UFR Droit et Science Politique Anne universitaire 2011-2012 Licence 3me anne

DROIT COMMERCIAL I
Droit commun des socits
UP A : Cours de Mr Julien Granotier, Matre de confrences lUniversit Paris Ouest Nanterre La Dfense UP B : Cours de Mme Aurlie Ballot-Lna, Matre de confrences lUniversit Paris Ouest Nanterre La Dfense

Sances
1) L'entreprise socitaire 2) et 3) Le contrat de socit 4) La participation aux rsultats 5) La socit en formation 6) Les groupements non personnaliss 7) Les pouvoirs des dirigeants sociaux 8) la responsabilit des dirigeants sociaux 9) Les droits des associs 10) Les crises sociales 11) La dissolution de la socit

BIBLIOGRAPHIE GENERALE

Ouvrages gnraux : J. Bonnard, Droit des socits, Hachette, Les fondamentaux, 8e d., 2011/2012. M. Cozian, M. Viandier, F. Deboissy, Droit des socits, Litec, 24me d., 2011 P. Didier et Ph. Didier, Droit commercial, T. 2, Les socits commerciales, Economica, 2011 B. Dondero, Droit des socits, Dalloz (coll. Hypercours), 2me d., 2011 Y. Guyon, Droit des affaires, Economica, T. 1, 12me d., 2003 J. Hamel, A Jauffret et G. Lagarde, Socits commerciales, Dalloz tomes 1 et 2, 1980 J. Hmard, F. Terr et P. Mabilat, Socits commerciales, Dalloz, 3 tomes (1972, 1974 et 1978) P. Le Cannu et B. Dondro, Droit des socits, Montchrestien (coll. Prcis Domat), 3me d., 2009 [4e dition 2011 paraitre] V. Magnier, Droit des socits, Dalloz (coll. Cours), 5e d., oct. 2011. B. Mercadal et P. Janin, Mmento socits commerciales 2011, d. Francis Lefebvre [dition 2012 paraitre en octobre] Ph. Merle et A. Fauchon, Socits commerciales, Prcis Dalloz, 15me d., 2012 J. Mestre, D. Velardocchioet A. Faussurier, Lamy socits commerciales 2011 Ripert et Roblot (par M. Germain et V. Magnier) , Trait de droit commercial- les socits commerciales, LGDJ, T. 1, vol. 2, 2009 [20e dition paraitre] D. Vidal, Droit des socits, LGDJ (coll. Manuel), 7me d., 2010 Ouvrages spciaux (mthodologie) V. La mthodologie prpare par lquipe de formation de Nanterre : Guide mthodologique l'usage des tudiants de licence : http://www.u-paris10.fr/61128059/0/fiche___pagelibre/&RH=UFRSJAP V. gal. M.-N. Jobard-Bachellier et X. Bachellier, La technique de cassation, Dalloz, Mthode du droit, 7me d. 2010. Codes Code civil 2012 Code de commerce 2012 Code des socits et des marchs financiers 2012. Attention : le Code des socits ne sera autoris lexamen que sil sagit dune version non commente. En consquence, seul le code des socits Litec est autoris. Rpertoires : Jurisclasseur socits. Encyclopdie Dalloz socits Revues spcialises : Bulletin Joly socits. Recueil Dalloz, cahier droit des affaires. Revue de jurisprudence de droit des affaires. Revue de jurisprudence commerciale. Revue Droit des socits. Revue des socits. Revue trimestrielle de droit commercial. Semaine juridique dition entreprise et affaires.

SEANCE 1 : LENTREPRISE SOCITAIRE

Votre premire approche du droit des affaires en deuxime anne vous a permis de comprendre quune mme activit pouvait tre exploite sous diffrentes formes. Lentreprise peut tre exploite directement on parle dentreprise individuelle - ou indirectement, par le biais dune socit par exemple - on parle en ce cas dune entreprise socitaire. Cette summa divisio tant connue, cette premire sance a pour objet de vous familiariser avec le concept de socit, et dassurer une douce transition entre le programme de lan dernier et le droit des socits proprement parler.

1. Lentreprise individuelle Les rappels ne sont jamais inutiles en dbut danne. A ce titre, il vous est demand de rflchir et de commenter, en tenant compte notamment de lactualit lgislative, le texte suivant (en insistant particulirement sur la phrase souligne) : Lentreprise individuelle est celle dune personne qui lexploite seule et sans partage. En droit franais, elle se confond avec la personne et le patrimoine de lentrepreneur qui elle appartient, lequel en rpond sur tous ses biens, mobiliers et immobiliers, prsents et venir, conformment au droit commun (C. civ. 2092) [aujourd'hui remplac par larticle 2284 du Code civil]. Depuis longtemps, toutefois, lentreprise personnelle cherche obstinment se diffrencier du patrimoine et de la personne de son propritaire. Ds le dbut de ce sicle il lui a t reconnu une sorte dactif propre, le fonds de commerce, et en 1985 son propritaire a t autoris, sous certaines conditions et dans certaines formes, soustraire ses biens propres aux poursuites des cranciers de son entreprise, qui sest ainsi vu dote, dans certains cas, dun passif personnel (EURL). P. Didier, Trait de droit commercial, T 1, Lentreprise , PUF, d. 1999. 2. Lentreprise socitaire Afin dacqurir une bonne vision densemble du paysage des socits en France, vous remplirez le tableau suivant. Les particularits de chaque type de socits seront abordes plus prcisment lan prochain, dans le cadre du cours sur le droit spcial des socits. Mais il est utile, afin daborder le droit commun lensemble des socits, davoir dj une petite ide du fonctionnement de celles-ci, ce qui permet den apprcier la grande diversit. Type de socit Capital social Nombre dassocis mini/maxi SNC SCS SARL
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Responsabilit des associs

Nature des droits sociaux

Conditions de cession des droits sociaux

Direction de la socit

SA SAS SCA

Cette tche accomplie, et afin de prolonger la rflexion, vous tenterez ensuite de regrouper ces diffrentes formes de socits dans les rubriques suivantes, que vous aurez pralablement dfinies. Par exemple, pour une premire rubrique : quest-ce quune socit de personnes ou une socit de capitaux ? Parmi les socits identifies dans le tableau, lesquelles peuvent tre qualifies de socits de personnes, lesquelles de socits de capitaux ? Cette distinction entre socits de personnes et de capitaux a-t-elle encore un sens aujourd'hui ? Renouvelez ces questions avec les rubriques suivantes : socits risque limit et socits risque illimit ; socits ouvertes/socits fermes ; socits unipersonnelles/socits pluripersonnelles ; socits offrant au public des titres financiers, socits noffrant pas au public des titre financiers. Commentez laffirmation suivante :

Toute socit est une entreprise.

Thme de rflexion : Pourquoi crer une socit ?

SEANCE 2 ET 3 : LE CONTRAT DE SOCIT

I. La nature juridique de la socit : contrat ou institution ? Le droit commun des socits figure dans le Code civil (article 1832 et s.). La place de ces dispositions relatives aux socits dans le plan du Code civil laisse largement percer la nature contractuelle de la socit. Mais vous mnerez une rflexion approfondie pour vrifier sil est encore possible de mener une analyse purement contractuelle de la socit. Et vous constaterez que la rponse est ngative. Dune part la socit ne repose pas toujours sur un contrat (socit unipersonnelle, socit cre de fait) et dautre part, elle va souvent bien au-del du contrat (cration dune personne morale). Commentaire daffirmation : La socit est un contrat comme les autres II. Le consentement, condition de formation commune lensemble des contrats La sincrit du consentement : le problme des socits fictives Notion :

Cass. com. 22 juin 1999, Bull. civ. IV, n 136 Cass. Com. 16 juin 1992, Bull. civ. IV, n 243

Rgime:

III. Les spcificits du contrat de socit 1. Lobjet social La notion dobjet social diffre de celle dobjet en droit civil. Vous donnerez une dfinition de lobjet social et expliquerez cette diffrence. En revanche, comme en droit civil, lobjet social doit tre dtermin. Mais en pratique, la rdaction de lobjet social est gnralement trs large. Vous en expliquerez les raisons, et vous vous interrogerez sur les inconvnients de ces objets sociaux trop tendus.

Cass. com. 12 janvier 1988, Bull. civ. IV, n 24. Cass. com. 1er fvrier 1994, pourvoi n 92-15092

2. Les apports Lapport peut se dfinir comme lune des ressources que chaque associ doit mettre la disposition de la socit, afin que celle-ci puisse raliser son objet social. Lexistence dapports est donc essentielle non seulement dun point de vue pratique, mais aussi sous langle juridique, puisquelle constitue un critre la fois de qualification du contrat de socit et de dtermination de la qualit dassoci. Le capital social reprsente la somme de la valeur des apports, au moment o ces apports ont t souscrits. Nanmoins, il faut exclure les apports en industrie dont la valeur, dlicate en elle-mme apprcier pour la socit, ne saurait servir utilement de gage aux cranciers sociaux. Au fil des rformes, linstitution autrefois centrale en droit des socits a progressivement perdu le rle minent qui lui tait autrefois dvolu, en mme temps que seffaaient deux de ses principales caractristiques : le principe de fixit du capital social et sa fonction de garantie des cranciers. cet gard, la rforme conscutive la loi n 2003721 du 1er aot 2003 marque un tournant dcisif en dissociant, pour la premire fois, responsabilit limite et capital social minimum (C. com., art. L. 223-2). La loi n 2008-776 de modernisation de lconomie du 4 aot 2008 a procd la mme dissociation concernant la SAS (C. com. Art. L.227-2, al.2 nouveau)). Sajoute cela, dans les petites comme dans les trs grandes socits, un recours frquent aux comptes courants dassocis, qui te encore de son importance au capital social. a) La notion d'apport. Contrat de travail et apport en socit : Convention de compte courant et apport

Cass. soc. 25 oct. 2005, Bull. civ. V, n300, p. 262. Cass. 3me civ. 3 fvr. 1999, Bull. civ. III, n 31.

b) La forme de lapport Apport en usufruit Apport en industrie

Cass. 3me civ. 7 mars 2007, Bull. civ. III, n36 Thme de rflexion : Lapporteur en industrie est-il un vritable associ ? Pour info, V. C. com. Art. L. 227-1, al. 4 : La socit par actions simplifie peut mettre des actions inalinables rsultant d'apports en industrie tels que dfinis l'article 1843-2 du code civil. Les statuts dterminent les modalits de souscription et de rpartition de ces actions. Ils fixent galement le dlai au terme duquel, aprs leur mission, ces actions font l'objet d'une valuation dans les conditions prvues l'article L. 225-8 3. Premire approche de la participation aux rsultats, via la notion de bnfice, critre de distinction entre les socits et les associations

Ceci constitue une premire approche de la notion de participation aux rsultats, qui sera approfondie dans le cadre de la sance prochaine. Le but est ici de vous faire rflchir la notion de bnfice, dont la recherche du partage permet de distinguer les socits et les associations. Vous vous intresserez larrt suivant et vous interrogerez sur sa porte : la dfinition du bnfice donne par la Cour est-elle encore valable aujourd'hui ? Quelle parade le lgislateur at-il trouv pour largir le domaine des socits ?

Cass. ch. runies 11 mars 1914, Bull. Ch. Runies, n59 (arrt Caisse rurale de Manigod)

II. Le consentement : problme des socits fictives Notion Cass. com. 22 juin 1999 Attendu, selon l'arrt attaqu, que la socit de droit russe Baltic Shipping company Ltd (socit Baltic) a financ la construction du navire " Kovrov " au moyen d'un crdit que lui a consenti la socit de droit allemand Kreditanstalt Fr Wiederaufbau (la banque) ; que le droit russe ignorant, selon l'arrt, l'hypothque maritime, la socit Baltic, pour offrir une telle garantie relle de remboursement la banque, a constitu une filiale de droit chypriote, la socit Baltcy Shipping company Ltd (socit Baltcy), qui s'est porte co-emprunteur et au nom de qui le navire a t immatricul au port de Limassol (Chypre) ; que la socit Baltcy a consenti la banque une hypothque sur le " Kovrov " qui a t inscrite ; que la socit Baltic ayant, par ailleurs, t condamne payer une certaine somme un autre de ses cranciers, la socit Translink Navigation, dans les droits de laquelle est subroge la socit Interpac holding Ltd (socit Interpac), celle-ci a fait procder, dans le port de Papeete, la saisie-excution du navire " Kovrov " puis, aprs sa vente aux enchres, la distribution du prix d'adjudication ; qu'aprs collocation prioritaire de la socit Interpac au titre de la partie de sa crance privilgie sur le navire, des difficults sont survenues sur la rpartition du solde du prix, les cranciers chirographaires, dont la socit Interpac, prtendant que, du fait de la fictivit de la socit Baltcy, l'hypothque constitue par elle au profit de la banque tait nulle, la banque devant, ds lors, tre colloque au marc le franc en concurrence avec les autres cranciers chirographaires de la socit Baltic ; Sur le moyen unique, pris en ses troisime et quatrime branches : Attendu que la banque reproche l'arrt d'avoir retenu la fictivit de la socit Baltcy, alors, selon le pourvoi, d'une part, que la cour d'appel n'a pu fonder son apprciation relative la fictivit de la socit Baltcy sur l'absence d'affectio societatis ; que, non seulement, il ne s'agit pas l d'un critre de la fictivit, mais que, surtout, les constatations de l'arrt n'excluent nullement l'existence de l'affectio societatis ; que la cour d'appel a viol l'ar8

ticle 1832 du Code civil ; et alors, d'autre part, que la cour d'appel n'a pu fonder son apprciation relative la fictivit de la socit Baltcy sur la considration de la confusion de son patrimoine et de ses activits avec ceux de la socit Baltic ; qu'il rsulte en effet des constatations de l'arrt que la socit Baltcy a un patrimoine propre dont l'actif est le navire " Kovrov " (et cinq autres navires), que son activit consiste, comme celle de tout propritaire armateur qui n'exploite pas lui-mme le navire, le donner en affrtement, l'affrtement coque-nue lui permettant de disposer des revenus ncessaires au remboursement du financement assur par la banque ; que rien, dans les constatations de l'arrt, ne fait apparatre que ce patrimoine et cette activit soient confondus avec ceux de la socit Baltic, affrteur coque-nue ; que la cour d'appel n'a, ds lors, pu dire fictive la socit Baltcy sans violer l'article 1842 du Code civil ; Mais attendu que l'arrt relve que, dans la socit Baltcy, la socit Baltic a pour seul coassoci, concurrence de 0,01 % des parts formant un capital insignifiant, un secrtaire d'avocat tabli Limassol, qui n'est qu'un prte-nom, que cette socit " ne dispose d'aucune structure pour fonctionner " et que l'activit de frteur coque-nue du navire " Kovrov ", qu'elle s'attribue, ne correspond aucune ralit ; que l'arrt retient encore que la socit Baltcy n'a t constitue par la socit Baltic que pour lui permettre d'offrir la banque une garantie relle sur le navire ; que, par ces constatations et apprciations, qui font ressortir l'absence de ralit de la socit Baltcy, la cour d'appel a lgalement justifi sa dcision de retenir la fictivit de la socit Baltcy ; que le moyen n'est fond en aucune de ses branches ; Mais sur le mme moyen, pris en ses premire, deuxime et cinquime branches : Vu l'article 1844-15 du Code civil ; Attendu que, pour dire que l'inscription hypothcaire prise par la banque sur le navire " Kovrov " est nulle, l'arrt retient que " l'hypothque consentie par la socit fictive Baltcy ne peut tre oppose aux cranciers de la socit Baltic, vritable propritaire du navire " ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors qu'une socit fictive est une socit nulle et non inexistante et que la nullit opre sans rtroactivit, de sorte que la sret relle consentie par la socit Baltcy avant que sa fictivit ne ft dclare demeure valable et opposable aux cranciers chirographaires,

en l'absence de fraude, non tablie par l'arrt, leurs droits, la cour d'appel a viol le texte susvis ; PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE, sauf en ce qu'il a rejet l'exception d'incomptence souleve par la socit Kreditanstalt fr Wiederaufbau, dit que la socit Baltcy Shipping company Ltd est fictive et constat que le navire " Kovrov " est la proprit de la socit Baltic Shipping company Ltd, l'arrt rendu le 26 fvrier 1998, entre les parties, par la cour d'appel de Papeete

Cass. com. 15 mai 2007 Sur le moyen unique : Attendu, selon l'arrt attaqu (Douai, 27 fvrier 2006, n 05/01141), que Mme Christiane X..., ge de 70 ans, a constitu le 12 mars 1996, avec ses deux enfants, Batrice et Jean, une socit civile dnomme JABS Patrimoine (la socit) ayant pour objet la proprit et la gestion d'un portefeuille de valeurs mobilires ; qu'elle a fait apport cette socit de la nue-proprit de 7 765 obligations assimilables du Trsor (OAT 7,5 % avril 2015) value 35 % de leur valeur en toute proprit tandis que ses deux enfants ont apport chacun 120 francs en numraire ; que le capital a t divis en 577 920 parts de 10 francs chacune attribues aux associs en fonction de leurs apports respectifs ; que le 9 dcembre 1996, Mme Christiane X... a fait donation ses deux enfants, chacun pour moiti, des 577 894 parts de cette socit values 5 778 940 francs ; que, dans un avis rendu le 15 mai 2001, le comit consultatif pour la rpression des abus de droits a retenu que ces oprations avaient dissimul la donation directe de la nue-proprit des titres aux deux enfants afin d'viter l'application du barme lgal prvu l'article 762 du code gnral des impts en vigueur l'poque des faits ; que l'administration fiscale a notifi chaque donataire un redressement fond sur l'article L. 64 du livre des procdures fiscales ; que le 28 novembre 2003, Mme Batrice X... a fait assigner le directeur des services fiscaux pour obtenir le dgrvement de cette imposition ; Attendu que Mme Batrice X... fait grief l'arrt d'avoir rejet ses demandes, alors selon le moyen : 1/ qu'aux termes de l'article 64 du livre des procdures fiscales "ne peuvent tre opposs l'administration des impts les actes qui
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dissimulent la porte vritable d'un contrat ou d'une convention l'aide de clauses.... qui donnent ouverture des droits d'enregistrement ou une taxe de publicit foncire moins levs ; ...... l'administration est en droit de restituer son vritable caractre l'opration litigieuse" ; que ces dispositions ont pour finalit d'exclure du bnfice de dispositions fiscales favorables les montages purement artificiels dont le seul objet est de contourner la lgislation fiscale franaise ; qu'en l'espce, la requrante sur qui pesait la charge de prouver l'absence d'abus de droit, faisait valoir au terme d'une argumentation nourrie que la constitution de la socit civile JABS patrimoine se justifiait par des raisons autres que fiscales ; qu'en s'abstenant d'analyser le bien fond de ce moyen, la cour d'appel a entach sa dcision de dfaut de base lgale au regard du texte susvis ; 2/ que subsidiairement une socit civile de gestion de portefeuille qui dtient des parts sociales en nue proprit n'a pas pour finalit de raliser des bnfices mais prsente une vocation purement patrimoniale, celle de dtenir et de grer la nue proprit de parts sociales destines se muer en pleine proprit au dcs de l'usufruitier ; que ce type de socit est dpourvu de besoins propres et ses frais gnraux sont rduits ; qu'en l'espce, en dduisant essentiellement la fictivit d'une telle socit du dfaut de vocation des associs partager les bnfices, de sa faible autonomie financire et de l'absence d'opration de cession de parts, c'est--dire en faisant abstraction de la spcificit de cette socit, la cour d'appel s'est prononce par des motifs inoprants privant ainsi sa dcision de base lgale au regard de l'article 1845 du code civil ; Mais attendu qu'il rsulte de l'article L. 64 du livre des procdures fiscales que ne peuvent tre opposs l'administration des impts les actes qui dissimulent la porte vritable d'un contrat ou d'une convention l'aide de clauses qui donnent ouverture des droits d'enregistrement ou une taxe de publicit foncire moins levs et que constituent de tels actes ceux qui peuvent tre regards comme ayant pour seul but d'luder les droits dont tait passible l'opration relle ; Attendu que l'arrt retient non seulement le dfaut de fonctionnement de la socit, aucun acte de gestion relatif l'achat ou la vente de valeurs mobilires n'ayant t effectu entre le moment de la constitution de la socit et l'acte de donationpartage litigieux mais aussi l'absence d'autonomie financire de celle-ci ; qu'il retient galement l'absence d'apports rels de Batrice et Jean X...

