estn separados de bienes, y aunque esstn divorciado por autoridad competente" La ley ha querido que la suspensin subsista an cuando exista separacin de bienes y hasta el divorcio. Deja

abierta de esta manera la posibilidad de una posible reconciliacin evitando de esta manera la iniciacin de procesos y

citaciones judiciales que podran enervar las circunstancias que dieron lugar a la desunin matrim oq nial.-----------------------------------(132)Ver: (133)conf. Aubry y Rau, ob. cit. # 214! 5= Llambias, Jorge Joaqun, ob. cit. "Tratado...Parte

General", T. II, pg. 687, Nm. 2129.-

-76-

Entendemos que la suspensin de la prescripcin subsiste an con disolucin vincular dispuesta mediante la vigencia del art. 31 de la ley 14.394, dado que no fue establecida ninguna excepcin expresa a ello (134).El segundo caso de suspensin por causa del matrimonio est dado por el art. 3970, segn el cual "la pres-

cripcin es igualmente suspendida durante el matrimonio, cuando la accin de la mujer hubiere de recaer contra el marido.

sea por un recurso de garanta. o sea porque lo expusiese a pleitos, o a satisfacer daos e intereses'". Ejemplo: un marido vende como suyo un bien de su mujer la accin

a un tercero, esta entabla

de reivindicacin y el adquirente cita de eviccin

al marido. La accin de la mujer se mantiene en suspenso. Como bien seala

Velez

citando a Troplong en la nota al art. 3970:

"se ha considerado con mucha razn que una mujer cuya accin tuviera la consecuencia inmediata.de poner a un extrao en el

caso de reclamar sus derechos del marido, o exigirles las indemnizaciones debidas, se abstendra de ocurrir a los jueces

para salvar sus derechos, y se sacrificara as sus intereses y los de sus hijos, a la afeccin conyugal"
(135).-

73.-e)

Supuesto del

heredero

beneficiario:

El art. 3972 dice:

"La prescripcin no corre contra el heredero que ha aceptado

---------------------------------(134)Llambias, Jorge Joaquin: ob_ cit. "Tratado.Parte ral". Gene-

pg.

685-Nm.2224

(135)Troplong, ob. cit. T. II, N. 768,

pg.

286.-

-77-

la herencia con beneficio de inventario, respecto de sus cr ditos contra la sucesin". La herencia con benefocio de inventario supone la existencia de un patrimonio especial en cabeza del heredero, lo que podra llegarse a la incongruencia de tenerse que demandarse a s mismo para interrumpir la prescripcin. Con la suspensin se supera dicho problema.-

74.-f)Imposibilidad

proveniente

de

fuerza

mayor: Es un prin-

cipio generalmente admitido que nadie est obligado a lo imposible (ad impossibilia meno tur)(136) De esto se pueden pre-

--------------------------------(136)En el derecho romano encontramos el fundamento del prin-

cipio consagrado "agere non valenti, non currit praescripto" cuya fuente es el #2, tt. 40, lib. 7, cod. Rom. en el que el

Emperador Justiniano dirigiendose a Juliano que era prefecto del pretorio le dice: "a fin de que esta ley no parezca incompleta, pues se ha ordenado que las prescripciones corran contra los hijos de familia, por lo que respecta a sus bienes maternos, desde el momento en que han dejado de estar bajo la patria potestad, no se ha orenado nada especialmente con relacin a los otros bienes. Ordenamos por esta ley aclaratoria .que no se pueda oponer ninguna prescripcin a los hijos de familia por lo que concierne a toda clase de bienes, que no son

adquieidos por sus padres, excepto desde el momento en que han podido ejercer una accin; es decir desde que han salido de la patria potestad".- Conf. Aubry y Rau, ob. cit. #214; Zacharie, ob. cit. #848; Marcado, ob. cit. comentario al art. la legisacin 2251. En

podemos citar como ejemplo de imposibilidad de

-78-

sentar cumplir

diversos servicio

supuestos, fuera de

alguien la

que

en o

tiempo el

de

guerra que no

de-be tiene haba

Repblica,

insano

representante legal y deja cumplir una prescripcin(137) V e l e z

dispuesto en el antiguo art. 3980: "Cuando por razones de dificultades o imposibilidad de o una al de hecho, los de se hubiere impedido temporalmente a librar el al

ejercicio acreedor,

accin,

jueces las

estn

autorizados de la

propietario

consecuencias

prescripcin

cumplida durante el impedimento, si despus de su cesacin el acreedor o propietario hubiera hecho valer sus derechos inmediatamente" Llambias reca tres observaciones: 1)Ms con una prolongacin que de un la supuesto de suspensin dado que nos no encontrbamos cesaba o se (138) hace notar que este precepto me-

prescripcin,

detena en ningn momento el curso de la misma.2)La automtica, el exencin de la prescripcin valer cumplida no era

interesado

deba

hacerla

inmediatamente.-3)La

autorizacin que le conceda la ley a los .

- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - obrar por fuerza m a y o r , a l Cdigo C i v i l Italiano a r t . 2942,

ver nota 1 2 9 d e l presente trabajo, cdigo brasileo a r t . 1 6 9 y ley N: 19 del 10/02/47; ley N. 1025 del 30/12/1949 y art. cdigo comercial 452

d e l B r a s i l ; cdigo boliviano, a r t . 1 5 0 2 i n c .

1 ; Cdigo Mexicano ( D . F e d e r a l ) a r t . 1 1 6 7 , i n c s . V y 'JI.- ( 1 3 7 ) C . Nac. C i v i l S a l a D , E . D . , T . pg. 2 8 2 (138)Llambas, Jorge Joaqun, ob. cit. "Tratado...Parte Gene-

r a l " T . I I , pg. 6 8 8 , Nm. 2 1 3 0 . -

-79-

jueces,

estaba

referida

a que estos deban valorar si haba

existido imposibilidad de obrar (139)

75.-La reforma de la ley

17711:

El art. 3980

reformado

dice:

"Cuando por razon de dificultades o imposibilidad de hecho, se hubiere impedido temporalmente el ejercicio de una accin, los jueces estn autorizados a liberar al acreedor, o al propie-

tario de las consecuencias de la prescripcin cumplida durante el impedimento si despus de su cesacin el acreedor o propietario hubiese valer sus derechos en el trmino de tres meses". "Si por el acreedor no hubiere deducido la demanda interruptiva del podrn deudor, aplicar tendiente lo a postergar en este

maniobras los

dolosas jueces

aqulla,

dispuesto

artculo". (140).Existe aqu una prolongacin del plazo de pres-

cripcin si el afectado hace valer su derecho dentro del plazo leoal. Por otra parte es acertado el temperamento de la reforma de reemplazar el advervio "inmediatamente" por el plazo de tres meses que es de caducidad. De esta manera no queda supe-

ditado a la interpretacin judicial el otorgar la liberacin -------------------------------(139)Segovia, Lisandro; ob. cit. comentario al art. 3982, pg. 749, nota 69. Tambin Machado, Olegario; ob. cit. T. IX, pg.

104, comentario al art. 3980.-(140)El anteproyecto de 1954 dice en el art. 314 segunda par-

te: "Tambin se suspender la rescripccin durante el lapso en que el titular estuviere imposibilitado por fuerza mayor para

hacer valer su derecho si intentare la accin correspondiente

-80

del

efecto

prescriptivo,

basta

plantearlo

dentro

del

p l a z o e s tablecido.Llambias critica considerando que es innecesario y elagregado final al art. 3980, casuista, pues, puede entraar. "una

interpretacin errnea con respecto a otras situaciones anlogas no incluidas que podran quedar desechadas m e d i a n t e del principio de "qui dicit en de una indiscreta aplicacin

uno negat de altero", v. gr. la no til para interrumpir la

deduccin

demanda a

tiempo de la

prescripcin

causa

i g norancia o error excusable sobre la es una hiptesis tpica de

existencia del derecho prescripto, que

funcionamiento de la imposibilidad moral de obrar" (141).-

76.-Relatividad
q

de

la de

suspensin: la suspensin por a las

El de

art. la

3981

establece no las ella sus el de al

ue

"el

beneficio

prescripcin o contra cuales o contra en

puede

ser

invocado en

sino o

personas, de

personas, est

perjuicio y no

beneficio sus

las

establecida,

por la

cointeresados puede haye

cointeresados". supuesto varias de que

Ejemplo: un

norma que se

aplicarse en

inmueble la a los

condominio favorece contra

personas, y no la

suspensin dems

solo

beneficiario sigue da en

condminos Tambin un

quienes cosa animo dade

corriendo

prescripcin. poseda es por

ante u n a con sin

usufructo, y el

es

tercero de edad

dueo,

usufructuario

menor la

habrsele a

designado

representante

legal,

suspensin

aprovecha

este y no al ----------------------------(141)Llambias, Jorge Joaqun, ob. cit. "Tratado...Parte Gene-

ral", T . I I , p g . 6 9 0 , 2 1 3 0 b i s . -

-81-

nudo propietario

(142)-

77.-El

principio enunciado en el art. 3981 tiene su excepcin

en la norma sigueinte (art. 3982): "La disposicin del articulo anterior no comprende las obligaciones o cosas reales indivisibles". Entendeos que el verdero pensamiento del legislador fue el de referirse a los derechosas reales indivisibles. Supongamos el caso de una servidumbre real indivisible, si entre los copropietarios del fundo dominante existe alguien a favor de quien se suspenda la prescripcin, dicho hecho va a

ser aprovechado por los dems por el caracter indivisible de este derecho real (art. 3007 y 3062).(143).-

-----------------------------------

(142)Salvat, Raymundo M., T. II, pg. 280. Nm. 997. (143)Este art.

ob.

cit. "Tratado...Derechos Reales"

3982 tiene su fuente en Aubry y Rau,

y proba-

blemente fue mal traducido, puesto que este autor dice al respecto
"la

regla de que hemos hablado, recibe sin embargo exindiviindivisi -

cepcin, tanto a lo que se refiere a la materia real

sible,

cuanto a lo que concierne a las obligaciones cit. T. II, #214, texto a la L.

ob.

ble"; ob.

nota

37,

pg.

310.-

Conf.

Segovia.
ob.

cit. T. II, Pg/ 750, Nm.78, Llerena,

Baldomero, Segovia,

cit. T. VII, pg. 403, comentario al art. 3982,

ob.

Olegario,

cit.

T.

XI, pag. 120, comentario al cit. pg.

1135.-

art. 3982; Rezznico, Luis Maria, ob.

-82-

78.-Interrupcin rrumpe

de la prescripcin:

La prescripcin se inte-

cuando sobreviene algn acontecimiento que desvirta

los efectos ya consumados (144) Es decir, se produce la inutilizacin del plazo prescriptivo ocurrido, y si la prescrip-

cin se reanuda habr que contar el plazo desde dicho evento. A tal efecto, nos dice el art. 3998: "Interrumpida la pres-

cripcin, queda como no sucedida la posesin que la ha precedido; y la prescripcin no puede adquirirse sino en virtud de

una nueva posesin".La interrupcin de la prescripcin adquisitiva

puede ocurrir de la siguiente manera: 1)Interrupcin natural, el poseedor es privado de la posesin, contra su voluntad (art. 3984).2)Por interrupcin civil, que a su vez puede resultar: a)por demanda judicial contra el poseedor (art. 3986); b)sometimiento de la posesin a juicio de arbitres (art. 3988) c)del reconocimiento expreso o tcito que hiciere el a favor de aquel contra quien prescribe (art. 3989).El abandono voluntario que hiciere el poseedor de la posesin es un supesto de prdida de esta por la propia voluntad del prescribiente (art. 2454) (145).------------------------------(144)Carbonier, Jean, ob. cit. (145)Conf.

poseedor

pg.

364.-

Argaaraz, en Salvat: "Tratado...Derechos

Reales", inte-

pg.

281,

nota 358 a.-En contra Machado, Olegario:

"La

rrupcin de la posesin puede tener lugar en dos modos: 1)contra la voluntad del poseedor; 2)por la voluntad del mismo" cit. T. XI, pg. 128,
Num. ob.

1082. Conf. con esta postura encon-

-83-

79.- Interrupcin natural: Ella se encuentra legislada en el art. 3984: La prescripcin se interrumpe cuando se priva al poseedor durante un ao, del goce de la cosa por el antiguo propietario, o por un tercero, aunque la nueva posesin sea ilegtima, injusta o violenta debemos complementar el concepto que nos da el art. Citado con el art. 3985: Aunque la posesin de un nuevo ocupante hubiese durado ms de un ao, si ella misma ha sido interrumpida por una demanda, antes de expirar el ao, o por el reconocimiento del derecho del demandante, la nueva posesin no causa la interrupcin de la posesin.Veamos un ejemplo, si una persona est poseyendo un inmueble y lleva diez y nueve aos en el, y es desposedo por un tercero y entabla la accin posesoria para recuperar su posesin antes del ao, obteniendo sentencia favorable aunque esta haya sido dictada con posterioridad a dicho plazo, el sujeto habr ganado la prescripcin adquisitiva por haber superado el plazo de los veinte aos ( arts. 4015 y 4016 ) como consecuencia de que el art. 3984 establece la ficcin jurdica que la posesin se considera no interrumpida. Pero, si el poseedor deja pasar el ao sin entablar accin posesoria, se considera que su posesin originaria fue irremediablemente perdida, y cualquier recuperacin posterior en la detentacin de la cosa ser considerada nueva posesin.-

tramos a Salvat en ob. Cit. Tratado...Derechos Reales T. II pg. 282, Nm. 1001.- Notemos que si el prescribiente abandona voluntariamente la posesin para luego recuperarla no cumple

-84-

80.-Vemos

que

el

art. 3984 exige desposesir materiel de la

cose de manos del poseedor. A su vez esta desposesir puede provenir, de ur tercero, o del "antiguo" propietario como ircorectemente dice le ley porque ste todava ro perdi su de-

recho de propiedad per no haberse cumplido prescribir (146).

el ' plazo legal para

81--No que va 3

hace

distingos

el art. 3984 en cuartos a los efectos in-

a producir la nueva posesin sea esta ilegitima, doc-

justa o violenta. Esto haba dado a dudas y soluciones trirarias comentan

dispares er el derecho romero y en los autores que el cdigo civil frarcs (147) en el supuesto de la

desposeSin violenta. Legn (148) critica la termirologa utilizada en la parte final del art. que comentamos dado que no

condice con le clasificaci6n que hace el legislador sobre la posesin ilegitima en los art. 2355, 2355, 2354 y concordantes recordemos que a tal efecto, la posesin ilegtima puede ser

de buena o mala "e (art.2355), la de mala fe puede presentarse como viciosa o no viciosa (149). Por lo tanto queda sin sentido la posesin
"

injusta

"

Tambin

es

redundante
"

que la

norma haga referercia a la posesin "violenta clase de

siendo esta una bastando por

p osesin viciosa (arts. 2364 al 2357 )

---------------------------------(145 ) Conf. Salvat. R.: ob. cit. "Tratado...Derechos Reales", pg. 283, Nm. 1002.( 147 ) Pothier, T. XI, Presc. Nm. 40.( 148 ) ob. cit. T. Pg. 380.( 149 ) Ver Llambas, J.J. y Alterini, J. H. ob. cit. "Cdigo..."

-85-

lo tanto

a que se

hubiera referido a

la posesin

"ilegtima".

82.-Como dijimos en el p. 79 para que la privacir material de ? la posesin produzca irterruocir de le misma es necesario que
haya

esta por

durado un

ao

con

total inactividad del poseedor. Si

el

contrario, el poseedor recurre a los remedios legales

que la ley le otorga para la restitucin de la posesin, o reconocimiento de sus derechos, en ese caso no se producir la i nterrupcin (art. 3585)(151)

--------------------------(150)El enteproyectc ibiloni (art. 3409) y el proyecto de 1936 (art. 1556) repiten el mismo error.(151) Ver: Troplong, Nm. "Prescripcin" Nm. 544, Vazeille,

"Preccripcin",

175. Notemos que el instituto de la inen relacin con las

terrupcin de la prescripcin se pone

acciones posesorias calificadas que exigen la anualidad en la oosesin y que solo pueden ser entabladas por el plazo de un

ao (arts.

2473

4035).

Er el derecho romero, donde encon-

tramos el origen de esta relacin, se data que aquel que haba sido privado por la fuerza de una cosa, se lo consideraba que

la posea clamar por

an, nientras duraba el tiempo en que la poda realgunos de los interdictos. La misma ficcin pas (T. Xl,

r el derecho francs, es inte esante come seala Machado

oomentado

al art. 3985) recordar las palabras del orador del

gobierno ante el cuerpo legislativo, Bigot de preamereui

"Hay interrupcin natural cuando el hecho mismo de la

posesin

es

-86-

El

art.

3985 dispare que el antiguo poseedor con la iniciacin de una

puede interrumpir la cueva posesin demanda artes

de expirar el ao. Esta demanda corsistir ge-

reralmerte er un interdicto de recobrar que legislan los cdigos de

procedimiento locales o una accir de despojo (art.249O

-----------------------------------interrurcido. Si cuando se trata de ur fundo, esta nterrup-

pcir re se he prolongado ur cierto tiempo, se presume que es un simple error de parte de quier se apoder de l. Se presume

tambin que l estaba en posesin ha vuelto ha tomarla, o ha reclamado inmediatamente que ha tenido conocimiento de la ocupacin, y que no la he consentido. Se

ha corsiderade

que,

si

le ocupacin momentnea de un fundo bastase para privar de los efectos de la posesin, sera una causa de desorden; que todo poseedor estara a cada momento a tener un poceso para jus-

tificar su derecho de propiedad...La regla de la posesin anial respecto de inmuebles ha regido siempre er Francia; es

es ms propia para mantener el trascurso de un

order

pblico.

Es

durarte

el

ao en

que los frutos se han recogido; es

durarte ese tiempo que una posesin pblica y cortirua toma ur carcter que impide confundirla con ura simple ocupacin. As, radie puede mar despojado del ttulo pose sin razn de otra Ce poseedor sito por la

personsa

durante un ao; y por la misma

la posesin que no ha

sido

de

un

ao

no ha

podido

interrumpir la prescrip cin". Machado critica

innecesaria

esta

ficcin que an conserva la legislacin moderna (ver Machado

ob.

cit. en el presente texto).-

-87-

C.C.) o de restitucin calificada (art. 2487)

Tambin puede ocurrir como seala Salvat(152) que produciendose la desposesin por un tercero sin titulo alguno, el poseedor con justo titulo y buena fe, confindose en la eficacia del suyo opta por ejercer

la

accin petitoria (art.

2482).7 En
consecuencia, iniciada la accin de restitu-

cin antes del ao, y obteniendose sentencia fa vorable, aunque

esta

se dicte despus de vencido este,

se tendr por no inte-

rrumpida la posesin del antiguo poseedor. En ello el texto de la ley es claro: "aunque la posesin de un nuevo ocupante

hubiese durado ms de un ao, si ella misma ha sido interrumpida por una demanda, antes de expirar

el

ao, ...la nueva po-

sesin no causa la interrupcin de la Hrzscripcin" (art.3985)

83.-Tambin establece el art. 3985 que la interrupcin se tendr por vlida "por el reconocimento del derecho del demandante". Este reconocimiento puede al producirse en juicio, tiene

el valor de sentencia. Puede producirse tambin el reconocimiento sin haber existido demanda judicial, entendemos que dicho supuesto tendr el mismo efecto anterior( 153).-

---------------------------------(152)Salvat, Raymundo M.,

ob. cit. "Tratado...Derechos Reales"

T. II, pg. 285, Nm. 1005.153)Machado nos hace notar que pasa si el reconocimiento tanto judicial como extrajudicial a favor del antiguo poseedor se produce despus de haber expirado el ao. Sin perjuicio de recuperar la cosa, se tiene por interrumpida la posesin? Este

autor se inclina por la negativa, por una razn de justicia, y

-88-

84.-Debemos observar que el art. 2455 establece que la desposecin en caso de violencia se produce inmediatamente: "La posesin se pierde cuando por el hecho de un tercero sea desposedo el poseedor o el que tiene la cosa por l, siempre que

el que lo hubiese arrojado de la posesin, la tome con nima de poseer". Puede ser "arrojado" de la posesin el poseedor o

su representante para encontrarnos con el vicio de los 2365

arts.

al 2368. La prdida de la posesin en este caso es inme-

diata. En cambio el art. 2456 legisla otro supuesto: "Se pierde tambin la posesin cuando se deja que alguno la usurpe,

entre en posesin de la cosa y goce de ella durante un ao, sin que el anterior poseedor haga durante ese tiempo acto al-

guno de posesin, o haya turbado la que la usurp". La norma se refiere aqu especialmente al vicio en la adquisicin de la posesin en forma clandestina (art. 2370), aunque por generalizacin se aplica a toda adquisicin que se realiza en forma

no violenta como tambin aquellas que son realizadas por abuso de confianza, simplemente de mala fe (mala fe no viciosa) o en forma ilegtima de buena fe(art. 2356) (154).-

-------------------------autor entiende que la norma puede interpretarse de dicha forma (Ver

ob.

cit. con comentario al art. 3985). Salvat considera

sin entrar en valoraciones ni discusiones que en el -"reconocimiento fuera de juicio, la antigua posesin contina en este caso en toda su plenitud y no puede, por consiguiente, existir interrupcin de la prescripcin".

ob.

cit."Tratado...Derechos

Reales", T. II, pg. 285, Nm. 1006.(154)Ver Llambas, J. J. y Alterini, J.H.

ob.

cit. "Cdigo C.

