Universidad Nacional Jorge Basadre Grohomann

Facultad de Ciencias Jurdicas y Empresariales

Escuela Acadmico Profesional de Derecho y Ciencias Polticas

TRABAJO ENCARGADO
CURSO:
Seminario de Derecho Constitucional y Procesal Constitucional

ALUMNAS:
Yuliana Escobar Sarmiento Zenaida Choque Choquea

AO:
Quinto ESDE

TACNA PER 2011

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LA PRUEBA PROHIBIDA
La reconstruccin de la verdad histrica, o simplemente la bsqueda de la verdad, no es ya concebida como un valor absoluto dentro del proceso penal, sino que frente a ella, se erigen determinadas barreras que el Estado no puede franquear. Nos referimos a los derechos fundamentales y las garantas procesales. Estos frenos se convierten en el lmite a la actuacin del Estado dentro del Proceso Penal. Cualquier actuacin fuera de los lmites impuestos se convierten en ilegales, y cualquier medio de prueba que se recabe en el proceso, violando dichos lmites se convierte en prueba ilegitima o prueba prohibida. La prueba en sentido general, se puede definir como el camino que proporciona al juez el convencimiento de la existencia de un hecho, en sentido restringido la prueba penal es el medio o elemento que proporciona al Juez el convencimiento sobre la existencia del delito y la responsabilidad penal del autor. Empero las pruebas que conducen a la verdad no pueden obtenerse a cualquier costo, ellas tienen como limite como ya se dijo- los derechos fundamentales, las garantas procesales y normas procesales. Desde este punto de vista, consideramos que la prueba ilcita o prohibida es aquella que se obtiene violando derechos y libertades fundamentales, garantas establecidas en las normas procesales y normas procesales que regulan la actividad probatoria, entendindose por derechos fundamentales no slo aquellos que se encuentran consagrados en la Constitucin Poltica del estado, sino tambin aquellos que se encuentran previstos en los tratados internacionales, incluso en las normas de ius cogens. En este orden de ideas tenemos que los fundamentos de la Sentencia del Tribunal Constitucional N 00655-2010-PHC/TC la parte acusada alega vulneracin del derecho al secreto y a la inviolabilidad de las comunicaciones, por cuanto son conversaciones interceptadas que han sido arbitrariamente reproducidas, editadas y descontextualizadas, razn por la cual no pueden servir de sustento probatorio del auto de apertura cuestionado. Segn el fundamento 7 de la mencionada sentencia tenemos que el medio probatorio obtenido con vulneracin de algn derecho fundamental debe ser excluido en cualquier clase de procedimiento o proceso para decidir la situacin jurdica de una persona, o se prohba que este tipo de prueba sea utilizada o valorada para decidir la situacin jurdica de una persona. Es por ello para que un medio probatorio sea admitido debe ser acorde con su utilidad (que sea una informacin que tenga suficiente relevancia en el mbito aplicado), pertinencia (que guarde congruencia con lo que se busca dar a conocer) y licitud (que sea obtenido dentro de los parmetros legales). Al respecto el fundamento 9 del mismo pronunciamiento, considera que la inutilizacin de la prueba prohibida encuentra su sustento en la presuncin de inocencia, pues el procesado no debe probar su culpa, ya que desde un principio se presume que es inocente. Por lo que la prueba para desbaratar la inocencia del procesado debe obtenerse respetando los derechos fundamentales de la persona. Empero segn los fundamentos 10 y 11 la inutilizacin de la prueba prohibida encuentra su fundamento en los artculos 8 y 11 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos como las garantas judiciales indispensables para la proteccin de los derechos fundamentales.