reprsentant 0,0041 % de la valeur de l'apport de leur mre et le dfaut d'une vritable volont de s'associer reconnu par les enfants eux-mmes lesquels indiquaient que leur mre entendait garder les revenus des OAT apports la socit ainsi que la matrise de son patrimoine sans avoir demander leur accord pour d'ventuels arbitrages ; qu'en l'tat de ces constatations dduites de son apprciation souveraine des lments de preuve qui lui taient soumis, la cour d'appel qui a fait ressortir le caractre fictif de la socit au sens de l'article 1832 du code civil et qui a considr que cette socit n'avait t constitue que pour permettre l'apport en nue proprit des titres afin d'viter l'application du barme lgal prvu par l'article 762 du code gnral des impts, en vigueur au moment des faits, sur la valeur de l'usufruit valu lors de l'apport 65 % de la valeur de la proprit entire alors que pour la liquidation des droits de mutation titre gratuit, la valeur de l'usufruit, compte tenu de l'ge de Mme X... n'aurait t que de 10 %, a lgalement justifi sa dcision ; que le moyen n'est fond en aucune de ses branches; PAR CES MOTIFS :REJETTE le pourvoi Rgime Cass. com. 16 juin 1992 Sur le moyen unique pris en ses deux branches : Vu l'article 1844-16 du Code civil ; Attendu, selon le jugement attaqu, rectifi par jugement du 10 mai 1990, que Mlle X..., MM. Gilbert et Ren Z..., M. A... et M. Y... (les consorts Z...) ont dpos le 27 septembre 1974 les statuts d'une socit civile immobilire dnomme " La Comte " (la socit) ; que celle-ci ayant fait l'objet d'un redressement pour droits de mutation titre onreux, des avis de mise en recouvrement ont t mis l'encontre de chacun des associs pour sa quote-part ; que sur la demande des consorts Z..., le tribunal de grande instance de Mont-de-Marsan a, dans un jugement du 27 novembre 1986, constat la " nullit et la fictivit de la SCI " ; que l'administration fiscale, qui avait form tierce opposition ce jugement, en a t dboute par jugement du 16 novembre 1989 ; que par jugement du 5 avril 1990, le Tribunal a annul les titres de recouvrement mis par l'Administration ; Attendu que pour statuer comme il a fait le Tribunal a retenu que l'administration des Impts avait
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t dboute de son action en tierce opposition contre le jugement du 27 novembre 1986 qui avait constat la fictivit et donc l'inexistence de la socit ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors qu'une socit fictive est une socit nulle et non inexistante, et ds lors sans rechercher comme il y tait invit par ses conclusions, si l'administration des Impts n'tait pas un tiers de bonne foi auquel la nullit constate tait inopposable, le Tribunal n'a pas donn de base lgale sa dcision ; PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE, dans toutes ses dispositions, les jugements rendus le 5 avril 1990 et le 10 mai 1990, entre les parties, par le tribunal de grande instance de Mont-de-Marsan CJCE 13 novembre 1990 Marleasing LA COUR. - 1. Par ordonnance du 13 mars 1989, parvenue la cour le 3 avril suivant, le juge de premire instance et dinstruction n 1 dOviedo a pos, en vertu de larticle 177 du trait CEE, une question prjudicielle concernant linterprtation de larticle 11 de la directive n 68/151/CEE du Conseil, du 9 mars 1968, tendant coordonner pour les rendre quivalentes, les garanties qui sont exiges, dans les Etats membres, des socits au sens de larticle 58, deuxime alina, du trait CEE pour protger les intrts tant des associs que des tiers, (JO, L. 65, p. 8). 2. Ces questions ont t souleves dans le cadre dun litige opposant la socit Marleasing SA, la requrante au principal, un certain nombre de dfenderesses au nombre des quelles figure La Comercial lnternacional de Alimentacin SA (ciaprs La Comercial ). Cette dernire a t constitue sous la forme dune socit anonyme par trois personnes parmi lesquelles se trouve la socit Barviesa, qui a fait apport de son patrimoine, 3. Il rsulte des motifs de lordonnance de renvoi que Marleasing a conclu titre principal, sur la base des articles 1261 et 1275 du Code civil espagnol, qui privent de tout effet juridique les contrats sans cause ou dont la cause est illicite, lannulation du Contrat de socit instituant La Comercial au motif que la constitution de cette dernire serait dpourvue de cause juridique, entache de simulation et serait intervenue en fraude des droits des cranciers de la socit

Barviesa, cofondatrice de la dfenderesse. La Comercial a conclu au rejet intgral de la demande en invoquant notamment le fait que la directive n68/151, prcite, dont larticle 11 dresse la liste limitative des cas de nullit des socits anonymes, ne fait pas figurer labsence de cause juridique parmi ces cas. 4. La juridiction nationale a rappel que, conformment larticle 395 de lacte relatif aux conditions dadhsion du royaume dEspagne et de la Rpublique portugaise aux Communauts europennes (JO 1985, L. 302, p. 23), le royaume dEspagne tait tenu de mettre la directive en vigueur ds son adhsion, transposition qui navait pas encore eu lieu au jour de lordonnance de renvoi. Considrant donc que le litige soulevait un problme dinterprtation du droit communautaire, la juridiction nationale a pos la cour la question suivante : Larticle 11 de la directive n 68/1 51 /CEE du Conseil du 9 mars 1968, qui na pas t mise en oeuvre dans le droit interne, est-il directement applicable pour empcher la dclaration de nullit dune socit anonyme pour une cause autre que celles numres larticle prcit ? 5. Pour un plus ample expos des faits du litige au principal, du droulement de la procdure et des observations prsentes la cour, il est renvoy au rapport daudience. Ces lments du dossier ne sont repris ci-dessous que dans la mesure ncessaire au raisonnement de la cour. 6. Sur la question de savoir si un particulier peut se prvaloir de la directive lencontre dune loi nationale, il convient de rappeler la jurisprudence constante de la cour selon laquelle une directive ne peut pas, par elle-mme, crer dobligations dans le chef dun particulier et, par consquent, la disposition dune directive ne peut tre invoque en tant que telle lencontre dune telle personne (arrt du 26 fvrier 1986, Marshall, 152/84, Rec. p. 723). 7. Il ressort toutefois du dossier que la juridiction nationale vise en substance savoir si le juge national qui est saisi dun litige dans une matire entrant dans le domaine dapplication de la directive n 68/151, prcite, est tenu dinterprter son droit national la lumire du texte et de la finalit de cette directive, afin dempcher la dclaration de nullit dune socit anonyme pour une cause autre que celles numres son article 11. 8. En vue de rpondre cette question, il convient de rappeler que, comme la cour la
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prcis dans son arrt du 10 avril 1984, Von Colson et Kamann (14/83, Rec., p. 1891, point 26), lobligation des Etats membres, dcoulant dune directive, datteindre le rsultat prvu par celle-ci, ainsi que leur devoir, en vertu de larticle 5 du trait de prendre toutes mesures gnrales ou particulires propres assurer lexcution de cette obligation, simposent toutes les autorits des Etats membres y compris, dans le cadre de leurs comptences, les autorits juridictionnelles. Il sensuit quen appliquant le droit national, quil sagisse de dispositions antrieures ou postrieures la directive, la juridiction nationale appele linterprter est tenue de le faire dans toute la mesure du possible la lumire du texte et de la finalit de la directive pour atteindre le rsultat vis par celle-ci et se conformer ainsi larticle 189, troisime alina, du trait. 9. Il sensuit que lexigence dune interprtation du droit national conforme larticle 11 de la directive n 68/151, prcite, interdit dinterprter les dispositions du droit national relatives aux socits anonymes dune manire telle que la nullit dune socit anonyme puisse tre prononce pour des motifs autres que ceux qui sont limitativement noncs larticle 11 de la directive en cause. 10. En ce qui concerne linterprtation donner larticle 11 de la directive et notamment son paragraphe 2, sous b). il y a lieu de constater que cette disposition interdit aux lgislations des Etats membres de prvoir une annulation judiciaire en dehors des cas limitativement noncs dans la directive, parmi lesquels figure le caractre illicite ou contraire lordre public de lobjet de la socit. 11. Selon la Commission, lexpression lobjet de la socit doit tre interprte en ce sens quelle vise exclusivement lobjet de la socit, tel quil est dcrit dans lacte de constitution ou dans les statuts. Il sensuivrait que la dclaration de nullit dune socit ne pourrait pas rsulter de lactivit quelle poursuit effectivement, telle que par exemple, spolier les cranciers des fondateurs. 12. Cette thse doit tre retenue. Ainsi quil ressort du prambule de la directive n 68/151, prcite, son but tait de limiter les cas de nullit et leffet rtroactif de la dclaration de nullit afin dassurer la scurit juridique dans les rapports entre la socit et les tiers ainsi quentre les associs (6e considrant). De plus, la protection des tiers doit tre assure par des dispositions limitant, autant que possible, les causes de nonvalidit des engagements pris au nom de la

socit . Il sensuit ds lors que chaque motif de nullit prvu par larticle 11 de la directive est dinterprtation stricte. Dans de telles circonstances, les mots lobjet de la socit doivent tre compris comme se rfrant lobjet de la socit, tel quil est dcrit dans lacte de constitution ou dans les statuts. 13. Il y a donc lieu de rpondre la question pose que le juge national qui est saisi dun litige dans une matire entrant dans le domaine dapplication de la directive n 68/151, est tenu dinterprter son droit national la lumire du texte et de la finalit de Cette directive, en vue dempcher la dclaration de nullit dune socit anonyme pour une cause autre que celles numres son article 11. Par ces motifs. La cour (6e Chambre), statuant sur la question elle soumise par le juge de premire instance et dinstruction n 1 dOviedo, par ordonnance du 13 mars 1989, dit pour droit : Le juge national qui est saisi dun litige dans une matire entrant dans le domaine dapplication de la directive n 68/151/CEE du Conseil, du 9 mars 1968, tendant coordonner pour les rendre quivalentes, les garanties qui sont exiges, dans les Etats membres, des socits au sens de larticle 58, deuxime alina, du trait CEE pour protger les intrts tant des associs que des tiers, est tenu dinterprter son droit national la lumire du texte et de la finalit de cette directive, en vue dempcher la dclaration de nullit dune socit anonyme pour une cause autre que celles numres son article 11. Ainsi prononc en audience Luxembourg le 13 novembre 1990 publique

la socit Editions Rohart et compagnie (socit Rohart) " une partie de fonds de commerce constituant l'exploitation du journal ", l'acte mentionnant que le cdant conservait " la branche librairie-papeterie " exploite la mme adresse, " laquelle tait exclue de la cession " ; que, convoque cet effet, l'assemble gnrale des associs a refus de ratifier l'opration mais, runie nouveau le lendemain, a donn pouvoir au grant de raliser la vente au profit d'un tiers plus offrant, la socit le Courrier picard, qui a effectivement acquis le fonds de commerce tel que dfini ci-dessus ; que, soutenant qu'elle tait devenue propritaire de celui-ci par l'acte sous seing priv pass avec le grant, la socit Rohart a assign Mme Dessaint, prise tant en son nom personnel qu'en qualit de grant de la SARL, et le Courrier picard pour obtenir l'annulation de la vente consentie cette dernire ; Attendu que la socit Rohart fait grief l'arrt de l'avoir dboute de sa demande, alors, selon le pourvoi, qu'aux termes de l'article 49, alina 5, de la loi du 24 juillet 1966 dans la rdaction que lui a donne l'ordonnance du 20 dcembre 1969 : " dans les rapports avec les tiers le grant est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes circonstances au nom de la socit, sous rserve des pouvoirs que la loi attribue expressment aux associs " ; que, si l'article 60 de la mme loi rserve aux associs reprsentant au moins les trois quarts du capital social la modification de l'objet social, le pouvoir ainsi rserv aux associs ne concerne que la modification de l'objet social, tel qu'il figure aux statuts et non la modification de l'activit relle ou principale de la socit ; qu'en affirmant que l'activit effective de la SARL n'aurait t que la publication du journal, dont la cession aurait t pratiquement quivalente la disparition de l'objet social et aurait d recueillir, pour tre valable, l'accord des associs reprsentant au moins les trois quarts du capital social, cependant qu'il rsulte de l'article 2 des statuts, reproduit par l'arrt, que la socit avait pour objet la fois l'exploitation d'un journal et l'exploitation directe ou indirecte de toutes imprimeries, librairies, maison de publicit et d'affiches et que cet objet statutaire ne disparaissait donc pas du fait de la cession du journal, la cour d'appel a attribu aux associs des pouvoirs autres que ceux qui leur sont rservs par la loi, lesquels sont strictement limits la modification de l'objet statutaire ;
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III. Les spcificits du contrat de socit 1 Lobjet social Com., 12 janvier 1988 LA COUR. - . Sur le premier moyen : Attendu, selon l'arrt confirmatif attaqu (Amiens, 16 janvier 1985), qu'aux termes de l'article 2 de ses statuts la socit responsabilit limite le Journal de Doullens (la SARL) avait pour objet, d'une part, l'exploitation d'un hebdomadaire du mme nom, dont le sige tait situ Doullens, d'autre part, " l'exploitation directe ou indirecte de toutes librairies, imprimeries, maisons de publicit et d'affiches " ; que Mme Dessaint, grant, a cd

qu'ainsi la cour d'appel a viol l'article 49, alina 5, de la loi du 24 juillet 1966 ; Mais attendu que, l'arrt ayant relev que l'objet social de la SARL tait notamment l'exploitation d'un hebdomadaire dnomm " le Journal de Doullens " et que cette dnomination expresse tait celle de la SARL, la cession de cet hebdomadaire impliquait ncessairement une modification de ses statuts ; que les modifications des statuts d'une socit responsabilit limite, pour lesquels la loi attribue expressment Com. 1er fvrier 1994 LA COUR. - Sur le moyen unique : Attendu, selon l'arrt confirmatif attaqu (Bordeaux, 19 fvrier 1992), que, le 25 septembre 1986, MM. Francis et Philippe Carricaburu, les deux principaux actionnaires de la socit anonyme Comptoir gnral des cafs (la socit CGC), ont sign un accord selon lequel celle-ci devait cder son fonds de commerce une socit constitue cet effet, l'initiative d'une socit tierce, soit la socit Nouvelle CGC ; que, le 12 juin 1989, le conseil d'administration de la socit CGC a autoris son prsident, M. Philippe Carricaburu, vendre un immeuble appartenant la socit et donn en location la socit Nouvelle CGC ; que M. Francis Carricaburu a assign la socit CGC en nullit de cette dlibration, au motif que seule une assemble gnrale des actionnaires statuant la majorit requise avait pouvoir d'autoriser une telle vente ; Attendu que M. Francis Carricaburu fait grief l'arrt d'avoir rejet cette demande, alors, selon le pourvoi, que l'assemble gnrale extraordinaire d'une socit a une comptence exclusive en matire de modification des statuts ; qu'il est constant que depuis l'accord du 25 septembre 1986 entranant la cession du fonds de commerce et des stocks la socit Nouvelle CGC, l'activit de la socit CGC a t rduite la gestion des immeubles sociaux ; qu'en dcidant que l'objet de la socit CGC comporte bien les oprations immobilires et qu'il n'est pas tabli que la vente de l'immeuble litigieux ne relevait pas de l'objet social, sans rechercher si depuis la cession du fonds de commerce la socit Nouvelle CGC, il n'y avait pas eu modification de l'objet social, consistant dsormais en la seule gestion des immeubles sociaux, et si la vente d'un lment de cet actif immobilier ne s'opposait pas la ralisation de l'objet social, justifiant l'autorisation de
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comptence aux associs, chappent la comptence du grant ; que, par ce motif de pur droit, substitu celui justement critiqu aux termes duquel la cession litigieuse aurait d recueillir pour sa validit l'accord des associs parce qu'elle " quivalait pratiquement la disparition de l'objet social ", l'arrt attaqu se trouve justifi en ce qu'il a dcid que la cession consentie la socit Rohart par Mme Dessaint n'engageait pas la SARL ; que le moyen ne peut donc tre accueilli l'assemble gnrale extraordinaire, la cour d'appel a priv sa dcision de base lgale au regard des articles 98 alina 1 et 153, alina 1, de la loi du 24 juillet 1966 ; Mais attendu qu'aprs avoir relev que, selon l'article 2 des statuts de la socit CGC, l'objet social consistait en "l'exploitation de tous fonds de commerce d'achat et vente de cafs verts, denres alimentaires sous toutes formes et provenances, et spcialement d'un fonds de commerce connu sous le nom de "Comptoir gnral des cafs", exploit Bordeaux, 115 rue Notre-Dame", que l'objet social tel que dcrit au registre du commerce et des socits tait "importation-achat de cafs verts denres alimentaires autres produits trangers sous toutes formes et provenances" et que, pour raliser cet objet, la socit pouvait faire, notamment, toutes oprations mobilires ou immobilires utiles l'objet social, l'arrt retient, par motifs adopts, qu'il n'tait pas dmontr qu'en raison de la vente autorise par le conseil d'administration, la socit CGC n'aurait plus d'activit et qu'il serait port atteinte ses statuts ; que la cour d'appel a ainsi procd la recherche prtendument omise ; que le moyen n'est pas fond ; Sur la demande prsente au titre de l'article 700 du nouveau Code de procdure civile : Attendu que la socit CGC sollicite, sur le fondement de ce texte, l'allocation d'une somme de 15 000 francs ; Mais attendu qu'il n'y a pas lieu d'accueillir cette demande ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi

2 Les apports La notion dapport

Cass. soc. 25 oct. 2005 Sur les deux moyens runis : Vu les articles L. 121-1 du Code du travail et 1871 du Code civil, ensemble l'article 1832 de ce dernier Code ; Attendu que le contrat de travail ne dpend ni de la volont exprime par les parties, ni de la dnomination de leur convention, mais des conditions dans lesquelles la prestation de travail est fournie ; Attendu que le 4 mai 1990, M. X... a conclu avec la socit Sovetra deux contrats de mme dure, intituls, l'un socit en participation , l'autre contrat de location de vhicule ; que le premier contrat prvoyait la constitution entre les parties d'une socit en participation, par l'apport du fonds de commerce de transport routier de la socit Sovetra, M. X... apportant son activit de chauffeur, qu'il devait entirement consacrer l'exploitation du fonds et exercer avec un vhicule donn en location-vente par la socit Sovetra ; qu'aprs l'expiration de ces contrats, M. X... a saisi la juridiction prud'homale d'une demande tendant la requalification de son contrat en contrat de travail et au paiement de salaires et d'indemnits ; Attendu que, pour confirmer le jugement qui l'avait dbout de ses demandes, la cour d'appel retient essentiellement que les associs taient totalement libres de leur organisation du travail et que la charte d'associs du 22 mars 1996 carte l'ide mme de subordination ; Qu'en statuant ainsi, alors qu'il rsultait du contrat de socit en participation que les parties n'taient pas places sur un pied d'galit, la socit Sovetra disposant seule de tous les pouvoirs pour assurer le fonctionnement de la socit, ce qui tait de nature tablir qu'elle avait la matrise de l'organisation et de l'excution du travail que M. X... devait effectuer, exclusivement pour l'exploitation du fonds de commerce, la cour d'appel a viol les textes susviss ; PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE, dans toutes ses dispositions, l'arrt rendu le 26 juin 2001, entre les parties, par la cour d'appel de Besanon. Cass. 3me civ. 3 fvrier 1999. Sur la recevabilit du pourvoi, conteste par la dfense :
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Attendu que l'acte de notification en date du 26 aot 1996 de l'arrt rendu le 6 juin 1996 ayant t dlivr la socit Mazel Tov une adresse autre que celle de son sige social, lequel tait mentionn dans l'arrt, et le procs-verbal de recherches infructueuses n'indiquant aucune recherche cette adresse, les prescriptions de l'article 690 du nouveau Code de procdure civile n'ont pas t satisfaites ; que la notification tait nulle et n'a pas fait courir le dlai du pourvoi ; Sur le moyen unique : Attendu, selon l'arrt attaqu (Versailles, 6 juin 1996), que M. Rappaport, agissant en tant que prsident-directeur gnral de la socit Martine Menveux, a, le 4 avril 1989, souscrit un contrat de rservation portant sur un immeuble vendu en l'tat futur d'achvement et a vers une somme de 175 750 francs prise sur le compte de la socit Menveux ; que, le 2 mai 1989, a t constitue la socit civile immobilire Mazel Tov (la SCI) entre M. Rappaport, Mme Rappaport et la socit Menveux, le capital social de 1 000 francs tant rparti hauteur de 450 francs pour chacun des poux Rappaport et 100 francs pour la socit Menveux, les engagements souscrits par M. Rappaport tant repris par la SCI ; que la SCI a acquis l'immeuble objet du contrat de rservation par acte du 12 octobre 1989 et que M. Rappaport a t autoris souscrire un emprunt pour le paiement du prix de vente ; que la socit Menveux, dclare en tat de liquidation judiciaire par jugement du 12 mai 1992, a assign la SCI en remboursement de la somme de 175 750 francs ; Attendu que la SCI fait grief l'arrt de la condamner payer Mme Carrasset-Marillier, s qualits de mandataire-liquidateur de la socit Menveux, la somme rclame, alors, selon le moyen, '1) que l'arrt attaqu constate expressement que la somme de 175 750 francs a t paye par la socit Menveux pour la rservation d'un appartement en l'tat futur d'achvement acquis par la SCI Mazel Tov, en formation l'poque du paiement, dont elle tait membre, et qui avait pour objet l'administration, la mise en valeur, l'exploitation par bail, location ou autrement de tous immeubles ; qu'en ne recherchant pas, ds lors, comme l'y invitaient les conclusions de la SCI Mazel Tov, si, malgr l'inscription comptable en compte courant, cette somme correspondant au financement des dpenses ncessaires la ralisation de l'objet social n'tait pas la contribution de la socit Menveux aux pertes de la SCI, la cour d'appel a

priv sa dcision de base lgale au regard des articles 1832 et 1844-1 du Code civil ; 2) que si la liquidation judiciaire de la socit Menveux rendait son avance immdiatement exigible, c'est que cette situation imposait son retrait de la SCI ; qu'en estimant, nanmoins, que la socit Menveux pouvait rclamer le remboursement de la somme de 175 750 francs en dehors de toute procdure de retrait, la cour d'appel a viol les articles 1382, 1844-1 et 1860 du Code civil' ; Mais attendu qu'ayant relev que la somme de 175 750 francs avait toujours t inscrite dans les critures et les bilans de la SCI sous la rubrique des dettes court terme et sous le titre de compte courant associ Menveux SA, la cour d'appel, qui n'tait pas tenue de procder une recherche qui ne lui tait pas demande, a retenu, bon droit, que la somme ne constituait pas un apport complmentaire de la socit Menveux impliquant une augmentation de capital et la cration de parts nouvelles son profit, mais s'analysait en une avance faite par un associ la socit confrant ce dernier la qualit de crancier social, et en a justement dduit qu' dfaut de stipulation contraire, l'associ tait en droit d'exiger le remboursement de cette avance tout moment en dehors de toute procdure de retrait ; D'o il suit que le moyen n'est pas fond ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi ; La forme de lapport Cass. 3me civ. 7 mars 2007 Sur le moyen unique : Vu l'article 619 du code civil ; Attendu que l'usufruit qui n'est pas accord des particuliers, ne dure que trente ans ; Attendu, selon l'arrt attaqu (Aix-en-Provence, 17 novembre 2005), que la socit civile immobilire pour l'Immeuble 28 rue d'Antibes et 10 rue Buttura ( SCINP) et la socit civile immobilire d'usufruit de l'immeuble 28 rue d'Antibes et 10 rue Buttura (SCIU), cres par deux actes des 15 et 17 juin 1957, ont acquis respectivement aux termes de deux actes en date du 24 juin 1957, la premire la nue proprit, la seconde l'usufruit d'un immeuble ; qu'il tait stipul dans l'acte de vente conclu par la SCIU qu'elle bnficierait de l'usufruit jusqu'au dcs de
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la survivante de quatre personnes physiques, l'une d'elles tant Elne X... ; qu'aux termes d'une convention intervenue entre les deux socits le 21 aot 1961, il a t prcis que le droit d'usufruit cesserait au dcs d'Elne X... ; que par acte du 17 mars 1975, il a t stipul que le droit d'usufruit serait diffr au dcs de la survivante d'Elne X... et d'Yvonne Y... ; que le 4 aot 2000, la SCINP a assign la SCIU pour faire juger que l'usufruit constitu le 24 juin 1957 s'tait teint le 24 juin 1987 ; Attendu que pour rejeter cette demande, l'arrt retient que les conventions successives ont eu pour effet de droger la rgle institue par l'article 619 du code civil qui n'est pas d'ordre public ; Qu'en statuant ainsi, alors que l'usufruit accord une personne morale ne peut excder trente ans, la cour d'appel a viol le texte susvis ; PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE 3 La participation aux rsultats Ch. Runies 11 mars 1914. LA COUR, Statuant, toutes chambres runies, et vidant le renvoi qui lui a t fait par arrt de la chambre civile du 29 avril 1913 ; Ou, en l'audience publique du 11 mars 1914, M. le conseiller Le Grix, en son rapport ; MMes Le Marois et Coche, avocats des parties, en leurs observations, et M. le procureur gnral Sarrut, en ses conclusions ; Et aprs en avoir dlibr, conformment la loi ; Sur le moyen unique du pourvoi : Vu les articles 1832 du Code civil et 1er de la loi du 1er juillet 1901 ; Attendu qu'aux termes de l'article 1832 du Code civil, la socit est un contrat par lequel deux ou plusieurs personnes conviennent de mettre quelque chose en commun dans la vue de partager le bnfice qui pourra en rsulter ; Et que, suivant l'article 1er de la loi du 1er juillet 1901, l'association est la convention par laquelle deux ou plusieurs personnes mettent en commun leurs connaissances ou leur activit dans un but autre que de partager des bnfices ;