-89-

Como

ya

hemos anotado, en el Derecho Francs la

posesin se pierde en todos los supuestos al ao de la prdida efectiva de la posesin(155), siguiendo de esta manera en gran parte la vieja tradicin romana. Por lo tanto queda armonizada estas normas relativas a la desposesin con las de interrup-

cin de la misma(156).En
p

uesto

derecho

esto no ocurre, por lo tanto,

cules son el alcance de estas normas y como se relacionan con los

arts.

3984 y 3985? Nos encontramos con diversas corrientes

doctrinarias que polemizan entre si. De esta manera, hay quienes en forma mayoritaria entienden que el art. 2456 hay que

interpretarlo en el sentido literal, es decir,"que si el usurpador goza de la cosa durante un ao, sin que el anterior po-

seedor haga durante ese tiempo acto alguno de posesin, o haya turbado la que la usurp ". Podemos incluir dentro de esta a Llerena(157), Salvat

doctrina, en la cual nos enrolamos, (158),

Lafaille(159), Ovejero (160), Molinario(161), Alterini

---------------------------------------(155)Ver nota 151.(156)Art. 2243 C. C. francs y 23 C. Mazeaud, Procedimientos.Tambin

ob.

cit. parte II, Vol. IV, pg. 202, Nm. 1493.XI, comen-

(157)Ob. cit. T. IV, comentario al art. 2456 y T. rio al art. 3984.(158)Salvat, Raymundo,

ob.

cit.

"Tratado...Derechos

Reales"

Nms. 239, 244 (T. I) y 1007 (T.II).(159)Lafaille, Hctor, N. 182, nota 187, pg.

ob.

cit.

"Tratado...Derechos

Reales",

164.-

(160)0b.

cit. Nm 117, pg. 227.-

-90-

J . H.(162), P e a G u z m a n ( 1 6 3 ) y 8 o r d a ( 1 6 4 ) . L a f a i l l e y

Ovejero

apuntan que durante el ao coexisten dos posesiones, la del antiguo del poseedor que la que no la perdi valer por ficcin jurdica, y la

nuevo

puede

hacer

contra

terceros(165).

Otra

corriente interpreta que atento el art. 2401 no pueden subsistir dos posesiones con la sobre una cosa, por lo que tanto lo la que prdida legisla es el

inmediata

usurpacin.

Entienden

art. 2456 es la prdida del "ius possesionis" que se producir con la prescripcin de las defensas posesorias. Adhieren a esta doctrina, Segovia(166), Argaaraz(167), Dassen Vera Vi-

llalobos(168), Garrido Andorno(169), Laquis(170), Highton(171) ----------------------------------

(161)Ob.

cit.

pg. Civil

283

s.s.

Especialmente

nota

524.-

(162)"Cdigo

Anotado", Llambias, J.J. y Alterini, J.H.

T . I V - A c o m e n t a r i o al a r t . 2 2 4 5 6 , p g . 2 0 4 . T a m b i n v e r d e A l terini, J.H. "La locacin y los derechos reales con funcin equivalente", La Plata Nm. 176.( 1 6 3 ) P e a Guzman, L u i s A . , ob. c i t . T . I , N m . 2 7 2 , p g . 3 5 0 y T , I I , N m . 6 5 7 , pg. 2 2 7 . (164)ob. cit., Nm 89, pg. 89.(165)Notas 158 y 160.(166)Ob. cit. T. II, pg. 59 nota 188.(167)En Tratado de Derecho Civil actualizado por este autor, T. II, pg. 286, nota 365a.( 1 6 8 ) " M a n u a l d e D e r e c h o s R e a l e s " , T i p o g r f i c a E d i t o r a Argentina, ed. 1 9 6 2 . - P g . 1 2 4 , N m 7 5 . ( 1 6 9 ) " C d i g o C i v i l A n o t a d o " , L i b r o III, " D e r e c h o s R e a l e s " , T . I

-91-

Legn en postura aislada distingue en posesin legtima e ilegitima, conservndose la primera un ao y perdindose la se-

gunda en forma instantnea(172).-

85.-En nuestra opinin los arts. 3984 y 3985 establecen un rgimen de carcter especial en la materia que ellos regulan. La posesin queda perdida en el instante mismo de la despose-

sin violenta como lo establece el art. 2455. Pero tratndose de la prescripcin las normas mencionadas establecen un regi-

men excepcional en que la prdida de la posesin queda subordinada a que no sea demadado por el antiguo poseedor dentro

del ao a que se le restituya la cosa, o no se haya reconocido su derecho. Por lo tanto, si ello ocurriere, no habr sido interrumpida la prescripcin.-

86.-Interrupcin civil:

Hemos dicho (p. 78) que la interrup-

cin civil se poda producir: a)por demanda judicial contra el poseedor; b)por sometimiento de la posesin a juicios de rbitros; c)por reconocimiento expreso o tcito que hiciere el poseedor a favor de aquel contra quien prescribe (art. 3989).Veremos por separado cada uno de estos casos.---------------------------------pg. 401 y s.s.(170)"Derechos Reales", T. I, pg. 457 y s.s. (171)"Derechos Reales" Nm. 160 y
s.s.

(172)ob. cit. T. III, pg. 223 y s.s.

-92-

87.-a),Interrupcin

de

la

prescripcin

por

demanda

judicial

contra el poseedor: Establece el art. 3986 en su primera parte que "La prescripcin o o deudor, se interrumpe sea y por demanda ante contra juez no el

poseedor petente nido

aunque

interpuesta el

incomteel Es

fuere

defectuosa legal para

aunque

demandante en

haya Exige

capacidad que sea

presentarse una demanda y

juicio'. el

articulo decir puesto un

presentada judicial, aunque

contra an

poseedor.

reclamo un su

formal, sea

defectuoso, por el parte modelo

interdel de-

ante de

juez mejor

incompetente cambio

mandante

derecho.(173).En

francs

al articulo nos dice que basta 'una citacin ante la justicia" (art. si la 2244) (174). Puede tambin a el mismo efecto una interruptivo reconvencin,

pretensin

es

expresada

travs

de

excepcin, es decir un acto autntico que tenga por fin producir la interrupcin de la posesin(175).-----------------------(173)La pretensin tiene que estar referida al hecho del re-

clamo de la posesin, as una denuncia por usurpacin no interrumpe la prescripcin, E. D. T.56-pg.627 ni una sucesin E.D. T.41-pg. 773.(174)En el derecho romano no se interrumpa la prescripcin por la presentacin del reclamo ante el magistrado porque no haba sido todava desposedo el poseedor, por lo tanto poda seguir prescribiendo contra terceros. Pero en cambio si el reclamante triunfaba la de a sentencia su la era retroactiva Esto del era al da de ms la

presentacin de acuerdo

pretensin. naturaleza

tcnicamente que

justo En

derecho

estudiamos.

cambio en nuestro derecho, la demanda interrumpe la pres-

-93-

Es interrumpir la

necesario

la

notificacin Entendemos que

de

la

demanda y esta

para es la

prescripcin?

no,

doctrina dominante a la cual nos adherimos(176)

----------------------------------entre una demanda formada ante la justicia por citacin, cuando las partes formada estn no han abierto la o contienda por judicial, y una delas

manda partes

incidentalmente en presencia del

reconvencin La expresin

cuando de

juez?

nuestro

artculo, "citacin en justicia", debe, pues, entenderse de una manera ante la extensa; hubiera Presc. sido ms exacto Nm. decir. 562.-La "una demanda le-

justicia"

pg.

82.

antigua

gislacin hispnica sobre la cual innova Velez. exiga una demanda judicial contra el poseedor y que este fuera citado o

emplazado por el juez, para que pudiera conocer la demanda (Ley 7, tt. 11, Lib. 2, Fuero Real 29,., tt. 29, Part. 3 y

65 de Toro).(176)Conf. Machado: ob. cit. T. XI, pg.138, comentario al al art

3986; Llerena, ob. cit., T. VII, pg. 409 comentario 3986; Salvat,

art.

R. "Tratado de las obligaciones en general" T.

III, nms. 2133/5; Argaaraz, actualizado por este autor, pg 287, nm. 1007a; Llambias, J.J. ob. cit. "Tratado...Parte Ge-

neral", T. II, num. 2134, Pea Guzman, L. A., ob. cit. T. II, pg. 229, nm. 659, Rezzonico, L. M. ob..cit. T. II, pg. 1142 Segovia entiende que la demanda interrumpe la prescripcin

siempre que se la notifique, ob. cit. T. II, pg. 752, nota 86 La doctrina judicial mayoritaria adopta el criterio mayoritario: C.S.N., 9/10/1940, J.A. T. 72, pg. 505; E.D. T.50, pg.

550; E.D. T. 40. pg. 271.-

-94-

Finalmente,

el

art.

3986

en

su

ltima

parte

nos

d i c e q u e i g u a l s e t e n d r p o r i n t e r r u m p i d a l a p r e s c r i p c i n si e l demandante juicio.no tuviera capacidad legal para presentarse en

88.-b)Sometimiento artculo pblica, 3988 nos

de dice la

la

posesin "El

juicio

de

rbitros: en

"El

que:

compromiso de la

hecho o

escritura a

sujetando

cuestin

posesin

propiedad

juicio de rbitros, interrumpe la prescripcin". Tiene por antecedente esta norma una decisin de la Corte de Paris del 9 de junio de 1826 la que para justificar fue que un compromiso arbitral al dis-

interrumpa concepto de

prescripcin, a fin que

necesario

asemejarlo en la

demanda

quedara

comprendido

posicin del art. 2245. Por ello la Corte francesa al referirse al tema que "el compromiso, en derecho, produce el efecto de una demanda ante el juez ordinario" (177). Velez, tomando

esta doctrina redacta el art. 3988 en la forma transcripta anteriormente.La ley exige, siguiendo la tradicin del derecho

patrio hispnica que el compromiso deba ser hecho en escritura ----------------------------------(177)Ver: Machado, ob. cit. comentario al art. 3988, Troplong, o b . c i t . c o m e n t a r i o a l a r t . 2 2 4 5 , N . a. : J 4 L a u r e n t , o b . c i t . T . XXXII; pg. 126, Nm. 119.- En el derecho romano una constitucin de Justiniano definimus haba establecido: in "Plenius apud tamen et gene-

raliter

conventum

scriptis

compromissarium

iudicem factum, it temporis interruptionem iducere, quasi in ordinario iudicio lis fuisset inchoata".

-95-

pblica. Machado seala que si las legislaciones locales autorizan en sus cdigos procesales que el compromiso se pudie-

ra establecer en otro tipo de instrumentos ello tamben interrumpira la prescripcin porque el juicio habra comenzado

con el sometimiento de la cuestin a'la cual se la reconoce litigiosa a jucio arbitral.(178).

89.-Otro problema que se planta es que si la escritura compromisoria es nula por un defecto de forma produce o no los

efectos del art. 3988. Debemos de distinguir: a) Si los Cdigos locales aprueban o permiten la constitucin

de compromisos en instrumentos privados este interrumpe la prescripcin.(p. 88).b)En caso contrario, si las legislaciones locales exigen la escritura pblica, y se hiciere el compromiso por instrumento

privado, es de apliczcin lo dispuesto en el art. 977 que establece: "Cuando se hubiese orenado exclusivamente una clase

de instrumento pblico, la falta de esa especie no puede ser suplida por especie diferente", por lo tanto no tendra dicho le quedara

acto ningn efecto interrumtivo. Al interesado, abierta

la posibilidad de exigir la elevacin a escritura p-

blica por lo dispuesto en el art. 1185. Claro est, que la presentacin de la demanda para elevar a escritura pblica el
W

compromiso arbitral dar lugar a la interrupcin.c)Ei la escritura pblica fuera nula por falta de algn ele-

mento extrnsicos entendemos que en este caso se produce el

------------------------------------------(178)0b. cit. T. XI,

pg.

152,

comentario

al art. 3988. -

-96-

efecto interrumptivo, dado que hay reconocimiento de partes que hay situacin litigiosa (179).-

89.-Si la nulidad es de fondo, como por incapacidad de alguna de las partes, debemos distinguir los siguientes supuestos: a)incapacidad del reclamante: aplicando por analoga el art. 3986, se producir la

interrupcin de la prescripcin.b)incapacidad del poseedor: en este caso, estara realizando un acto de consentimiento que puede tener por finalidad disponer de sus

derechos sin la correspondiente autorizacin. Hasta que dicho acto no sea saneado, no producir la interrupcin prescriptiva.c)Incapacidad del rbitro: existe reconocimiento de las partes que hay una cosa litigiosa. La incapacidad, muerte o renuncia del rbitro no va a afectar el efecto interruptivo del acto.-

90.-La

segunda

parte

de

la

norma

en

cuestin

establece:

"sujetando

la

cuestin de la posesin o propiedad a juicio de arbitras". Est bien en claro que aqu se discute es el hecho de la posesin que va a tener como efecto que por el transcurso del tiempo se llegue al derecho de propiedad. 0 puede ser tambin, alguien que teniendo un justo ttulo se considere en su buena fe propietario de la cosa. El cdigo establece, que de esta manera queda en por forma lo irrevocablemente el plazo interrumpida la prescripcin, ese momento. perdindose Pero, si se

tanto

transcurrido

hasta

sujeta a compromiso una pose--------------------------------

(179)

Cnf. Machado, ob. cit. T. XI, comentario al art. 3988,

-97-

sin

propiedad

ya ganada por el transcurso del tiempo, en

dicho caso el rbitro se ver obligado a fallar a favor del poseedor o propietario. El comrpomiso arbitral no podr dejar

sin efecto el tiempo ya transcurrido ni el efecto que este produce, que es el que el poseedor gana el "ius posessionis" o la propiedad segn sea el caso. Nos encontramos con un derecho adquirido por el prescribiente, y si este se quisiera desprenderse de la cosa a favor de su reclamante, deber recurrir al instituto de la donacin o renucia del derecho de dominio a fa vor de deteminada persona.-

91.-Finalmente

la ltima parte del art. 3988 establece que el Nuestro le-

acto compromisorio "interrumpe la prescripcin". gislador siguiendo

la doctrina francesa que co mentamos solu-

ciona un vaco legislativo dejado por el codificador francs o que tuvo que recurrir a una solucin jurisprudencial. Pigeau

(180), aconsejando a la corte de Paris dijo: "la prescripcin se interrumpe durante el compromiso, porque los rbitros re-

presentan, respecto de las partes, a los tribunales ordinarios; no comienza su curso sino cuando el poder de los rbi-

tros ha concluido" Es clara la confusin del autor francs en cuanto pretende que el "compromiso arbitral" interrumpe "duran te" la actuacin de los rbitros, cuando la interrupcin produ duce irrevocablemente la prdida de los efectos de la prescrip cin con respecto al tiempo pasado, sin afectar el porvenir.Por lo tanto, no debe confundirse los efectos

------------------------------(Ver: Troplong, ob. cit. Nm. 594; Laurent, ob. cit. Num. 119, Machado, ob. cit. comentario al art. 3988, T. XI. -

-98-

de este instituto con los de la suspensin(181). Velez ha sido claro en el tema al disponer que el acto compromisorio inte-

rrumpe la prescripcin(art. 3988). Pero esto no implica, que si el juicio arbitral se prolonga indefinidamente en el tiempo y de la ltima diligencia transcurre veinte aos, el poseedor habr ganado en ese caso una nueva usucapin y habr adquirido

definitivamente el derecho real.-

92.-Qu sucede si el actor desiste del procedimiento iniciado, o si las partes abandonan de el compromiso, o vence el o los plaza rbitros para tienen

insuficiencia

facultades

arbitrar?

Llambas entienden entiende que se aplica por analoga lo dispuesto efecto en el art. 3987 Nos (182) en cuanto por la queda eliminado el

interruptivo.

inclinamos

doctrina

contraria

por las siguientes razones: a)Ubicacin rrupcin hubiera fuera por del art. 3987 puesto con anterioridad 3988). Si el del a la inte-

compromiso

arbitral(art. que por la

legislador art. 3987 ar-

deseado a la

expresamente interrupcin

doctrina y al

comn

demanda

compromiso

bitral la hubiera colocado ambos artculos en orden inverso; b)El compromiso arbitral es un acto jurdico en el cual intervienen todas las partes interesadas. Por lo tanto se desprende ----------------------------------(181)Conf. pg. 151.(182)Ob. cit. "Tratado... Parte General", T.II, pg. 696, Nm. Machado, ob. cit. T. XI, comentario al art. 3988,

.2143.-

-99-

que

han

deseado

interrumpir definitiva y voluntariamente la

prescripcin transcurrida(183).-

93.-El

artculo que estamos analizando no distingue si es ne-

cesario sujetar la cuestin de la posesin o propiedad a jui-

-----------------------------------------------(183)Cnf. Machado, pg. 152. Llerena,

Ob. Ob.

cit. comentario al art. 3988, T. XI, cit. comentario al art. 3988, pg. 412.

Legn, en cambio propone para lograr una solucin ms justa, el compromiso arbitral y el juicio que de l se derive suspenda la prescripcin.

Ob.

cit. pg. 413, Nm. 18. 8ibiloni asi-

mila esta situacin a una emanda iniciada ante un tribunal especial; anteproyecto art. 3416: "Si la demanda debe ser deducida ante un tribunal arbitral, la interrupcin se produce por la celebracin del compromiso. Si los rbitros no han sido nombrados en l, o si su nombramiento es procedente por otra

causa, o no puede la juridiccin arbitral conocer antes de la realizacin interrumpida todo lo de otro hecho o condicin, la prescripcin queda

por el hecho que el que pretende un derecho hizo para que se resolviera la cuasa". Son de

necesario

aplicacin en consecuencia lo dispuesto en los 3413. El proyecto de 1936

arts.

3412

dice al respecto, art. 317: "El

otorgamiento de un compromiso arbitral interrumpe la prescripcin. Cuando no designase arbitros, o por cualquiera circunstancia fuese menester nombrarlos, o si la juridiccin arbitral slo pudiera actuar, despus de cumplida una condicin, bastar que el interesado haga cuanto de l dependa para la marcha del procedimento".-

-100-

co arbitral o rbitros amigables

componedores. La ley no dissu arbitrio

tingue por lo que las partes quedan libradas a elegir entre ambos institutos(184).-

94 -El articulo 3989 establece: "La prescripcin es interrumpida por el reconocimiento, expreso o tcito, que el deudor o

el poseedor hace del derecho de aquel contra quien prescribe". Encontramos el antecedente de esta norma en el proyecto de

Garca Goyena (art. 1987), donde aqul autor le hace el agregado de "expreso o tcito" que no figura en el modelo francs

(art. 2248). Puede suceder que la prescripcin est cumplida y por lo tanto el derecho ganado, en consecuencia el derecho que all se renuncia es ms bien un acto de enajenacin. En cambio cuando est corriendo el plazo de prescripcin la renuncia que a ella se pueda hacer es a una expectativa porque el derecho

an no est adquirido. Troplong explica magistralmente y en pocas palabras esta doctrina: "toda la diferencia est en que

se renuncia a una prescripcin cuando est adquirida, y que se interrumpe una prescripcin cuando no se ha cumplido"(185).
----------------------------------------

(184)Conf. Segovia, ob. cit. T. II, pg. 753, Nota 92.

Macha-

do, ob. cit. T. XI, comntario al art. 3988. Argaaraz, en Salvat: ob. cit. "Tratado...Derechos Reales", T. II, Nm. 1007C,

pg. 289; Pea Guzmn, ob. cit. T. II, Nm. 660, pg. 230.(185)Ob. cit. pg. 131, Nm. 613.-

-101-

95.-Sujeto activo del reconocimiento: materia usucapiva que

La ley nos habla que en

es el poseedor. Se discute cual es la

capacidad necesaria para que el reconocimento sea util. Primeramente hagamos notar que en el supuesto del parrafo anterior

(p. 94) donde estamos ante una renuncia de un derecho ya adquirido y por ende ante un acto de enajenacin no hay duda que la capacidad requierida ser la de disponer. Con respecto a la prescripcin no cumplida la mayora de la doctrina se inclina

que es necesario la capacidad para disponer(186).

-------------------------------

(186)Conf.

Laurent porque se est por consolidadr el dereccho Ob. cit. T.XXXII, N. 124, pg. 132, Aubry y Rau,

de propiedad.

. cit. T. II, #215, Segovia: "Importando el reconocimiento

de un derecho ajeno que se posee como propio, una renuncia a

la posesin y sus ventajas, y una especie de enajenacin del inmueble que se prescribe, no podr hacerlo sino el que tenga

capacidad para disponer del inmueble". 753, nota 93.

Ob. cit.

T.

II,

pg.

Machado: "Como se comprende, para todos estos

actos se necesita capacidad de enajenar en la persona que hace el reconocimento; porque si bien no existe en realidad la

enajenacicin de un derecho adquirido, la renuncia priva al que lo hace de un derecho en expectativa".