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Teniendo presente lo manifestado en la sentencia de referencia, encontramos que en la legislacin nacional la prueba prohibida se encuentra amparada en el inciso 10), del artculo 2 y el literal h del inciso 24) del mismo artculo de la Constitucin poltica del Per as como en el artculo 159 del Nuevo Cdigo Procesal Penal, a su vez advertimos que los medios de comunicacin social se encuentran prohibidos de divulgar o difundir interceptaciones y grabaciones de conversaciones telefnicas, salvo que exista la autorizacin de los interlocutores grabados para que sea conocida por terceros o un mandato judicial motivado que permita su difusin por ser de inters pblico, bajo responsabilidad de ser denunciados penalmente; sin embargo esto afecta el derecho de los ciudadanos a conocer actos que socaban la democracia, y en cierta forma protege la impunidad, la corrupcin con la que pueden obrar ciertas personalidades de nuestro pas. A modo de conclusin tenemos que la verdad real, material o histrica que trata de descubrir en el proceso penal, no puede conseguirse a cualquier precio, sino slo al precio legtimo de lo que es viable y hacedero, de acuerdo con los altos principios que gobiernan al Estado de Derecho, debiendo tener presente que la prueba ilcita es aquella que se obtiene violando derechos y libertades fundamentales, garantas establecidas en las normas procesales y normas procesales que regulan la actividad probatoria, por lo que la misma carece de efectos probatorios dado que contiene elementos de prueba obtenidos o incorporados al proceso violando derechos y libertades fundamentales, garantas establecidas en las normas procesales y normas procesales que regulan la actividad probatoria. Estos efectos abarcan a aquellos elementos de prueba que han sido obtenidos legalmente, pero que se han basado en aquellos datos conseguidos por prueba ilegal o prohibida. Desde nuestro punto de vista el Cdigo Procesal Penal (2004) permite utilizar, como nica excepcin, elementos de prueba ilcitos, si a partir de su irregularidad se obtuviera informacin o elementos probatorios favorables al procesado; por tanto, no existe impedimento para utilizarlos en el proceso solamente a su favor. Finalmente, consideramos que la jurisprudencia penal peruana no ha desarrollado profusamente lo relacionado a la prueba prohibida, sin embargo, ha sentado las bases para su progresivo perfeccionamiento.