Attendu que l'expression "bnfices" a le mme sens dans les deux textes et s'entend d'un gain pcuniaire ou d'un gain matriel qui ajouterait la fortune des associs ; que, ds lors, la diffrence qui distingue la socit de l'association consiste en ce que la premire comporte essentiellement, comme condition de son existence, la rpartition entre associs des bnfices faits en commun, tandis que la seconde l'exclut ncessairement ; Attendu que la Caisse rurale de Manigod, socit cooprative de crdit capital variable, constitue non une socit, mais une association ; Attendu, en effet, que des qualits du jugement attaqu et de l'acte du 26 mars 1905, qui y est vis, il rsulte que cette Caisse n'a t cre que pour procurer ses adhrents le crdit qui leur est ncessaire pour leurs exploitations ; que les associs ne possdent pas d'actions, ne font aucun versement et ne reoivent pas de dividendes (article 14 des statuts) ; que la socit emprunte soit ses membres, soit des trangers, les capitaux strictement ncessaires la ralisation des emprunts contracts par ses membres (art. 15) et qu'elle prte des capitaux ces derniers l'exclusion de tous autres, mais seulement en vue d'un usage dtermin et jug utile par le conseil d'administration, qui est tenu d'en surveiller l'emploi (art. 16) ; Attendu que cet ensemble de dispositions dmontre que le seul avantage, ainsi assur aux associs de la Caisse, consiste dans la facult de lui emprunter des capitaux moyennant un taux d'intrt aussi rduit que possible ; Attendu, il est vrai, que d'aprs l'article 21 des statuts : En cas de dissolution de la socit, fonde d'ailleurs pour un temps illimit, la rserve qui

compose le seul capital social et qui est constitue par l'accumulation de tous les bnfices raliss par la Caisse sur ses oprations, est employe rembourser aux associs les intrts pays par chacun d'eux, en commenant par les plus rcents et en remontant jusqu' puisement complet de la rserve ; Mais attendu que cette distribution ventuelle des rserves qui pourraient exister au jour de la liquidation, ne prsenterait pas les caractres lgaux d'un partage de bnfices au sens de l'article 1832 du Code civil, puisque, d'une part, elle ne serait pas ncessairement faite au profit de tous les adhrents et pourrait se trouver limite quelques uns, et que, d'autre part, elle aurait pour base, non la seule qualit des associs, mais la quotit et la date des prts faits chacun d'eux ; Qu'elle constituerait, en ralit, le remboursement, suivant un mode particulier, dfini par les statuts, d'une partie des sommes qui auraient t perues exclusivement en vue d'assurer le fonctionnement de l'association et qui, en fait, auraient t suprieures ses besoins ; D'o il suit que le jugement attaqu a dclar tort que la Caisse rurale de Manigod tant une socit et non une association, l'acte constitutif de cette socit tait assujetti au droit tabli par l'article 68, par. 3, n 4 de la loi du 22 frimaire an VII et l'article 1er de la loi du 28 fvrier 1872 converti par l'article 19 de la loi du 28 avril 1893, en une taxe proportionnelle de 20 centimes pour 100 francs ;
Par ces motifs, CASSE

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SEANCE 4 : LA PARTICIPATION AUX RESULTATS

Limportance des apports raliss permet en principe de dterminer le montant de la participation de chacun aux alas, heureux (bnfices, conomies) ou malheureux (pertes notamment), de la socit. La participation aux rsultats, dans son aspect positif, a dj t vue travers la notion de bnfices (cf. sance 3). Dans son aspect ngatif, la participation aux rsultats suppose la mise en oeuvre d'une autre notion essentielle du droit des socits, savoir la contribution aux pertes. Cette notion, qui doit tre comprise et matrise, se distingue de celle d'obligation aux dettes sociales, qui ne concerne quun certain type de socits. S'agissant de la mise en oeuvre effective de la participation aux rsultats, larticle 1844-1 du Code civil nonce une rgle de rpartition proportionnelle aux apports. Celle-ci peut toutefois souffrir d'amnagements, dont la notion de clause lonine constitue une importante limite. La mise en application de cette dernire a par ailleurs fait l'objet d'un vritable feuilleton judiciaire, qui illustre les difficults que peuvent prouver les tribunaux face aux volutions de la pratique.

1. La participation aux rsultats : les principes

Commentaire de larticle 1844-1 al. 1er du Code civil et analyse de sa porte. Aprs avoir dfini les notions de contribution aux pertes et d'obligations aux dettes, rpondre la question suivante : Obligations aux dettes et contribution aux pertes : pourquoi faut-il distinguer ? Cass. com. 4 juin 2009, Bull. civ. IV, n135

2. La prohibition des clauses lonines : application la cession de droits sociaux En vous aidant de la jurisprudence suivante, vous tenterez danalyser la diversit des situations de fait et vous analyserez pour chacune delle (cession tale dans le temps, portage, capital-investissement) comment se pose la question des clauses lonines et les critres pris en compte par la jurisprudence. Cession tale dans le temps :

Cass. com., 20 mai 1986, Bull. civ. IV, n95.

Portage :

Cass. com., 24 mai 1994, Bull. civ. IV, n189.

Capital investissement : les ttonnements de la jurisprudence :

Cass. com., 16 novembre 2004, Bull. civ. IV, n197. Cass. com., 22 fvrier 2005, Bull. civ. IV, n37. Cass. com. 27 septembre 2005, pourvoi 02-14.009, indit.

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Contribution aux pertes et obligation aux dettes sociales Cass. Com. 4 juin 2009 Sur le moyen unique : Attendu, selon l'arrt attaqu (Paris, 14 novembre 2007), que la socit Jean Rossi, charge de la ralisation de travaux de couverture et de bardage, a obtenu, par ordonnance du 19 septembre 2001, la condamnation de la socit civile immobilire Les Marmousets (la SCI) lui fournir, sous astreinte, la garantie prvue l'article 1799-1 du code civil ; qu'un jugement du 20 fvrier 2004 a liquid l'astreinte et un autre, du 27 avril 2004, a condamn la SCI payer le montant des travaux ; qu'aprs signification de ces jugements selon les modalits de l'article 659 du code de procdure civile, la socit Jean Rossi a assign MM. X... et Y..., associs de la SCI, en paiement des dettes sociales ; Attendu que la socit Jean Rossi fait grief l'arrt de la dbouter de sa demande, alors, selon le moyen : 1/ que les cranciers peuvent poursuivre le paiement des dettes sociales contre un associ aprs avoir pralablement poursuivi en vain la personne morale ; qu'en l'espce, la cour d'appel, qui a elle-mme constat l'existence des poursuites engages par la socit Jean Rossi l'encontre de la SCI ayant abouti des jugements dfinitifs de condamnations obtenus sous astreinte et au prononc d'un jugement de liquidation d'astreinte rendu l'encontre de cette socit civile, lesquels n'ont pu tre excuts en raison de vaines tentatives de significations, matrialiss par des procs-verbaux de recherches infructueuses l'encontre de la personne morale, n'a pas tir les consquences lgales de ses propres constatations en jugeant que la socit Jean Rossi n'avait pas vainement poursuivi la socit dbitrice avant de poursuivre ses associs, violant ainsi l'article 1858 du code civil ; 2/ qu'en exigeant que le crancier rapporte la preuve de l'insolvabilit de la socit civile dbitrice qu'elle a vainement poursuivie avant de poursuivre le paiement des dettes sociales l'encontre de ses associs, la cour d'appel a ajout
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une condition qui n'est pas prvue par l'article 1858 du code civil, et a viol le texte prcit ;
Mais attendu qu'ayant, bon droit, retenu que les procs-verbaux de recherches infructueuses, tablis lors de la signification des jugements des 20 fvrier et 27 avril 2004, tablissaient que la dbitrice principale n'avait pas d'adresse connue mais ne dmontraient pas son insolvabilit, et constat que la socit Jean Rossi n'avait pas fait d'autres dmarches, la cour d'appel en a exactement dduit que cette socit, qui n'tablissait pas l'existence de vaines poursuites pr alables, devait

tre dboute de sa demande contre les associs ; D'o il suit que le moyen n'est pas fond ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi ; Les clauses lonines Cass. com., 20 mai 1986 LA COUR. - Sur le premier moyen, pris en ses trois branches : Attendu qu'il rsulte des nonciations de l'arrt attaqu (Paris, 4 juillet 1985) que, par acte du 20 avril 1973, M. du Vivier, en son nom personnel comme au nom d'autres actionnaires, a cd la socit Ina Industrie, filiale de la Bowater Corporation Limited (socit Bowater) plus des deux tiers des actions de la socit anonyme A. de Luze et Fils (Socit Luze) ; que le mme jour intervenaient entre les mmes parties des promesses rciproques d'achat et de vente qui prvoyaient un minimum et un maximum au prix qui devait tre fix, dterminaient un dlai d'option situ en 1977 et portaient sur un nombre d'actions tel que l'ensemble des actes visait la totalit du capital de la socit Luze (moins une action) ; que M. du Vivier ayant dcharg la socit Ina Industrie de ses obligations, la socit Bowater a, par lettre du 11 novembre 1975, souscrit une promesse d'achat qui, prvoyant un dlai d'option en 1982, prcisait que le prix serait dtermin d'un commun accord par rfrence " la valeur nette d'actif tangible et corporel " de la socit Luze, sinon dire d'expert, le prix ne pouvant tre infrieur une somme fixe 5 millions de francs ; que la socit Bowater devint, courant 1976, associe de la socit Luze ; quaprs avoir lev loption, M. du Vivier, pour avoir paiement du prix minimum prvu, introduisit une demande laquelle la socit

Bowater rsista en soutenant que la clause prvoyant un tel prix tait nulle comme contrevenant l'article 1844-1 du Code civil ; Attendu qu'il est reproch l'arrt d'avoir, pour condamner la socit Bowater au paiement rclam, cart cette prtention aux motifs que la promesse en cause n'tait utilement critique, ni dans son objet, ds lors qu'elle tait intervenue des conditions plus favorables que celles prvues par les promesses d'achat souscrites par la socit Ina Industrie, ni dans son rsultat, ds lors que la socit Bowater n'avait fourni aucun lment sur la valeur des actions, en termes rels, au jour de la promesse, et n'avait pas permis ainsi de dterminer si la fixation d'un prix minimum avait eu pour effet d'exonrer M. du Vivier et les actionnaires par lui reprsents de la totalit des pertes sociales, alors, selon le pourvoi, d'une part, que se trouve atteinte de nullit toute convention ayant pour but d'affranchir un associ des pertes de la socit pour les faire supporter d'autres associs ; qu'il s'ensuit que la Cour d'appel ne pouvait, au motif que les conditions de prix et de dlai de la seconde promesse du 11 novembre 1975 auraient t plus favorables que celles de la premire, s'abstenir de vrifier si la fixation, au jour de la promesse du 11 novembre 1975, d'un prix minimum garanti qui devait s'appliquer, au seul gr du bnficiaire, lors de la ralisation de la cession des actions, plusieurs annes plus tard, quelles que soient les pertes subies par la socit, n'avait pas pour objet de prmunir les actionnaires, bnficiaires de la promesse, contre les risques de pertes de la socit, reports ainsi sur l'associ promettant ; que la Cour d'appel a ainsi entach sa dcision d'un manque de base lgale au regard de l'article 1844-1 du Code civil, alors que, d'autre part, il n'avait t aucunement contest que le prix minimum garanti, qui avait t dtermin au jour de la conclusion de la promesse, ait correspondu la valeur relle des actions au jour de la conclusion de cette promesse ; qu'en soulevant d'office, et sans provoquer les observations des parties, un moyen tir de ce que la socit Bowater n'apportait aucun lment sur cette valeur, bien que si ses observations avaient t provoques, elle et t mme de rapporter ces lments, la Cour d'appel la viol l'article 16 du Nouveau Code de procdure civile, alors que, d'autre part, dans ses conclusions devant la Cour d'appel la socit Bowater avait, comme le rappelle elle-mme la Cour d'appel invoqu des lments dmontrant la disproportion existant entre le prix de l'action rsultant du prix minimum
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garanti fix au jour de la promesse (861,30 francs l'action) et la valeur relle de l'action l'poque de la cession (vente consentie 62,07 francs l'action en 1980) ; qu'il rsultait de cette disproportion que les bnficiaires de la promesse se trouvaient exonrs des pertes subies par la socit durant la priode prvue dans la promesse ; qu'en s'abstenant de se prononcer sur ces lments, dterminants pour la solution du litige, la Cour d'appel a viol l'article 455 du Nouveau Code de procdure civile ; Mais attendu que la Cour d'appel n'avait pas vrifier si la fixation, au jour de la promesse, d'un prix minimum, avait pour effet de librer le cdant de toute contribution aux pertes sociales ds lors qu'elle constatait que la convention litigieuse constituait une cession ; qu'en effet est prohibe par l'article 1844-1 du Code civil la seule clause qui porte atteinte au pacte social dans les termes de cette disposition lgale ; qu'il ne pouvait en tre ainsi s'agissant d'une convention, mme entre associs, dont l'objet n'tait autre, sauf fraude, que d'assurer, moyennant un prix librement convenu, la transmission de droits sociaux, que ds lors, sans mconnatre le principe de la contradiction et sans avoir entrer dans le dtail de l'argumentation de la socit Bowater, la Cour d'appel par motifs propres et adopts, et abstraction faite de tous motifs surabondants, a dcid bon droit que la convention litigieuse n'avait pas port atteinte au pacte social ; que le moyen n'est donc fond en aucune de ses branches; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi Cass. com., 24 mai 1994 LA COUR. - Sur le moyen unique pris en sa seconde branche : Vu l'article 1844-1 du Code civil ; Attendu selon l'arrt attaqu, qu'en excution d'accords conclus le ler mars 1979, MM. Yannick et Dominique Chicot (les consorts Chicot), actionnaires majoritaires de la socit anonyme Tuileries de Saint-Rmy, ont cd la Socit de banque et de crdit (la SBC), 4 550 actions de leur socit ; que le 2 mars 1979, ils ont consenti au profit de la socit cessionnaire une promesse de rachat des actions cdes un prix fix au montant du prix de cession augment d'un intrt ; que paralllement, la SBC a souscrit au profit des consorts Chicot une promesse de cession des mmes actions aux mmes conditions ; qu'aprs avoir lev l'option de rachat le 4 fvrier 1983, la SBC, devenue par voie de fusion avec une autre socit la socit de Banque occidentale (la

SDBO) a assign les consorts Chicot en excution de leur promesse ; Attendu que la cour d'appel a dclar nulle et rpute non crite la clause relative la dfinition du prix de rachat en retenant que la clause litigieuse avait eu pour but de garantir la SDBO contre toute volution dfavorable des actions et de la soustraire tout risque de contribution aux pertes sociales ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors qu'elle avait constat que la cession initiale avait t complte par des promesses croises de rachat et de vente des mmes actions libelles en des termes identiques au profit de chacune des parties contractantes, ce dont il rsultait que celles-ci avaient organis, moyennant un prix librement dbattu, la rtrocession des actions litigieuses sans incidence sur la participation aux bnfices et la contribution aux pertes dans les rapports sociaux, la cour d'appel a viol le texte susvis ; PAR CES MOTIFS, et sans qu'il y ait lieu de statuer sur la premire branche du moyen : Casse et annule. Cass. com., 16 novembre 2004 LA COUR. - Sur le moyen unique : Attendu, selon l'arrt attaqu (Paris, 15 septembre 2000), que par acte du 17 novembre 1989, M. X... s'est engag participer une augmentation du capital de la socit Laboratoire Actimed en souscrivant 300 actions nouvelles de 100 francs assorties chacune d'une prime d'mission de 2 250 francs ; que ce mme acte comportait une clause par laquelle M. Y... et Mlle Z..., principaux actionnaires de la socit, s'engageaient racheter les titres de M. X..., dans le cas o ce dernier en ferait la demande entre le 1er janvier et le 10 juin 1993, au prix minimal de 700 000 francs augment d'un intrt de 14 % par an sur trois ans ; qu'aprs avoir exerc son option dans le dlai convenu, M. X...a demand que M. Y... et Mlle Z... soient condamns lui payer le prix stipul ; Attendu que M. Y... et Mlle Z... font grief l'arrt d'avoir accueilli cette demande alors, selon le moyen, qu'une clause de rachat est rpute non crite lorsqu'elle exonre son bnficiaire de toute participation aux pertes de la socit en lui assurant le remboursement intgral des sommes qu'il a verses pour l'achat de ses parts sociales, si bien qu'en statuant de la sorte ds lors que M. X... avait la facult en cas de pertes de la socit d'imposer, en levant l'option, le rachat de ses actions au prix de 700 000 francs assorti des intrts ou en cas de ralisation de bnfices de
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conserver les titres, ce dont il rsultait que cet associ tait exonr de toute contribution aux pertes sociales tout en pouvant participer aux bnfices de la socit, l'arrt a viol les dispositions de l'article 1844-1 du Code civil ; Mais attendu qu'ayant constat que la convention litigieuse constituait une promesse d'achat d'actions et relev qu'elle avait pour objet, en fixant un prix minimum de cession, d'assurer l'quilibre des conventions conclues entre les parties en assurant M. X..., lequel est avant tout un bailleur de fonds, le remboursement de l'investissement auquel il n'aurait pas consenti sans cette condition dterminante, c'est bon droit que la cour d'appel a dcid que cette clause ne contrevenait pas aux dispositions de l'article 18441 du Code civil ds lors qu'elle n'avait pour objet que d'assurer, moyennant un prix librement convenu, la transmission de droits sociaux entre associs et qu'elle tait sans incidence sur la participation aux bnfices et la contribution aux pertes dans les rapports sociaux, peu important cet gard qu'il s'agisse d'un engagement unilatral de rachat ; que le moyen n'est pas fond ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi Cass. com., 22 fvrier 2005 Sur le premier moyen : Vu l'article 1844-1 du Code civil ; Attendu, selon l'arrt attaqu, rendu sur renvoi aprs cassation (chambre commerciale, financire et conomique, 16 novembre 1999, pourvoi n R 97-10.430), que MM. X..., Y... et Z... ont souscrit une augmentation du capital de la socit Textilinter ; que dans le mme temps, MM. X... et Y... ont, par acte du 14 septembre 1989, consenti au profit de M. Z... une promesse d'achat, entre le 1er fvrier et le 15 fvrier 1993, des 22 600 actions souscrites par celui-ci, pour un prix minimum gal au prix de souscription augment d'un intrt ; qu'aprs avoir lev l'option dans le dlai stipul, M. Z... a assign MM. X... et Y... en excution de leur promesse ; Attendu que pour rejeter cette demande, l'arrt retient que la promesse d'achat souscrite par MM. X... et Y... stipule en faveur de M. Z... la possibilit de lever l'option si les actions ont perdu toute valeur et de conserver ces actions dans le cas contraire ds lors qu'il n'est li par aucune

promesse de vente et que cette promesse d'achat, considre isolment, est donc lonine
comme permettant son bnficiaire d'chapper

aux dispositions de l'article 1844-1 du Code civil en vertu duquel la part de chaque associ dans les bnfices et sa contribution aux pertes se dterminent proportion de sa part dans le capital social ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors qu'elle constatait que M. Z... ne pouvait lever l'option qu' l'expiration d'un certain dlai et pendant un temps limit, ce dont il rsulte qu'il restait, en dehors de cette priode, soumis au risque de disparition ou de dprciation des actions, la cour d'appel n'a pas tir les consquences lgales de ses constatations ; PAR CES MOTIFS et sans qu'il y ait lieu de statuer sur les autres griefs du pourvoi : CASSE ET ANNULE Cass. com. 27 sept. 2005 Attendu, selon l'arrt attaqu (Paris, 21 dcembre 2001), que le 22 mai 1992, la socit BSA Bourgoin a conclu avec la socit Clinvest, devenue CDR Participations, un accord cadre d'investissement ainsi qu'un pacte d'actionnaires aux termes duquel cette dernire socit s'engageait participer une augmentation du capital de la socit France volailles ; que par un autre acte du mme jour, la socit BSA Bourgoin, actionnaire de la socit France volailles, a consenti la socit Clinvest une promesse unilatrale d'achat de ces titres, au prix de souscription major d'un intrt, pouvant tre exerce entre le 1er janvier et le 31 mars 1998 ; qu'aprs avoir lev l'option dans le dlai convenu, la socit CDR Participations a demand que la socit BSA Bourgoin soit condamne lui payer le prix stipul ; Sur le premier moyen : Attendu que la socit BSA Bourgoin fait grief l'arrt d'avoir accueilli cette demande alors, selon le moyen, que la promesse unilatrale d'achat d'actions qui garantit le cdant contre toute volution dfavorable des titres en lui permettant de conserver les titres si leur valeur dpasse le prix fix dans la promesse et qui ne comporte pas de promesses rciproques de rachat et de vente des mmes actions en des termes identiques au profit des contractants constitue un pacte lonin ; que la cour d'appel, qui a constat que la convention litigieuse constituait un engagement

unilatral de rachat moyennant un prix minimum, fix au montant du prix de cession augment d'un intrt, que cette convention n'tait pas complte par des promesses croises de rachat et de vente des mmes actions, ce qui permettait au cdant de conserver ses titres s'ils augmentaient de valeur et de s'en dbarrasser dans le cas contraire et d'tre ainsi garanti contre les pertes sociales, a viol l'article 1844-1 du Code civil ; Mais attendu qu'ayant relev, en se rfrant l'ensemble des conventions liant les parties, que la promesse litigieuse tendait assurer la socit CDR Participations, qui est avant tout un bailleur de fonds, le remboursement de l'investissement auquel elle n'aurait pas consenti sans ce dsengagement dterminant, et retenu que cette promesse avait ainsi pour objet d'assurer l'quilibre des conventions conclues entre les parties, c'est bon droit que la cour d'appel a dcid que la fixation au jour de la promesse d'un prix minimum de cession ne contrevenait pas aux dispositions de l'article 1844-1 du Code civil, peu important cet gard qu'il s'agisse d'un engagement unilatral de rachat ; que le moyen n'est pas fond ; Et sur le second moyen : Attendu que la socit BSA Bourgoin fait encore grief l'arrt d'avoir rejet sa demande d'annulation de la promesse fonde sur la prohibition des clauses d'intrt fixe alors, selon le moyen, que la clause stipulant au profit d'un associ un intrt fixe, soit une rmunration prvue l'avance et payable mme en l'absence de bnfices, est prohibe ; qu'en considrant que la clause de la promesse d'achat stipulant que la socit Clinvest percevrait en toute hypothse un intrt gal 15 % si elle cdait sa participation avant le 31 dcembre 1997 ou gal au taux PIBOR major de deux points si elle cdait sa participation aprs le 31 dcembre 1997, quels que soient les rsultats de la socit, tait valable, la cour d'appel a viol l'article L. 232-15 du Code de commerce ; Mais attendu que l'article L. 232-15 du Code de commerce est sans application la stipulation d'intrts insre dans une promesse de cession d'actions, qui oblige le seul cessionnaire et non la socit ; que le moyen n'est pas fond ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi ;

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SEANCE 5 : LA SOCIETE EN FORMATION

Avant dtre immatricule, la socit est dite en formation. Ses fondateurs sont amens conclure un certain nombre dactes ncessaires sa constitution. Se pose alors la question de la reprise par la socit, une fois immatricule, des actes accomplis en son nom. Si le lgislateur a dfini les conditions de la reprise, la jurisprudence a eu loccasion dapporter des prcisions sagissant notamment des personnes tenues et des actes repris. Plus gnralement, il ressort des arrts rendus propos de la socit en formation un important formalisme, que traduit notamment le refus de la reprise tacite.