Ob. cit. T. XI, pg ob. cit. T. Guzman, III,

T. II,

156, comentario al art. 3989. Llerena .dem., pag. 413 comentario

al art. 3989, conf. Pea

pg. 231, Nm. 661. Para Llambias se requiere la capacidad necesaria para cambiar el estado de su derecho (art. 1040 C. C.)

Ob. cit. "Tratado...Parte General", pg. 697, Nm.

2144.-

En

opinin contraria encontramos a Pugliese para quien esta

re-

-102-

Tambin

puede

realizarse

el reconocimiento por

medio de mandatario. 5e rquerir que se cumplan con respecto a este instituto las disposiciones sobre capacidad. Lo mismo

ocurrir con respecto a la gestin de negocios, cuando esta ra tificada es de aplicacin la retractividad del art. 2304 del

Cdigo Civil. Pueden los representantes necesarios de los incapaces realizar actos de renuncia del tiempo ganado en la prescripcin? Para Pugliesse(187) como estamos ante situaciones de hecho acepta la validez de estos actos siempre qu no estn viciados de violencia o dolo. El error, para eeste autor,
,

por

puede ser opuesto como causa de revocacin del reconocimiento por no ser titular de derecho el prescribiente (derecho en espectativa) y el verdadero titular es extrao a lo actuado. Machado(188), en cambio, posisin a la cual adherimos, sostiene

que no tiene facultades para impedir que se consolide en su pupilo algn derecho de propiedad. Pero si ha hecho perder la

posesin de la cosa por entrega materail de esta al reclamante se habr interrumpido la prescripcin y le deber al pupilo

----------------------------------nuncia hay que analizarla en los hechos, si ha sido cumplimentada en un acto bilateral ser necesaria la capacidad para enajenar, si ha sido expresada en un acto unilateral bastar

la capacidad de disponer. Legn estamos

Ob.

cit. pg. 485, Nm. 246. Para

ante la simple documentacin de un hecho, para

la cual se requiere conciencia"

Ob. cit. pg. 417.-

(187)0b. cit. pg. 487, Nm.

246.3989.-

(188)0b. cit. T. XI, pg. 157, comentarioc al art.

-103-

los daos y perjuicios correspondiente de su mala administracin.96.-El acto de reconocimiento. Naturaleza jurdica: Es un acto por medio del cual el poseedor reconoce el mejor derecho sobre la cosa en otro sujeto. En cuanto a la naturaleza jurdica del acto reconocitivo nos encontramos con una primer doctrina de carcter contractualista sostenida por Dunod quien expresa que toda vez que exista un reconocimiento expreso o tcito de la propiedad en otro sujeto se producir una interrupcin civil convencional (bilateral)

(189). Marcad refuta esta concepcin, al decirnos que un acto emanado de un poseedor tenga el carcter de un reconocimiento interruptivo, no es

indispensable que se haya formalizado con el propietario; ni tampo--------------------------------(189)Ver Troplong, ob. cit. Nm. 620. Tambin Fadda e Bensa se incorporan a esta corriente contractualista al sostener que el reconocimiento debe ser realizado frente al acreedor; 1)porque equivale a una interpelacin; 2)porque debe contener una seria afirmacin de la vitalidad del derecho; 3)porque por analoga se entiende que queda comprendido dentro del art. 1358. Ver

Pugliese, G. ob. cit. pg. 284, nm. 245.- Con respecto al primer punto podemos hacer notar que el reconocimiento de derecho ajeno no necesita ser notificado ni interpelado el acreedor o propietario y con respecto al segundo punto si el reconocimiento se realiza en forma clara y unilateral no por ello necesariamente se crear estado de dudas con respecto a la afirmacin

realizada por el poseedor, quedando en gran medida reducido el problema a un medio de prueba.-

-104-

co que se haya aceptado por este Un

sostienen

(190).-

segundo grupo de doctrina son aquellas que

que nos encontramos dentro del acto unilateral por

la intervencin de una sla de las partes (art. 1138 C.C.).DeDebemos distinguir aqu dos posturas: a)aquellas que similan

el reconocimiento a una renuncia; b)doctrinas que consideran que nos encontramos ante un mero acto unilateral.

97.-a)Doctrinas que asimilan el reconocimiento a una renuncia: Podemos citar aqu a: Laurent(191) quien sostiene que se re-

nuncia al tiempo de la prescripcin que ha corrido a favor del poseedor, Baudry-Lancatinerie-Tissier lo expresa como renuncia renuncia al beneficio de la prescripcin comenzada, pero ms adelante aclara que esta renuncia se asimila ms a una confesin porque no crea vnculo jurdico entre las partes y por lo tanto no requiere aceptacin por el beneficiario(192); para

Segovia importa una renuncia a la posesin y sus ventajas, y

-------------------------------

(190)Conf. Marcad;. long,

ob.

cit. T. XII, pg. 208, nota 1.

Trop-

ob.

cit.

Nm. 610 y 615.- Pothier ya deca: por cual-

quier acto que el deudor reconozca la deuda (el poseedor), ese acto interrumpe el tiempo de la prescripcin sea que haya "Trait de

pasado con el acreedor (propietario) o sin 61" Obligatons", Nm. 692.

(191)0b. cit. T. XXXII, Nm. 121. pg. 128.(192)Baudry-Lacantinerie-Tissier: y

Ob.

cit. pg. 389, Nns. 527

528. -

-105-

una especie de enajenacin del inmueble que se prescribe(193); para Llerena estamos frente "a una renuncia a la prescripcin

adquirida"(194); para Llambas estamos frente a una "confesin" y "renuncia parcial de la prescripcin ganada"(195); Rezznico(196) nuncia entiende que ese reconocimiento implica la re-

del deudor a adquirir un derecho por en transcurso del

tiempo, e implica una reafirmacin del carcter de obligado, y una confesin del derecho del acreedor(aplicable a la relacin entre poseedor propietario).-

98.-b)Doctrinas

que sostienen que nos encontramos frente a un

acto unilateral: Estas doctrinas critican aquellas que como hemos visto asimilan el reconocimiento a "una renuncia" puesto que esta no quedara firme o no sera vlida hasta que el beneficiario no la aceptase, permitiendo de esta manera que el

poseedor pudiera retractarse(art. 875 C.C.). Machado responde que nos encontramos frente a un mero "reconocimiento" del me-

jor derecho de otro. Lo que si se renuncia en este caso, sostiene este autor es a la espectativa de un posible derecho futuro(197). Para Argaaraz es un acto jurdico unilateral que no necesita ser aceptado por el propietario(198). Para Legn

-----------------------------(193)Segovia, L. Ob. cit. T. II, nota 93, pg. 753.-

(194)Llerena. ob. cit. og. 413, comentario al art. 3989.(195)Llambas, J. J. Ob. cit. "Tratado...Parte General",

pg. 697, Nm. 2144.(196)Ob. cit. pg. 1148.(197)Machado, Ob. cit. Comentario al art. 3989, pgs. 154/155.

-106-

el reconocimiento de mejor derecho.en el propietario es un mero hecho, que en la usucapin significa la prdida del

"animus

domini" lo que torna imposible la prescripcin (199). Pugliese (200) opina que el reconocimiento es un acto esencialmente

unilateral, pero en la prctica puede darse de manera no poco frecuente que el reconocimiento interruptivo forme parte de un contrato. Debe ser una precisa y unvoca manifestacin de la voluntad del (sujeto) reconociente, y no necesariamente se de

la aceptacin de ste.-

99.-El

art. 3989 nos dice tambin que el reconocimiento puede

ser "expreso o tcito'. Dimos en el p. 94 que este agragado proviene del proyecto de Garca Goyena, y el cual no lo espe-

cifica expresamente el art. 2248 del C. Civil francs antecedente de la norma que comentamos. Entendemos que el agregado

es adecuado puesto el reconocimiento no est sujeto a ninguna formalidad, pudiendo este ser, a travs de una carta misiva

que le enva el poseedor al propietario, al contestar demanda, o en la "confesin" mientras se sustancia el proceso, y an en

la forma en que se comporte el poseedor como por ejemplo si comienza a pagar arrendamientos, o reconoce pblicamente su

carcter de tenedor intervensionando su titula y reducindose de esta manera su situacin de poseedor a la de tenedor.-

---------------------------------(199)Legn, ob. cit. (200)ob. cit.

pg. pg.

426 y s.s. 245. -

484,

Nm.

-107-

100.-A

quines

aprovecha

la

interrupcin de la

prescripcin:

Cuando la prescripcin ha sido interrumpida por uno de los interesados veremos los efectos que elle tiene con respecto a

los dems cointeresados. El cdigo nos da algunos supuestos a partir del art. 3990.-

101.-Interrupcin

de

la prescripcin realizada por

un

tercero:

El art. 3990 nos dice "La interrupcin de la prescripcin aprovecha al propietario, aunque no sea por hecho suyo, sino

por un tercero, que el poseedor ha sido privado de la posesin por mas de un ao". Si una persona es desposeda por un tercero cuando estaba a punto de prescribir, dicha interrupcin de la prescripcin va a aprovechar al propietario. Sin embargo,

el antiguo poseedor va a tener las defensas posesorias para recuperar su posesin perdida durante el ao, plazo de pres-

cripcin d2 las mismas (art. 4038) o de caducidad de la accin de despojo (art. 2493). La norma tiene como fuente a Aubry y

Rau(201) donde exige que "el poseedor haya sido orivado por ms de un ao" de su posesin. Segovia(202) y Machado(203)

critican la redaccin de esta parte de la norma por imprecisa, sosteniendo con razn que debera decir "durante un ao' en

:lugar de "por ms de un ao'.

102.-Segovia(204) y Llerana entienden que este artculo ------------------------------------------(201)0b. cit. T. II, #215 C; pg. 321.(202)Ob. cit. T. II, pg. 753/754,,-nota 94.(203)0b. cit. T. XI, comentario al art. 3990, (204)0b. cit. T. II, pg. 753/754, nota 94.(205)0b. cit. T. VII, pg. 413, comentario al art. 3990.pg.

es

uma

158/159.-

-108-

repeticin del 3984 y que podra suprimirse. Hacen notar que el Cdigo francs no lo tra, y que es una copia textual de ce Aubry y Rau cuando comenta el art. 2243 fuente de nuestro 3984(206). El art. 3984 habla de la interrupcin natural mediante el hecho de la desposesin, y el 3990 a quienes aprovecha dicha interrupcin, por lo que podemos concluir que no est dems. Esta interrupcin aprovecha al propietario y a todos aquellos que puedan tener inters que se interrumpa la pres-

cripcin del poseedor, porque la posesin pblica e initerrumpida es el nico medio por el cual se puede acceder al derecho real sin la existencia de un ttulo suficiente. El principio consagrado por el articulo se aplica a la prescripcin adqui-

sitiva de las servidumbres personales y reales y a la extincin de la accin hipotecara mediante la prescripcin extin-

tiva(207).-

103.-El

art.

3991 nos dice a quin aprovecha la interrupcin

civil de la prescripcin. "La interrupcin de la prescripcin causada por demanda judicial, no aprovecha sino al que la ha

entablado, y a los que de l tengan su derecho". A contrario del art. 3990 en que como hemos visto la interrupcin aprove-

cha atodos si el poseedor es privado durante un ao de su posesin por faltarle el elemento esencial pr- llegar a dere-

(206)Aubry y Rau, #215 C. pg. 321.(207)Ver: Aubry y Rau nota anterior, Machado, comentario al

art. 3990, pg. 159, T. XI; Salvat, R. ob. cit. "Tratado...Derechos reales" T. II, pg. 291, Nm. 1010.-

-109-

Cho

real

travs solo el

de

este

Instituto, al

en

cambio

con que de

la la la civil no

demanda provoca cosa.

civil porque

puede

aprovechar sigue en

demandante

poseedor

le d e t e n t a c i n

Como

bien

dice Aubry y Rau(208)

11La i n t e r r u p c i n ex t i n t i v a , ella emana o a

de la p r e s c r i p c i n , sea a d q u i s i t i v a , sea aprovecha en general, sino aqul de y no puede ser invocada que

sus

causahabientes procamente; ella

recisino contra aqul

respecto de q u i e n se ha opera o y sus causahabientes (208).Si la demanda la cosa demandada, a perteneciere la entabla, refiere a varios, salvo a la

solo del

aprovechar art. 3996

quien que se

excepcin

cosas

indivisibles.-

Cul los que de l

es

el

alcance su de

que

tiene

la

expresin lar

"a el a la un

tengan

derecho" los que

utilizada

artculo? los

Comprende

adems

sucesores Aubry y

universales utiliza como la

singulares?

Hemos

visto El

Rai-

expresin comprador, como

causahabientes. le es

sucesor la

singular, sobre que

trasmitida sus

posesin por lo

cose le

tambin

todos

derechos,

tambin

s e r a t i l a s u f a v o r l a i n t e r r u p c i n operada.-

104.-El

artculo

3992

nos

enuncia: "La de los

interrupcin

de o

la cono

prescripcin acreedores, aprovecha que se ha a

hecha cuando los

por no

uno hay y

co-propietarios de la la

privacin

posesin,

otros;

recprocamente, uno solo dE 1bs

interrupcin o

causado

contra

co-poseedores

co-deudores, no

(208)Db. mxima "a

cit.

T. al

II

pg.

321 non

artculo fit

la

nota

54.

De nec

persona

personaam

interruptio

activ

passiv" Ser tambin Troplong, ob. cit. II pg. 147, Nm. 627.

-110-

puede oponerse a los otros". Si uno de los condminos reivindica el inmueble, la demanda aprovechar unicamente a aqul,

porque el poseedor continuar en la posesin del inmueble, salvo el supuesto de que la cosa fuese indivisible por dispo-

cisin del art. 3996: "Siendo indivisible la obligacin, o el objeto de la prescripcin, la interrupcin de esta. hecha por

uno solo de los interesados, aprovecha y puede oponerse a los otros"(209).-

105.-El art. 3993 refirindose a los coherederos nos dice

"La

demanda entablada contra uno de los coherederos, no interrumpe la prescripcin respecto de los otros, an cuando se trate de una deuda hipotecaria, si la demanda no se ha dirigido contra

el tenedor del inmueble hipotecado" La norma se refiere ms a la prescripcin extintiva, pero deja en claro el
nal
e

fecto perso-

de la demanda contra quien est dirigida, porque mientras

los dems coherederos sigan poseyendo podrn llegar a la prescripcin adquisitiva, salvo que sea de aplicacin el art. 3996

--------------(209)Esta ob. cit.,

---------------------es

norma
T

correlativa con el art. 688. pg.

172

Ver:

Machado.

XI,

comentario al art. 3996. Salvat, R. Reales" T.

II

ob. cit. "Tratado...Derechos y 1012;

pg.
231.

292,

Nm.
664. -

1011

Pea Guzman, ob. cit. T. II,

pg.

Nm.

-111-

. -F.*EFECTOS DE LA

USUCAPION:

106.-Adquisicin de derechos reales: La prescripcin adqusitiva hace adquirir a travs de la posesin continua, pblica e initerrumpida ciertos derechos reales que se ejercen por la

posesin. De esta manera, es til para la adquisicin del dominio de inmuebles, arts. 2524 inc. 7, 3948, 3999 y 4015.

Cuando son varios los poseedores que han prescripto adquiriran en ese caso el condominio. Tambin son aplicables estas

normas para la adquisicin de la propiedad horizontal por cuanto son compatible con este derecho real.-

107.-Con respecto a la propiedad mobiliaria entendemos que esta era imprescriptible en el cdigo originario de Velez es-

tableciendo un regimen especial que lo regula en los arts. 2412 al 2415, 2767, 2778 y dems correlativos que se encuen-

tran en el Captulo de la Accin de Reivindicacin. Este regimen estableca la imprescriptibilidad de las cosas robadas y

perdidas y que podan ser reivindicadas por sus propietarios an frente a adquirentes de buena fe. La reforma de la ley

17.711 agreg el art. 4016 bis que permite su prescripcin adquisitiva siempre que el adquirente sea de buena fe y haya posedo en forma continua por el plazo de dos aos en cosas registrables y tres en no registrables.-

108.-Tambin es prescriptible el usufructo. Lo encontramos establecido especialmente en el art. 2812 inc. 4 y 4015. En la

prctica dificilmente se d, porque el poseedor prefirir ad-

-112-

quirir el derecho ms completo que es el dominio.-

109.-Finalmente es adquirible las servidumbres, estableciendo la ley que solo se pueden adquirir por usucapin las que

son continuas y aparentes por la posesin de veinte aos (art. 3017).-

110.-La usucapin tiene tambin por efecto en transformar al poseedor ilegitimo en poseedor legtimo. El derecho real que

nazca, como por ejemplo el domonio ser de caracter originario y que en nada tedra en relacin con el dominio anterior. Si el adquirente respetara derechos constituidos sobre el fundo como una servidumbre pasiva, en nada alterar su adqusicin origi-

naria(210).-

-----------------------------------

(210)Ver: Molinario, A. , sobre

ob. cit. pg. 288, Nm.

114-Salvat,

el carcter retroactivo de la usucapin,

ob. cit. "Tra1014 y 1015,

tado...Derechos Reales", T. II, pg. 293, Nm. tambin 826.-

Laurent,

T.

XXXII, Nm. 425 y Troplong, T. II, Nm.

-113-

II.-USUCAPIDN CORTA:

111.-Antecedentes:

En el antiguo derecho romano, el justo ti-

tulo y la buena fe no era necesaria para usucapir. Bastaba que quien poseyera lo hiciera por el corto tiempo fijado para que

pudiera adquirir la propiedad. Esto fue remediado por la ley de las doce tablas que estableci que no se poda usucapir

cuando la posesin fuera clandestina, violenta u obtenida a ttulo de precario. Posteriormente, se desarrolla la nocin de la "iusta causa possesionis" y ms adelante la de la fe" "buena

que va a desarrollarse durante el bajo imperio y influir Por

travs del aporte del derecho cannico a este instituto. tanto

en el derecho moderno queda como requisitos necesa-

rios "el justo ttulo" y la "buena fe", temas que desarrollaremos en este captulo.-

112.-Objeto: El

objeto de la prescripcin corta son los inmue-

bles, lo que est establecido especficamente en el art. 3999: "El que adquiere un inmueble con buena fe y justo ttulo

pres-

cribe la propiedad por la posesin continua de diez aos".-

113.-Plazo: Como vimos, el art. 3999 modificado por la ley 17711 establece el plaza nico de diez aos. De esta manera

queda abrogada la antigua exigencia de "diez aos si el verdadero propietario habitaba en la provincia" y por "veinte

aos si estba domiciliado fuera de ella" (antiguo art. 3999). Ello daba lugar a la necesidad de regular algunos supuestos de excepcin:

-114-

a)Co-propietarios

domiciliados

unos

en

la

provincia donde

estaba ubicado el inmueble, y los restantes fuera de ella: se prescriba por diez aos con respecto a los primeros y veinte

con referencia a los segundos (art. 4000 deregado por la ley 17.711).-

b)Supuesto de que el propietario estuvo parte del tiempo presente como tambin ausente con respecto al poseedor prescri-

viente: se contaba cada dos aos de ausencia por uno para completar los diez aos entre presentes(art. 4002 derogado por la ley 17.711). La solucin legislativa es adecuada, porque no

condeca con las necesidades modernas la antigua distincin apuntada, permitiendo de esta manera la consolidacin en el

adquirente en el plazo decenal, ms que suficiente para el resguardo de los derechos del antiguo propietario.-

114.-Justo

ttulo-Antecedentes histricos:

a)El

concepto

romano de "iustus titulus" parece ser obra de interpolaciones(211) puesto que los textos clsicos nos hablan de la "ius-

---------------------------------(211)La palabra "titulus" no clasicamente romana. D'Ors, afirma que este trmino era el rtulo o inscripcin que se efectuaba en el

album que contena el Edictum del Pretor, los que

eran suscriptos en rollos para su conservacin e inscripcin. Posteriormente se comenz a codificarlas en libros, abandonando la vieja forma material, y estas nuevas "rbricas" se las

-115-

ta causa usucapionis". Primitivamente bastaba que en la toma de la posesin no se hubiera efectuado un mal a ningn sujeto, debiendo, por lo tanto, existir ausencia de "furtum".-

b)Posteriormente reemplazado comprende por

se uno

restringe

el

concepto el de

de

"furtum"

siendo que

equivalente

"fusta

possesio",

tambin

la ausencia de no lesionar a otro en su po-

sin, debiendo ser manifestada por elementos exteriores(212)

c)En

el

perodo o

clsico

se

evoluciona donde

hacia

la

"iusta un

causae

possidendi ausencia

usucapionis" lesionar a

en

deba

existir

absoluta hasta el

de

otro,

permitindose

alegar

e r r o r i s ( i u s t a e c a u s a e e r r o r i s ) c o n t a l q u e e l e r r o r s e a excu-

sable ( p r o b a b i l i s

tolerabilis

erroris).

De

esta

manera,

la

prueba que demostraba la propiedad en virtud de una "fusta causae possidendi" estaba a cargo del usucapiente. Diez Picazo, revindose al tema nos dice "el concepto negativo de posesin

no viciosa deviene ahora en un concepto positivo de pose ----------------------------llam "tituli", las que se impuso en el lenguaje jurdico a

partir de Diocleciano y fueron utilizadas por los abogados para referirse pretendido a los por textos la que hacan a la prueba del hablan derecho de la

parte.