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LA PRUEBA PRECONSTITUIDA Y EL SISTEMA NACIONAL DE CONTROL

El Sistema Nacional de Control es el conjunto de rganos de control, normas, mtodos y procedimientos destinados a conducir y desarrollar el ejercicio del control gubernamental en forma descentralizada. Su actuacin comprende las actividades y acciones en los campos administrativo, presupuestal, operativo y financiero de las entidades y alcanza al personal que presta servicios en ellas, independientemente del rgimen que las regule. El ejercicio del control gubernamental por el Sistema Nacional de Control en las entidades, se efecta bajo la autoridad normativa y funcional de la Contralora General de la Repblica, la misma que establece los lineamientos, disposiciones y procedimientos tcnicos correspondientes a su proceso, en funcin a la naturaleza y/o especializacin de dichas entidades, las modalidades de control aplicables y los objetivos trazados para su ejecucin, es as que el inciso f) del artculo 15 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y Contralora General de la Repblica, prescribe como una de las funciones de dicho sistema el emitir, como resultado de las acciones de control efectuadas, los Informes respectivos con el debido sustento tcnico y legal, constituyendo prueba pre- constituida para el inicio de las acciones administrativas y/o legales que sean recomendadas en dichos informes. Para entender lo antes descrito debemos traer a colacin que es una accin de control; el artculo 10 del dispositivo legal acotado prescribe: "La accin de control es la herramienta esencial del Sistema, por la cual el personal tcnico de sus rganos confortantes, mediante la aplicacin de las normas, procedimientos y principio que regulan el control gubernamental, efecta la verificacin y evaluacin, objetiva y sistemtica, de los actos y resultados producidos por la entidad en la gestin y ejecucin de los recursos, bienes y operaciones institucionales. Luego tenemos que en el inciso d) del artculo 22 de la norma acotada, se seala: "disponer el inicio de las acciones legales pertinentes en forma inmediata, por el Procurador Pblico de la Contralora General o el Procurador del Sector o el representante legal de la entidad examinada, en los casos que en la ejecucin directa de una accin de control se encuentre dao econmico o presuncin de ilcito penal". En este orden de ideas tenemos que la Contralora General de la Repblica, en ejercicio de sus atribuciones constitucionales dispone una accin de control a determinada entidad del Estado, y de hallarse indicios de la comisin de ilcitos penales o de responsabilidad civil y/o administrativa de los funcionarios auditados, emitir un Informe de Control el cual tendr la calidad de prueba pre-constituida para el inicio de la acciones legales, pertinentes. Ahora, bien veamos que se entiende como prueba pre-constituida, en nuestra doctrina, Gmez Orbaneja la define como "aquella en que el medio o fuente de prueba preexiste al proceso, o sea, la prueba mediante la cual se trae al proceso una representacin ya formada a fin de comunicar al Juez por ese medio y fijar en la sentencia la existencia del hecho representado que constituye el thema probandum". Tradicionalmente la prueba preconstituida se configura como aquella prueba preexistente al proceso, que se prepara antes del mismo con el propsito de acreditar en el futuro la existencia de una relacin jurdica, y suele identificarse con la prueba documental".
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Para Csar San Martn, citando a Hernndez Gil, seala: "Prueba pre-constituida es aquella practicada tanto antes del inicio formal del proceso penal- en la denominada fase pre-procesal cuanto en la propia investigacin, realizada siempre con las garantas constitucionales y legales pertinentes, y en la medida en que sean de imposible o de muy difcil reproduccin". Considerando que el informe emitido por la Contralora General de la Repblica producto de la realizacin de una auditora gubernamental, contiene apreciaciones de los hechos en que se apoya, es decir, en conocimientos tcnicos especializados, antes que en la percepcin sensorial del informante. El auditor emite juicios de valor como consecuencia del anlisis objetivo de los hechos investigados, concomitantes a la aplicacin de procedimientos tcnicos especializados de los que se encuentra premunido para dicha labor, y respetando la normativa legal pertinente a cada caso. Con la entrada en vigencia del nuevo cdigo procesal penal se tiene que el del informe emitido por la Contralora General de la Repblica dentro del Nuevo Proceso Penal tendr el valor de la prueba pre-constituida si se constituyen como tal debiendo ser calificada por el juez competente, entendindose que el inciso f) del artculo 15 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y Contralora General de la Repblica, ha sido objeto de derogacin tacita con la entrada en vigencia del nuevo cdigo procesal penal dado que el mismo en su artculo 173 inciso 2 omite toda referencia al Sistema Nacional de Control, en lo que refiere a la designacin del perito; a su vez el mismo cuerpo normativo omite en su artculo 321 inciso 2 referencia a dicho sistema en cuanto a la obligacin de prestar apoyo al fiscal. En consecuencia conforme lo prescribe el artculo primero del ttulo preliminar del cdigo civil, la ley se deroga solo por otra ley, tenindose que esta se produce tanto por de forma expresa pro que la propia norma lo manifiesta o por la incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior como es en la presente situacin. Asimismo, cabe sealar que la jurisprudencia emitida por la Corte Suprema de la Repblica, incide en otorgarle valor de medio de prueba y actos de prueba en forma indistinta a los informes de auditora, entendindose que si bien es cierto que el examen de Contralora General de la Repblica, constituye un medio probatorio, esto no puede considerarse prueba plena y definitiva, puesto que el Juez en su condicin de Director del proceso puede incorporar otros medios probatorios a fin de corroborar si fuere el caso, para llegar a una certeza legal para definir la situacin jurdica del imputado En conclusin podemos manifestar que los informes de Auditora emitido por la Contralora General de la Repblica contiene fuentes de prueba obtenidas respetando el derecho de defensa de los auditados, el mismo es incorporado al proceso a travs del medio probatorio de prueba documental, el cual es actuado en la etapa procesal correspondiente, a la luz de los principios de inmediacin, oralidad, contradictorio.

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