1. - Les personnes tenues. Cass. com. 14 janvier 1992, Bull. civ. IV, n20 2. La reprise a. Les conditions de la reprise Cass. Com. 2 fvrier 2010, n09-13.405, indit b. Les modalits de la reprise Cass. com. 23 mai 2006, Bull. Civ. IV, n130 3. Les consquences de labsence de personnalit morale Cass. com. 20 juin 2006, Bull civ. IV, n 146 A rapprocher : Cass. 3e civ. 9 oct. 1996, n 93-10225, indit titr.

Cas Pratique I Premier cas Quatre tudiants, Pierre, Paul, Jacques et Mathilde, dcident de crer une entreprise dont lactivit consistera acheter des livres de droit et les revendre. * Pierre, qui est en deuxime anne de licence, amne avec lui de nombreux ouvrages doccasion. * Paul, qui est en premire anne, met 500 euros dans le pot commun. * Jacques, qui est lui aussi en premire anne, met disposition de lentreprise un local qui lui appartient et dont il entend rester propritaire, celui-ci tant destin entreposer les ouvrages. * Mathilde, brillante tudiante ayant obtenu en juin dernier son baccalaurat alors quelle ntait ge que de 16 ans, et qui a un sens naturel des affaires, se propose de dmarcher les diffrents diteurs juridiques. Son pre, qui est lui-mme diteur, a promis aux tudiants de les aider en les prsentant notamment ses diffrentes relations. Ils envisagent dinsrer dans leur contrat une stipulation prvoyant la rpartition par tte des revenus ns de lactivit de lentreprise, lexception de Mathilde. Celle-ci accepte, en effet, de ne percevoir aucune somme la condition de pouvoir soccuper seule et en toute indpendance de la gestion. Pour transporter les premiers livres achets dans le local, Mathilde loue les services dune socit. Ces services ont t facturs mais non encore pays. Questions :
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1. Le groupe des quatre tudiants a pris conseil auprs de Umberto, un de leurs camarades de troisime anne de licence. Celui-ci leur a conseill de crer un groupement dintrt conomique, ou une socit en nom collectif, ou bien encore une socit civile. Que pensez-vous de ces propositions ? Si aucune ne parat pertinente, quelles autres solutions pourriez-vous proposer ? 2. Umberto leur a affirm, en outre, avec autorit que la stipulation contractuelle prvue tait parfaitement valable. Quen pensez-vous ? 3. Le prestataire de services tant rest impay jusqu aujourdhui, contre qui peut-il agir ? Contre le pre de Mathilde ? Contre lentreprise ? Contre les tudiants ? II Deuxime cas Thierry, Batrice et Claire ont sign le 18 juin 2005 les statuts dune SNC ayant pour objet lexploitation dun restaurant. Juste avant, le 10 juin 2005, Batrice avait fait lachat dune cuisinire en prcisant au vendeur, Monsieur Cooker quelle agissait pour le compte dune socit qui va bientt tre cre. Il est fait mention de cette opration dans un acte annex aux statuts et sign par lensemble des fondateurs. La socit est immatricule le 20 juin 2005, mais elle connat des dbuts difficiles. Question : A qui Monsieur Cooker peut-il demander le paiement ?

Commentaire d'affirmation La socit est en formation ds que le crateur en a formul lide .

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Les personnes tenues Cass. com. 14 janvier 1992. Sur le moyen unique pris en sa premire branche : Vu l'article 5 de la loi du 24 juillet 1966 ; Attendu, selon l'arrt attaqu, que M. Boulanger, qui avait confi un fonds de commerce en grance libre M. Fontaine, mandataire des associs et lui-mme associ d'une socit responsabilit limite en formation, a assign celui-ci, ainsi que Mme Melnycki et M. Desmettre, cessionnaire des parts de M. Tabary l'un des fondateurs, en paiement des redevances convenues et de diverses sommes ; que la socit n'a pas t immatricule ; Attendu que pour condamner M. Desmettre, solidairement avec Mme Melnycki et M. Fontaine, au paiement des sommes demandes, la cour d'appel a retenu que la cession des parts M. Desmettre a eu pour effet de le subroger dans tous les droits et obligations de M. Tabary et qu'il tait ainsi devenu responsable des dettes de la socit responsabilit limite en formation, mme s'il n'en a pas t l'un des fondateurs et s'il n'y a pas exerc personnellement une quelconque activit ou donn mandat quiconque ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors que seules sont tenues des actes passs au nom d'une socit en formation les personnes qui les ont accomplis ou qui ont donn mandat pour les accomplir, la cour d'appel a viol le texte susvis ; PAR CES MOTIFS, et sans qu'il y ait lieu de statuer sur les autres griefs : CASSE ET ANNULE (). Les conditions de la reprise Cass. com. 2 fvrier 2010 Attendu, selon l'arrt attaqu, rendu en matire de rfr, que MM. X... et Z... ont conclu le 27 juillet 2007 avec M. Y..., propritaire d'un local commercial, donn bail la socit Regina, endommag par un incendie, un protocole d'accord par lequel ils s'engageaient supporter le cot des travaux de rparation en vue de reprendre l'exploitation commerciale de ce local ; que lors de l'excution de ces travaux, l'immeuble, dans lequel ce local tait situ, s'est effondr ; que M. Y... a assign en rfr les diffrentes personnes concernes par ce sinistre, notamment MM. X... et Z... pour faire dsigner un expert avec mission d'en rechercher les causes et d'valuer les prjudices ; que la socit responsabilit limite JMP, cre par MM. X... et Z..., immatricule au registre du commerce et des socits le 31 mars
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2008, est intervenue volontairement l'instance en faisant valoir qu'elle avait repris les engagements souscrits dans le cadre du protocole du 27 juillet 2007 pour son compte par MM. X... et Z..., lesquels ont en consquence sollicit leur mise hors de cause ; Sur la recevabilit du moyen unique, pris en sa premire branche, conteste par la dfense : Attendu que MM. X... et Z... soutiennent que le moyen serait nouveau et mlang de fait et de droit ; Mais attendu que M. Y... faisait valoir dans ses conclusions que MM. X... et Z... avaient " particip " au protocole d'accord en s'y engageant, quel que soit le mode d'acquisition choisi, faire raliser et rgler le montant des travaux et que par la suite ils envisageaient de crer une socit et que, signataires de ce protocole, ils taient personnellement responsables des consquences dommageables rencontres dans le cadre de son excution ; que le moyen qui tait dans le dbat, est recevable ; Et sur le moyen : Vu les articles 1843 du code civil et L. 210-6 du code de commerce ; Attendu que pour mettre hors de cause MM. X... et Z..., l'arrt retient qu'il rsulte d'un procsverbal des associs du 18 septembre 2007 que la socit JMP a dcid l'approbation des actes accomplis avant ce jour pour le compte de la socit en formation qui sont relats dans un tat annex au nombre desquels est mentionne la conclusion par MM. X... et Z... du protocole d'accord et que cette dcision de ratification a eu pour effet de substituer rtroactivement la responsabilit des personnes physiques ayant souscrit les engagements celle de la personne morale qui est cense les avoir contracts ds l'origine ; qu'il relve encore que les engagements de MM. X... et Z... ont t pris non pas titre personnel mais pour le compte de la socit JMP en formation, ce qui rsulte de circonstances concomitantes la date d'tablissement du protocole prcit et antrieures celle d'immatriculation de cette socit, soit les deux devis de travaux des 10 septembre et 30 novembre 2007 mis l'attention de la socit JMP, les factures par la socit MS 2A tablies destination de cette dernire, la promesse de vente du fonds de commerce exploit par la socit Regina dans les lieux dtruits conclue avec la

SARL JMP ; qu'il dduit de ces lments que la socit JMP qui est en outre intervenue volontairement la procdure pour se substituer ses associs, doit rpondre seule des engagements souscrits pour son compte par ceux-ci ; Attendu qu'en se dterminant ainsi, sans rechercher si MM. X... et Z... avaient dclar, dans le protocole d'accord par lequel ils s'engageaient excuter les travaux, agir pour le compte de la socit en formation, la cour d'appel a priv sa dcision de base lgale ; PAR CES MOTIFS, et sans qu'il y ait lieu de statuer sur les autres griefs : CASSE ET ANNULE Les modalits de reprise Cass. com. 23 mai 2006 Attendu, selon l'arrt attaqu, que Mme X... a cd la socit en formation Provence Azur mdical (la socit PAM), reprsente par ses trois associs M. Y..., M. Z... et Mme A..., pouse B... (Mme B...), un droit au bail, moyennant un certain prix ; que celui-ci n'ayant t pay que partiellement, les trois associs ainsi que la socit ont t condamns solidairement payer Mme X... une somme reprsentant une provision sur le solde demeur impay ; qu'aprs la mise en liquidation judiciaire de la socit PAM, M. Z... a excut la condamnation, puis s'est retourn contre les autres associs ; que M. Y... et Mme B... ont t condamns lui rembourser un montant correspondant leur part de la somme paye par lui ; que M. Y... a ensuite fait assigner Mme X..., ses co-associs et le liquidateur de la socit PAM pour faire juger que les associs de la socit n'taient pas tenus au paiement du solde du prix de cession du droit au bail ; Sur le premier moyen pris en sa premire branche : Vu les articles L. 210-6 du Code de commerce, 26, alina 3, du dcret du 23 mars 1967 et 6 du dcret du 3 juillet 1978 ; Attendu, selon le premier de ces textes, que les personnes qui ont agi au nom d'une socit en formation avant qu'elle ait acquis la jouissance de la personnalit morale sont tenues solidairement et indfiniment responsables des actes ainsi accomplis, moins que la socit ne reprenne les engagements souscrits ; qu'il rsulte des deux autres textes que la reprise de tels engagements ne peut rsulter que, soit, de la signature par les associs des statuts auxquels sont annexs un tat
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des actes accomplis pour le compte de la socit, d'un mandat donn par les associs avant l'immatriculation de la socit, soit l'un ou plusieurs des associs, ou au grant non associ, et dterminant dans leur nature, ainsi que dans leurs modalits, les engagements prendre, soit encore, aprs l'immatriculation, d'une dcision prise la majorit des associs ; Attendu que pour dire que M. Y..., en sa qualit d'associ de la socit PAM, ne peut tre tenu au paiement des sommes rclames par Mme X... au titre de l'excution de l'acte du 17 janvier 1989, l'arrt retient que l'acte a t pass dans l'intrt exclusif de la socit, que cet acte ayant t sign par l'ensemble des associs de la socit PAM ceux-ci avaient accept la prise en charge par leur socit des obligations en rsultant, et que, ds lors, il tait conforme aux finalits de l'article 26 du dcret de 1967, un mandat donn par certains associs d'autres n'tant en l'espce d'aucun intrt ; Attendu qu'en statuant ainsi la cour d'appel a viol les textes susviss ; Et sur le premier moyen pris en sa seconde branche : Vu les articles L. 210-6 du Code de commerce, 26, alina 3, du dcret du 23 mars 1967 et 6 du dcret du 3 juillet 1978 ; Attendu, selon le premier de ces textes, que les personnes qui ont agi au nom d'une socit en formation avant qu'elle ait acquis la jouissance de la personnalit morale sont tenues solidairement et indfiniment responsables des actes ainsi accomplis, moins que la socit ne reprenne les engagements souscrits ; qu'il rsulte des deux autres textes que la reprise de tels engagements ne peut rsulter que, soit, de la signature par les associs des statuts auxquels sont annexs un tat des actes accomplis pour le compte de la socit, d'un mandat donn par les associs avant l'immatriculation de la socit, soit l'un ou plusieurs des associs, ou au grant non associ, et dterminant dans leur nature, ainsi que dans leurs modalits, les engagements prendre, soit encore, aprs l'immatriculation, d'une dcision prise la majorit des associs ; Attendu que pour dire que M. Y..., en sa qualit d'associ de la socit PAM ne peut tre tenu au paiement des sommes rclames par Mme X... au titre de l'excution de l'acte du 17 janvier 1989, l'arrt retient encore que par l'effet de son immatriculation au registre du commerce la socit a repris les engagements souscrits pour

son compte par l'ensemble des associs qu'elle a entrepris d'excuter effectivement ; Attendu qu'en statuant ainsi la cour d'appel a viol les textes susviss ; PAR CES MOTIFS et sans qu'il y ait lieu de statuer sur les autres griefs : CASSE ET ANNULE Les consquences de labsence de personnalit morale Cass. com. 20 juin 2006. Sur le moyen unique, pris en sa premire branche: Vu l'article 32 du nouveau code de procdure civile, ensemble l'article 126 du mme code ; Attendu qu'est irrecevable toute prtention mise par ou contre une personne dpourvue du droit d'agir ; que cette situation n'est pas susceptible d'tre rgularise lorsque la prtention est mise par ou contre une partie dpourvue de personnalit juridique ; Attendu, selon l'arrt attaqu, que la socit Sant magazine, reprochant la socit Dclicsmultimdia, alors en formation, d'avoir dpos des noms de domaine sur le rseau internet qui portaient atteinte ses droits, a demand qu'il soit fait interdiction cette socit d'utiliser ces dnominations et qu'elle soit condamne rparer le prjudice caus ; Attendu que pour dclarer cette demande recevable, l'arrt retient que le dpt des noms de domaine litigieux rsulte d'un constat effectu le 8 janvier 2000, que la socit Dclics-multimdia a t immatricule le 27 avril 2000 et que le dpt a donc t repris automatiquement par cette socit ds son immatriculation, laquelle est intervenue au cours de la procdure, introduite par assignation du 1er mars 2000; Attendu qu'en statuant ainsi, alors qu'il rsulte de ses constatations que la socit Dclicsmultimdia tait, lors de l'assignation, dpourvue de personnalit juridique, la cour d'appel a viol les textes susviss ; Et attendu qu'il y a lieu de faire application l'article 627, alina 2, du nouveau code procdure civile, la Cour tant en mesure mettre fin au litige par application de la rgle droit approprie ; de de de de

CASSE ET ANNULE, en toutes ses dispositions, l'arrt rendu le 24 avril 2003, entre les parties, par la cour d'appel de Versailles ; Dit n'y avoir lieu renvoi ; Infirme le jugement rendu le 18 septembre 2000 par le tribunal de grande instance de Nanterre et dclare irrecevable la demande forme l'encontre de la socit Dclics-multimdia (.) ; Cass. 3me civ. 9 octobre 1996. Sur le premier moyen : Attendu, selon l'arrt attaqu (Lyon, 26 novembre 1992), que, par acte sous seing priv du 25 septembre 1991, la socit europenne financire immobilire et services (Eurofis) a vendu un groupe d'immeubles M. Maulin, en lui consentant la facult de se substituer toute personne physique ou morale de son choix; que l'acte, conclu sous diverses conditions suspensives, stipulait que la ritration devrait avoir lieu, au plus tard le 25 novembre 1991, ou dans les huit jours suivant la ralisation des conditions; que, les 18 et 19 octobre 1991, la socit Eurofis a vainement somm M. Maulin de signer le 29 octobre suivant l'acte authentique de vente; qu' cette mme date, l'acqureur a somm le vendeur de lui remettre les documents justifiant de la ralisation des conditions et de se prsenter, le 12 novembre 1991, chez le notaire pour ritrer la vente; que la socit Eurofis a procd la communication demande, mais a refus de signer l'acte et que la socit Maulin Immobilier, que M. Maulin s'tait substitu, l'a assigne pour faire dclarer la vente parfaite; () Sur le deuxime moyen : Attendu que la socit Eurofis fait grief l'arrt de rejeter le moyen de nullit qu'elle a soulev l'encontre de l'assignation du 18 novembre 1991, alors, selon le moyen, "d'une part, que dans ses conclusions d'appel signifies le 6 mai 1992, la socit Eurofis a fait valoir que la socit Maulin Immobilier n'avait t immatricule que le 3 dcembre 1991, de sorte qu'elle n'avait aucune existence lgale le 18 novembre 1991, date de l'assignation la requte de la socit Maulin Immobilier SARL; que le dfaut de capacit d'ester en justice d'une socit qui n'a pas d'existence lgale constitue une irrgularit de fond; qu'en rduisant l'irrgularit une simple erreur sur la forme de la personnalit morale, c'est--dire une irrgularit de forme ncessitant
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PAR CES MOTIFS, et sans qu'il y ait lieu de statuer sur la seconde branche :

la preuve d'un grief, la cour d'appel a viol l'article 117 du nouveau Code de procdure civile; d'autre part, que l'acte rectificatif dlivr le 19 novembre 1991 la requte de la socit Maulin Immobilier SA n'a pu couvrir l'irrgularit, ds lors qu' cette date, la socit Maulin Immobilier n'avait toujours pas d'existence lgale; qu'en estimant que l'irrgularit avait pu tre couverte, l'arrt attaqu a viol l'article 121 du nouveau Code de procdure civile"; Mais attendu que, par motifs propres et adopts, et abstraction faite de motifs surabondants, la cour d'appel a exactement retenu que l'irrgularit de fond, affectant la validit de l'assignation dlivre

le 18 novembre 1991 pour le compte de la socit Maulin Immobilier qui n'avait pas cette date d'existence lgale, avait t couverte avant que le juge statue, en raison de l'immatriculation le 3 dcembre 1991 de la socit au registre du commerce et des socits, son reprsentant lgal ayant reu, dans les statuts du 25 octobre 1991, tous pouvoirs pour acqurir l'immeuble objet du compromis du 25 septembre 1991 ; D'o il suit que le moyen n'est pas fond ; Sur le troisime (non reproduit) PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi

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SEANCE 6 : LES GROUPEMENTS NON PERSONNALISES

La jouissance (C. civ., art. 1842, al. 1) de la personnalit morale nest pas lapanage de toutes les socits. Volontairement mais aussi parfois par ngligence ou ignorance, les associs nimmatriculent pas la socit quils ont pourtant cre entre eux. Depuis fort longtemps, notre droit des socits connat ainsi lexistence des socits en participation (C. civ., art. 1871) et des socits cres de fait (art. 1873), soumettant les secondes aux mmes rgles que les premires. Nanmoins, en raison du contexte radicalement diffrent qui prside leur mergence, les difficults souleves par les unes et par les autres sont largement diffrentes, sans exclure bien sr des interfrences. Pour les socits en participation, les litiges portent principalement sur les relations entre les associs et les tiers ; ce qui impose une apprciation des pouvoirs dont le dirigeant de la socit disposait pour agir au nom des autres. Pour les socits cres de fait, les conflits mettront le plus souvent aux prises les associs entre eux, de sorte que le dbat portera sur la dmonstration de lexistence de la socit ; sans exclure, toutefois, que des tiers cherchent apporter cette dmonstration. 1. - La qualification a) Distinction entre socit en formation et socit cre de fait. Cass. com. 4 dcembre 2001, n98-17584, indit Cass. com. 26 mai 2009, n08-13.891, indit Pour info, V. lhypothse dun GIE non immatricul : CA Colmar, 18 mars 2008, Bull. Joly 2008, p. 597 b) Concubins et socit cre de fait. Cass. com. 22 fvrier 2005, n02-10.357, indit Cass. 1re civ. 20 janvier 2010, Bull. civ. I, n11

2. Le rgime de la preuve Cass. com. 11 juil. 2006, n 05-15736, indit. 3. Les effets de labsence de personnalit juridique Cass. com. 20 mai 2008, Bull. civ. IV, n104

Cas pratique M. Jeanmimi propose celui qui tait, alors, son ami M. Rallant de participer au grand tirage exceptionnel du loto. Il lui suggre la formule 100 Euros, plus susceptible de rapporter gros. Il paie, pour sa part, 70
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Euros et lui demande seulement de verser le complment. M. Jeanmimi se rend donc au bar PMU, dont il est lun des habitus, achte les grilles au prix convenu, les remplit et les valide. La chance est au rendez-vous car une des grilles valides dcroche le gros lot de 6. 000. 000 Euros. Mais les ennuis commencent. M. Jeanmimi considre que lui seul a eu lide de participer ce tirage et lui seul a mis en uvre cette ide en ayant notamment choisi seul les numros gagnants. En consquence de quoi, il sestime en droit de conserver lintgralit des gains, sauf rembourser M. Rallant lavance de 30 Euros. Il consent toutefois, par amiti, lui faire un chque de 6.000 Euros. Voyant cela, M. Rallant est furieux. Il estime que, sans son concours, M. Jeanmimi, perptuellement en dcouvert la banque naurait jamais pu participer au grand tirage exceptionnel. Il prtend avoir droit 50% des gains. Quelle est votre analyse de la situation ?