Los

textos

clsicos

"iustae causae usucapionis" o simplemente "iustae causae". Ver D i e z P i c a z o , L u i s , ob. c i t . V o l . I I , p g . 6 1 8 . Tambin

Igle-

sias, J u n , ob. c i t . p g . 2 7 7 .
(212)La misma ausencia de "furtum" era prueba fundamental en

esta etapa, la que estaba a cargo del demandante. Ver: Diez

-116-

sin con

justa causa"(213).

d)En la etapa posterior vemos que el concepto de la "buena fe" va impregnando por evolucin de los post-clsicos e influencia del cristianismo la totalidad del derecho. Esto trae aparejado que el tema de la "iustae causae" se vea influnciado cada vez ms por el concepto de la "buena fe", llegando en algunos

casos a absorverlo en su totalidad, convirtindose en consecuencia en una "iustae causae" ms(214), lo que quedar prsente en el derecho medioeval y especialmente en el derecho cannico como una categora jurdica que influye, ampara e ilumina todas sus instituciones.

e)Bajo

Justiniano, debido a interpolaciones e influencias del

Derecho comn como del Cannico son consoderados el "justo titulo" y "la buena fe" como requisitos independientes(215). El

-----------------------------------------------Picazo, Luis en la nota anterior; tambin a

Petit, Eugene en

ob.

cit, pg. 294.

( 213)Ob. cit. Vol. II, pg. 619.( 214)supuesto de probabilis o tolerabilis error. anteriormente mencionado.(215)El Derecho Cannica exige que la buena fe exista no solo en el comienzo de la prescripcin sino tambin durante toda la extensin de ella. El Cdigo de Derecho Cannico que recoge

la tradicin bi-milenaria de la Iglesia lo plasma en el

-117-

primero de ellos coma un requisito material y objetivo, el segundo coma una actitud tica del agente.

f)Pothier acto que

define es de

al

"justo

ttulo" tal que

como es

un

"contrato para

otro la

naturaleza

apto

trasmitir

propiedad por la tradicin que se hace en consecuencia"(216).-A su vez, las Costumbres de Pars hacan valer el ttulo putativo como equivalente al "justo ttulo" as la y til para la prescripcin post-clsica del

corta(217),

receptndose

influencia

derecho romano y del Derecho Cannico.-

115.-Nuestro

Cdigo

Civil:

Velez

lo

define

en

el

art.

4010:

"El justo ttulo para la prescripcin, es todo ttulo que tiene por objeto de trasmitir las a un derecho de propiedad, estando re-

vestido

solemnidades condicin

exigidas de la

para

su validez, sin conde quien emana". Es

sideracin

la

persona

bien clara la influencia de Aubry y Rau(218), fuente de esta

-------------------------------------------Canon 1 5 1 2 : " N i n g u n a p r e s c r i p c i n v a l e , s i n o h a y b u e n a f e , n o
solo al comienzo de la posesin, sino todo el tiempo de la

misma que se requiere para la prescripcin".(216)Pothier, cit. por Diez Picazo-ob. cit. vol. II-pg. 619.( 2 1 7 ) M a z e a u d , Henri y Leon: ob. c i t . P a r t e I I , T i t . I V - p g . 2 1 9 (218)ob. cit. T. II-#218; pg. 335 quin define al justo ttulo como "al ttulo que considerado en s -mismo; o sea, con

abstraccin del punto de saber si emana del verdadero propie-

-118-

norma quin tiene bien en claro la diferencia del "justo ttulo" y la "buena fe".Debe entenderse por "ttulo" la causa y no el

"instrumento formal". Esta causa es un acto jurdico definido por el art. 944 que tenga por finalidad la trasmisin o adquisicin de la propiedad(219). Se da por supuesto que dicho

-------------------------------tario y e una persona capaz de enajenar, es idneo para conferir un derecho de propiedad. En otros trminos, todo ttulo

que tiene por objeto transferir un derecho de propiedad, forma un justo ttulo, cuando est legalmente autorizado para ese

fin mismo, sin tener en cuenta la condicin de la persona de quien emana".- Sin embargo, este concepto tan claro de Aubry y

Rau no exista en la poca de la sancin del Cdigo Civil

francs. En la exposicin de motivos sobre todas las leyes,

presentada por los oradores del Gobierno ante el Cuerpo Legislativo nos dice el Tribuno Goupil-Prefeln en la sesin ocurrida el 24 ventoso del ao XII: "El adquiriente que haya posedo pacficamente y a ttulo de propietario durante el tiempo re-

querido para este gnero de prescripcin, presentar su ttulo, y el ttulo ser justo si esta adquisicin ha sido de buena fe, y en el ser presumida la buena fe si el que reivindica la propiedad no prueba la mala fe"."Code

Napoleon",

Pars T.

VII, pg. 169-ref. art. 2268.-Probablemente la confusin del Drador surja por influencia de las Costumbresas de Pars, de-

recho vivo al momento de esas seiones legislativas donde la buena fe era asimilada al justo ttulo.(219)Por "propiedad" tenemos incluido todos los derechos reales que se puedan adquirir por usucapin.-

-119-

acto

jurdico deber tener un objetpo lcito (art. 953 C.C.),

sino no ser un justo ttulo.-

116.-Vamos

introducirnos

en

la explicacin del tema ana-

lizandolo desde los siguientes aspecto: a)Acto suceptible de trasmitir el dominio y estar

revestido de las formalidades legales (art. 4010).: b)Sin consideracin a la condicin de la persona de quien emana.c)Ttulo (art. 4011): d)Que el acto no contenga vicios de forma (art. verdadero y aplicado al inmueble posedo

4012). e)El problema de las nulidades intrnsicas del acto y la buena fe (art. 40139.f)Justo ttulo y el acto inoponible.-

117.-a)Acto suceptible de trasmitir el dominio y estar revestido de las formalidades legales: Los romanos haban desarro-

llado la doctrina de "la iusta causa traditionis" y consideraban que este era cualquier ttulo traslativo que produjera a favor del acipiens la adquisicin del dominio siempre que la

cosa hubiera pertenecido al tradens. Cuando haba un defecto en la condicin de la persona del trasmitente a travs de la usucapin y por el transcurso del tiempo se le permita adquirir el dominio a travs de una posesin breve(220).-

--------------------------------------(220)Gayo, Inst. 11-41:"Nam si tibi rem mancipi neque mancipa-

-120-

Dimos

que

el

concepto

de

ttulo

es

el

acto

jur-

rico que puede producir la trasmisin del derecho real. Podemos mencionar sociedad, a las la compraventa, judiciales, permuta, la donacin, en pago aporte por de

ventas

dacin

entrega

de bienes, el legado, etc.(221).No quedan comprendidas las relaciones jurdicas

que tengan por objeto la trasmisin de la tenencia. Ejemplo: la locacin, el depsito, el prstamo de uso como tambin los

actos jurdicos que sean declarativos de derechos como la particin, la transaccin siempre y cuando ello no signifique una

transferencia de derecho real a una de las partes o a un ter------------------------------nero neque in ure cessero, sed tantum tradidero, in bonis quidem tuis ea res efficitur, ex iure quiritum vera mea permanebit, por sino donc tu cam o possidendo cesin ante usucapies" el pretor (pues una si no trasmito

mancipacin que

cosa

mancipable,

se la entrego simplemente aquella se hace de tu pro-

p i e d a d b o n i t a r i a , q u e s i g u e s i e n d o m a p o r d e r e c h o d e l o s Q uirities hasta que 2,6 t, poseyndola, ideo la adquieras por usucapin). hoc promul-

Institutas:

pr.:"Et

constitutionem

super

ganimus, quae cautum sed in omni

est..., at his modis non solum in Italia, rerum fusta causa possissionis

terra...dominia

praccedente, acquirantur"(y por ello promulgamos sobre el particular una constitucin, en la que se dispuso...y que de esta manera no solamente el dominio en de Italia todas sino las en toda la tierra..., una se

adquiera

cosas

precediendo

justa

causa de posesin).(221)Aubry y Rau, ob. cit. #21E. Salvat, R. ob. cit. ...Derechos Reales": T. II, pg. 241."Tratado

-121-

cero. Lo mismo ocrre con la condicin de heredero queno produce ttulo alguno, dado que la ley presupone la ficcin que el heredero contina la personalidad del causante, siendo

su causa de adquisicin, la que este tena (arts. 3417, 3418 y 4004). En el caso de la mensura de inmuebles, como se refiere al deslinde y amojonamiento de estos el ttulo ya

exista de antes.Cuando la norma indica que el ttulo debe estar

"revestido de las solemnidades exigidas para su validez" no se refiere a la forma del instrumento, al cual le dedica el art.

4012, sino a la causa de trasmisin que debe ser traslativa como antes lo exprcaaramos(222).-----------------------------(222)Conf. Aubry y Rau, ob. cit. #218. Ver: Segovia, ob. cit. XI, pg. 226

T. II, pg. 763 nota 136; Machado, ob. cit. T. comentario al art. 4010;

Llerena, E. T. VII, comentario al Ob. cit. "Tratado... Derechos

art. 4010 pg. 434; Salvat, R.

Reales" T. II, pg. 238 nm. 946; Lafaille, ob. cit. T. I, pg 596 Nm. 785; Legon, ob. cit. pg. 309 Nm. 5, Laurent, ob.

cit. T. XXXIIpg. 408 Nm. 389; Pugliese, G. Ob. cit. pg. 588 y s.s.-"El justo ttulo a que se refiere el art. 3999 del C-

digo Civil es el acto jurdico apto por s mismo para trasmitir el dominio de un inmueble y ha de estar revestido de las solemnidades exigidas para sasu validez".- E. D. 569/571.T.XXX, pg.

-122-

Finalmente, el objeto del acto debe ser lcito, porque son actos prohibidos por las leyes no producen ningn

efecto(223).-

118.-Sin consideracin a la condicin de la persona de quien emana (art. 4010 ltima parte): Estudiaremos el presente des-

de dos supuestos: a)Trasmitente incapaz y propietario de la cosa; b)Trasmitente no propietario;

119.-a)Trasmitente

incapaz

= , n: propietario

El

proyecto 1958):

de

Goyena nos dice refirinbndose al justo ttulo(art. "entindese por justo ttulo, el legal y

capaz de transferir las palabras de

la propiedad" y explica estas condiciones con las o al leyes 9, 14, 18, tt. 29,

part.

3a.

ror compra, donadio,

por cambio o por otras razn semejate de estas" refirindose acto que transfiere la propieduc sin consideracin a la

capacidad de la persona(224). La incapacidad no debe surgir del ttulo de trasmisin ni tener de ello conocimiento el ad-

aquirente, porque se violara el principio de la buena fe y no podra llegar a la usucapin breve por imperio del art.

3999(225).-------------------------------

(223)Ver Llerena,

B., ob. cit., T. VII. Machado,

ob.

cit,

T.

XI, comentario al art. 4010 pg. 228. Si se quiere dar en pago en la Repblica con un inmueble la compra de un esclavo en un pais donde la esclavitud est permitida, el objeto del acto es ilcito y repugna al art. 953 del servir de justo ttulo.( 224)Machado,

C.C. por

lo

que

no

puede

ob.

cit. T. XI, pg.

228,

comentario -al

art.

4010. (225)Legn,

ob.

cit. pg. 322, Nm. 10, Salvat, R.

ob.

-123-

120.-b)Trasmitente

no propietario: Puede emanar de un no pro-

pietario. En la nota que comenta el justo ttulo Aubry y Rau(226) dice: "Por justo ttulo se entiende exclusivamente la reunin de las condiciones legales que prescribe el articulo. Cuando se exige un justo ttulo, no es un acto que emane el

verdadero propietario, puesto que es contra toriza

l que la ley au-

la prescripcin. Precisdsamente el vicio resultante de

la falta de todo derecho de propiedad en el autor de la trasmisin, es lo que la prescripcin tiene por objeto cubrir..."

Si alguien vende un inmueble que no es de su propiedad plienose los

cum-

externos del art. 4010 y se ha cumplimentado con

el requisito de la buena fe que exige el art. 3999, y el verdadero propietario reivindica el adquirente podr oponerle la

uscapin decenal. El derecho protege de esta manera toda la apariencia estado de pietario, de seriedad que ha tenido el acto reforzado por el

animus del adquirente al considerarse legtimo prosumndose a ello incuria del antiguo titular en no

vigilar el estado de su inmueble(227).-

-----------------------------------cit. "Tratado...Derechos Reales", T. II, pg. Molinario, A. 228, Nm 946.

ob.

cit.

pg. 305 Nm. 123. Aubry y

Rau como

transcribimos en la nota 218 define al justo ttulo: "un ttulo que considerado en s, es decir, con abstraccin de si

emana ....de una persona capaz de enajenar".(226)0b. cit. #218 A. 1.(227)Ver: Machado, al art. 3999.

ob.

cit. T. XI, comentario al art.

4010

Lafaille, H.

ob. cit. T. I, pg. 594/595, Nm

Troplong,

784. Molinario, A.

ob. cit. pg. 305 Nm. 123.

ob.

-124-

Si

el

trasmitent del inmueble adems de ser no

propietario es incapaz, vale el acto como justo ttulo? Entendemos que s, porque igualmente se cumple con los recaudos que exige el 4010 en su parte final en que no se debe tener en consideracin la condicin del enajenante.-

121.-c)Titulo verdadero y aplicado al inmueble posedo: Es la

1

exigencia

del

art. 4011. El Codificador reemplaza el trmino

que empleaba Goyena en el que el ttulo deba ser verdadero y vlido. Este ltimo concepto incluye la idea no solo sobre la

forma sino tambin sobre la capacidad del enajenante. En nuestro derecho puede haber justo ttulo si este es incapaz o no -

propietario del inmueble. Por ello la solucin es correcta: "titulo verdadero y aplicado a la realidad del inmueble pose-

do". Si la casa de la trasmisin, en su objeto, no corresponde al inmueble posedo, nos encontramos con un ttulo putativo no apto para la prescripcin corta. De esta manera, el legislador innova con respecto al derecho patrio que autorizaba la

prescripcin si haba mediado un justsimo error de hecho(228)

122.-d)Que

el

acto no contenga vicios de forma: art. 4012: El

pa-,

ttulo nulo por defecto de forma, no puede servir de base ra la prescripcin".

Se refiere a las nulidades extrnsicas

del acto. Su antecedente es el art. 2267 del Cdigo Civil francs que dice textualmente: "El ttulo nulo por defecto de

forma, no puede servir de base para para la prescripcin de

--------------------------------(228)Uer Machado ob. cit. T. XI

comentario al art. 4011.-

-125-

diez y veinte aos". Vemos que el legislador no transcribi la ltima parte de la norma por considerarla innecesaria, dado

que el presente captulo del cdigo se refiere a la prescrip-

cin corta. No debe confundirse la doctrina que emana del art. 4012 con el 4009, dado que este ltimo se refiere a la

mala fe. El argumento del art. 4009 sienta el principio que el ttulo que tenga defectos de forma no sirve para la prescrip-

cin decenal. Por lo tanto, nos encntramos con que se exige en estos casos el cumplimiento de ciertas formalidades y so-

lemnidades legales, y las faltas de ellas da lugar a la nulidad (extrnsica) del acto. Ejemplo de ello, es intentar hacer

valer una compraventa de inmueble por instrumento privado como justo ttulo(230).--------------------------------------

(230)En contra Borda, dice este autor: "Aunque no est rodeado de las formalidades que la ley exige (escritura pblica), debe considerarse tambin justo ttulo el boleto de compraventa.

Conviene en detenerse en este punto. La jurisprudencia anterior a la ley 17.711 ha sido adversa en considerar el boleto de compraventa como justo ttulo, lo que era coherente con el sistema del cdigo. Pero aquella ley agreg al art. 2355 un

parrafo segn el cual se considera legtima la posesin de inmuebles de buena fe, adquiridos por boletos de compraventa.

Posesin legtima quiere decir que se funda en un ttulo apto para poseer. Lo que significa que aunque el boleto de compra-

venta no tiene las formalidades legales para la trasmisin del dominio perfecto, la ley lo ha asimilado al justo ttulo. Des -

-126-

123.-e)El

problema

de las nulidades intrisicas del acto y la

----------------------------------de
el punto de vista de la justicia, la solucin no puede ser

ms razonable. Quien ha entrado a poseer en virtud de un boleto de compraventa y ha pagado el precio (o parte de l), debe

beneficiarse con la prescripcin de diez aos. No es posible que se encuentre en las mismas condiciones del poseedor de mala fe, que ha tomado por s y ante s la posesin, saba que tena derecho a hacerlo. "Tratado de Derecho Civil. Derechos I-pg. 317/318".-

Reales-Ed. Perrot-Buenos Aires ao 1975-T.

No compartimos la posisin del autor por entender que confunde el concepto de "posesin legtima" con el de "justo ttulo". La posesin legtima est definida en la primera parte del

art. 2355: "La posesin ser legtima, cuando sea el ejercicio de un derecho real, constituido en conformidad a las disposi-

ciones de este cdigo". La ley 17.711 agrga un apartado al 2355 que

art

deja perpleja a la doctrina: "Se considera legtima

la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe, mediando boleto de compraventa", declarando de este modo que el

poseedor por boleto de compraventa es de buena fe o legitimado la adquisicin mediante este instrumento; rompiendo la arqui-

tectura del cdigo.Por otra parte el art. 4010 exige para que haya

justo ttulo debe estar "revestido de las solemnidades exigidas para su validez", sin perjuicio de la clara disposicin

del art. 4012 que tratamos en este acapite.Por otra parte, la solucin que propone el Dr. l que s

Borda no se compadece con la justicia, dado que

tie-

-127-

buena

fe (art. 4013): Nos dice la.norma que comentamos: "Aun-

que la nulidad del ttulo sea meramente relativa al adquirente la cosa, no puede prescribir contra terceros ni contra aque-

llos mismos de quienes emana el ttulo".Para algunos presenta dificultad congeniar esta

norma con el art. 4010 llegando Lafaille a propiciar su derogacin(231). Segovia considera que la nica interpretacin ra-

-------------------------------------ne justo ttulo, es poseedor ilegtimo, por imperio de la primera parte el art. 2355. Por qu al poseedor con boleto de compraventa legitimado en su posesin o adquisicin de ella

por la ley, vamos a entender por una incorrecta interpretacin que su instrumento privado sea considorado justo ttulo en cumplir con las

comparacin con quien se ha preocupado

formalidades legales en su adquisicin?-Entendemos que la exigencia de las solemnidades establecidas en el art. primero para la adquisicin, constitucin y 1184

inc.

extincin de

derechos realese y el 4010 para el justo ttulo no ha sido un mero capricho del legislador. Se ha intentado con bastante

xito establecer un sistema que d seguridad en los negocios inmobiliarios. Creemos que es un error intentar modificar tal sistema por la inseguridad jurdica que se creara. En Mxico, la legislacin permite que las trasmisiones sobre inmuebles no inscriptas por un monto inferior a quientos pesos y las inscriptas por un monto inferior a cinco mil pesos pueden hacerse por instrumento privado. Dichas trasmisiones han creado verdaera inseguridad jurdica.-(art. 2317 y 2321

Cod. del D.F. de

d Mexico).-

(231)Lafaille, H. ob. cit. T. I pg. 601-Nm. 792.-

-128-

cional

es

cuando

la nulidad relativa del ttulo es conocida

por el poseedor, impidiendo prescribir contra terceros, lo que importa decir que no se ha distinguido suficientemente la

cuestin del ttulo de la buena fe y el caso se refiere a este ltimo y no al primero(232).Salvat opina que los actos que son de nulidad absoluta no constituyen justo ttulo, como una venta prohibida,

una enajenacin en fraude a la ley. Si estamos frente a un acto de nulidad relativa podramos encontrarnos con un justo ttulo siempre que no sea atacado por quien pudiera hacerlo(233
). Para Moisset de Espans la

palabra

"relativa"

ubicada

en

el art. 4013 del

C.C.

es sinnimo de "vinculada"

con relacin a la persona del adquirente. Niega que nos encontremos frete a nulidades relativas; como cree la doctrina, en

----------------------------------(232)Segovia, ob. cit.

nota

143 in fine-pg. 729.-

(233)Salvat, ob. cit. "Tratado...Derechos

Reales",

T. II

pg.

244,

Nm.

953.