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1. La qualification Socit en formation et socit cre de fait Cass. com. 4 dcembre 2001.
Sur le premier moyen : Vu les articles 1134, 1832 et 1873 du Code civil ; Attendu, selon l'arrt attaqu, que la socit Ouest et la socit Rudolph Veldhoven BV ont tabli, au mois de juillet 1991, le projet de deux contrats en vue de la cration, entre le 15 fvrier et le 1er mars 1992, d'une filiale commune, la socit United Clothing France, qui serait distributeur exclusif pour la France des marques exploites par le groupe Rudolph Veldhoven ; que, dans l'attente de cette cration, la commercialisation de la collection printemps-t 1992 a t effectue par la socit Ouest avec une participation financire de la socit Rudolph Veldhoven ; que le 18 novembre 1991 cette dernire a avis la socit Ouest qu'elle mettait fin leur relation compter du 31 dcembre 1991 ; Que celle-ci l'a assigne en paiement de dommagesintrts pour rupture abusive de la socit cre de fait ayant exist entre elles et pour concurrence dloyale, lui reprochant d'avoir dmarch sa clientle en utilisant le fichier client dtourn par son chef des ventes engag ds le mois de novembre 1991 par la socit United Clothing France ; que la cour d'appel a rejet la premire de ces demandes ; Attendu que pour statuer ainsi, l'arrt retient que l'intention des parties tait de constituer l'avenir une socit de droit , ce qui impliquait ncessairement qu'elles n'entendaient pas se considrer comme associs de fait et que la distribution par la socit Ouest de la collection printemps-t 1992 de la socit Rudolph Veldhoven, pour le compte de la socit en formation, ne prsentait qu'un caractre temporaire et limit dans le temps, ce qui interdisait d'assimiler cet accord une socit cre de fait ; Attendu qu'en se dterminant par de tels motifs impropres carter l'existence d'une socit cre de fait, ds lors qu'il rsultait de ses constatations que l'activit dveloppe par les parties dpassait l'accomplissement des simples actes ncessaires la constitution de la socit United Clothing France en formation, sans rechercher si les lments constitutifs d'une telle socit taient ou non runis, la cour d'appel n'a pas donn de base lgale sa dcision ; Et sur le second moyen (non reproduit) PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE, mais seulement en ce qu'il a rejet les demandes de la socit Ouest en ce qu'elles sont fondes sur la rupture d'une socit cre de fait

Cass. Com 26 mai 2009

Sur les deux moyens, runis : Attendu, selon l'arrt dfr (Rennes, 25 janvier 2008), que la SNC Croisinvest, en cours de formation, reprsente par son grant, M. X..., a contract, le 1er octobre 1992, auprs de la caisse rgionale du crdit maritime mutuel du Morbihan et de Loire-Atlantique (la CRCMM), un emprunt de 200 000 francs destin financer l'acquisition de 200 parts de la socit Croisire des alizs ; que les deux associs fondateurs de la socit Croisinvest, MM. X... et Y..., se sont ports cautions de celle-ci hauteur de 200 000 francs chacun ; que le prt a t dbloqu le 30 dcembre 1993 par virement direct sur un compte bancaire ouvert au nom de la socit Croisire des alizs ; que les formalits d'immatriculation de la socit Croisinvest n'ont pas t effectues ; que la CRCMM a assign M. Y... en remboursement du prt ; Attendu que M. Y... fait grief l'arrt de l'avoir condamn payer la CRCMM une certaine somme, alors, selon le moyen : 1/ qu'il rsulte des constatations mmes de l'arrt attaqu que les fondateurs avaient entendu crer une socit en nom collectif destine, par suite, tre immatricule et acqurir la personnalit morale (arrt, p. 3, avant-dernier , p. 4, 1er, p. 5, 3 et 4 et avantdernier ) ; que la substitution d'une socit cre de fait relevant des rgles rgissant la socit en participation supposait la constatation, propos de cette socit cre de fait, de toutes les conditions pour qu'il y ait socit : affectio societatis, apports, volont de prendre part aux bnfices et de contribuer aux pertes ; que faute d'avoir constat l'existence de ces conditions, avant de retenir qu'une socit cre de fait avait t substitue la socit en formation destine tre immatricule comme socit en nom collectif, les juges du fond ont priv leur dcision de base lgale au regard des articles 1871, 1872-1 alina 2 et 1873 du code civil ; 2/ que l'identification d'une socit cre de fait, se substituant la socit en formation destine tre immatricule, suppose l'accomplissement d'actes relevant de l'objet social ; que la seule souscription d'un prt, simplement destin prparer l'accomplissement d'actes relevant de l'objet social, ds lors notamment 30

qu'il n'a pas t suivi d'excution, les fonds ayant t remis entre les mains d'un tiers, ne saurait caractriser sans quivoque l'accomplissement d'actes ralisant l'objet social ; que, de ce point de vue galement, l'arrt attaqu doit tre censur pour dfaut de base lgale au regard des articles 1871, 1872-1 alina 2 et 1873 du code civil ; 3/ que la seule affirmation selon laquelle il a bien agi en qualit d'associ, eu gard sa lettre du 28 avril 1993, et particip l'acte de prt en s'engageant formellement envers l'tablissement de crdit, n'est pas de nature, dfaut d'autres circonstances, et notamment dfaut d'analyse de la lettre du 28 avril 1993, rvler un acte positif accompli comme associ ; qu' cet gard, l'arrt attaqu est entach d'un dfaut de base lgale au regard de l'article 1872-1, alina 2, du code civil ; 4/ que s'agissant des faits relevs la premire branche, les juges du fond n'ont pas relev qu'il s'tait comport comme associ "au vu et au su des tiers" ; que l'arrt, de ce fait, est de nouveau entach d'un dfaut de base lgale au regard de l'article 1872-1, alina 2, du code civil ; 5/ que la souscription d'un engagement de caution ne peut, lui seul, rvler un comportement d'associ ; qu' cet gard, l'arrt attaqu a t rendu en violation de l'article 1872-1, alina 2, du code civil ; 6/ que s'agissant de l'engagement de caution, les juges du fond n'ont pas relev que l'acte qui lui tait imput avait t accompli "au vu et au su des tiers" ; qu' tout le moins, sur ce point, l'arrt est entach d'un dfaut de base lgale au regard de l'article 1872-1, alina 2, du code civil ; Mais attendu que l'arrt retient que la socit, en cours de formation, avait pour objet social l'acquisition des parts de la socit Croisire des alizs et que l'emprunt contract par M. X..., au nom de la socit, a servi cette acquisition ; qu'il retient encore que M. Y... s'tait prsent comme l'un des associs de la socit dans un courrier adress un tiers et avait particip l'acte de prt en s'engageant en qualit de caution avec M. X... envers la CRCMM ; que de ces constatations et apprciations qui rendaient inutiles les autres recherches nonces la premire branche, la cour d'appel a pu dduire qu'en l'absence d'immatriculation au registre du commerce une socit cre de fait s'tait substitue la socit en formation et que l'activit dveloppe par MM. X... et Y... avait dpass l'accomplissement des simples actes ncessaires sa constitution ; que le moyen n'est pas fond ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi.

Attendu selon larrt confirmatif attaqu (Bordeaux, 7 novembre 2001), que M. X... et Mme Y..., pouse Z... (Mme Y...) ont vcu en concubinage durant plusieurs annes, lissue desquelles, M. X... a poursuivi Mme Y... en paiement dune certaine somme correspondant la part quil estimait lui revenir sur la vente dun immeuble construit, durant leur vie commune, sur un terrain appartenant celle-ci ; quen appel, il a fond sa demande sur les consquences de la dissolution de la socit cre de fait entre lui et Mme Y... ; Attendu que M. X... fait grief larrt davoir rejet sa demande de liquidation de la socit cre de fait ayant exist entre lui et son ancienne concubine, Mme Y..., alors, selon le moyen : 1) que le juge doit en toutes circonstances, faire observer et observer lui-mme, le principe de la contradiction ; quen relevant doffice le moyen tir de lintention librale de M. X... rsultant de la vie amoureuse pour carter lexistence dune socit cre de fait entre les concubins sans provoquer les explications pralables des parties, la cour dappel a viol larticle 16 du nouveau Code de procdure civile ; 2) que lintention librale suppose labsence de toute contrepartie ; quen dduisant lintention librale de M. X..., ouvrier du btiment, pour sa participation la construction de la maison dhabitation commune du fait quil ne payait aucun loyer et avait t hberg par les parents de sa concubine, la cour dappel a viol larticle 894 du Code civil ; 3) que M. X... soutenait, preuve lappui, non seulement quil avait particip par son industrie, la construction de la maison, mais quil en avait, en outre pay, sur son compte personnel, aliment par son plan dpargne logement, diverses factures de matriels et matriaux de construction pour un montant de prs de 100 000 francs ; quen ne sexpliquant pas sur ces lments de nature caractriser lapport, au moins en numraire, de M. X... dans une socit cre de fait avec sa concubine, la cour dappel a priv sa dcision de base lgale au regard de larticle 1844-1, 1844-9, 1871-1 et 1873 du Code civil ; 4) quen ne recherchant pas non plus, comme elle y tait expressment invite, si la dcision commune de construire limmeuble dhabitation du mnage, caractrise par le fait davoir sollicit et obtenu conjointement et solidairement un prt aid en accession la proprit, accord par un arrt prfectoral du 27 janvier 1988 prcisant que la construction tait de type V individuel dune surface habitable de 91 m pour un mnage de 2 personnes, ne rvlait pas la fois laffectio societatis et la participation aux rsultats quimpliquent le contrat de socit, la cour dappel a de nouveau priv sa dcision de base lgale au regard des textes prcits ; 5 ) quen considrant que le montant des sommes rembourses par M. X... au titre de lemprunt immobilier contract solidairement entre les concubins correspondait manifestement celui de ses charges, 31

Socit cre de fait entre concubins Cass. com. 22 fvrier 2005

Sur le moyen unique :

sans sexpliquer sur ses critures dans lesquelles celuici faisait valoir quen dehors de ces remboursements, il participait normalement aux autres dpenses du couple, ce quil offrait de prouver par la production rgulire des relevs bancaires se son compte personnel, la cour dappel a viol larticle 455 du nouveau Code de procdure civile ; Mais attendu que lexistence dune socit cre de fait entre concubins, qui exige la runion des lments caractrisant tout contrat de socit, ncessite lexistence dapports, lintention de collaborer sur un pied dgalit la ralisation dun projet commun et lintention de participer aux bnfices ou aux conomies ainsi quaux pertes ventuelles pouvant en rsulter ; que ces lments cumulatifs doivent tre tablis sparment et ne peuvent se dduire les uns des autres ; Attendu quen lespce, aprs avoir relev, dun ct, que limmeuble en cause avait t construit sur un terrain appartenant Mme Y... avec laide de tous les proches de celle-ci, laquelle sest ajoute celle de M. X... et, de lautre, que celui-ci tait au moment de la construction hberg depuis plusieurs annes par les parents de son amie, auxquels il ne versait aucun loyer, larrt retient que les remboursements demprunts au titre du prt conclu conjointement par les concubins correspondaient un partage des charges de la vie courante, M. X... nayant toujours aucun loyer sa charge et ajoute que le montant des sommes rclames par ce dernier, comme dpenses cette occasion, correspondait manifestement celui de ces charges ; quen ltat de ces constatations et apprciations dont il rsulte que, pendant la priode considre, M. X... navait fait que contribuer aux charges de la vie commune, sans que soit tablie lintention des parties de collaborer sur un pied dgalit la ralisation dun projet commun, ni lintention de participer aux bnfices ou aux conomies ainsi quaux pertes ventuelles pouvant en rsulter, la cour dappel, qui ntait pas tenue de suivre M. X... dans le dtail de son argumentation, a, abstraction faite du motif critiqu par les deux premires branches du moyen, lgalement justifi sa dcision ; que le moyen nest pas fond ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi

rsulter ; que ces lments cumulatifs doivent tre tablis sparment et ne peuvent se dduire les uns des autres ; Attendu que M. X... et Mme Y... ont vcu en concubinage et ont eu ensemble un enfant n en 1977 ; que le 13 novembre 1990, M. X... a acquis un terrain situ Schoelcher ; qu'ils ont, en qualit de coemprunteurs, souscrit un emprunt pour financer la construction d'un pavillon sur ce terrain ; que M X... a vendu ce bien en 1999 ; que le 12 octobre 1999, Mme Y..., invoquant l'existence d'une socit cre de fait, a assign M. X... en paiement de la moiti du produit de la vente du pavillon ; Attendu que pour dire qu'il a exist une socit de fait entre M. X... et Mme Y... et que celle-ci devait supporter la moiti des charges et recevoir la moiti des produits de la vente de la maison, l'arrt retient que la construction a t finance par un emprunt de 756 000 francs souscrit par les concubins en qualit de coemprunteurs, rembours concurrence de 4 379, 64 francs par mois par Mme Y... et 4 500 francs par mois par M. X... ; que ceux-ci, en prenant la dcision d'effectuer un emprunt pour financer un projet commun de construction d'une maison ont tmoign d'une affectio societatis, leur but tant de partager une vie de famille stable puisqu'ils avaient un enfant commun ; qu'il n'est pas contest que Mme Y... a assur l'entretien et les charges de l'immeuble ainsi que les impts et taxes et que ces lments tablissent la volont des concubins de participer aux bnfices et avantages tirs de la jouissance du bien et aux pertes ; Qu'en se dterminant ainsi alors que l'intention de s'associer en vue d'une entreprise commune ne peut se dduire de la participation financire la ralisation d'un projet immobilier et est distincte de la mise en commun d'intrts inhrents au concubinage, la cour d'appel n'a pas donn de base lgale sa dcision ; PAR CES MOTIFS et sans qu'il y ait lieu de statuer sur les autres branches du moyen : CASSE ET ANNULE,

Cass. 1re civ. 20 janvier 2010

Sur le moyen unique, pris en sa premire branche : Vu l'article 1832 du code civil ; Attendu que l'existence d'une socit cre de fait entre concubins, qui exige la runion des lments caractrisant tout contrat de socit, ncessite l'existence d'apports, l'intention de collaborer sur un pied d'galit la ralisation d'un projet commun et l'intention de participer aux bnfices ou aux conomies ainsi qu'aux pertes ventuelles pouvant en 32

Cass. com., 20 mai 2008. 2. Preuve et socit cre de fait Cass. com. 11 juill. 2006.
Sur le moyen unique, pris en sa seconde branche : Vu l'article 1873 du code civil ; Attendu, selon l'arrt confirmatif attaqu, qu'en excution d'un courrier en-tte d'une socit Eliteexpress et portant le logo de la socit TCS, la socit Bron-course a effectu plusieurs transports qui lui ont t pays par la socit Cyrtem ; que cette dernire ayant t mise en liquidation judiciaire, la socit Bron-course a demand le rglement des factures dont elle restait crancire la socit TCS, estimant que celle-ci tait partie au contrat de transport ; Attendu que pour rejeter la demande de la socit Bron-course, l'arrt retient, par motifs propres, que rien ne dmontre que la socit TCS ait t intresse aux transports et qu'elle n'ait pas t un simple excutant, que ni devant la cour d'appel, ni devant les premiers juges la socit Bron-course n'a mis en demeure la socit TCS d'expliquer dans quelles conditions elle intervenait dans l'intrt des socits Cyrtem et Eliteexpress ; que l'arrt retient encore, par motifs adopts, que l'existence d'une socit de fait ne peut tre dmontre qu'essentiellement par la volont clairement exprime de s'associer, c'est--dire de participer aux bnfices et aux pertes et l'exercice durable d'une activit pour le compte commun ; Attendu qu'en se dterminant ainsi, sans rechercher si la socit TCS avait cre l'gard de la socit Broncourse l'apparence qu'elle avait trait pour le compte d'une socit dont elle tait l'associe, la cour d'appel n'a pas donn de base lgale sa dcision ; PAR CES MOTIFS, CASSE ET ANNULE Vu larticle 1871 du code civil ; Attendu, selon larrt attaqu, quune socit en participation a t constitue, pour la ralisation dun ensemble immobilier, entre la socit Entreprise Fougerolle, aux droits de laquelle vient la socit Eiffage construction Ile-de-France Paris, et la socit Bec construction ; que cette dernire socit, aprs avoir fourni ce titre certaines prestations, a cd les crances correspondantes, selon les modalits prvues aux articles L. 313-23 et suivants du code montaire et financier, la socit Le Crdit lyonnais (le Crdit lyonnais) qui a notifi ces cessions la socit Entreprise Fougerolle, grante de la socit en participation ; que la socit Entreprise Fougerolle, se prvalant des clauses du contrat de socit, a refus de payer en invoquant linexcution par la socit Bec construction de son obligation de fournir une caution bancaire de garantie de bonne fin ainsi que la compensation avec une somme due par cette socit au titre dun appel de fonds qui lui avait t adress ; que le Crdit lyonnais a fait assigner la socit Entreprise Fougerolle en paiement des crances cdes ; Attendu que accueillir cette demande, larrt retient tout dabord, pour carter la compensation, que lobligation invoque ne bnficie qu la socit en participation, mme sil appartient la socit grante de la mettre en oeuvre, de sorte que la socit Entreprise Fougerolle nest pas crancire au titre de lappel de fonds et ne peut en consquence invoquer la compensation qui suppose des crances rciproques entre les deux mmes personnes ; que larrt retient encore, pour carter lexception dinexcution, que la socit Bec construction avait lobligation de fournir une caution de garantie de bonne fin la socit en participation, que cette socit est prive de personnalit morale et nest pas opposable aux tiers et que linexcution dune obligation bnficiant cette socit nest donc pas opposable au Crdit lyonnais ; Attendu quen statuant ainsi, alors quune socit en participation, ntant pas une personne morale, ne peut tre crancire dune obligation, la cour dappel a viol le texte susvis ; PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE, en toutes ses dispositions, larrt rendu le 25 janvier 2007, entre les parties, par la cour dappel de Versailles (.);

3. Les effets de labsence de personnalit juridique

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SEANCE 7 : LES POUVOIRS DES DIRIGEANTS

Si la socit est un contrat, la question du pouvoir occupe une place centrale en droit des socits. Les dirigeants exercent ainsi des pouvoirs tant internes ( lgard des associs) quexternes ( lgard des tiers). Si ces pouvoirs sont considrables, diffrentes limites leur sont assignes. Si certaines (lobjet social par exemple) varient en fonction du type de socit choisi, dautres sont communes toutes les socits.

1. L'objet social, une limite aux pouvoirs des dirigeants sociaux ? (lien avec sance 2) - Cass. com. 26 janvier 1993, Bull. civ. IV, n 34 - Cass. com. 7 avril 1998, Bull. civ. IV, n 72

2. La prise en compte de l'intrt social : lexemple du cautionnement. - Cass. com. 18 mars 2003, Bull. civ. IV, n 46

3. Les clauses limitatives de pouvoirs. - Cass. 3me civ. 25 mai 2005, n 03-16404, indit

4. Hirarchie des organes sociaux et spcialit lgale - Cass. com. 18 octobre 1994, Bull. civ. IV, n 302

Cas Pratique :

Pierre est grant de la SARL CREATECH, dont lobjet statutaire est la conception et la commercialisation de logiciels de CAO-DAO . Une clause des statuts prvoit que le grant ne peut contracter au nom et pour le compte de la socit une somme suprieure 250.000 euros sans lautorisation de la majorit (par tte) des associs runis en assemble. Pierre vient demprunter la banque LEURVET une somme de 360.000 euros. Somme avec laquelle il vient de faire lacquisition de plusieurs vhicules de sport et de luxe, dans le but de lancer la socit CREATECH dans la location de voitures haut de gamme, activit quil a toujours rv de faire depuis sa plus tendre enfance. Il a notamment achet une superbe Ferrari F 40 quil utilise pour ses dplacements professionnels, mais galement personnels. Berthille et Camille viennent vous consulter : Lemprunt est-il valable et opposable la socit ? Pourquoi ? Lachat de la Ferrari est-il valable et opposable la socit ? Pourquoi ? Peuvent-ils engager la responsabilit civile et/ou pnale de Pierre, et sur quel fondement ?

L'objet social

Cass. com. 26 janvier 1993.

Sur le moyen unique pris en sa premire branche : Vu l'article 14 de la loi du 24 juillet 1966 ; Attendu, selon l'arrt dfr, que Mme Conti a souscrit un emprunt auprs de la banque Crdit Lyonnais pour financer l'acquisition de parts de la socit en nom collectif Bonnet (SNC Bonnet), dnomme ensuite SNC Conti, puis SNC Lorente ; que les deux seules associes au moment du prt, savoir Mme Conti et Melle Custine, se sont portes cautions solidaires de ce prt au profit de la banque et ont donn en nantissement le fonds de commerce exploit par la socit ; que celle-ci ayant t mise en liquidation judiciaire, la banque a produit sa crance la procdure collective ; Attendu que pour admettre la production de la crance de la banque, la cour d'appel a retenu que la garantie accorde par les deux associes ayant pour finalit de permettre un transfert de parts sociales avec une nouvelle grance et une reprise du passif de la socit, n'tait pas nuisible l'objet social et a mme bnfici la socit ; Attendu qu'en se dterminant ainsi, alors que la dette ainsi garantie par voie de nantissement sur le fonds de commerce de la socit ne correspondait pas une dette sociale, mais une dette personnelle d'un associ, d'o il rsultait que la garantie litigieuse ne constituait pas un acte entrant dans l'objet social, la cour d'appel a viol le texte susvis ; PAR CES MOTIFS, et sans qu'il y ait lieu de statuer sur la seconde branche du moyen : CASSE ET ANNULE ().

Cass. com. 7 avril 1998.

Attendu, selon l'arrt attaqu (Versailles, 7 mars 1996), que M. Hrodin, directeur financier de la socit Le Savour club (la socit), a, pour le compte de celle-ci, pratiqu des oprations terme sur le dollar par l'intermdiaire de la Banque franaise du commerce extrieur ; que ces oprations ayant entran des pertes importantes, la banque a assign la socit en paiement du montant du solde dbiteur de son compte ; que celle-ci a demand reconventionnellement la condamnation de la banque des dommages et intrts; Sur le premier moyen, pris en ses deux premires branches : Attendu que la socit reproche l'arrt de l'avoir condamne payer une certaine somme la banque alors, selon le pourvoi, d'une part, que dans ses conclusions, elle justifiait que durant les deux mois de septembre et octobre 1991, les oprations sur le 35

dollar effectues pour son compte s'taient littralement emballes, compte tenu de la croissance des mises (passes de 1 ou 2 30 millions de dollars) et du montant total engag 672 000 000 francs alors que son chiffre d'affaires annuel s'levait alors 334 665 350 francs ; qu'en ne rpondant pas ces conclusions dont il rsultait que la banque ne pouvait, compte tenu des circonstances, ignorer que les oprations litigieuses dpassaient l'objet social de la socit, la cour d'appel a mconnu les exigences des articles 455 et 458 du nouveau Code de procdure civile et alors, d'autre part, que, tout en relevant elle-mme que les oprations litigieuses taient relatives la souscription, le 30 octobre 1991, de trois contrats de change terme pour 20 millions de dollars et dont la date d'chance, d'abord au 7 novembre 1991, avait t proroge plusieurs fois et qu'il s'agissait, comme elle le soutenait, d'oprations spculatives, ce qui excluait que les oprations litigieuses soient similaires aux oprations antrieures, et surtout qu'elle aient t effectues pour faciliter des achats dans d'autres pays, la cour d'appel, en retenant qu'elle pouvaient apparatre comme se rattachant l'objet social, la spculation tant une pratique courante, n'a pas donn de base lgale sa dcision, au regard de l'article 113, alina 3, de la loi du 24 juillet 1966 ; Mais attendu que les oprations litigieuses relevant de la gestion financire de la socit, les deux premires branches du moyen, tires d'un dpassement de l'objet social, sont inoprantes ; Sur le premier moyen, pris en ses trois dernires branches (non reproduit) Sur le second moyen, pris en sa premire branche : Attendu que la socit reproche l'arrt d'avoir rejet sa demande tendant voir dclarer la banque responsable de la perte qu'elle a subie du fait d'oprations spculatives sur le march terme alors, selon le pourvoi, que dans ses conclusions, aprs avoir rappel les rgles de bonne conduite tablies en janvier 1991 par trois associations professionnelles, elle justifiait que la banque y avait manqu et notamment en ne requrant de la socit donneur d'ordre, aucune confirmation crite des ordres ; que tout en relevant que la socit reprochait la banque des manquements aux normes professionnelles, la cour d'appel, qui ne s'est aucunement explique sur ces manquements que justifiait la socit, a d'une part mconnu les exigences des articles 455 et 458 du nouveau Code de procdure civile et, d'autre part et partant, priv de base lgale sa dcision au regard de l'article 1147 du Code civil ; Mais attendu que, ds lors qu'il n'tait pas soutenu que la banque aurait inexactement excut les ordres reus, la cour d'appel, qui a relev que M. Hrodin n'avait jamais contest que ces ordres avaient t passs conformment ses directives,

n'avait pas rpondre aux conclusions invoques faisant tat d'un manquement aux normes professionnelles ayant consist pour la banque ne pas exiger une confirmation crite des ordres reus, celles-ci n'tant pas susceptibles d'influer sur la solution du litige ; d'o il suit que le moyen ne peut tre accueilli en sa premire branche ; Sur le second moyen, pris en sa deuxime branche : Attendu que la socit demande encore la cassation de l'arrt en ce qu'il a rejet sa demande tendant voir dclarer la banque responsable de la perte qu'elle a subie du fait d'oprations spculatives sur le march terme, comme consquence de la cassation intervenir sur les deuxime et troisime branches du premier moyen Mais attendu que le premier moyen ayant t rejet, le second, pris en sa deuxime branche doit l'tre galement ; Sur le second moyen, pris en sa troisime branche : Attendu que la socit fait enfin le mme reproche l'arrt alors, selon le pourvoi, que, quelles que soient les relations contractuelles entre un client et sa banque, celle-ci a le devoir de l'informer des risques encourus dans les oprations spculatives sur les marchs terme ; que tout en constatant que la banque ne prouvait pas qu'elle avait attir l'attention de M. Hrodin sur les risques encourus et sur la ncessit de dnouer l'opration en cours, que c'est seulement le 20 mai qu'elle avait pris l'initiative de provoquer une runion avec le prsident du conseil d'administration de la socit et sans relever, ni a fortiori justifier, que ce dernier et, tout le moins, M. Hrodin, aient t informs des risques encourus, lorsque, le 30 octobre 1991, les oprations spculatives litigieuses ont t ordonnes, ni lors des prorogations faites au cours historique, la cour d'appel n'a pas donn de base lgale sa dcision au regard de l'article 1147 du Code civil ; Mais attendu que l'arrt relve que le Savour club avait embauch en connaissance de cause M. Hrodin, spcialiste des oprations financires, qui disposait de tous pouvoirs pour engager la socit et que celui-ci, outre ses titres universitaires, tait diplm de l'INSEAD, ancien attach de direction de la Compagnie gnrale des eaux et coauteur de deux livres sur la finance et la trsorerie, faisant ainsi ressortir qu'il tait inform des mcanismes financiers des marchs terme et des risques qu'on y encourt ; qu'en l'tat de ces constatations la cour d'appel a lgalement justifi sa dcision; d'o il suit que le moyen n'est pas fond en sa troisime branche ; PAR CES MOTIFS, REJETTE le pourvoi ; 36

Lintrt social Cass. com. 18 mars 2003.

Sur le moyen unique, pris en ses deux branches : Vu l'article 15 de la loi du 24 juillet 1966, devenu l'article L. 221- 6, alina 1er, du Code de commerce ; Attendu, selon l'arrt attaqu, qu' la suite du redressement judiciaire de la socit en nom collectif Champenier-Risterucci, le Crdit lyonnais, (la banque) a dclar trois crances au titre de cautionnements consentis le 5 fvrier 1988 par la socit en garantie de prts accords deux associs M. X... et Mlle Y... ; que le jugecommissaire a admis ces crances ; que la socit en nom collectif Thomas rpartition, aux droits de laquelle se trouve la socit Alliance Sant, a form une rclamation contre l'tat des crances ; que par une ordonnance du 26 avril 1995, cette rclamation a t carte ; Attendu que pour rejeter les crances dclares par la banque concernant les prts consentis M. X... et Mlle Y..., l'arrt retient que la dette garantie ne correspond pas une dette sociale mais une dette personnelle des associs et que cette garantie, bien qu'ayant t concde par la socit avec l'accord unanime de tous les associs, ne constitue pas un acte entrant dans l'objet social et n'est pas susceptible d'avoir engag la socit dans ses rapports avec les tiers; Attendu qu'en statuant ainsi, alors que l'arrt constate que les cautionnements en cause avaient t donns avec l'accord unanime de tous les associs lors d'une assemble gnrale extraordinaire et ds lors qu'il n'tait pas allgu que ces garanties taient contraires l'intrt social, la cour d'appel n'a pas tir les consquences lgales de ses propres constatations; PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE

Les clauses limitatives Cass. 3me civ. 25 mai 2005.

Sur le moyen unique ; Vu l'article 1849 du Code civil ; Attendu que dans les rapports avec les tiers, le grant engage la socit par les actes entrant dans l'objet social ; que les clauses limitant les pouvoirs du grant sont inopposables aux tiers ; Attendu, selon l'arrt attaqu (Poitiers, 18 mars 2003), que, pour financer l'achat d'un immeuble, M. X... et M. Y... ont constitu la socit civile immobilire Y... (la SCI), M. X... tant attributaire de 99 % des parts sociales et M. Y... tant dsign

comme grant ; que la SCI, reprochant ce dernier d'avoir excut lui-mme et fait effectuer des travaux sur cet immeuble sans respecter les statuts, l'a rvoqu de ses fonctions ; que Mme Z..., liquidateur la liquidation judiciaire de M. Y... a demand la SCI le remboursement du prix de ces travaux ; Attendu que pour accueillir cette demande, l'arrt retient que si les statuts de la SCI prvoient que le grant peut accomplir tous les actes entrant dans l'objet social que demande l'intrt social, ils prcisent galement que le grant est responsable individuellement envers la socit et envers les tiers, soit de la violation des statuts, soit des fautes commises dans sa gestion, qu'il n'y a eu aucune autorisation de travaux en assemble gnrale ni aucun appel de fonds et retient que si le grant a agi avec une lgret et une prcipitation blmables, engageant sa responsabilit vis vis de la SCI, celle-ci reste tenue du remboursement des travaux avancs par son grant et effectus sur les biens qu'elle possde ; Qu'en statuant ainsi, alors que M. Y..., grant associ, n'tait pas un tiers au contrat de socit, la cour d'appel a viol le texte susvis ; PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE, mais seulement en ce qu'il a condamn la SCI Y... payer Mme Z..., s qualits de liquidateur la liquidation judiciaire de M. Y..., la somme de 134 914,88 euros ().

Hirarchie et principe de spcialit lgale Cass. com. 18 oct. 1994.

Sur le second moyen : Vu les articles 49 et 60 de la loi du 24 juillet 1966; Attendu selon l'arrt attaqu, que le grant de la socit Taw Kam, devenue ensuite la socit Al Malak, a consenti une promesse de vente portant sur le fonds de commerce de la socit au profit de la socit Farb France ; que la vente n'ayant pu se raliser, la socit Farb France a demand la socit Al Malak de lui payer l'indemnit prvue dans la convention ; que celle-ci a fait valoir que la promesse de vente litigieuse lui tait inopposable faute d'avoir t autorise par les associs ; Attendu que pour accueillir la demande de la socit Farb France et condamner la socit Al Malak lui verser l'indemnit rclame, la cour d'appel a retenu que 'l'ventuel dfaut d'autorisation donn au grant pour signer l'acte de vente du fonds de commerce, concerne les relations internes entre le grant et les associs qui ne sauraient affecter les rapports entre le promettant et le bnficiaire de la promesse de vente' ; Attendu qu'en se dterminant ainsi, sans rechercher, ainsi qu'elle y tait invite par les conclusions de la socit Al Malak, si la cession de son fonds de commerce par le grant n'impliquait pas une modification des statuts quant la dtermination de l'objet social pour laquelle la loi attribue expressment comptence aux associs, la cour d'appel n'a pas donn de base lgale sa dcision ; PAR CES MOTIFS, et sans qu'il y ait lieu de statuer sur tout autre grief : CASSE ET ANNULE ().

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SEANCE 8 : LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS

La contrepartie du pouvoir reconnu aux dirigeants est leur responsabilit, dont le rgime scarte, sous certains aspects, du droit commun de la responsabilit. Cest en particulier le cas de la faute sparable des fonctions, inspire du droit public. Cette notion ne joue cependant que lorsque la responsabilit du dirigeant est engage lgard des tiers.

1.- La responsabilit des dirigeants dans lordre interne a. Responsabilit des dirigeants lgard de la socit Cass. 1re civ., 15 mai 2007, pourvoi n 06-12317, Indit. b. Responsabilit des dirigeants lgard des associs Cass. 3e civ., 22 septembre 2009, pourvoi n 08-18483, Indit 2.- La responsabilit des dirigeants vis vis des tiers : Cass. com. 20 mai 2003, n 99-17.092, Bull. Civ. IV, n 84. Cass. 3me civ. 4 janv. 2006, Bull. civ. III, n 7. Comp. : Cass. com. 4 juill. 2006, Bull. civ. IV, n 166. Cass. com. 10 fvrier 2009, Bull. civ. IV, n21 A rapprocher : Cass. com. 6 mai 2008, n 07-12.251, F-P+B. 3. - Comparer avec la responsabilit civile de la socit Cass. 2me civ. 27 avril 1977, Bull. civ. II, n108

Question : Les dirigeants nengagent-ils que leur responsabilit civile ? Exercice Faire une synthse de la jurisprudence applicable la responsabilit civile du dirigeant social lgard des tiers, en vous appuyant sur la jurisprudence la plus rcente.

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I- La responsabilit des dirigeants dans lordre interne a. La responsabilit l'gard de la socit

Cass. 1re civ., 15 mai 2007 Attendu que par acte du 6 octobre 1996, la socit civile immobilire Spal, propritaire de locaux commerciaux, a confi la socit Sofco automobiles mandat de rechercher un locataire ; qu'un bail ayant t conclu avec la socit Alcia Lyon sud prsente par la socit Sofco automobiles, celle-ci a assign la socit Spal, qui n'avait rgl qu'une partie des honoraires convenus, en paiement du solde ; que cette socit, dont les parts sociales avaient t entre temps cdes M. X..., a conclu au rejet de cette demande et rclam la nullit de la convention du 6 octobre 1996 pour absence de cause ou sa rsolution pour inexcution des obligations ; que par ailleurs, leur reprochant une faute pour avoir accept d'engager la socit Spal au titre de ladite convention concurrence d'une somme hors de proportion avec ses ressources et sans relle contrepartie ds lors que la socit Alcia Lyon sud, la socit Sofco automobiles et la socit Spal faisaient partie du mme groupe, la socit Spal a assign son ancien grant, M. Y..., ainsi que M. Z..., qui avait agi sur mandat de celuici, afin d'tre releve des condamnations qui pourraient tre prononces contre elle et en paiement de dommages-intrts ; que ces deux instances ont t jointes ; que l'arrt attaqu a accueilli la demande de la socit Sofco automobiles et rejet celles de la socit Spal et de M. X... ; Sur le premier moyen, pris en ses quatre branches, tel qu'il est expos au mmoire en demande et figure en annexe au prsent arrt : Attendu que ce moyen ne serait pas de nature permettre l'admission du pourvoi ; Sur le second moyen, pris en sa seconde branche, tel qu'il est expos au mmoire en demande et figure en annexe au prsent arrt : Attendu que le premier moyen du pourvoi ayant t dclar non-admis, le grief de la seconde branche du second moyen qui invoque la cassation par voie de consquence est devenu inoprant ; Mais sur le second moyen, pris en sa premire branche : Vu l'article 1850, alina 1er, du code civil ; Attendu que pour rejeter l'action en responsabilit engage par la socit Spal contre M. Y... l'arrt attaqu retient qu'il n'est pas dmontr de faute de celui-ci qui soit dtachable de ses fonctions de 39

grant et qui lui soit personnellement imputable ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors que ces conditions ne sont exiges que pour la responsabilit du grant envers les tiers, la cour d'appel a viol le texte susvis ; PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE, mais seulement en ce qu'il a dbout la socit Spal de sa demande contre M. Y..., l'arrt rendu le 24 novembre 2005, entre les parties, par la cour d'appel de Lyon ; remet, en consquence, sur ce point, la cause et les parties dans l'tat o elles se trouvaient avant ledit arrt et, pour tre fait droit, les renvoie devant la cour d'appel de Lyon, autrement compose

b. La responsabilit l'gard des associs

Cass. 3e civ., 22 septembre 2009 Attendu, selon l'arrt attaqu (Rouen, 14 mai 2008), que les poux X..., associs de la socit civile immobilire Lvinor, propritaire de locaux donns en location, ont, sur le fondement de l'article 1843 5 du code civil, assign le grant de la socit, M. Y..., auquel ils reprochaient des fautes de gestion consistant ne pas avoir encaiss ni revaloris tous les loyers revenant la socit, en indemnisation de leur prjudice rsultant d'une moindre distribution de bnfices ; Sur le premier moyen : Vu l'article 1382 du code civil, ensemble l'article 1843 5 de ce code ; Attendu que pour accueillir la demande, l'arrt retient que l'arrt du 17 juillet 2003 a expressment considr que les poux X... taient en droit d'agir en responsabilit contre M. Y... sur le fondement de l'article 1843 5 du code civil, en rparation du prjudice subi du fait de l'insuffisance des bnfices distribus ; qu'il apparat que le grant a rsili amiablement le bail consenti la socit Nordim, ce qui ne peut en soi et en l'absence d'autres lments probants, tre considr comme une faute de gestion, dans la mesure o il fait valoir que la locataire n'avait plus la possibilit de rgler les loyers et o il avait tout intrt comme les poux X... en obtenir le paiement ; qu'il convient de retenir la seconde hypothse de l'expert, soit une somme revenant aux poux X... de 4 534, 79 euros ; Qu'en statuant ainsi, alors que le prjudice allgu par les poux X... ne se distinguait pas de celui qui atteignait la socit tout entire dont il n'tait que le corollaire, la cour d'appel a viol les textes susviss ; Et vu l'article 627, alina 1er, du code de procdure civile ;

Attendu que la cassation prononce n'implique pas qu'il y ait lieu renvoi ; PAR CES MOTIFS, et sans qu'il y ait lieu de statuer sur le second moyen : CASSE ET ANNULE II- La responsabilit des dirigeants vis vis des tiers

Mme X... avait commis une faute sparable de ses fonctions engageant sa responsabilit personnelle ; que le moyen n'est pas fond ; Et sur les deuxime et troisime branches du moyen : Attendu que Mme X... fait encore le mme grief l'arrt alors, selon le moyen : 1) que Mme X... faisait valoir dans ses conclusions quelle navait cd la Banque de La Runion quune partie de la crance quelle dtenait sur la SEMADER hauteur de 2 710 524,68 francs, pour un montant de 2 336 565,75 francs, de sorte que la cession par elle consentie la socit SATI de la portion de crance quelle dtenait encore sur la SEMADER tait parfaitement rgulire ; quen ne se prononant nullement sur ce point de nature carter tout caractre fautif la cession consentie la socit SATI hauteur de 100 000 francs de la crance dtenue sur la SEMADER et tout lien de causalit entre le non rglement de la crance et lopration de cession, la cour dappel na pas rpondu aux conclusions de lexposante en violation de larticle 455 du nouveau Code de procdure civile ; 2) que pour retenir la responsabilit de Mme X... dans la survenance du prjudice subi par la socit SATI rsultant du non rglement des crances que lui avait cdes la socit SBTR, la cour dappel sest contente daffirmer quen cdant deux fois une mme crance, lexposante avait volontairement tromp la socit SATI sur la solvabilit de la socit SBTR ; que pourtant Mme X... faisait valoir dans ses conclusions que la socit SATI et la socit SBTR avaient conclu une convention en date du 24 mai 1995, soit antrieurement aux cessions de crances litigieuses, ayant pour objet darrter les comptes entre les parties et de fixer les modalits de rglement de sa dette par la socit SBTR, do il svinait que la socit SATI tait parfaitement informe des difficults de trsorerie de la socit SBTR ; quen ne recherchant pas comme elle y tait pourtant invite si la socit SBTR (SATI) navait pas parfaitement conscience des difficults de trsorerie de la socit SBTR de sorte quelle aurait elle-mme commis une faute dimprudence en acceptant les cessions litigieuses, la cour dappel a priv sa dcision de base lgale au regard des articles 1382 et 1383 du Code civil ; Mais attendu que la cour dappel ntait tenue ni de rpondre la simple allgation d'un cession partielle non dmontre ni de rechercher doffice une ventuelle faute dimprudence qui ntait pas invoque devant elle ; que le moyen nest fond en aucune de ses branches ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi 40

Cass. com. 20 mai 2003.