En la pgina 250 Nm 960 del tomo citado nos

pone el ejemplo del poseedor que no puede pescribir..."contra terceros, si la venta hubiese sido por una persona que no era

propietaria, en cuyo caso a la enajenacinbn a "non domino", suceptible de ser cubiera por la prescripcin, se agrega la

causa de nulidad determinante de la mala fe del poseedor y que hace imposible la prescripcin de diez a veinte aos; contra

aquellos mismos de quien emana el ttulo, en el caso de que la venta hubiera sido hecha por el verdadero propietario, vctima

-129-

contraposicin a las nulidades absolutas. Entiende que se debe concordar el 4013 con el 4012, que se refiere a las nulidades de forma, y estas son siempre absolutas; cualquiera sean las

partes que las hayan provocado(234).Machado, partiendo de la nta al art. 4012 distinfue entre nulidades extrnsicas e intrnsicas del acto. Las extrnsicas se refieren a los vicios de forma, problema re

suelto en el art. 4012 y se da cuando se violen las solemnidades legales. En cambio, nos enfrentamos con las nulidades

intrnsicas cuando se afecta las condiciones esenciales del

----------------------------------(234)Nos contina diciendo el fuese interpretado en

autor

citado: "y si el art. 4012

funcin

de algunas referencias a las

llamadas "formas intrnsicas", que efecta esa norma, y

Velez en la nota a

de ah se pretendiese extraer la conclusin de

que los vicios que afectan el contenido del acto tambin pueden privar al ttulo de su caracter de "justo"...seria forzoso llegar a la conclusin de que nunca se puede prescribir cuando la nulidad es "manifiesta", pero no tanto porque no haya justo ttulo, cuanto porque faltara la buena fe; y en tal caso el art. 4013 encontrara tambin si justificativo en la

inexistencia de buena fe, pues la persona que provoca los defectos del ttulo (sean que afecten a las formas, o al conte- ;

nido del acto), no goza de la buena fe requerida para prescribir en el plazo breve de diez aos.- Moisset de Espans, Luis

-Semanario Jurdico comercio y justicia" Crdoba Nm. 27 del

7/3/1978.-130-

contrato(235).Contina preguntndose Machado Cmo puede ser

explicado el presente art. 4013 que declara inhbil para prescribir con un ttulo cuya nulidad sea meramente relativa? Sostiene siguiendo a Vazeille en el Nm. 481 de su obra "qu el

poseedor que conoce los vicios de su ttulo no tiene la buena fe ni el justo ttulo necesario para prescribir"(236). Pero,

puede darse el supuesto, que hubiera prescripto la accin resarcitoria; capaz, vende ejemplo su un menor puber se dos hace aos pasar desde por que persona llega a

propiedad,

pasando

la mayora de edad y no reclama la nulidad del acto este queda confirmado la (art. 4031). Por lo al tanto, al :adquirente en virtud queda de un

trasmitida

propiedad

frente

trasmitente

acto traslativo de dominio(237).-----------------------------------------(235)Machado, (236)Vazeille, ob. cit. T. XI, comentario al art. 4012.-

T . I I - p g . 2 9 N m . 4 8 1 ; e l m i s m o a u t o r n o s di-

ce: " s i n d u d a l a n u l i d a d q u e n o e s s i n i r e l a t i v a a l a p e r s o n a que ha tratado, se cubre por la carencia de reclamo, en el

plazo de las acciones rescisorias, pero de all no resulta que, a la dentro del mismo tiempo, el adquirente puede prescribir, vez, le han a contra la nulidad de su le ttulo, droit a de frente a aquellos de es tiers nece-

que

otorgado ce

"et c o n t r e

propiet ltimos

etrangers

titre". C a n

respecto

estos

sario para la prescripcin un justo ttulo y el ttulo no es justo sino desde que vlido, respectivamente, "a ceux qui

l'ont consenti".(237)Hacemos notar en el supuesto de referencia, exista buena

-131-

Nos encontramos a continuacin con los terceros que tienen inters en la cosa(238). Evidentemente, estos terceros son que pueden

promoveer una accin de reivindicacin, previa declaracin de anulabilidad del acto, contra el adquirente, y que ello entra en el mbito de aplicacin del art. 4013 del C. C. Cul es el plazo que tiene el tercero para prom o v e e r

l a r e s c i s i n d e l a c t o y l a a c c i n d e r e i v i n d i c a c i n ? E n el Cdigo de Velez entendemos que no hay duda que era el de diez aos, porque al vencimiento de dicho trmino queda adquirido el dominio en el poseedor en virtud de lo dispuesto en el art. 3999 del C.C. Despus de la sancin de la ley 1 7 . 7 1 1 i m p e r a igual plazo, quedando concordado los arts.

3999 y 4023 del C. C. (239) . -

------------------------------fe en el adquirente. del en el caso de mala fe, se en necesitar buena la

confirmacin

acto

para

transformarlo

fe.-

( 2 3 8 ) M a c h a d o , ob. c i t . T . X I , p g . 2 3 9 . (239)El art. 4023 establece que "Toda accin personal por deuda exigible se prescribe por diez aos, salvo disposicin es-

pecial". L a r e f o r m a a g r e g : " I g u a l p l a z o r e g i r p a r a i n t e r p o n e r la accin de nulidad trtese de actos nulos o anulables, si

n o ' estuviere previsto un plazo menor". Conf. Llambias: "Salvo en los casos menor, Parte en que la se accin rige de nulidad el 620 plazo Nm. relativa comn 1996-bis de y tuviera los pg. un

plaza aos".

ella

por

diez 678

General-T.

II-pg.

Nm. 2111 bis.- En el derecho francs, est establecido que la accin de "nulidad absoluta" prescribe a los treinta aos, que es el plazo de la prescripcin adquisitiva larga,

-132-

Contina

diciendo

Machado: Cuando el adquirente

ha ignorado la incapacidad del enajenante, o cuando lo ha credo dueo de la cosa, sin serlo, en esos casos la prescripcin de diez y veinte aos viene en su ayuda, y en ese sentido sostiene Zacharie en el Nm. 854 de se obra: "pero un ttulo

no ser inutil para la usucapin, porque unicamente aqul de quien emana no tuviera derecho para enajenar la cosa, o porque pudiera ser atacado por causa de nulidad relativa", as por ejemplo la venta de cosa ajena es un "titulus ad usucapionem

habilis" con tal que el vendedor haya vendido la cosa como suya".(240) y Este principio es reafirmado por Mass y Verg y la

la doctrina en general al sostener que "es precisamente para este caso y los casos anlogos que la usucapin por diez

para

aos ha sido establecida"(241).---------------------------------------siendo comn para ambas las causas de suspensin e interrupcin. En cambio, la accin para solicitar la nulidad relativa

es de diez aos coincidiendo con el plazo de prescripcin corta.-Ver Mazeaud-ob. cit. part. II-Vol. IV-Nm. 1504-pg. 217.(240)cit. por Machado on ob. cit. pg. 240.( 241)Mass y Verg, cit por Machado en ob. cit. t.XI comenta-

rio al art. 4013. Este mismo autor nos concepto de justo ttulo

dice

reafirmando

el

con respecto a trasmisiones a non

domino: "si el enajenante capaz hubiera vendido una cosa que no le perteneca, ignorando el comprador esa circunstancia, ob.

pues entonces podia prescribir por diez o veinte aos":

cit. nota al art. 4006 pg. 210.- "este es el mbito normal de

-133-

Marcad sostiene que no puede haber buena fe sin ------------------------------------la usucapin decenal: para tal adquirente, cuando sea de buena fe, o

sea, cuando haya credo tratar con el verdadero propietario, es para el que quiere abreviar el legislador el plazo de la usucapin".

Mazeaud-ob. cit. P a r t . II, Vol. IV Nm. 1502 p g . 215. Messineo nos dice: "El periodo til para la usucapion

inmobiliaria queda (art. 1159, primer apartado) reducido a diez aos (la llamada usucapin abreviada), en el caso de que la cosa objeto de la usucapin haya llegado al usucapiente por transferencia que se le haya hecho por quien de la no era propietario haya ido (non dominus), en el siempre momento que en la que

adquisicin

posesin

acompaada

tena lugar de la buena fe (que se presume: art. 1147 tercer apartado) del adquirente; y derive de un ttulo (la fusta causa 1160; usucapionis); 1162 primer

contrato traslativo arts.

1159, primer

apartado,

apartado), que, aunque proveniente del no propietario, sea idneo para transferir la propiedad, por ser valido en cualquier otro respecto, y haya sido hecho pblico debidamente (transcripto)" o b . cit. T. I I I , A. 81, Nm. 6, pg. 320.- Llerena ( o b . cit. comentario a los a r t s . 4010, 4012 y 4013) nos hace notar que si en el acto de trasmisin de una cosa inmueble sea "a domino" o a "non domino" y tiene por causa un objeto ilcito que afecte a la moral y buenas costrumbras (art. 953), (como podra ser la entrega de una finca a cambio de drogas) estaramos frente a una nulidad absoluta e inconfirmable, no sirviendo el ttulo para la prescripcin

corta. (Conf. Troplong, o b . cit. Nms. 904/906; L a u r e n t , o b .

-134-

justo ttulo, pero s justo ttulo sin buena fe(241).

tanto, la condicin de la existencia del justo ttulo se

Por

lo

introduce

dentro de la buena fe. As, el vicio de forma en el ttulo de adquisicin ---------------------------------------------

cit. T. XXXII, Nm.396). Pero si la nulidad es relativa? Al respecto sigue Vazeille inspirador de la norma que comentamos en el 482 de su obra: "acabamos de establecer que los actos nulos por la incapacidad del disponente, cuando era conocida por el adquirente, son intiles p a r a esa prescripcin, an despus de pasado el trmino para deducir la accin rescisoria. Pero creemos que se debe acordar ms efectos a los actos contra los que no habra medios de rescisin fundados sobre la violencia, el error o el dolo. Si esos actos en el fondo parecen menos justos an que los otros, su nulidad no es tan positiva, no se manifiesta tan fcilmente; se funda en circunstancias ella y en

hechos de fraude que no se presumen y que es necesario probar" estos supuestos para esta doctrina, la nulidad relativa del acto de trasmisin- conocida por el adquirente impide la existencia del justo ttulo. Pero podra ocurrir, que frente a una trasmisin "a domino" hubiera vencido el plazo para reclamarla rescisin del acto, sea por el art. 4031 en el caso de la incapacidad de los menores o 4030 en el supuesto de violencia, en ese intimidacin, caso la dolo, error, en o falsa causa, de la

convirtindose

trasmisin

traslativa

propiedad. Pero en el supuesto de la trasmisin a "non domino" deber el poseedor recurrir a la prescripcin veinteaal (241)Marcad, o b . cit.

-135-

hace

suponer

la

mala

fe en el poseedor (art. 4009), lo que

queda colplementada con el art. 4012 "El ttulo nulo por defecto de forma no puede servir de base para la prescripcin" Esto hace a la violacin de las formas extrnsicas que nos habla la nota del art. 4012. Con respecto a la violacin de las formas intrinsicas la doctrina explicada interpreta "aunque la nulidad del

ttulo sea meramente al que adquiere la cosa, no puede prescribir contra terceros ni contra los mismos de quienes emana

el ttulo", se refiere unicamente a los caos en que el adquirente conoca el vicio de su ttulo y pul consiguiente no te-

na la buena fe necesaria para la prescripcin.-

124.-Justo ttulo y acto inoponible: El Cdigo en el art. 1051 nos dice: "Todos los derechos reales y personales trasmitidos a terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a

ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor y y pueden ser reclamados directamente del poseedor

ac-

tual",
"salvo

la reforma de la ley 17.711 agerg a continuacin los derechos de los terceros ddquirentes de buena fe a

ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable"

125.-Recordemos

la

antigua discusin con respecto al alcance

de la originaria redaccin de la norma que comentamos (discusin que an subsiste segn el alcance que se le d al agregado de ley 17.711) sobre la procedencia de la declaracin de

---------------------------------(242)Uer tambin Legn,

ob.

cit. pg.

319.-

-136-

nulidad del acto de trasmisin y la posterior procedencia de la accin de reivindicacin.

126.-Nos encontramos con una primer doctrina entre los que principalmente adhirieron, Segovia(243), Llerena(244),

Machado(245), Castro (246), Rivarola(247), Lafaille(248), Salvat(249), Bibiloni (250), Alsina Atienza(251), De Gasperi

(252), Galli(253) y Molinario(254) quienes sostienen que siem----------------------------------(243)ob. cit. t. II pg. 198 nota 63. ( 244)ob. cit. T. IV, comentario al art. 2777, pg 414 y s.s.. 2778.-

(245)ob.cit. T. VII pg. 211 y s.s. comentario al art. (246)Accin s.s.reivindicatoria, Buenos

Aires, 1898, pg. 145 y

(247)Instituciones de Derecho Civil Argentino, 2a. ed. Bs. As. 1941, T. I pg. 469 al 471 nms. 598 y 599.(248)ob. cit. T. III, Nm. 2092, pg. 460 y s.s. (249)ob. cit. T. III, Nm. 2081, pg. 689 y s.s. (250)Ob. cit. nota al art. 256D, pg. 158.(251)Atienza, Dalmiro, "Efectos jurdicos de la buena fe" Buenos Aires ao 1935, nms. 394/6.(252)De Gasperi, Luis "Tratado de las obligaciones", vol. pg. 200/201, Nm. 986-aos 1945/46.(253)En Raymundo M. Salvat: ob. en cit. "Tratado...Obligaciones II, ue-

general" 6 ed. actualizada por Enrique V. Galli, T. I pg.

325 Nm. 336 a).(254)Molinario, Alberto: "La reivindicacin inmobiliaria y el

adquirente de buena fe a titulo oneroso" en E.C. ao 1964 pg.

-137-

pre progresa la reivindicacin salvo en los casos expresamente excluidos por la ley. Dan por supuesto que los art. 2777 y el Esbozo de Freitas,

2778 son complementarios del 1051. En fuente de

ellos, nos encontramos con el art. 3882 inc. 1) en

donde se detiene la accin de reivindicacin frente a una trasmisin de buena fe ms buena fe ms ttulo oneroso. Al no

no transcribir dicho artculo el legislador innov con respecto a la fuente haciendo la norma ms estricta que su modelo.126.- Una segunda corriente, ms moderna e innovadora seguida por Tezanos Pintos(255), Rayces(256)
;

Colmo (257) Dassen(261),

ForSpota

nieles(258), nieles(258), Ovejero(259), Llambas(260),

(255)Tezanos Pintos, David: cit. por Lafaille, en ob. cit. III

T.

pg.449 Nm. 2087 y por Molinari, en op. cit. "La reivin-

dicacin inmobiliaria..." E.D. T. 7 pg. 182 nota 22.(256)Rayces, Alejandro: "Alcance de la accin reivindicaci" 1916, T. 33,

Revista jurdica de Ciencias sociales. Bs. As. pg 369 y s.s.

(257)Colmo, Alfredo: "Reivindicacin contra terceros adquirentes", Revista Jurdica de Ciencias Sociales" ao 1917, T. 34

pg. 32 y s.s.(258)Fornieles, Salvador: "Reivindicacin contra terceros de

buena fe" en J. A., 1943 IV-A pg. 12/13.( 259)0vejero, Daniel: "Los terceros adquirientes", J. A. 1945I, pg. 627 a 630.J. J.: ob. cit. "Tratado...Parte General", T. 2041

(260)Llambas,

II Nm. 2022 bis. pg. 633 al 636; Nm. 2038 pg. 645 y pg. 646.(261)Dassen, Julio: "La accin reivindicatoria: sus

limites",

-138-

(262), Allende(263) consideran que.hay que hacer un

interpre-

-------------------------------en Lecciones y Ensayos, Nm. 6 pg. 62 y s.s. y Posesorias", e, "A .ccones

Bs .;As.

1966 pg. 149 y s.s..-

(263)Spota, Alberto Gaspar. A pesar de la reJaccin del agregado por la reforma al art. 1051 que habla de "los derechos de los terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso" el autor entiende que se protege tambin a lns "adquirentes". Al

respecto argumenta "es lcito el argumento a contrario de la primera parte del art. 2778...aunque
el

art. 2777 pareciera

exigir para que funcione la apariencia jurdica dos enajenaciones de buena fe y a ttulo oneroso estamos ms que autorizados, obligados a una comprensin de tales normas que conduzca a un resultado concorde con la buena estimativa jurdica, esencial que es la

porque solo as se satisface ese valor seguridad en el

mundo de los negocios jurdicos. Dicho art.

2777, cuya fuente lo es el art. 3877. inc. 2, be

Pr.

Freitas, de-

interpretarse en el sentido de que abarca la hiptesis del v. gr. el

eajenante que no ostentaba investigadora plausible, comodatario. Entonces se comprende cual

dificil es ante esa

causa de la tenencia de la cosa, pueda omologarse de apariencia jurdica, tratndose de una cosa inmueble. Solo en este caso

debe exigirse la doble enajenacin a tclo oneroso y de buena fe para que resulte improcedente la reivindicacin, como surge del art. 3882, Parte v

inc.

su arg."

"Tratado

de

Derecho

Civil

General" T. I., nm. 1973 nota 24 pg. 842.- El Dr.

Borda opina que la modificacin de la ley 17.711 protege a los

-139-

tacin contraria de la taxativa porque de lo contrario el legislador hubiera cado en una inutil casustica, por lo que

llegan a la conclusin que es vlido el esquema planteado por

-----------------------------------tambin a los primeros adquirentes, dice al respecto: "Conforme con esa reforma los adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso de derechos reales o personales sobre un inmueble estn a cubierto analuble." de toda accin de reivindicacin, sea el acto nulo o Borda, G. "Tratado...Derechos Reales", T. I pg.

324 Num. 383.-Adroge opina al respecto que el art. 1051 modificado ampara al "tercero, subadquirente de buena fe y ttulo oneroso, slo estar protegido en tanto que adquiera de una "Temas

persona legitimada registralmente"(Adrogu, Manuel en de Derechos Reales"

Ed. Plus Ultra ao 1979, Capitulo XVIII

"El artculo 1051 del Cdigo Civil y su influencia sobre el regimen de los derechos reales" pg. 283- -Nm.4) y contina

diciendo el autor "en nuestra opinin el art. 1051 del Cdigo Civil ha consagrado con alcances restringidos el principio de

la fe pblica registral, al amparar aquien confiando en las constancias del reoistro, ha adquirido de quien contando con

ttulo nulo o anulable, estaba legitimado, registralmente para dsiponer del mismo" (trabajo cit. pg. 282 Nm. 3) y con

respecto a la buena fe en el enajenarte considera que no es Exigible porque la norme del 1051 "ha derogado al art. 2777

del Cdigo Civil, por razn de tratarse de una norma especial posterior" (ob. cit. pg. 285 Nm. 9).-Vemos que despus de torno

la reforma se han multiplicado las interpretaciones en

al alcance del 1051 y sus relaciones con los arts. 2777 y 2778 -140-

Freitas 3882

en 1

su obra a pesar de no haberse transcripto el art. del Esbozo.Esta doctrina que compartimos y que cuenta con la

inc.

adhesin de Alterini(264) considera que en aquellos supuestos en donde no ha intervenido el verdadero propietario, como en

la escritura falsificada, aplica la teora del acto inoponble, dado que al no haber autora por no haber participado el dueo de la cosa no rigen los principios del 1051.Por lo tanto compartimos con este distinguido jurista la doctrina que al subadquirente le queda abierto el camino de la prescripcin decenal a traves del justo titulo y la buena fe, consolidndose de esta manera el derecho de propiedad en el subadquirente por la prescripcin decenal.-

127.-Es obligacin del interprete, siguiendo una sana hermeneutica jurdica tratar de armonizar las normas del cdigo

(265). De esta manera quedan armonizados los

arts.

1051, 2777,

---------------------------------(263)Allende, Guillermo: "El acto juroicc real", L.L. T. pg. 1073.(264)Alterini, Jorge H.: "El art. 1051 acto inoponible" del Cdigo Civil y el 110

Separata de la Revista Notarial del Colegio

de Escribanos de la Provincia de Erdoba Nm. 21 ao 1971-pg. 11.(265)Nos declaramos en contra de la doctrina que facilmente aplica la teora de las derogaciones implcita o tcitas ante

posibles colisin de normas buscando de esta manera interpretaciones simplistas e injustas. Aplicadas en la realidad judi-

-141-

2778

tiene la prescripcin decenal instituto meticulosa-

mente regulado por el legislador con el siguiente campo de aplicacin(266): a)adquientes y subadquirentes de buena fe y titulo gratuito por especial exclusin del 1051, 2777 y 2778.b)adquirentes de buena fe 1051) c)Supuestos de aplicacin del acto inoponible buena fe de los adquirentes y subadquirentes).d)En los supuestos de mala fe el poseedor no tendr ms remedio que recurrir a la prescripcin veinteaal.(contando con y ttulo oneroso (exclusin del

128.-Titulo

sujeto a condicin:

El art. 4014 nos dice "El ttu

lo subordinado a una condicin suspensiva, no es eficaz para la prescripcin, sino desde el cumplimiento de la prescripcin El ttulo sometido a una condicin resolutiva, es util desde su origen para la prescripcin". Analizaremos el tema desde el

-------------------------------------cial y an contando, con la ms buena voluntad e inteligencia

de los jueces, puede llevarnos a las mayores de las injusticias: lo que puedede ser considerado derogado para un tribunal para otro puede estar vigente, de esta manera la ley, que debe ser fuente de igualdad y justicia entre los ciudadanos se

puede convertir en fuente de las ms graves de las iniquidades (266)Borda opina que la prescripcin decenal solo conservan

inters para los casos de adquisiciones a ttulo gratuito, posisin que desde ya no compartimos. ob. Cit. "Tratado...De-

rechos Reales" pg. 324 nm 383 in

fine.-

-142-

supuesto de la condicin suspensiva.y resolutoria.-

129.ley

Supuesto 2,

de

condicin

suspensiva:

El Digesto dice en la

nm. 2,

tit.