Attendu, selon larrt attaqu (Saint-Denis de La Runion, 4 mai 1999), que Mme X..., agissant en qualit de grante de la socit SBTR, a cd la Socit dapplication de techniques de lindustrie (socit SATI) deux crances quelle avait dj cdes la Banque de La Runion ; que la socit SATI a demand que Mme X... soit condamne rparer le prjudice rsultant du dfaut de paiement de ces crances ; Sur le moyen unique, pris en sa premire branche Attendu que Mme X... fait grief larrt davoir retenu sa responsabilit, alors, selon le moyen, que la responsabilit personnelle dun dirigeant ne peut tre retenue que sil a commis une faute sparable de ses fonctions et qui lui soit imputable personnellement ; quil rsulte seulement des constatations de larrt attaqu que la socit SBTR, reprsente par son grant Mme X..., a cd la socit SATI en rglement de livraisons de matriaux deux crances quelle dtenait respectivement sur la SEMADER et la SHLMR aprs les avoir cdes une premire fois la Banque de La Runion ; quen dcidant, pour condamner Mme X... personnellement rparer le prjudice rsultant du non rglement des crances cdes en second lieu, que Mme X... avait ainsi commis une faute dtachable de ses fonctions sans caractriser le moindre agissement de cette dernire tranger aux cessions de crances consenties par elle au nom et pour le compte de la socit SBTR dans lexercice de ses fonctions de grant, la cour dappel a viol larticle 52 de la loi du 24 juillet 1966 ; Mais attendu que la responsabilit personnelle d'un dirigeant l'gard des tiers ne peut tre retenue que s'il a commis une faute sparable de ses fonctions ; qu'il en est ainsi lorsque le dirigeant commet intentionnellement une faute d'une particulire gravit incompatible avec l'exercice normal des fonctions sociales ; Attendu qu'ayant constat que Mme X... avait volontairement tromp la socit SATI sur la solvabilit de la socit SBTR qu'elle dirigeait, ce qui lui a permis de bnficier de livraisons que sans de telles manoeuvres elle n'aurait pu obtenir, la cour d'appel en a exactement dduit que

Cass. 3me civ., 4 janv. 2006

Sur le premier moyen : Attendu, selon l'arrt attaqu (Angers, 26 janvier 2004), que par acte authentique reu par M. B..., notaire, le 5 novembre 1999, l'entreprise unipersonnelle responsabilit limite La Franselvain, depuis lors en liquidation judiciaire, ayant pour grant M. C..., a, par l'intermdiaire de la socit Initiative et Partenaire, vendu aux poux X... une maison d'habitation qu'elle avait elle-mme difie sur un terrain lui appartenant aprs dmolition de la construction existante ; que des dsordres ayant t constats au cours de l'anne 2000, les poux X..., arguant notamment de l'absence de souscription par M. C... des assurances de responsabilit et de dommages obligatoires, l'ont assigne en rparation ; Attendu que les poux X... font grief l'arrt de rejeter leur demande, alors, selon le moyen : 1) que le constructeur est tenu de souscrire une assurance dommages-ouvrage et une assurance de responsabilit civile ; que le dfaut de souscription de l'une ou l'autre de ces assurances l'expose tant une sanction pnale qu' une sanction civile ; que le dirigeant d'une personne morale, assujetti l'obligation d'assurance en matire de construction, est personnellement responsable du dfaut de souscription de ces assurances ; qu'en dcidant nanmoins que le dfaut de souscription des assurances dommages-ouvrage et responsabilit civile par la socit La Franselvain ne pouvait engager la responsabilit civile de son grant, M. C..., l'gard des tiers, au motif que la faute pnale de ce dernier n'est pas dtachable de ses fonctions de dirigeant, la cour d'appel a viol les articles 1382 du Code civil et L. 243-3 du Code des assurances ; 2) que l'auteur d'une faute contractuelle ne peut tre exonr de sa responsabilit que si aucun lien de cause effet ne peut tre tabli entre sa faute et le dommage subi par le cocontractant, c'est--dire s'il est tabli qu'en l'absence de faute, celui-ci aurait pu subir le mme dommage, qu'en affirmant nanmoins que l'abstention fautive de M. C... ne se trouvait pas en relation de cause effet avec la survenance des dsordres constats dans l'immeuble acquis par M. et Mme X..., bien qu'il eu t certain que, si M. C... n'avait pas commis de faute, c'est-dire avait fait souscrire la socit La Franselvain, dont il tait le grant, les assurances dommagesouvrage et responsabilit imposes par la loi, M. et Mme X... n'auraient pas subi de prjudice, la cour d'appel a viol l'article 1147 du Code civil ; Mais attendu, d'une part, qu'ayant exactement retenu que mme constitutif du dlit prvu et rprim par les articles L. 111-34 du Code de la construction et de l'habitation et L. 243-3 du Code 41

des assurances, et caractrisant une abstention fautive imputable au dirigeant de la personne morale assujettie l'obligation d'assurance, le dfaut de souscription des assurances obligatoires de dommages et de responsabilit n'tait pas sparable des fonctions de dirigeant, la cour d'appel en a dduit, bon droit, que la responsabilit civile personnelle de M. C... l'gard des tiers n'tait pas engage ; Attendu, d'autre part, que la responsabilit personnelle d'un dirigeant de socit ne pouvant tre retenue l'gard des tiers que sur un fondement dlictuel, le moyen en ce qu'il est fond sur la responsabilit contractuelle est dpourvu de porte ; D'o il suit que le moyen n'est pas fond ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi ;

Cass. com. 4 juillet 2006

Sur le moyen unique : Attendu, selon l'arrt attaqu (Aix-en-Provence, 26 janvier 2005), que le 20 mars 1997, M. Xrs qui circulait au volant d'une camionnette appartenant son employeur, la SARL Yver faades et fils (la socit), ayant pour grant M. Yver, est entr en collision avec une motocyclette sur laquelle se trouvait Mme Zazie qui a t blesse ; que le contrat d'assurances concernant ce vhicule, souscrit par M. Yver, sans rfrence son mandat de grant, avait t rsili le 17 mars 1997 pour dfaut de paiement des primes ; que subrog dans les droits de Mme Zazie, le Fonds de garantie contre les accidents de la circulation et de chasse aux droits duquel se trouve le Fonds de garantie des assurances obligatoires de dommages (le FGAO), a fait assigner M. Xrs en paiement d'une certaine somme ; que le tribunal de grande instance a mis hors de cause M. Xrs en relevant qu'il conduisait ce vhicule dans le cadre de ses fonctions salaries de directeur technique de la socit de sorte que celle-ci avait la qualit de civilement responsable et n'a relev aucune faute l'encontre de M. Yver ; que la cour d'appel, infirmant le jugement, a condamn M. Xrs payer au FGAO la contrepartie financire des consquences dommageables pour la victime ainsi que M. Yver personnellement garantir M. Xrs de toutes les condamnations ; Attendu que M. Yver fait grief l'arrt de l'avoir condamn personnellement garantir M. Xrs de toutes les condamnations qui seront prononces contre lui, alors, selon le moyen, qu'en statuant ainsi, par des motifs impropres tablir qu'en omettant de rgler une prime d'assurance son chance et d'aviser son salari de ce que le vhicule n'tait de ce fait plus assur, il avait commis intentionnellement une faute d'une particulire gravit incompatible avec l'exercice de

ses fonctions de grant, la cour d'appel n'a pas donn de base lgale sa dcision au regard de l'article 52 de la loi du 24 juillet 1966 (aujourd'hui article L. 223-22 du Code de commerce) ; Mais attendu qu'ayant relev que M. Yver, dsign dans le contrat d'assurance du vhicule impliqu dans l'accident, en cette seule qualit, sans rfrence son mandat de grance, s'tait dlibrment abstenu de payer la prime d'assurance, que malgr plusieurs relances de la compagnie d'assurance et la rsiliation du contrat compter du 17 mars 1997, il avait permis au salari de la socit d'utiliser, le 20 mars 1997, ce vhicule dpourvu d'assurance sans l'en informer, la cour d'appel a suffisamment caractris une faute intentionnelle du grant d'une particulire gravit incompatible avec l'exercice des fonctions sociales du dirigeant ; que le moyen n'est pas fond ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi ();

International et qu' supposer mme qu'elle soit susceptible de constituer une faute l'encontre des dirigeants de celle-ci, elle ne pourrait tre considre comme dtachable de leurs fonctions, une telle dcision entrant parfaitement dans le cadre de celles-ci ; Attendu qu'en se dterminant ainsi, sans rechercher si les dcisions litigieuses ne constituaient pas de la part de leurs auteurs, mme agissant dans les limites de leurs attributions, des fautes intentionnelles d'une particulire gravit incompatibles avec l'exercice normal de leurs fonctions sociales, la cour d'appel n'a pas donn de base lgale sa dcision ; PAR CES MOTIFS, et sans qu'il y ait lieu de statuer sur la seconde branche : CASSE ET ANNULE

Cass. com. 6 mai 2008 Cass. com. 10 fvrier 2009

Attendu, selon l'arrt attaqu, que la socit MMS International ayant, au mois de mars 2000, rsili avant leur chance trois contrats de licence qui la liaient la socit de gestion Pierre X..., a t condamne ce titre, par arrts irrvocables du 19 mai 2004, payer une certaine somme cette dernire socit ; que la socit de gestion Pierre X..., n'ayant pu obtenir le paiement de cette somme et soutenant que les dirigeants de la socit MMS International avaient organis l'insolvabilit de cette socit, a recherch la responsabilit de M. Albert Z..., prsident du conseil d'administration, et de M. Yves Z..., directeur gnral ; que la socit MMS International a t mise en redressement judiciaire le 12 avril 2006 ; ( ) Mais sur le moyen unique du pourvoi principal, pris en sa premire branche : Vu l'article L. 225-251 du code de commerce ; Attendu que pour rejeter la demande forme par la socit de gestion Pierre X..., l'arrt, aprs avoir relev qu'il tait reproch MM. Albert et Yves Z... de ne pas avoir provisionn au bilan de la socit MMS International, compter de l'exercice 2000, le montant des redevances dues par cette socit jusqu'au terme des trois contrats de licence abusivement rsilis, puis le montant des condamnations mises sa charge par les trois jugements prononcs par le tribunal de commerce en 2002, en dpit des rserves mises de faon rpte par le commissaire aux comptes, retient que la dcision de ne pas constituer de provision particulire pour les annes 2000 2003 a t prise par le conseil d'administration et approuve par l'assemble gnrale de la socit MMS 42 Vu larticle 1992 du code larticle 1382 du mme code ; civil, ensemble,

Attendu, selon larrt attaqu, que les socits Etablissements Andr Laboulet et Deleplanque et compagnie ont constitu, avec la socit Plant service environnement, une socit en participation dnomme Obtention et environnement, dont la socit Plant service environnement a t dsigne comme grante ; que postrieurement la dcision de liquidation amiable de la socit Obtention et environnement, un redressement fiscal a t notifi son liquidateur ; quinvoquant une faute dans la gestion de la socit Obtention et environnement, le liquidateur, s qualits et personnellement, ainsi que les socits Deleplanque et compagnie et Etablissements Andr Laboulet, ont poursuivi la socit Plant service environnement, ainsi que le grant de cette dernire, M. Picard, en dommages et intrts ; Attendu que pour rejeter cette demande, larrt retient qu dfaut de dispositions lgales ou statutaires spcifiques, le grant nest responsable que sur le fondement du droit commun de larticle 1382 du code civil, raison des fautes dtachables de ses fonctions de grant ; Attendu quen statuant ainsi, alors que le grant dune socit en participation, dpourvue de personnalit morale, est, en sa qualit de mandataire des associs, responsable des fautes commises leur gard dans sa gestion, la cour dappel a viol les textes susviss ; PAR CES MOTIFS, et sans quil y ait lieu de statuer sur les autres griefs : CASSE ET ANNULE, mais seulement en ce quil a dbout les socits Etablissements Andr Laboulet et Deleplanque et compagnie de leurs demandes lgard de M. Crozat, s qualits, et de M. Picard, l'arrt rendu

le 23 novembre 2006, entre les parties, par la cour d'appel de Versailles ().

Comparer : La responsabilit civile de la socit

Cass. 2me civ., 27 avril 1977
SUR LE PREMIER MOYEN : ATTENDU, SELON L'ARRET ATTAQUE, PARTIELLEMENT INFIRMATIF, QUE DAME COLOMBANI AYANT ETE BLESSEE AU COURS DE L'UTILISATION DE CET APPAREIL, PAR LA "SECHEUSEREPASSEUSE" QUI LEUR AVAIT ETE VENDUE PAR LA SOCIETE DUBIX, LES EPOUX COLOMBANI ONT ASSIGNE LADITE SOCIETE AINSI QUE LA SOCIETE GUERRE, DISTRIBUTRICE DES MACHINES DUBIX, EN REPARATION DU PREJUDICE SUBI ; QUE LA CAISSE MUTUELLE REGIONALE ASSURANCE MALADIE ET MATERNITE DES TRAVAILLEURS NON SALARIES DES PROFESSIONS NON AGRICOLES DE LA CORSE EST INTERVENUE A L'INSTANCE AUX FINS DE REMBOURSEMENT DE SES PRESTATIONS ; ATTENDU QUE, CONTRAIREMENT A L'ALLEGATION DU POURVOI, LA COUR D'APPEL NE S'EST PAS CONTREDITE EN DECIDANT QUE LA SOCIETE DUBIX ETAIT ENTIEREMENT RESPONSABLE DES CONSEQUENCES DOMMAGEABLES DE L'ACCIDENT ENVERS DAME COLOMBANI, PUIS, APRES AVOIR DECLARE LA SOCIETE GUERRE EGALEMENT RESPONSABLE DE CET ACCIDENT, EN CONDAMNANT CONJOINTEMENT ET SOLIDAIREMENT LES SOCIETES GUERRE ET DUBIX A PAYER A LA CAISSE MUTUELLE ET A LADITE DAME LES SOMMES FIXEES ; QUE LE MOYEN NE SAURAIT ETRE ACCUEILLI ; SUR LE SECOND MOYEN, PRIS EN SES DIVERSES BRANCHES : ATTENDU QU'IL EST FAIT GRIEF A L'ARRET D'AVOIR RETENU LA RESPONSABILITE DE LA SOCIETE GUERRE SUR LE FONDEMENT DE L'ARTICLE 1382 DU CODE CIVIL, ALORS, D'UNE PART, QUE LES JUGES DU FOND AURAIENT SEULEMENT RELEVE UNE PRETENDUE FAUTE A LA CHARGE DU "MONTEUR" DE CETTE SOCIETE, ALORS, D'AUTRE PART, QU'IL RESULTERAIT DES CONSTATATIONS DES PREMIERS JUGES QUE CETTE SOCIETE N'AURAIT JOUE DANS CETTE AFFAIRE AUCUN ROLE DE NATURE A ENGAGER SA RESPONSABILITE, MEME EXTRA-CONTRACTUELLE, ET AURAIT CORRECTEMENT REMPLI SA MISSION, ALORS, EN OUTRE, QU'AINSI QU'ELLE L'AURAIT DEMONTRE DANS SES CONCLUSIONS QUI AURAIENT ETE LAISSEES SANS REPONSE, LA SOCIETE GUERRE N'AURAIT PU METTRE LES UTILISATEURS EN GARDE CONTRE UNE DEFECTUOSITE DE LA MACHINE QU'ELLE AURAIT TOTALEMENT IGNOREE, ET NE SAURAIT ENDOSSER LA RESPONSABILITE D'UNE NOTICE D'UTILISATION ENTIEREMENT CONCUE ET REDIGEE PAR LA SOCIETE DUBIX, ALORS, ENFIN, QUE LE MOYEN TIRE DE LA PRETENDUE ABSENCE DE MISE EN GARDE CONTRE LE VICE DE LA MACHINE N'AURAIT PAS ETE SOULEVE DEVANT LES PREMIERS JUGES ET AURAIT ETE PAR CONSEQUENT IRRECEVABLE EN APPEL EN RAISON DE SA NOUVEAUTE ; MAIS ATTENDU, D'UNE PART, QUE, DANS SES CONCLUSIONS D'APPEL, LA SOCIETE GUERRE N'A PAS EXCIPE DE L'IRRECEVABILITE ALLEGUEE ; QU'ELLE NE SAURAIT, PAR SUITE, L'INVOQUER POUR LA PREMIERE FOIS DEVANT LA COUR DE CASSATION ; ATTENDU, D'AUTRE PART, QUE LA PERSONNE MORALE REPOND DES FAUTES DONT ELLE S'EST RENDUE COUPABLE PAR SES ORGANES ET EN DOIT LA

REPARATION A LA VICTIME SANS QUE CELLE-CI SOIT OBLIGEE DE METTRE EN CAUSE, SUR LE FONDEMENT DE L'ARTICLE 1384, ALINEA 5, LESDITS ORGANES PRIS COMME PREPOSES ; ET ATTENDU QU'APRES AVOIR CONSTATE QUE LA SECURITE DE L'APPAREIL VENDU PAR LA SOCIETE DUBIX N'ETAIT PAS CORRECTEMENT ASSUREE ET QUE LA SOCIETE GUERRE, CONCESSIONNAIRE DE CETTE SOCIETE, AVAIT PROCEDE AU MONTAGE ET A LA MISE EN SERVICE DE LA SECHEUSE-REPASSEUSE, LES JUGES DU SECOND DEGRE ONT RETENU "QUE LE MONTEUR DE LA SOCIETE GUERRE N'A PAS MIS LES UTILISATEURS EN GARDE CONTRE LE VICE DE LA MACHINE DONT LADITE SOCIETE NE POUVAIT IGNORER LA DEFECTUOSITE" ET QUE LA NOTICE TECHNIQUE REMISE AUX ACHETEURS N'ETAIT PAS EXPLICITE SUR LE DANGER PRESENTE PAR CETTE MACHINE ; QUE DE CES CONSTATATIONS ET ENONCIATIONS, LA COUR D'APPEL, QUI A REPONDU AUX CONCLUSIONS PRETENDUMENT DELAISSEES, A PU DEDUIRE, SANS ENCOURIR AUCUNE DES CRITIQUES DU POURVOI, QUE LA RESPONSABILITE DE LA SOCIETE GUERRE ETAIT ENGAGEE SUR LE FONDEMENT DE L'ARTICLE 1382 DU CODE CIVIL ; D'OU IL SUIT QUE LE MOYEN EST, EN SA DERNIERE BRANCHE, IRRECEVABLE ET, POUR LE SURPLUS, NON FONDE ; PAR CES MOTIFS : REJETTE LE POURVOI FORME CONTRE L'ARRET RENDU LE 30 JUIN 1975 PAR LA COUR D'APPEL DE BASTIA

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SEANCE 9 : LES DROITS DES ASSOCIES

La qualit dassoci emporte lattribution dun certain nombre de droits et obligations. Ces droits traduisent l'appartenance de l'associ la socit et lui permettent de participer la vie sociale. Parmi ces droits, peuvent tre distingus les droits financiers des droits politiques. Le droit de vote occupe une place importante parmi ces derniers, puisque les dcisions sociales sont collectives. Cette place, plus prcisment larticulation du droit de vote et du droit de participer aux dcisions collectives, a fait lobjet dune jurisprudence rcente qui mrite lattention. Cest tout autant le cas dun principe qui dcoule de la logique contractuelle, savoir linterdiction de laugmentation des engagements des associs. 1.- Le droit de demeurer associ Cass. com. 12 mars 1996, Bull. civ. IV, n 86 2.- Le droit de vote a) Laffirmation du droit de vote Cass. com., 9 fvrier 1999, Bull. civ. IV, n44. b) Droit de vote et libert contractuelle Cass. com. 23 octobre 2007, Bull. civ. IV, n225. c) Droit de vote et proprit dmembre des droits sociaux Cass. com. 4 janvier 1994, Bull. civ. IV, n10. Cass. com. 31 mars 2004, Bull. civ. IV, n 70 Cass. 2e civ. 13 juill. 2005, Bull. civ. II, n 194, p. 172. Cass. Com. 2 dc. 2008, n 08-13.185, indit. 2. - Linterdiction daugmenter lengagement des associs Cass. com. 9 juin 2004, n 01-12.887, Bull. civ. IV, n 122. Cass. com. 14 fvr. 2006, n 04-14.854, indit Cass. Com. 5 mai 2009, n 08-14.044, indit Thme de rflexion : Le droit de rester associ est-il intangible ?

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Droit de demeurer associ Cass. com. 12 mars 1996

() Et sur le quatrime moyen : Attendu que la socit, M. Z... et M. X... font enfin le mme grief l'arrt alors, selon le pourvoi, que les associs d'une socit disposent en tout tat de cause de la facult de s'opposer une demande de dissolution en proposant le rachat de ses parts l'associ mcontent ; que le refus par le juge d'autoriser ce rachat ne peut tre fond que sur l'intrt social ; qu'en refusant ce rachat au motif que M. A..., qui disposait de 75 % des parts avait un rle " prpondrant " dans la socit, circonstance qui n'excluait pas la poursuite de son objet par les autres associs dans des conditions conformes l'intrt social, la cour d'appel a priv sa dcision de base lgale au regard de l'article 1832 du Code civil ; Mais attendu qu'aucune disposition lgale ne donne pouvoir la juridiction saisie d'obliger l'associ qui demande la dissolution de la socit par application de l'article 1844-7.5o du Code civil cder ses parts cette dernire et aux autres associs qui offrent de les racheter, que par ce motif de pur droit, substitu celui critiqu, la dcision dfre se trouve lgalement justifie ; que le moyen ne peut donc tre accueilli ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi

associ commandit de la socit et grant de la socit civile et que M. Y... de Lur-Saluces, fils du prcdent, avait pris part au vote de la seconde tant en son nom personnel qu'en qualit de mandataire de son oncle Eugne de Lur-Saluces, en violation de l'article 26 des statuts, aux termes duquel, les dispositions de l'article 258 de la loi du 24 juillet 1966 sont applicables en cas de " convention entre la socit et une autre entreprise si l'un des grants, l'un des associs commandits ou l'un des membres du conseil de surveillance, ou leur conjoint, descendant ou ascendant, est, soit directement soit indirectement, soit par personne interpose, propritaire, associ indfiniment responsable, grant, administrateur, directeur gnral, membre du directoire ou membre du conseil de surveillance de l'entreprise " ; que la cour d'appel a rejet la demande de nullit de la troisime rsolution de l'assemble gnrale du 25 janvier 1992 et prononc la nullit de la troisime rsolution de l'assemble gnrale du 28 mai 1994 ; Sur le moyen unique du pourvoi principal, pris en sa premire branche : Vu l'article 1844, alinas 1 et 4, du Code civil ; Attendu que tout associ a le droit de participer aux dcisions collectives et de voter et que les statuts ne peuvent droger ces dispositions ; Attendu que pour annuler la troisime rsolution de l'assemble gnrale du 28 mai 1994, l'arrt nonce que M. Y... de Lur-Saluces, fils de M. X... de LurSaluces associ commandit de la socit et grant de la socit civile, ne pouvait prendre part au vote en qualit d'associ ni comme mandataire d'un autre associ, l'article 26 des statuts tendant l'interdiction de vote prvue par l'article 258 de la loi du 24 juillet 1966 au conjoint ainsi qu'aux descendants et ascendants des grants, associs commandits ou membres du conseil de surveillance eux-mmes atteints par cette interdiction ; Attendu qu'en statuant ainsi, faisant application de statuts qui instituaient, pour certains associs, une suppression du droit de vote non prvue par la loi, la cour d'appel a viol le texte susvis ; Sur le moyen unique du pourvoi incident : (sans intrt) ; PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE, mais seulement sur le pourvoi form par la socit en commandite par actions du Chteau d'Yquem, en ce qu'il a prononc la nullit de la troisime rsolution de l'assemble gnrale du 28 mai 1994 de la socit en commandite par action du Chteau d'Yquem, l'arrt 45