4,

lib. 41: "En las ventas condicionales

el comprador no prescribe mientras la condicin est en suspenso. Lo mismo sucede si por error creyese que la condicin

se ha cumplido, no habiendo sucedido tal cosa". En el derecho francs, Durantn(267) sostena que la enajenacin hecha bajo

condicin suspensiva poda servir de base para la prescripcin corta, porque una vez cumplida la condicin sus efectos se retrotraen a la fecha de celebracin del contrato. Pothier se opuso a la doctrina de Duranton sosteniendo que hasta que se cumpla la condicin, el adquirente no es propietario de la cosa, su ttulo de adquisicin es incierto, y si el adquirente hubiese llegado a poseer la cosa, no podra poseerla como una cosa que le pertenece, -sino como una le

cosa que podra pertenecerle si la condicin se cumpliese,

falta la opinionem quoesiti domini necesario para la prescripcin(268). Creemos que Aubry y Rau(269) combati victoriosa-

mente la postura de Duranton al sostener que "no se trataba en este caso de terminar los efectos jurdicos que produce el cumpliento de la condicin puesta en un contrato por el que la -------------------------------------------(267)ver Machado

ob.

cit. T. XI pg. 242 comentario al art. por Argaaraz, "Tratado...Derechos Nm. 910 y s.s.

242, Salvat

actualizado

Reales" pg. 245, nm. 287, Troplong, (268)ver nota anterior, Pothier,

ob. Cit.

"Prescription" nm. 9D.12.-

(269)0b. cit. T. II, nm. 218, pg. 339 nota

-143-

trasmisin de la propiedad era condicional, sino de considerar si el adquirente a quien se le ha dado la posesin antes del advenimiento de la condicin, poda creer que haba tenido el
animus

desde ese momento de una manera cierta y positiva, domini

sabiendo que sera obligado a restituir el inmueble si ms cierta

la condicin vendra a fallar. La negativa p arece cuanto que la

posesin anticipada al adquirente no se haba

operado, evidentemente en ejecucin del contrato principal, y solo se explicaba por una convencin accesoria que, por implicar para aquel una obligacin eventual de restituir, solo haba crdo una situacin provisional y equvoca" A los efectos

de evitar que no repitiera la discusasin ocurrida en la doctrina francesa Velez redacta en la forma mencionada la prime-

ra parte del art. 4014, quedando en claro que hasta el cumplimiento de la condicin un ttulo bajo condicin suspensiva no

es apto para valer como "justo ttulo".-

130.

Supuesto de condicin resolutoria:

El
no

dominio

sujeto

condicin resolutoria se caracteriza por

ser perpetuo, por-

que cumplida la condicin este debe volver a su antiguo propietario. Ejemplo de esto son los art. 2663 y s.s. donde el

cdigo regula el dominio revocable. Desde la existancia del ttulo y tradicin habr nacido el dercho real en cabeza del

adquirente, y podr en consecuencia hacer valer su posesin para la prescripcin decenal si detenta "justo ttulo" y "buena fe", frente a terceros. Por supuesto, esto no obsta que por cumplimiento de la condicin resolutoria quedara revocada

la propiedad en favor del antiguo propietario.-

-144-

131.- Qu sucede si quien trasmite el dominio lo tena en virtud de un ttulo nulo y fuera aplicable la doctrina de la

inoponibilidad con respecto al subadquirente? Entendemos que si el trasmitente hubo su derecho en virtud de un justo ttu-

lo podr el subadquirente beneficiarse con la accesin de posesiones para llegar a la prescripcin decenal.Lo mismo podr hacer, el primer adquirente si se cumple la condicin resolutiva y le retorna el derecho de do-

minio sobre la cosa. Si ambos tienen buena fe podrn unirse las posesiones para la usucapin ordinaria(270).-

132.-Ttulo suficiente: En el Derecho Romano clsico, para que la tradicin diera lugar al traspaso de la propiedad exiga la existencia de la "fusta causa traditionis". Normalmente

esta subsubsume dentro de la causa de un negocio jurdico concreto. Podemos mencionar a la manera permuta, de la ejemplo la

compraventa, el mutuo la fiducia, etc(271)

--------------------------------

donacion,

(270)Vease

sobre el tema: Machado, ob. cit. T. XI, comentario Laurent T.

al art. 4014; Troplong, ob. cit. T. II, Nm. 911;

XXXII Nm. Nm. 398; Marcad, ob. cit. comentario al art. 2267 (271)Iglesias nos dice, "para que la simple entrega -nudo traditioimplique adquisicin de propiedad, es menester que

descanse en una causa a la que el ordenamiento jurdico atribuye eficacia trasmisora.-Ahora bien, si toda trasmisin

depropiedad debe tener una causa que la justifique, y si entre -145-

En la poca clsica, la justa caus resida en el animus transferendi at adquirendi dominii, con prescindencia del acto jurdico que haya existido entre partes(272).-No importaba que estuviera viciado de error, dolo o violencia, el propietario la

no tena accin real para lograr la recuperacin de cosa.Solo

le quedaba la accin llamada "conditio" de caracter

prsonal, para ser indemnizado por el perjuicio sufrido.- En nuestro derecho el art. 2602 adopta la postura clsica del derecho romano: "La tradicin debe ser por ttulo suficiente para transferir el dominio". Por lo tanto, podemos definir al

ttulo suficiente, como el acto jurdico revstido de las forma lidades exigida porlaly emanado de personas capaces y sucep-

tible de provocar una trasmisin o constitucin de derechos reales sobre una cosa.justa causa, el que Este acto jurdico se refiere a la puede estar representado aporte por una

compraventa,

donacin,

societario,

----------------------------------------------las voluntades causales de ambas partes, esto es, entre la

causa dandi y la causa accipendi, ha de haber pleno acuerdo, el disenso sobre un elemento imprescindible-esencial-para que

la existencia del negocio, cual es su propia causa, impide el traspaso del dominio. Del disenso en la causa deriva la falta

de causa, y de aqu la impo igbosiblidad de la trasmisin. Esto es, a

nuestro entender, el principio dominante en la poca clsica." -Iglesias, Juan -Derecho Romano-Instituciones -Barcelona de Derecho

Privado. Quinta edicin -Ed. Ariel 273.-

-1965-pg.

(2) Maynz -T.I, 192, pg. 611 y 55, entenda que, este concepto de iusta causa rega tambin en la poca clasica.-

-146-

etc., legales

el que debe estar revestido por las solemnidades que la ley exige.(La escritura pblica, art. 1184,

inc. 1 . C . C . ) . Debe no produce la tenerse presente del que la causa y la sin tradicin sin

adquisicin

dominio(273)

tradicin

contrato o causa, tampoco, produciendo slo la trasmisin de la posesin, quedando abierto en este caso el camino para la

usucapin como modo de adquisicin del derecho real.

(273)Art.577"Antes adquiere derechos sobre que

de

la

tradicin derecho

de

la

cosa,

el

acreedor "Todos

no los

ella

ningn

real".-Art.3265 contrato a

una

persona

trasmita

por

otra

persona,

slo pasan al adquirente de esos derechos por la tradicin, con excepcin de lo que se dispone respecto a las sucesiones".

S e g o v i a e n ob. c i t . p g . 1 0 8 , T . I I n o s d i c e : " L a t r a d i c i n p o r si misma no es traslativa de dominio, sino precedida de un contrato vlido que se propone su trasmisin, y de la

escrituracin en su caso (art. 2609, 4010, 1183, y 1184). Luego el contrato vlido es para la traslacin del dominio un

antecedente tan indispensable como la tradicin misma, que no e sino la realizacin de lo convenido"."La mera tradicin nunca

transfiere el dominio, dice el proemio de la ley romana que el mismo Dr. Velez cita, sino le precede la venta, u otra justa

causa en virtud de la cual la tradicin se rige".Para Machado (ver ob. cit. pg. 605-T.6-nota art. 2502)

"entiende por ttulo suficiente, el que se funda en un contrato para transferir el dominio, como la compraventa, permuta,

etc., pues la tradicin o entrega de la cosa en el prstamo o

-147-

El cdigo en el art. 2509 establece que "el que una vez ha adqurido la propiedad de una cosa por un ttulo, no puede en adelante adquirirla por otro, sino por lo que faltase al ttulo por el cual la haba adquirido". Se consagra, de

esta manera, la mxima romana "non amplius quam semel res mea esse potest, saepius autem deberi"(274), lo que significa que

una cosa slo se puede adquirir por un ttulo, por una sola causa, salvo cuando fuere necesario completar aquella "causa", que faltare(275)
--------------------------------------

locacin

no lo transfiere, aunque el adquirente haya tenido

intencin de tomarla para s, porque la voluntad de ambos debe coincidir en cuanto al acto".- Legn (Tratado de los Derechos Reales en el Cdigo y en la Reforma - T.XI - pg.

86 -ed.

Valerio Abeledo 1948) en

indisoluble entre

el

art. 2602 encuentra" la trabazn y "titulo"...tomando el segundo de

"modo"

los vocablos en el sentido de "causa "jurdica "adquirendi" de propiedad, sentido. (274)Una cosa no puede ser de alguien ms que una vez, an sin lo cual el "modo" es un mero continente sin

cuandopueda serle debida ms de una vez.( 275)Paulo,

Dig.

44; 2; 14; 2: neque enim amplius quam semel (porque una

res mea esse potest, saepius autemdeberi potest cosa no puede ser ma

ms que una sola vez, pero se puede cit. T. 5, pg. 182 nota al art.

deber mucho).- Llerena ob. 2509

nos dice que "esto no obsta para que una cosa trasmitida

en virtud de un ttulo nulo no se adquiere en adelante por uno vlido, pues que siendo nlo el ttulo es insuficiente para

-148-

133.-Ttulo _ putativo:El art.2357 nos define que "el putativo poseedor de un equivale tiene a a un ttulo realmente para existente, en la cuando el

razones su

suficientes o para se

creer su a

existencia a la cosa de

ttulo

favor,

extender refiere

ttulo dos

poseda"(276).- Evidentemente

supuestos

buena fe en la posesin ilegtima: a)No existe el ttulo, pero el poseedor est convencido, que este existe - Ejemplo: un supuesto heredero, que posee los bienes de la herencia y no sabe que hay un testamento posterior que revoca al del primero. supuesto Debe al que verificarse se un error el art. de hecho del

excusable C.C.b) El

relaciona

929

ttulo y el

existe titular

pero

no

se

aplica ser

al el

inmueble caso del

al

que

se

refiere

detenta.

Podra

escribano

que en una venta se equivoca, y escritura por error otra finca

134.-En

el

derecho

hispnico

patrio y

se

hablaba como

de

ttulos

verdaderos,

presuntos,

colorados

putativos

independientes

- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - hacer adquirir la propiedad".-A manera de ejemplo, podemos dar .

el supuesto de alguien que ha comprado una cosa en virtud de un ttulo nulo, pero el propietario le dona los derechos sobre ella (276)Etimolgicamente proviene del trmino latino putare: creer, suponer. Jurdicamente es la creencia errnea, pero disculpable. Nos encontramos frente a la iusta erraris causa,

p o b a b i l i s o t o l e r a b l i s error.-

-149-

1)titulos

verdaderos:

son

aquellos que tienen un existencia cuando

real. Se los consideraban que podan ser a) EXPRESOS, no era

necesario demostrar su titularidad; b) TCITOS: eran

aquellos cuya existencia se fundaba en ciertas circunstancias (277)Estabamos aqu en el campo de lo aparente, y como ejemplo tenamos a las cosas muebles, que, ante la inexitencia de un titulo expreso era necesario probar su titularidad.En nuestra

legislacin actual, la disposicin del art. 2412 no es un ttulo tcito, sino verdadero, la posesin de buena fe de una

cosa mueble que no sea robada o perdida crea la presuncin de ttulo suficiente, salvo prueba en contrario.2)Ttulo presuntos o presumidos:son aquellos en que la ley presupone su existencia y se colocaba en este supuesto a la el cdigo no es un ttulo

prescripcin treintaal.

Para

presumido la usucapin, es un modo de adquisicin del dominio. 3)Titulo colorado: eran los ttulos anulables y necesitaban del auxilio de la posesin y prescripcin larga para comple-

tarlo.4)Titulo putativo: es el que hemos comencado al referirnos al

art. 2357.-

135.-En

el

antiguo Derecho Romano los juristan discutan so-

bre la posibilidad de que si el ttulo putativo , o la mera creencia de buena fe de ser el exclusivo dueo de la cosa bastaba para la usucapin (278).-

------------------------------------(277)Machado-ob.cit.

T.11,

pg. 230.-

(278)Son favorables al ttulo putativo: Pomponio D. 41; 10; 4;

-150-

En

la poca anterior a la codificacin francesa

ya estaba formado el requisito que deba llenar el "justo titulo" para la prscripcin corta. Pothier lo defina "como un

contrato u otro acto que es de naturaleza tal que es apto para trasmitir la propiedad por la tradicin que se hace en consecuencia"(279).Sin embargo, Las Costumbres de Pars (La Chatelet de Pars) estableca que bastaba el titulo putativo para la prescripcin corta(280). El art. 2265 del Cdigo de Napolen

establece: "Aqul que adquiere de buena fe y por justo ttulo un inmueble, prescribe la propiedad por diez aos..." En cambio el art. 550 del Cdigo civil Francs que se refiere a la adquisicin de los frutos por el poseedor, hace del ttulo un

simple elemento de la buena fe. De aqu surgen dos corrientes doctrinarias, una la mayoritaria, entre quienes se enrola Troplong(281) que entiende que a lo contrario del derecho anterior -----------------------------------2.-Africano: D. 41; 4; 11.-Neracio: D. 41; 10; 5.-En contra

Papiniano: D, 41; 8; 3.-Ulpiano: D. 41; 9; 1; 4.- D, 41; 8; 1. Celso: D, 41;3; 27.- Paulo: 41; 3; 18.-D.41; 4; 2.- D, 41; 1.-D, 41; 8; 6;

2.-Justiniano acoge la discusin y se inclina a

favor del ttulo putativo. Ver: Iglesias: ob. cit. pg. 279.( 279)Citado 219.(280)Mazeaud, Henri y Len: Ob. cit. Part. II-T. IV-pg. 219.(281)0b. cit. comentario al art. 2267-Nm 890 y s.s. (282)Ver nota 278.por Diez Picazo, Luis en ob. cit. Vol. II, pg.

-151-

de

"La

chatelet

de

Pars",

el

ttulo putativo ha quedado

excluido como habil para la prescripcin ordinaria. La otra corriente, que como hemos visto tiene sus orignes en el Derecho Romano(282), fuetomada por algunas de las Costumbres locales y cuenta todava con adeptos como los hermanos

Mazeaud(282)quienes sostienen que el legislador francs no fue concluyente en excluir al titulo putativo como habil para la primar el 550

prescripcin decenal haciendo, por lo tanto, sobre el 2265.-

136.-Velez, que tena conocimiento de esta discusin, y deseando reafirmar que el ttulo putativo no era asimilable al

justo ttulo redacta el art. 4011 que nos dice que "El ttulo (para la prescripcin corta) debe ser verdadero y aplicdo en

realidad al inmueble posedo. El ttulo putativo no es sufficiente, cualesquiera que sean los fundamentos del poseedor

para creer que tena un ttulo suficiente".-

----------------------------------------(282)Mazeaud, Henri y Leon y Jean: Ob. cit. Part. II, pg. T. IV-

219.- Estosas autores entienden que la mera inclusin de

la conjuncin en el art. 2265 no es un elemento concluyente para excluir el ttulo putativo.-

-152-

137.-La na fe

Buena

Fe:

El a r t . la de

4006

primera

parte es la

nos

dice:

"La sin

bue duda

requerida del

para

prescripcin ser el

creencia de

alguna

poseedor,

exclusivo

poseedor

la

cosa".

La ley de Partida, citada en la nota a dicho artculo expresa: "que la buena fe, consiste en creer de aqul de quien recibe la cosa, es dueo y puede enajenarla"(284). Velez excluye ta-

xativamente el estado de "duda", en el agente o poseedor de la cosa. que Por ello coincidimos al con Voet no citado debe en ser la nota al art. en

comentamos

sostener:

"que

considerado

estado de buena fe, el que duda si su autor era o no seor de la cosa, y tenia o no el derecho a enajenarla, porque la duda

es un trmino medio entre la buena y mala fe". A su vez Pothier, la define de la siguiente manera: "bona fidis nihil aluid est quam fusta opinio quoe siti dominii"(285). existencia de Queda algn de esta

manera

suprimido

cualquier

posible

estado

intermedio entre la buena o mala fe(286).-

---------------------------------(284)"Que crea que aquel de quien ovo que era suya, e que ava p o d e r d e l a e n a g e n a r : L . 9-T.29, p a r t . 3 . (285)Pothier: Pandect. T. III-pg. 149.(286)Pugliese, fe non nos si dice piu en el derecho "Ora italiano se refirindose o non si a la buena ma

claramente: imaginare

ignora,

ignora;.

uno

stato del

intermedio vero e la

abraciante posibilit ignora o

due e l e mediante

menti una

dispari,

1'ignoranza di

maggior

diligenza

conocerlo"

(o s e

no s e

ig-

nora; pero no se puede imaginar un estado intermedio abrazan-do dos, elementos dispares, una la ignorancia diligencia de de la verdad y la po-

sibilidad

mediante

mayor

conocerlo)

Puglie-

s e , Giuseppe: o b . c i t . p g . 6 2 8 N m . 335.-

-153-

Entendemos sencia del pasiva de mala

que

la

ley una

no

solo

exige

una

mera por

au-

fe,

sino

actitud de

positiva duda.

parte el

sujeto

que

haya

excluido

el

estado

Por

ello

art. 2356 nos exige que "la posesin es de buena fe, cuando el poseedor, por ignorancia o error de hecho, se "persuadiere" de

su legitimidad"(287).Otro tanto ocurre con el art. 2771 al establecer

que "ser considerado poseedor de mala fe el que compr la cosa hurtada vender o perdida a persona o sospechosa no que tena en el que no acostumbraba o de medios la o a

cosas

semejantes, Queda en cosa de

capacidad ejemplo sin y

para l

adquirirla". que compra este

claro a

norma, en

alguna tipo

una no

persona se

medios, a

lugares valor

donde

cosas

vende,

cuanto

ms

intrnsico tiene ella, ms obligacin de dudar, que el que se la trasmita no era el verdadero propietario. Por ello se lo castiga con la presuncin de mala fe.Por rar su situacin otra ni parte, el poseedor la del de mala fe si no, mejola

empeorar

propietario

vende

cosa con otras semejantes en casas destinadas a tales opera--------------------------------------(287)Art. 929 del C.C.: "El error de hecho no perjudica, cuando ha habido razn para errar, pero no podr alegarse cuando la ignorancia negligencia "no podemos del verdadero estado de cosas el proviene nos de una que: esas y

culpable".-Ovejero imputar el

tratando en la

tema

dice de

negligencia poseedor de ha

averiguacin un error de

"circunstancias", debe ser reputado

sufrido fe".-

hecho "La

como

buena

Ovejero,

Daniel

po-

s e s i n " ed. I m p r e r e s o r a A r g e n t i n a - a o 1 9 4 2 , p g . 158.-

-154-

ciones(art.

2769).

su vez, el tercer poseedor de una cosa

mueble robada o perdida, no estar perjudicado en su buena fe, aunque el propietario hiciere anuncias anuncios de hurtos o prdidas, si no probare que tena conocimiento de ello cuan-

do las adquiri (art. 2770).-

138.-Para Marcad(288) la buena fe se constituye de tres elementos a) Que el adqiorente haya credo al enajenante dueo de la

cosa; b) c) Que lo ha credo capaz de enajenar; Que el ttulo de trasmisin haya sido tenido por l como

libre de todo vicio.-

139.-a)La

primera condicin la podr corroborar el adquirente

si encuentra al enajenante en posesin pacfica de la cosa, si de las inscripciones e informes registrables en caso de tales

bienes, no se hayan anotadas litis u otras medidas cautelares de donde surjan la existencia de petitorio donde la propiedad

es reclamada. Tambin de la simple lectura de su ttulo, si en el consta que es propietario de la cosa, porque el arrendata-

rio, comodatario, usufructuario, anticresista, mal puede trasmitir la propiedad que no tena.-

140.-b)Con respecto a la segunda condicin, para

en

la

capacidad

trasmitir, la conviccin del adquirente estar dado por-

------------------------------------(288)Marcad al art.4006.citado por

Machado en ob. cit. T. XI comentario

-155-

que

el

sujeto

se

dice

mayor,

aunque

no

lo

sea,

el

cnyuge

se

dice soltero, aunque sea casado y se viole el art. 1277, a pesar del escribano que da fe de su capacidad para enajenar V

realizar el acto (arts. 1001 y 1002) crea en pleno conocimiento e n e l a d q u i r e n t e . Si e n e l c o n t r a t o d e t r a s m i s i n f i g u r a q u e e l sujeto es menor, o casado, o su hace y no es o un se asistido otorga en por su su dedel

representacin fecto la venia

necesaria judicial,

cnyuge, suponer

aprovechamiento

adquirente lo que castiga el derecho. La ignorancia fundada en el error de derecho no es excusable, del C.C.arts. 4 0 0 6 i n f i n e y 9 2 3

141.-c)En

cuanto

la

tercera

condicin,

esta

no

le

va

la

zaga en importancia a las anteriores. El que adquiere una cosa que est fuera del comercio, o algo que le fue dado en pago de lo no debido, o una causa contraria a las buenas costumbres,

objeto ilcito o imposible (art. 953) no podr ampararse en la buena fe. Recordemos que el art. 23SC nos dice que "la buena fe del poseedor debe existir en el origen de la posesin..."

De ah, tambin, est la importancia de la investigacin de los ttulos en las trasmisiones notariales. Existe la buena fe registral, con independencia de las normas mencionadas? Entendemos Cdigo y que no no, ha esta, sido la buena fe por es la concepto unvoco a en el de

reformado

Ley 1 7 . 7 1 1 .

pesar

alguna opinin aislada (289). Entendemos con Alterini, que es----------------------------------(289)Adrogu, Manuel: "El l e g i s l a d o r d e l a o 1968 u b i c el ttulo de las nu-

principio de la fe pblica registral, en el

-156-

ta buena fe debe estar alejada de una imagen de culpa y en estas medida presuponen las investigaciones de ttulos(290).-

----------------------------------lidades, y al final de la norma del art. 1051 del

C.C.

sin

haber reparado que deba haberse modificado la primera parte del mismo que juega respecto del agregado, a nuestro modo de

ver en foma condicionante. ver del mismo autor en

Ob.

cit. pg. 286 Nm. 15.

Tambin

ob.

cit."Temas de Derechos Reales" el en

captulo XX sobre "Tercero Registral" pg. 305 Nm 13 donde

el autor pareciera vacilar ante algn supuesto de buena

fe subjetiva, transcribimos al respecto un prrafo de dicho trabajo que

dice:

"Si

extraregistralmente

conoce

que

el

inmueble que adquiere se enajen previamente, o se hipotec, o se desmembr en general, creemos que el adquirente no puede la

aprovecharse de la disconformidad entre el registro y realidad, para adquirir el emplazamiento

registral que le protegido. La

permita configurar la hiptesis del tercero buena fe es un standard

general del derecho, que no puede

estar ausente en nuestro caso, por cuanto convetiriamos el sistema registral en una carrera entre inescrupulosos. La

tcnica jurdica no debe ofender la conciencia del hombre comn".(290)Ver: Alterini, Jorge H. pg. IV-A 2

Ob.

Cit. El art. 1051 del C.C..."

y 3.

Tambin del mismo autor "Cdigo Civil Anotado" T.

pg 292 "Necesidad de que el tercero sea de buena fe".en sistemas regis-

No es necesaria la investigacin de ttulos

trales objetivos, como el derecho francs que lo recepta en el art. 1071. En sistemas subjetivos, como la Ley Hipotecaria Bel

-157-

142.-Se presenta una cuestin interesante cuando nos encontra------------------------------------ga de 1851 descart la inoponibilidad para terceros si el

adquirente cometi fraude. Para el Cdigo Civil alemn el mero conocimiento de la realidad extraregistral manifiesta la mala

fe del tercero. #892: "En beneficio de aqul que adquiere por negocio jurdico un derecho sobre una finca o un derecho sobre tal derecho, el contenido del Registro vale como exacto, a no ser que contra dicha inexactitud est practicando un asiento

de contradiccin o que la inexactitud sea conocida para el adquirente. Si el titular est limitado en la disposicin de

un derecho inscripto en el Registro en beneficio de una determinada persona, la limitacin solo es eficaz frente al adqui-

rente, si resulta patente del registro o si es conocida para dicho adquirente". Despus de establecer el principio de la fe pblica registral, (ver Ennecerus-Kips-Wolf comentario a dicho norma Ed. Bosch "Cod. civil alemn "BGB" pg. 188 nota 791)
+

establece excepcin contra el tercero de mala fe. La d-c

r - na

est conforme con ello. Hedeman en el tema de la buena fe dice: "El adquirente pude tener con arreglo a las circunstan-

cias del caso un deber de examen e investigacin". A su vez el R. G, del Reich lo ha afirmado reiteradamente en los siguentes pronunciamientos: "Hay que tomar en consideracin, la situacin en su conjunto, y juzgar segn ello, si se ha infrigido

en una medida extraordinariamente grande la diligencia exigible en el trfico y si se ha dejado de observar lo que, en un

caso dado, ha de parecer evidente a todos" Sentencia del 6 de mayo de 1933.-Tomo 141, pg. 131" o "Haya que exigir que el

-158-

mos

con una trasmisin con doble vicio en la causa: una cono-

cida y otra desconocida por el adquirente. Supongamos una venta realizada por un menor que se hace pasar por persona plenamente capaz (hecho conocido por el acipiens) en la transferencia del inmueble que lo vende como suya, sin realmente serlo.

Si se produce la accin de reivindicacin, por el segundo supuesto, existe buena fe en el adquirente? En el derecho fran-

cs se ha entendido que hay buena fe en este caso si se intentara la reivindicacin por el citado hecho, con prescindencia

del primero(291).---------------- ---------------------

adquirente haya realizado aquellas investigaciones que,

segn

las circunstancias del caso, y de acuerdo a la equidad, tenga el deber de verificar" Sentencia del 28 de noviembre de 1933, Tama 143, pg. 18 y s.s.) Hedeman, ob. cit. pg. 198 letra c y pg.190 letra f.- Para Messineo, la buena fe en la posesin se debe concebir, en general, como ignorancia de lesionar el de-

recho ajeno. Ob. cit. T. III pg. 320, prrafo 6-A.(291)Conf. Aubry y Rau: ob. cit. T. II Nm. 218, Mazeaud sigue igual posturua: "El conocimiento que el poseedor pudiera tener de los vicios de su propio ttulo lo constituye en poseedor de mala fe" Ob. cit. Parte II Vol. IV, pg.210. Dicho criterio es tomado por la Corte de Casacin francesa. En contra Laurent:

"si el autor no tuviera el derecho de enajenar, y el poseedor lo supiera, este no sera de buena fe; porque no puede creerse propietario cuando sabe que su autor no ha podido transferirle la propiedad. La buena fe implica una creencia positiva, la

conviccin de que el autor del ttulo era propietario y tena

-159-

En nuestro derecho la categrica del premisa del de art. ser

.el

problema no se plantea ante "...la seor creencia de la sin duda La

4006:

alguna

poseedor,

exclusivo

cosa".

buena o mala fe es indivisible(292), como lo es la tica, y no relativa a lo que se pretenda eventualmente en la particin judicial. Nos encontramos con un sistema subjetivo de buena fe

143.-El art. 4008 crea una presuncin en torno de la existencia de la buena fe(293). Presuncin "iuris tantum" que se puede

destruir por cualquier medio de prueba(294). Desde ya que --------------------------------------------derecho para enajenar" ob. cit. T. XXXII, Nm.406 y s.s., pg.

430 y s.s.-"Si el adquirente conoce uno de los vicios (la in-capacidad de su contraparte, por. e j . ) es de mala fe, no obst a n t e contrariano pg. 4 0 9 . (292)Machado, ob. cit. T. XI pg. 211.(293)El Codificador reuni en un solo articulo los arts. 2268 y 2269 buena del fe Cdigo se Civil francs. y Art. debe 2268 del la C.C. mala francs: fe quien "La lo es el propietario". Ibarrola, que no sepa que su ob. cit.

Antonio,

presume

siempre,

probar

alegue" Art. 2269 del mismo ordenamiento: "Es suficiente que la buena fe exista al momento de la adquisicin". El art. 2262 de

nuestro cdigo dice: "Todo poseedor tiene para si la presuncin de la buena fe en su posesin, hasta que se pruebe lo contrario, salvo los casos que la. mala fe se presuma" En las cosas muebles tenemos los arts. 2770 y 2771 y los inmuebles el art. 4009.Ver Troplong ob. cit. nm. 914 y
4

s.s. pgs. 440 y s.s. (294)Inclusive la testimonial con todos los recaudos del caso.

-160-

nos tenemos que encontar con un ttulo traslativo de preropiedad, mal puede un arrendatario o comodatario trasmitir algn

derecho real sobre la cosa(295). Debe ignorar el adquirente como lo expresaramos, la incapacidad del enajenante y no en-

contrarsase con una nulidad manifiesta en el ttulo del trasmitente.-

144.-E1 error de derecho no es excusable(296), en este sentido

------------------------------------------Machado dice "que no sera posible exigir al que alega la mala

fe una prueba escrita de actos que no ha podido preveer".

Ob.

cit. T. XI, pg. 217.(295)Uer

arts.

2777 y 2778 in fine sobre la accin de reivin-

dicacin y el art. 1051.(296)En el derecho comparado las opiniones son diversas.

Laurent me,
se

sostiene que cuando la ley dice "la buena fe se

presu-

entiende que se habla de la buena fe de hecho, porque y contina

la buena fe es en general una cuestin de hecho", diciendo: "Pero

si el propietario a quien la prescripcin le

es opuesta prueba que el poseedor ha estado en conocimiento del acto en donde consta el vicio, el poseedor que invoca el

error de derecho se convertir en demandado cuando el error de derecho; haya sido probado". cit. T. XXXII, pg. 441 Nm.

415.-Aubry y a su vez,

Rau, ob. cit. T. II, Nm. 218, nota 30,

que: "Cuando

sostiene

se ha probado que el adquirente ha

revisado su ttulo de autor, y este ttulo se encuentra con un vicio de nulidad aparente, el que ha adquirido la cosa se

presume haber tenido conocimiento de esa nulidad en virtud de

-161-

el

legislador

ha sido claro al redactar los arts. 20 y 923 del

--------------------------------------la mxima nemo ius ignorare censeturer, y se encuentra, por

eso mismo, sometido a la necesidad, para separar esta presun-

cin, de justificar su error de derecho.- En el derecho italiana, la legislacin anterior al Cdigo Civil de 1942, esta-

bleca para la prscripcin decenal adems del justo ttulo la buena fe (art. 2137) sin hacer disticin alguna. Esta norma

estaba complementada con el art. 701 que estableca con pecisin que el error deba de ser de hecho. Por ello Pugliese

sostena: "La sociedad produce estabilidad en su equilibrio mediante ciertos cnones que no pueden ser subvertidos sin que toda la trabazn social refleje una grave scudida. Uno de tales cnones es aquel de respetar la ley, que a su vez se erija sobre la presuncin de que esa sea por todos conocidas. cit. pg. 644.

Ob.

El

Cdigo Civil Italiano de 1942 establece en

elart. 1147: "Posesin de buena fe: Es poseedor de buena fe quien posee ignorando que lesiona el derecho de otro. La bue-

na fe no favorece si la ignorancia depende de la culpa grave. La buena fe se presume...El art. 1429 refirindose al caso de

las anulabiliades de los contrates, y en la seccin de los vicios del consentimiento establece. Error esencial: El error es esencial...4.-cuando, tratndose de un error de derecho haya sido la razn nica o principal del contrato. Messineo agrega

"que el estado de buena fe del poseedor se pesume "(uris tantum"), lo que implica que, para destruir sus efectos, los

terceros deben echar sobre s la carga de probar lo contrario, esto es la mala fe del poseedor (art. 1147, tercer apartado)

-162-

del C. C. No ha dejado lugar a ninguna dudadoctrinaria.-

-----------------------------------------Messineo

ob.

cit. T.

III,

pg. 229. El cdigo del D.F. de M-

xico en el art. 807: "La buena fe se presume siempre; l que afirma la mala fe del poseedor le corresponde probarla". Iba-

rrola manifiesta al respecto: "La buenafe consiste en ignorar todos los vicios del titulo. Si el adquirente conoce uno de es

los vicios (la incapacidad de su contraparte, por ejemplo) de mala

fe, no obstante que no sepa que su contraparte no es Mxico-

propietario".- Ibarrola, Antonio "Cosas y sucesiones" Ed. Porra-cuarta

edicin-pg. 498.-Con respecto al error de

derecho en el vicio de consentimiento nos dice el art. 1813 del referido ordenamiento legal: "El error de derecho o de hecho invalida el contrato cuando reca sobre el motivo determinante de la voluntad de cualesquiera de los que contratan, si si se que

en el acto de la celebracin se declara ese motivo o prueba por las circunstancias del mismo

contrato

secelebrste en el falso supuesto que lo motiv y no por otra su vez el art. 21 agrega: "La ignorancia de las leyes no

excusa su cumplimiento; pero los jueces, teniendo en cuenta el notorio atraso intelectual de algunos individuos, su aparta-

miento de las vas de comunicacin o su miserable situacin econmica, podrn, si estn de acuerdo el Ministerio Pblico,

eximirlos de las sanciones en que hubieran incurrido por la falta de cumplimiento de la ley que ignoraban, o de ser posi-

ble condenarles a un plazo para que las cumplan, siempre que no se traten de leyes que afecten al inters pblico". El c-

digo civil boliviano en su art. 93 nos dice: "La buena fe se

-163-

El error de hecho debe ser excusable, es de plena --------------------------------------presume; tndose de la y de quien alega la que mala hubo fe de mala fe, debe probarla". Tra-

hechos, Es En una las

resulta

casi

siempre fuero cambio,

imposible ntimo es de

probar. persona.

cuestin

conciencia, de derecho,

del en

cuestiones

impo-

sible ocultar la mala fe: el albacea que adquiere los bienes del albacerazgo; sometidos "Cdigo a su el tutor o mandatario que compra los bienes administracin. y anotado de Ver: Morales Guillen, Carlos,

concordado ao

Bolivia". Coleccin Guttentang que de hay una corriente alegando moderna que es

Cochabamba-ed. que tiende a

1977.

Vemos el

justificar

error

derecho,

imposible conocerlo en su totalidad. "La doctrina clsica elev a dogma jurdico la presuncin que promulgada la ley, nadie la ignora, presuncin que se ha justificado con el argumento,

si cada sujeto pudiera negarse a cumplir sus obligaciones alegando desconocer las leyes que imponan, reinara un estado de anarqua": 329.Osorio citado el por Morales Guilln en el en ob. cit. 119 og.

Finalmente

Cdigo

Civil

Alemn

art.

acepta

el error de derecho. El Anteproyecto de Bibiloni transcribe el actual art. 923 y deja sin efecto el Art. 20. De esta manera

Bibiloni considera si el error puede ser causa de invalidez de las relaciones jurdicas, es indiferente saber si es de hecho o de derecho. Ob. el 3 cit. pg. 102, 20, 103 y 107.El el anteproyecto 923 de vigente. las leyes expre-

de1954 Incluye no

conserva como su

actual el

art.

eliminando "La

art.

siguiente: si la

ignorancia no

excusa

cumplimiento

excepcin

estuviera

samente autorizada". En el captulo del error asimila a uno

-164-

vigencia ha habido

el

art.

929: para

"El

error

de

hecho

no

perjudica,

cuando la una cada si es

razn del

errar,

pero

no de

podr la

alegarse

cuando de

ignorancia negligencia caso hubo en

verdadero

estado Aqu las

cosas el

proviene

culpable"(297). y segn de

deber

juez

analizar

particular,

circunstancias La negligencia

determinar y desidia

excusas

razonable

errar.

asimilable a la mala fe. En ello, la doctrina es pacfica(298) En la nuestro derecho, entre el legislador grave y estuvo leve; en los acertado lo que en eliminar lugar a

distincin

culpa

daba de

verdaderas prctica.-

incertidumbres

jurdicas

casos

aplicacin

145.-La segunda parte del art. 4008, que tiene su antecedente ---------------------------------solo el de hecho y el de derecho. Llambas, J. J. ob. cit.

"Tratado...Parte General"-T. II-pg. 493.(297)El art. 3716 del Esbozo de Freitas nos dice: "La posesin ilegtima puede ser de buena o de mala fe. Es posesin de buena fe, cuando el poseedor estuviere persuadido por ignorancia o error de la legitimidad de la misma en todos los casos; es decir, no solo en cuanto a la

e x i s t e n c i a , c a l i d a d y v a l i d e z de su ttulo, sino en cuanto al modo de adquirir, y en relacin al derecho del que se la trasmiti con tal de que la ignorancia o el error sea de hecho o excusable" arts. 454 y 466.

(298)La doctrina es uniforme: Segovia, ob. cit. T. II-nota 17 pg. 19; Ovejero, ob. cit. pg. 159; Lafaille, ob. cit. T. I-Nm. 106. Salvat, ob. cit. T. I. Nm. 64.-

-165-

en el art. 2269 del C.C. francs, que a su vez lo tom el derecho romano ("mala fides superviens usucapionem non impidit") nos dice refiriendose a la buena fe: "basta que haya existido en el momento de la adquisicion" (299). Que debe entenderse
f

por momento de la adquisicion? En el Derecho Frances no hay dificultad, basta entre las partes que haya existido en el

momento del consentimiento pactado en el contrato de enajenacion. En cambio en nuestro ordenamiento juridico nos encon-

tramos con el art. 577 del C.C.: "Antes de la tradicion de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningun derecho real", lo que se haya reafirmado por 21 art. 3265 del C. (300).- Diferente en el supuesto si nos encontramos con la traditiu
Constituto Posseorio

brevi manu, arL. 2387 y el

art. 2462

--------- ----------------------(299)Momoenco de adquisicin significa que debe ser el inicio de la posesin de buena fe. En el Derecho Cannico, en cambio, no solo se buena
exga

que fuera desde el incio de la posesin la

fe, sini tambin dura nte todo el transcurso de la pres-

cripcin. De esta manera, el Cdigo de Derecho Cannico promulgado por Benedicto XV en el ao 1917, siguiendo la vieja

tradicin eclesiastica en esta materia dispone en el canon 1512: "Ninguna prescripcin vale, sini hay buena fe, no solo

al comienzo de la prescripcin, sino tddo el tiempo de la misma que se requiere para la prescripcin.(300)Si primeramente se efectuara la trasmisin de la posesin, para despus efectuarse la trasmisin del titulo, quedar en dicho acto elevada la primera a tradici traslativa de dominio. Conf. Proimeras Jornadas Nacionales de Derecho Registral reunidas en San Rafael: ao 1973. Ver tambin Cdigo... Llambas, pg.405.J.J. y Alterini, J. H." comentario al art. 2609,

-166-

inc.

2)

6)

puesto

que

estaremos siendo

ante el

una

intervencin sujeto

con-

sensual

del

titulo

siguiendo

mismo

detentador

d e l a c o s a . L a b u e n a f e , e n e s t e c a s o se r e q u e r a a l m o m e n t o de la contratacin o celebracin del acto.-

146.-

El

art.

4009

establece

"que

el

vicio

de

forma

en

el

ttulo de adquisicin, hace suponer mala fe en el poseedor". La nota a dicho art. nos dice que "las nulidades de formas privan al acto de su existencia legal, y hace que el poseedor no pueda creerse propietario. Son vicios visibles y extrnsecos, y nadie debe ignorar la ley sobre las formas esenciales de los actos

jurdicos".Para nuacin para la del art. Segovia, 2362, de pues los pero este slo art. debi figurar a conti-

tiene y las la

importancia

prctica del

restitucin de mala

frutos no

responsabilidades prescripcin

poseedor (301).

fe,

para

ordinaria

Machado,

en cambio,

ve a las nulidades por falta de

-------------------------------------------(301)Segovia: ob. cit. Tomo I I - p g . 7 2 6 ; L a f a i l l e , H . : Ob.

cit. T. I; Nm. 791; pg. 601, sostiene este autor: "que ni por aplicacin la del de que texto, 'ni por otro y motivo podra de justificarse presumir a la la de

exigencia fe del

exhibir no en la el

ttulo

el

corolario es

mala norma

hiciera, que el

criterio q u e no

contrario

del

2363

poseedor ob.

tiene

obligacin

exhibir

ttulo

alguno".

Salvat,

cit.

"Tratado...

Derechos

Reales", T. II, pg. 249 Nm. 959 en cambio hace notar que la norma es til porque "aplicada con relacin a los antecedentes del ttulo un del enajenante prctico de fe, del poseedor, en nuestra el disposicin de a la la la

tiene

inters en de ellos mala

decisivo, de

sentido lugar

existencia presuncin

defectos y en

forma,

daran haran

consecuencia,

imposible

prescripcin de diez y veinte aos"; veamos un ejemplo, compro un inmueble por escritura pblica, pero en los anteceden-

-167-

formalidades

esenciales

que

pueden

considerarse

bajo

dos

aspectos: 1) quitando al ttulo mismo la calidad de justo, que se requiere al para la prescriocin de diez a veinte aos, 2) la buena fe diciendo exigida Machado: para "se la ha

quitando

adquirente, (302).

prescripcin"

Contina

sostenido, sin razn, por algunos que este artculo no tiene importancia prctica, porque para la prescripcin ordinaria se requiere ttulo, y que no se reputa tal el que es nulo por defecto de forma, confundiendo el ttulo de adquisicin con el instrumento que lo comprueba. As, el que ha comprado una propiedad, cuya escritura resulta nula por defecto de forma,

puede exigir el enajenante que subsane el defecto, y una vez hecho podr alegar la buena fe. Tampoco es cierto que

Troplong,

N.921,

involucre la falta de ttulo con buena fe,

---------------------------------------------------tes del ttulo de mi vendedor, hay una transferencia que ha sido hecha en un simple documento privado, yo tengo justo t-

tulo, pero la prescripcin decenal no puede ser aplicada porque en razn de esa transferencia de instrumento privado pesa

sabre mi la presuncin de mala fe que el art. 4009 decreta.

Advierte Legn en su.ob. cit. t. XI, pg. 288, que solo fun-

ciona la buena fe cuando existe justo toitulo de por medio, ya que si hay error, este debe ser excusable; por donde se

descubre la estrecha interdependencia (aunque cin absoluta: tanto que

no

subordina-

puede existir a la inversa, justo

ttulo, y no buena fe) entre estos dos recaudos de la recaudacin intensa".(302)Machado:

ob. cit. T. XI, pg.222.-

-168-

porque sas,

dicho

autor

hace

claramente

la de

distincin la accin de

de

ambas

coo

cuando

dice:"la

prescripcin

rescisin

de nulidad no cambia el dolo y el fraude en buena fe. Pues se notar que es que se trata aqu solo al de una cuestin del acto de
p

buena

fe,

necesario

remontarse

origen

ara

encontrar

si ha existido o no la buena fe" (303).Las formalidades esenciales que impiden la buena

fe la encontramos en el art. 973: "La forma es el conjunto de las p rescripciones deben observarse de la ley, de respecto la de las solemnidades acto que

al

tiempo

formacin

del

jurdico"

Pero es necesario, que esa formalidad se haya exigido bajo pena de nulidad;(304) porque si se exige escritura pblica y se

cumple con las formalidades del art. 1004, la inobservancia de las art. formalidades 1001, no no esenciales requeridas all, la mala conforme fe del si al aden

hace no

presumir afectan

necesariamente a la trasmisin un

quirente; cambio, la

porque

misma.

Pero

formalidad

requerida

es

instrumento

determinado,

c o m o l a e s c r i t u r a p b l i c a e x i g i d a e n e l a r t . 1 1 8 4 inc. 10. p a r a la trasmisin la de inmuebles, que y a pesar por de la reforma a dicho y

artculo,

trasmisin

conste

instrumento

privado

que se quiera hacer valer como ttulo traslativo es ti----------------------------------------------( 3 0 3 ) M a c h a d o , ob. c i t . T X I , p a g . 2 2 3 . (304)Art. pblico puede 976: "En los casos en que la forma la del instrumento de ella el no

fuera

exclusivamente por Ninguna

ordenada, otra

falta y

ser

suplida

prueba,

tambin

acto

ser nulo".-

-169-

tulo por defecto de forma y no servir para la prescripcin (art. 4012) y har suponer la mala fe de los adquirentes 1185

sucesivos. Valdr slo como obligacin de hacer del art. y

se podr demandar para llegar al acto traslativo es decir la de la causa a escritura pblica. Estamos en preun ius ad

elevacin sencia de

rem;

derecho de llegar a la cosa (305),

conforme art. 1187 doctrina plenaria de la Cmara Nacional en lo Civil de la Capital Federal ao 1948.La ley 17.771 hizo un agregado al art. 2355

C.C.

al establecer: "Se considera legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe, mediando boleto de compraventa". Esta disposicin rompe la armona del Cdigo en el

tema; entrando en franca colisin con los

arts. 4009

4012.

Hemos dicho que el titular de un instrumento privado, en estos casos, tena un ius ad

rem sobre la cosa; es decir est en ca-

mino, no ha llegado an a la meta, en la adquisicin del Derecho Real. Pero si el titular con boleto de compraventa, poseedor legtimo por disposicin legal, transfiere a otro su compraventa

inmueble, en un supuesto hipottico y dificil, por

elevada a escritura pblica, el subadquirente ser de mala fe, por expresa disposicin del art. 4009, y su adquisicin no le servir para la prescripcin corta, porque conoca el vicio de su trasmitente. Pero si el adquirente originario, transfiere por boleto de compraventa la posesin, o cede los derechos sobre la cosa por instrumento privado, trasmite la posesin en forma legtima. Nos encontramos verdaderamente ante una incongruencia jurdica. Este poseedor legtimo o legitimado,

-------------------------------------------(305)Alterini, Jorge H., Gatti, Edmundo: "El

Derecho

Real.

-170-

mediando en su

adquisicin por boleto de compraventa condicin, frente al caso

es

mejorado

analizado anteriormente?

Igualmente, para prescribir deber recurrir a la prescripcin veinteaal por carecer de justo titulo, a pesar de alguna ooinin aislada (306), sin perjuicio de las claras disposiciones del Cdigo Civil en la materia.El vicio de forma puede subsanarse, en el primer supuesto, elevando a escritura pblica el traspaso que fue obviado, por efecto del art. 2504 del

C.C.

(307), queda convali-

dado en cabeza de su actual fictotitular; y en el segundo caso analizado, bastar la elevacin del boleto de compraventa a escritura del C.C..pblica en virtud de lo dispuesto por el art. 1187

147.-

Otro

problema

ocurrir,

si

nos

encontramos

con un

testamento en que se dejara un legado que fuera nulo oor defecto de forma. Podr confirmarlo el nico heredero, entregndoselo al legatario y renunciando a la accin de nulidad? No, nos encontramos con un nuevo titulo de adquisicin que no

es "pro legado" sino pro donacin. Ante una reivindicacin de un heredero verdadero podr alegar su nueva causa como justo

----------------------------------(306) (307) Borda, Guillermo. Art. 2504:

op.

cit. nota 230.-

"Si el que transmiti o constituy un derecho lo adquiun

real que no tenia derecho a transmitir o constituir, riese despus, entindese que transmiti o

constituy

derecho real verdadero como si lo hubiera tenido al tiempo de la transmisin o q constitucin".-

-171-

ttulo. desde la

Desde qu poca? Desde la muerte del causante,

entrega de la cosa o de la creacin del nuevo ttu-

lo? La solucin est en la ltima hiptesis, el perodo de mala fe no puede ser purgado, sino desde la nueva causa para

el futuro, y desde all se contar el plazo de la prescripcin breve (308). Si el vicio se refiere al consentimiento, no har falta la realizacin de un nuevo acto traslativo, bastar la renuncia del afectado para que desaparezca la mala fe: y desde esa fecha corre el plazo de buena fe para el futuro.La presuncin que trae la norma que comentamos es iure

et de iure. Una vez demostrado el defecto en la norma, su

es la mala fe del poseedor (309) hasta que esta

consecuencia se purgue.-

(308) Recordemos aqu que es de plena aplicacin el art. 2509: "El que una vez ha adquirido la propiedad de una cosa por un

ttulo, no puede en adelante adquirirlo por otro, si no es por lo que faltase al ttulo por el cual la haba adquirido".(309) Conf. Salvat, Raymundo. Reales", T II,

Op. cit.: "Tratado ...

Derechos

Num.

959, Pag. 260: "Esta presuncin, por lo

mismo que se funda en consideraciones de orden pblico, como es todo lo referente a la observancia de las formas que la ley impone para la celebracin de los actos jurdicos, constituye una presuncin iure

et

de

iure, contra lo cual no cabe la T II, Pag.

prueba en contrario". Conf. Segovia, L. Op.cit., 726, nota 135.- Machado, 0.,

Op.

cit., T XI, Pag.

225.-

-172-

III.-PRESCRIPCION LARGA:

148.-Antecedentes: del

Nace en el Derecho Romano, por influencia

Derecho extraquiritario en la "proescriptio longi tempor-

ris" y evoluciona durante la Edad Media desarrollandose tanto en el Derechos de las Costumbres de Francia coma en el Derecho Hispnico, de donde lo vamos a receptar a travs de las Parttidas.- Ver el pr. 2 y s.s. del presente trabajo.-

149.-En el Cdigo Napolenico nos encontramos con el art. 2262 reales coma personales, se prescriben por treinta aos, sin

quien alegue esta prescripcin est obligado de presentar titulo, sin que se le pueda oponer la excepcin deducida de la

mala fe" . La doctrina francesa est de acuerdo que esta

prescripcin treintaal sirve a los poseedores que le faltan titulo algn elemento de la prescripcin breve, como el justo

titulo o la buena fe(310).-

149.-

Velez, modificando al derecho patrio, en donde existan

plazos mayores de trinta aos para usucapir(311) , y se discuta si se requera la buena fe duranta el tiempo que se estu-

viera prescribiendo(312) decide innovar y a tal efecto redacta -------------------------------------(310)Ver: Laurent, ob. cit. T. XXXII, Nm. 367 y s.s. Trplong, ob. cit. Nm. 817 y s.s.; Aubry y Rau, ob. cit. T. II, Nm. Vol. IV-Nm. 1477 y s.s.

216, Mazeaud, ob. cit. Part. II,

(311)Ver pr. 11 del presente trabajo.(312)La nota anterior. Tambin Molinario, ob. cit. "De las

-173-

para

mayor

redundancia dos normas eh el Cdigo Civil que son

los art. 4015 y 4016 y en forma ms clara que su modelo francs. El art. 4015 modificado en cuanto al plazo por la ley 17.711 nos dice: "Prescrbese tambin la propiedad de

cosas inmuebles y dems derechos reales por la posesin continua de veinte aos, con nimo de tener la cosa para si, sin

necesidad de ttulo,y buena fe por parte del poseedor, salvo lo dispuesto respecto a las servidumbres para cuya prescrip-

cin se necesita titulo". El art. 4016, tambin modificado, nos dice: "Al que ha posedo durante veinte aos puede oponrsele

sin

interrupcin

alguna,

no

ni la falta del ttulo ni su nulidad, ni la

mala fe en la posesin".

150.-Objeto: La prescripcin veinteaal se aplica a las cosas inmuebles, (art. 4015) como as tambin a los dems derechos

reales que se pueden prescribir, como el usufructo, uso y habitacin(art. 2817) y a las servidumbres reales continuas y

aparentes(3017).-

151.-El

art. 3460 establece que la accin de particin de una

herencia es imprescriptible mientras que de hecho contine la indivisin. Pero si alguno de los herederos comienza a poseerla con exclusividad, mima, gana la el total de la misma o una parte de la

propiedad de los bienes por el transcurso del

------------------------------------Relaciones Reales", pg. 273 Nm. 109.-

-174-

plazo de los veinte aos (art. 3461 y 4020).-

152.-Tambin puede prescrirse un inmueble en condominio por uno de los comuneros. La accin de divisin de condominio es

imprescriptible, as lo establece expresamente el art. 4019 inc. 3.-(313). Pero cuando uno de los condminos intervierte la causa de su posesin arts. el 2353 2458) y por comienza el a poseer de con la

exclusividad

gana

domidominio

transcurso

prescripcin veinteaal. Tambin puede excluirse de la posesin a uno de los condminos por otro y ganar el desposeedor su cuota parte. Por ello l el o cdigo los le otorga que la lo accin e

reivindicacin (art. 2761).-

contra

condminos

desposean

153.-Requisitos para la prescripcin extraordinaria: los podemos enumerar: a) posesin a ttulo de dueo; b) no interrumpida; c)continua; d)pacfica, e)plazo de treinta aos.-

154.-a)Posesin a ttulo de dueo: La cosa debe estar sometida al poseedor. Este deber realizar actos posesorios por s o por otro, siendo de aplicacin plenamente la disposicin sobre esta materia (art. 2384)(314).Los sujetos que posean la cosa pueden ser uno o ms, en caso del segundo supuesto adquirirn la cosa en comunidad, naciendo as al cumplimiento de la prescripcin un de---------------------------------------(313)Ver pr. 24 del presente trabajo.(314)Ver pr. 55 del presente trabajo.-

-175-

recho de condominio.Debe, a su vez, el poseedor poseer para s y no para otro. De esta manera, por ms que un anticresista, usufructuario, usuario o habitador posea la cosa por ms de veinte aos jams podr llegar a la usucapin, si no intervierte suttulo.-

155.-b)No interrumpida: la posesin no debe ser interrumpida, por ninguna de las causas que establece este instituto. Si ello ocurriere el poseedor perder el tiempo ganado, y deber

comenzar una nueva posesin para ganar la prescripcin(315)

156.-Continuidad: Es otro de los requisitos que exige el art. 4015, y habamos dicho que es aquella posesin sin intermitencia ni lagumas(316).-

157.-Pacfica: La doctrina francesa entiende en gran medida que este requisito es necesario(317). En la doctrina Argentina

parece prevalecer igual temperamento(318) --------------------------------------(315)Ver pr. 78 y siguientes del presente trabajo.(316)Ver pr. 56 y siguientes del presente trabajo.(317)Aubry y Rau, T. II Num. 180 nota 24, 4J Vazeille ob. cit. Nm.62, Troplong, ob. cit. Nm. 419-420.(318)Segovia, ob. cit. nota 154; Llerena T. UII comentario a los arts. 4015 y 4016; Machado, ob. cit. T. XI comentario al art. 4015; Salvat, ob. cit. "Tratado...Derechos Reales" T. II nms. 978 a 991; Lafaille, ob. cit. T. I, nm. 797.-

-176-

158.-d)Plazo: El cdigo civil, como ya hemos dicho, rebaja el plazo de prescripcin del antiguo derecho patrio a treinta

aos siguiendo los lineamientos del cdigo francs y la mayora de las legislaciones de la poca. La reforma que

implementa la ley 17.711, siguiendo los lineamientos de las legislaciones modernas (Cdigos de Chile, Italia y otros y

proyectos Bibiloni, de 1936 y anteproyecto de 1954) rebaja el plazo de prexcripcin larga al de veinte aos.- Hoy, otros cdigos, como el boliviano la fijan en diez aos para la usu-legislaciones modernas (Cdigos de Chile, Italia y otros y proyectos Bibiloni, de 1936 y anteproyecto de 1954) rebaja el plazo de prexcripcin larga al de veinte aos.- Hoy, otros cdigos, como el boliviano la fijan en diez aos para la usucacapin y 138).extraordinaria y cinco aos para la ordinaria(arts 134

159.-Forma

de oponerse: se puede oponer como excepcin cuando

el antiguo propietario demande al poseedor y se hubieran cumplido los plazoa legales. Tambin puede demanarse por va de

accin, para que se reconozca el derecho ganado, revistiendo dicho juicio la caracteristica de contensioso, debiendose ac-

cionar contra quien figure inscripto en el registro de la propiedad(ver 5756/58.ley 14159 art. 24 modificado por el decreto ley

-177-

IV.-PRESCRIPCION MOBILIARIA:

160.-Antecedentes: siempre la accin

En

el

antiguo

derecho sobre las

francs cosas

concedi robadas o

reivindicatoria

perdidas. La "Chatelet de Pars", con l transcurso del tiempo estableci un lmite en el tiempo para dicha accin que fue de tres aos siempre que el adquirente fuere de buena fe. En los supuestos que la cosa se hubiera adquirido en una feria,

mercado, corredor o autoridad judicial era necesario que el pro pietario ofreciese pagar el precio al adquirente e buena fe.Llegada la codificacin, el cdigo napolenico estableci el principio que la posesin de buena fe de una cosa mueble hace presumir su propiedad, salvo que la cosa sea roba- da o perdida. Para ellas, siguiendo la doctrina de las Costumbres de Pars, regul un plazo para ejercer la accin de reivindicacin de tres aos desde que la cosa hubiera sido robada o perdida (art. 2279).- Dicho plaza corre solamente a favor del poseedor de buena fe, el de mala fe deber recurrir a la prescripcin

treintaal.Desde cuando se cuenta el plazo trienal? Desde que el verdadero propietario hubiera perdido o se le hubiera robado la cosa mueble, y no desde que el poseedor de buena fe la haya adquirido.-Por lo tanto, en la prctica, la posesin del

adquirente puede ser menor a los tres aos.Cul es la naturaleza del plaza? Los hermanos Mazeaud (319)entienden que es un plazo "perentorio", una equi---------------------------------(319)Mazeaud, Henri y Leon
.y

Jean: ob. cit. parte II, T. IV,

-178-

valencia a nuestra caducidad, para poder ejercer la accin petitoria. Por su lado el poseedor de buena fe, adquiere el de-

recho real sobre la cosa al vencimiento de dicho plazo, por lo que puede repeler la accin de reivindicacin y podra ejercerla como legitimado activo en el supuesto que a su vez sea desposedo. A su vez, dicho plazo adquisitivo, no est sujeto a las causas de interrupcin y suspensin regulado en la legis-

lacin civil, lo que est reconocido por la doctrina y jurispudencia francesa(320).-

161.-El Cdigo Civil: Velez estableci entre los arts. 2412 al 2415 y las normas complementarias en el Capitulo de la accin de reivindicacin, siendo las ms importantes los art. 2765,

2767,

2777 y 2778.- En ellos establece el principio de la po-

sesin de buena fe de una cosa que no sea robada o perdida hace presumir la propiedad de ella y podr por lo tanto repeler la accin de reivindicacin(art. 2412).El proplema de planteaba frente a un tercero de buena fe, a quien se le hubiera trasmitido una cosa mueble robada o perdida. La mayora de la doctrina estaba de acuerdo que en el regimen original del cdigo la propiedad de las cosas mue-

bles que hubieran sido robadas o perdidas eran imprescriptibles, a excepcin de Salvat, que sostena que era de aplica-

cin el art. 4015 en cuanto deca "prescribese tambin la propiedad de cosas inmuebles y dems derechos reales por la po-

(320)La nota anterior.-

-179-

sesin

continua

de treinta aos.,."(321). Era evidentu que

la interpretacin de este autor era extensiva, porque el Captulo tercero del Libro I de la Seccin de la Prescripcin se

refiere exclusivamente a los inmuebles.-

161.-La

legislacin comercial haba establecido en el art.

477: "El que durante tres aos ha posedo con buena fe una cosa mueble, robada o perdida, adquiere el dominio por prescripcin sea que el verdadero dueo haya estado ausente o presente".Vemos que esta norma, dispona que hubiera una posesin

de buena fe, por el plazo de tres aos, el que se contaba desla adquisicin de la posesin por el poseedor, por lo que

esuna verdadera prescripcin adquisitiva.-

162.-La

ley

17.711:

La comision reformadora redacta el art.

4016 bis. que dice textualmente: "El que durante tres aos ha posedo con buena fe una cosa mueble robada o perdida, adquiere el dominio por prescripcin. Si se trata de cosas muebles cuya transferencia exija inscripcin en registros creados o a

crearse, el plazo para adquirir su dominio es de dos aos en el mismo supuesto de tratarse de cosas robadas o perdidas. En

ambos casos la posesin debe ser de buena fe y continua".-

163.- Requisitos:

a)posesin con "animus domini" y a ttulo de

-------------------------------(321)Salvat, R. ob. cit. "Tratado, Derechos Reales" T. II, Nm 983, pg. 269/270.-

-180-

dueo; 2)continuidad, 3)buena fe;-34plazo.-

164.-a)Posesin "animus domini" y a ttulo de dueo: Por supuesto la posesin debe recaer sobre una cosa mueble y el poseedor debe desconocer que la misma fue robada o perdida. La cosa debe ser tenida para s, es decir considerarse el exclusivo seor de la cosa. Si est detentando en virtud de un derecho

personal o real de prenda mal podr llegar a la usucapin. Es evidente que en este caso tambin le faltar la mala fe, otro

de los requisitos necesarios para usucapir.-

165.-b)La posesin debe ser continua, es decir sin intermitencias. El poseedor debe realizar los actos posesorios en forma initerrumpida(321). Entendemos tambin que son de aplicacin

las normas generales sobre suspensin e interrupcin de la precripcin.-

166.-La buena fe es un requisito e:1reso que exige la ley. Sobre el tema

. son vlidosl la aplicacin de las normas sobre el

tema del cdigo(322).-

167.-Plazo:

se

fija un plazo de yes aos para cosas muebles

no registrables y de dos sobre cosas registrables, que se cuenta desde la adqusicin de la posesin. Podr el poseedor

----------------------------------------(321)Ver pr. 46 y s.s. del

presente trabajo. (322) Ver pr. 137 y s.s.

-181-

sumar su posesin a la del anterior poseedor? Entendemos que si, pero solamente si quien lo procedi era de buena fe. Al

ser imprescriptible el dominio de las cosas muebles para los poseedores de mala fe, entendemos que no podr unirse una

posesin mala fe con una de buena fe.-

168.-Regimen

de los automotores: EL decreto-ley 6582/58 sobre

el regimen de los automotores establece en el art. 4: "El que tuviese inscripto a su nombre y de buena fe un automotor hur-

tado o robado podr repeler la accin reivindicatoria transcurridos tres aos desde la fecha de la inscripcin" Vemos que

con respecto al plazo, el decreto- ley 6582/58 establece un plazo mayosr que el 4016 his. Cabe preguntarnos: Cul plazo

rige, el de la ley especial? o el plazo del cdigo, sancionado con posterioridad en la ley 17.711? Nos inclinamos a favor

de la primera doctrina, porque estamos en contra de las modificaciones y derogaciones implcitas y la lesgilacin del au-

tomotor es un regimen especial en relacin al cdigo civil.-

169.-Si la inscripcin fuera de buena fe, el reivindicante para obtener la restitucin de la cosa deber abonar el precio que hubiera pagado el poseedor de buena fe en su adgsicin

(art. 3 decreto ley 6582/58.-

-182-