Droit de vote a)Laffirmation du droit de vote Cass. com. 9 fvrier 1999

Attendu, selon l'arrt attaqu, que la socit en commandite par actions du Chteau d'Yquem (la socit) a t constitue en 1992 ; que lors de l'assemble gnrale constitutive du 25 janvier 1992, au cours de laquelle ont t adopts les statuts, avait t vote une troisime rsolution autorisant la signature de conventions avec la socit civile du Chteau d'Yquem (la socit civile) portant sur la reprise des stocks et du matriel de cette dernire ainsi que sur la reprise des contrats de travail ; qu'une assemble gnrale du 28 mai 1994 avait approuv dans une troisime rsolution, des conventions portant reprise des stocks, du matriel d'exploitation et de contrats de travail conclues avec la socit civile ; que certains actionnaires de la socit ont demand judiciairement la nullit de ces rsolutions en faisant valoir qu'avait pris part au vote de la premire, M. X... de Lur-Saluces grant et unique

rendu le 5 juin 1996, entre les parties, par la cour d'appel de Bordeaux

b) Droit de vote et libert contractuelle Cass. com. 23 octobre 2007

Sur le premier moyen, pris en sa premire branche : Vu l'article 1844, alina 1er, du code civil, ensemble l'article L. 227-16 du code de commerce ; Attendu qu'il rsulte du premier de ces textes que tout associ a le droit de participer aux dcisions collectives et de voter et que les statuts ne peuvent droger ces dispositions que dans les cas prvus par la loi ; que si, aux termes du second, les statuts d'une socit par actions simplifie peuvent, dans les conditions qu'ils dterminent, prvoir qu'un associ peut tre tenu de cder ses actions, ce texte n'autorise pas les statuts, lorsqu'ils subordonnent cette mesure une dcision collective des associs, priver l'associ dont l'exclusion est propose de son droit de participer cette dcision et de voter sur la proposition ; Attendu, selon l'arrt confirmatif attaqu, que la socit par actions simplifie Arts et entreprises a t constitue entre M. X..., son pouse Mme Y...et M.Z..., lequel dtenait prs des deux tiers des actions composant le capital social ; que la socit, faisant application de l'article 16 des statuts, a dcid l'exclusion de M.Z... sans que celui-ci ait t appel voter sur cette dcision ; que M.Z..., soutenant que cette clause portait atteinte au doit de vote reconnu tout associ, a demand l'annulation de la dcision d'exclusion ; Attendu que pour rejeter cette demande, l'arrt retient, par motifs adopts, que dans le contexte de libert contractuelle qui caractrise la socit par actions simplifie, il est possible de prvoir que l'associ susceptible d'tre exclu ne participe pas au vote sur cette dcision, que compte tenu de la rpartition du capital entre les associs, cette stipulation a manifestement pour objectif d'empcher que l'associ majoritaire ne puisse jamais tre exclu ou qu'il puisse lui seul exclure un associ minoritaire, que la suppression du droit de vote est donc ncessaire pour rgler certaines situations de conflit d'intrts entre la socit et les associs, que tous les associs y ont consenti librement lors de la signature des statuts et qu'elle n'est en outre prvue que dans cette seule hypothse ; que l'arrt relve encore, par motifs propres, que si, par application de l'article 1844, alina 1er, du code civil, tout associ a le droit de participer aux 46

dcisions collectives, ce principe n'est pas absolu et peut connatre des drogations lgislatives expresses ou implicites, que prcisment, la socit par actions simplifie repose sur la dissociation du pouvoir financier et du pouvoir dcisionnel, qu'ainsi en dispose l'article L. 227-9 du code de commerce qui en son premier alina fait de la dcision collective une valeur suppltive selon une numration limitative des cas dans les statuts, qu'il rsulte du second alina du mme texte qu' l'exception des modifications du capital, du sort de la socit et du contrle des comptes, toute la vie d'une socit de ce type peut obir aux dcisions d'une minorit en capital et que l'article L. 227-16 du mme code, qui voque l'exclusion d'un associ, n'en dispose pas autrement ; Attendu qu'en statuant ainsi, la cour d'appel a viol les textes susviss ; PAR CES MOTIFS, et sans qu'il y ait lieu de statuer sur les autres griefs: CASSE ET ANNULE, dans toutes ses dispositions, l'arrt rendu le 16 mars 2006, entre les parties, par la cour d'appel de Douai ; remet, en consquence, la cause et les parties dans l'tat o elles se trouvaient avant ledit arrt et, pour tre fait droit, les renvoie devant la cour d'appel de Douai, autrement compose

c) Droit de vote et proprit dmembre des droits sociaux Cass. com. 4 janvier 1994
Sur le moyen unique : Vu l'article 1844 du Code civil ; Attendu, selon l'arrt attaqu, que les poux Paul de Y..., qui avaient constitu entre eux un groupement forestier dnomm Groupement forestier de la Genevraie, dont M. Paul de Y... tait le grant, ont donn, en s'en rservant l'usufruit, la nue-proprit des parts du groupement forestier leurs enfants, MM. Z..., Jean-Pierre et Olivier de Y..., et Mmes X... de La Celle et Barluet de Beauchesne (les consorts de Y...) ; que ceux-ci ont assign M. Paul de Y... en sa qualit de grant pour voir annuler l'article 7 des statuts du groupement forestier instituant la reprsentation du nu-propritaire par l'usufruitier, qui avait seul le droit de participation et de vote toutes les assembles gnrales, mme extraordinaires ou modificatives des statuts, quelle que soit la nature de la dcision prendre ;

Attendu que pour dbouter les consorts de Y... de leur demande, l'arrt retient que l'article 1844, alina 4, du Code civil prvoit que les statuts d'une socit peuvent droger aux dispositions des deux alinas qui prcdent; Attendu qu'en statuant ainsi, alors que si selon l'article 1844, alina 4, du Code civil, il peut tre drog l'alina 3 du mme article qui est relatif au droit de vote, et qu'il tait donc possible aux statuts litigieux de prvoir une drogation sur ce point, aucune drogation n'est prvue concernant le droit des associs et donc du nu-propritaire de participer aux dcisions collectives tel qu'il est prvu l'alina 1er dudit article, la cour d'appel a viol le texte susvis ; PAR CES MOTIFS ; CASSE ET ANNULE, dans toutes ses dispositions, l'arrt rendu le 16 aot 1991, entre les parties, par la cour d'appel de Caen

vote entre le nu-propritaire et l'usufruitier institue par l'alina 3 du mme texte est valable la clause qui confre le droit de vote au seul nu-propritaire pour toute dcision, y compris relative l'affectation des bnfices ; qu'ainsi, la cour d'appel en considrant que les statuts pouvaient seulement restreindre les droits de vote, fixs par l'alina 3 de l'article 1844 du Code civil, et que la clause qui prive l'usufruitier de tout droit de vote est nulle comme vidant l'usufruit de sa substance, a viol le texte prcit et les articles 578 et 599 du Code civil ; 3) que si selon l'article 599 du Code civil, le nupropritaire ne peut nuire aux droits de l'usufruitier, la clause privant l'usufruitier de son droit de vote des dcisions concernant l'affectation des bnfices, ne peut tre regarde en elle-mme comme une telle nuisance et seul l'exercice abusif de son droit de vote par le nu-propritaire peut tre mis en cause par l'usufruitier ; qu'ainsi, en considrant que la clause litigieuse tait nulle car elle vidait l'usufruit de sa substance, sans constater que les nupropritaires avaient fait de leur droit de vote quant l'affectation des bnfices, un usage contraire aux intrts des usufruitiers et non conforme l'intrt social, la cour d'appel a viol les articles 578, 599 et 1844 du Code civil ; Mais attendu qu'ayant retenu que la clause litigieuse, en ne permettant pas l'usufruitier de voter les dcisions concernant les bnfices, subordonnait la seule volont des nuspropritaires le droit d'user de la chose greve d'usufruit et d'en percevoir les fruits, alors que l'article 578 du Code civil attache l'usufruit ces prrogatives essentielles, la cour d'appel a, par ce seul motif, lgalement justifi sa dcision ; que le moyen, qui critique des motifs surabondants, est par suite inoprant ; PAR CES MOTIFS, REJETTE le pourvoi ;

Cass. com. 31 mars 2004

Sur le moyen unique, pris en ses trois branches : Attendu, selon l'arrt attaqu (Douai, 5 juin 2003), que les statuts de la socit en commandite par actions VH Holding comportent un article 15 selon lequel "En cas de dmembrement de la proprit d'une action, le droit de vote aux assembles tant ordinaires qu'extraordinaires ou spciales appartient au nu-propritaire" ; qu'un groupe d'actionnaires, faisant valoir que cette stipulation avait pour effet de priver les usufruitiers de tout droit de vote, en a demand l'annulation ; Attendu qu'il est fait grief l'arrt d'avoir accueilli cette demande alors, selon le moyen : 1) qu'il rsulte des articles 1834 du Code civil et L. 226-1 du Code de commerce, qu'est applicable aux socits en commandite par actions, l'article L. 22510 du Code de commerce, situ dans le chapitre relatif aux socits anonymes, aux termes duquel si le droit de vote attach l'action appartient l'usufruitier dans les assembles ordinaires et au nupropritaire dans les assembles extraordinaires, les statuts peuvent droger cette rpartition du droit de vote ; qu'ainsi, en considrant, sur le fondement de l'article 1844 du Code civil, que les statuts ne peuvent priver l'usufruitier de tout droit de vote, la cour d'appel a viol par fausse application ce dernier texte et par refus d'application les autres textes prcits ; 2) que l'alina 4 de l'article 1844 du Code civil permettant de droger la rpartition des droits de 47

Cass. 2e civ. 13 juill. 2005

Attendu, selon les arrts attaqus (Bordeaux, 7 septembre 1999 et 18 dcembre 2000), que M. Ren X..., son fils M. Grard X... et son gendre M. Y... ont form entre eux une socit en nom collectif "Cabinet Bruno" (la SNC) dont les statuts contenaient une clause de recours l'arbitrage ; qu'aprs avoir fait donation partage de la moiti de ses parts, en nue-proprit chacun de ses deux enfants, M. Grard X... et Mme Genevive X... pouse Y..., tout en conservant l'usufruit, et se prvalant de l'article 13 des statuts aux termes duquel l'usufruitier reprsente valablement le nupropritaire pour toutes les dcisions sociales, quel qu'en soit l'objet , M. Ren X... est intervenu pour

reprsenter sa fille l'assemble gnrale du 10 septembre 1997 ainsi qu'aux assembles suivantes, notamment celle tenue le 12 fvrier 1998 au cours de laquelle a t dcide la rvocation de M. Y... de ses fonctions de grant ; que les poux Y... ont alors saisi un tribunal arbitral qui, par sentence du 14 septembre 1998, a dclar nulles les assembles gnrales litigieuses de la SNC, dit que l'article 13 des statuts autorise le nu-propritaire se faire reprsenter, seulement s'il le dsire, par l'usufruitier en qualit de mandataire, ordonn le versement M. Y... des indemnits de grance depuis le mois de fvrier 1998 et prononc diverses condamnations ; que MM. Ren et Grard X..., ainsi que la SNC ont alors form un recours en annulation contre cette sentence arbitrale ; Sur la recevabilit du pourvoi principal conteste par la dfense (non reproduit) ; Sur le premier moyen du pourvoi principal (non reproduit) ; Sur le second moyen du pourvoi principal (non reproduit) ; Sur le moyen unique du pourvoi incident, aprs avis de la Chambre commerciale, conomique et financire : Attendu que MM. Ren et Grard X... font grief l'arrt du 18 dcembre 2000 d'avoir dit que l'article 13 des statuts doit tre rput non crit en ce qu'il impose au nu-propritaire d'tre reprsent par l'usufruitier "pour toutes les dcisions quel qu'en soit l'objet" d'avoir dit que l'article 13 des statuts autorise le nu-propritaire, seulement s'il le dsire, se faire reprsenter par l'usufruitier, d'avoir annul les assembles gnrales litigieuses de la SNC, ainsi que les actes subsquents pris en application de ces assembles gnrales, alors, selon le moyen, qu'en raison de l'indivisibilit des parts sociales, le principe d'ordre public d'attribution du droit de vote l'associ n'est pas applicable lorsque lesdites parts sont greves d'usufruit et que deux personnes, l'usufruitier et le nu-propritaire, sont intresses exercer ce droit de vote ; que par exception, le lgislateur dispose donc que le droit de vote appartient au nu-propritaire, sauf pour les dcisions concernant l'affectation des bnfices o il est rserv l'usufruitier et sous rserve des statuts, expressment autoriss par la loi droger cette rpartition ; que littralement ces dispositions organisent une rpartition lgale indpendamment de toute rfrence au statut d'associ du nupropritaire et de l'usufruitier et ne fixent aucune limite la libert statutaire ; qu'en dcidant que l'article 13 des statuts doit re rput non crit en ce qu'il accorde la totalit du droit de vote l'usufruitier au motif que le nu-propritaire, seul associ, ne pouvait pas tre priv de son droit de 48

vote, la cour d'appel a donc viol les articles 1844, alinas 3 et 4, et 1134 du Code civil ; Mais attendu que la clause statutaire selon laquelle l'usufruitier reprsente valablement le nupropritaire pour toutes les dcisions sociales quel qu'en soit l'objet, si elle permet l'usufruitier d'exercer seul le droit de vote en application des drogations autorises sur ce point par l'article 1844, alina 4, du Code civil, ne peut avoir pour effet de priver le nu-propritaire du droit de participer aux dcisions collectives tel qu'il est prvu l'alina 1er dudit article ; Et attendu qu'ayant relev que l'article 13 des statuts de la SNC privait Mme Y... de ses droits fondamentaux d'associ, la cour d'appel a fait une exacte application des dispositions de l'article 1844 du Code civil ; D'o il suit que le moyen n'est pas fond ;PAR CES MOTIFS : REJETTE

Cass. Com. 2 dc. 2008

Attendu, selon l'arrt attaqu, qu'en 1989, M. Michel X... a consenti ses enfants, dont M. Olivier X..., une donation-partage avec rserve d'usufruit portant sur les parts de la socit civile Plastholding ; que les statuts de cette socit stipulaient que le droit de vote appartenait l'usufruitier pour les dcisions ordinaires et extraordinaires et prcisaient que dans tous les cas les nus-propritaires taient obligatoirement convoqus aux assembles gnrales ; que par dcision prise en assemble gnrale extraordinaire le 6 septembre 2003, les associs de la socit Plastholding ont approuv un projet de fusion ayant pour objet l'absorption de cette socit par la socit civile Holding des Boles, laquelle est cette occasion devenue la socit Plastholding ; que M. Olivier X..., soutenant que la stipulation statutaire rservant le droit de vote l'usufruitier tait illicite, a demand l'annulation des dlibrations prises lors de l'assemble ; Sur le second moyen, pris en sa premire branche : Vu l'article 1844 du code civil ; Attendu que pour dire que la clause des statuts rservant le droit de vote l'usufruitier est illicite et annuler les dlibrations adoptes grce au vote de celui-ci, l'arrt retient que cette clause mconnat les prrogatives essentielles dcoulant de la proprit et de l'usufruit en ce qu'elle permet l'usufruitier de porter atteinte la substance de la chose sur laquelle porte l'usufruit ;

Attendu qu'en statuant ainsi, alors que les statuts peuvent droger la rgle selon laquelle, si une part est greve d'usufruit, le droit de vote appartient au nu-propritaire, ds lors qu'ils ne drogent pas au droit du nu-propritaire de participer aux dcisions collectives, la cour d'appel a viol le texte susvis ; Et sur la troisime branche du mme moyen : Vu l'article 1844 du code civil, ensemble l'article 1382 du mme code ; Attendu que pour statuer comme il fait, l'arrt retient encore que la substance du droit de proprit de M. Olivier X... a t mconnue par l'abus du droit de vote dlibrment commis par l'usufruitier ; Attendu qu'en se dterminant ainsi, sans expliquer en quoi l'usufruitier aurait fait du droit de vote que lui attribuaient les statuts un usage contraire l'intrt de la socit, dans le seul dessein de favoriser ses intrts personnels au dtriment de ceux des autres associs, la cour d'appel n'a pas donn de base lgale sa dcision ; PAR CES MOTIFS, et sans qu'il y ait lieu de statuer sur les autres griefs : CASSE ET ANNULE, dans toutes ses dispositions, l'arrt rendu le 19 fvrier 2008, entre les parties, par la cour d'appel de Caen ; remet, en consquence, la cause et les parties dans l'tat o elles se trouvaient avant ledit arrt et, pour tre fait droit, les renvoie devant la cour d'appel de Caen, autrement compose ;

IDI Associs en paiement solidaire d'une somme correspondant au solde dbiteur du compte courant d'associ de la socit IDI ; que la SCI est, depuis le 25 novembre 2000 en liquidation amiable avec pour liquidateur la socit Les Nouveaux Constructeurs ; Attendu que pour rejeter la demande de la SCI, l'arrt retient que les statuts de cette socit qui se bornent prvoir le mode de rpartition de ses bnfices ou de ses pertes par affectation aux comptes courants des associs n'impliquent pas l'exigibilit immdiate de ces comptes courants devenus dficitaires par le seul effet de cette affectation et qu'admettre une autre solution conduirait mconnatre la porte de l'article 1836, alina 2, du Code civil qui n'autorise pas l'augmentation des engagements d'un associ sans son accord ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors que l'article 1836 du Code civil ne rgle que les conditions auxquelles doivent satisfaire les dcisions modificatives des statuts, mais non celles relatives aux dcisions prises conformment ceux-ci et qu'aux termes de l'article 33 des statuts de la SCI, le bnfice de l'exercice est intgralement acquis par les associs la date de la clture de l'exercice et rparti entre eux proportionnellement au nombre de leurs parts sociales, sous forme d'inscription en compte courant et que les pertes, s'il en existe, sont supportes galement, immdiatement et intgralement et sont rparties entre les associs, la cour d'appel, qui a dnatur les termes clairs et prcis de cette disposition des statuts, a viol les textes susviss ; PAR CES MOTIFS, et sans qu'il y ait lieu de statuer sur les autres griefs, CASSE ET ANNULE

Linterdiction daugmenter les engagements Cass. com. 9 juin 2004

Sur le moyen unique, pris en sa premire branche Sur le moyen unique : Vu les articles 1134 et 1836 du Code civil ; Attendu, selon l'arrt attaqu, que la socit civile immobilire rue du Surmelin (la SCI) ayant, notamment, pour associe la socit en commandite par actions IDI, dont la socit anonyme IDI Associs est associe commanditaire, a t constitue afin de raliser une opration immobilire ; que des assembles gnrales de la SCI ont vot, la majorit, l'affectation aux comptes courants des associs des reports nouveau dficitaires des exercices 1993 et 1994, ainsi que des rsultats dficitaires des exercices 1995 et 1996 et que, se fondant sur l'obligation des associs de contribuer aux pertes la fin de chaque exercice comptable, en vertu de l'article 33 de ses statuts, la SCI a assign la socit IDI et la socit 49 Attendu, selon l'arrt attaqu (Paris, 5 mars 2004), que la socit en nom collectif Invest Htel BlancMesnil (la SNC) a, lors d'une assemble gnrale mixte du 30 septembre 1998, pour faire face un besoin de trsorerie de 5 000 000 francs, adopt l'unanimit une rsolution tendant une suspension du remboursement des comptes courants d'associs ; qu'au cours d'une assemble gnrale extraordinaire du 20 novembre 1998, une augmentation de capital a t dcide ; que celle-ci a t souscrite par un associ de la SNC, la socit Envergure participations, partiellement par compensation avec le solde de son compte d'associ ; qu'un associ, la socit Cerisier, aprs refus par le grant de la SNC, a assign cette dernire en remboursement de son compte courant d'associ ;

Cass. com. 14 fvr. 2006

Attendu que la socit Cerisier fait grief l'arrt d'avoir dit que le refus de remboursement de son compte courant d'associ oppos par la SNC tait bien fond, alors, selon le moyen : 1/ que seule une convention particulire passe entre une socit et son associ est de nature justifier la limitation du droit de celui-ci obtenir le remboursement de son compte courant d'associ ; que ne saurait tre assimile une telle convention une rsolution adopte par l'assemble gnrale de la socit, quand bien mme elle aurait t vote l'unanimit et donc par l'associ concern, tout d'abord car ce dernier n'est intervenu cet acte qu'en sa qualit d'associ et non de crancier et ensuite car son engagement unilatral faute d'acceptation par la socit personne morale ne saurait lui tre oppos ; qu'en dcidant nanmoins qu'en votant une rsolution aux termes de laquelle l'assemble gnrale des associs convenait que les soldes des comptes courants d'associ seraient maintenus dans la socit tant que la trsorerie de celle-ci ne permettra pas le remboursement, la socit cerisier avait rgulirement limit le droit au remboursement dont elle tait titulaire, la cour d'appel aurait viol les articles L. 221-6 et L. 22596 du Code de commerce ; 2/ que la compensation entre deux dettes rciproques opre extinction de chacune d'elle jusqu' concurrence de leurs quotits respectives ; que la cour d'appel qui constatait qu'une partie de l'augmentation de capital de la socit tait intervenue par voie de compensation avec un compte courant d'associ, ne pouvait nanmoins dcider que le solde de ce compte courant tait maintenu dans la socit sans mconnatre l'effet extinctif de la compensation qu'elle relevait et partant violer les articles 1289 et 1290 du Code civil ; 3/ que la rsolution adopte par l'unanimit des associs le 30 septembre 1998 prvoyait que les comptes courants d'associs ne seraient pas rmunrs et que leurs soldes aprs affectation du rsultat seraient maintenus jusqu' reconstitution de la trsorerie de la socit ; que l'augmentation de capital de la socit opre partiellement par voie de compensation avec le compte courant de l'un des associs emportait extinction de ce compte courant et partant, mconnaissait l'engagement souscrit par l'ensemble des associs ; qu'en dcidant nanmoins que l'galit des cranciers n'avait pas t rompue par cette opration, la cour d'appel a mconnu le sens clair et prcis de cette rsolution en violation de l'article 1134 du Code civil ;

Mais attendu, en premier lieu, que l'arrt nonce que l'associ titulaire d'un compte d'associ peut accepter d'assortir la crance qu'il dtient ainsi sur la socit des limites qu'il juge opportunes et relve en l'espce qu'en votant une rsolution, adopte l'unanimit, aux termes de laquelle l'assemble gnrale des associs convient, jusqu' nouvelle dcision contraire, que les comptes courants d'associs ne seront pas rmunrs et que le solde de ces comptes courants aprs affectation du rsultat sera maintenu dans la socit tant que la trsorerie de celle-ci n'en permettra pas le remboursement , la socit Cerisier n'a fait que limiter l'exercice d'un droit dont elle tait titulaire ; qu'en l'tat de ces nonciations, la cour d'appel a pu statuer comme elle a fait ; Attendu, en second lieu, que c'est par une interprtation que les termes ambigus de la rsolution rendaient ncessaire et l'effet extinctif de la compensation intervenue que la cour d'appel a souverainement retenu, sans mconnatre l'effet extinctif de la compensation intervenue, que la souscription d'une partie de l'augmentation de capital par voie de compensation avec le compte d'un associ avait maintenu dans la socit le solde de ce compte ; D'o il suit que le moyen n'est fond en aucune de ses branches ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi

Cass. Com. 5 mai 2009

Sur les deux moyens, pris en leurs premires branches, runis : Vu les articles 1134, 1836, alina 2, et 1869 du code civil ; Attendu, selon l'arrt attaqu, que l'assemble gnrale de la socit civile immobilire Placette (la SCI) du 12 dcembre 2002 a constat que les comptes de l'exercice clos au 31 dcembre 2001 prsentaient un dficit net comptable et a dcid de le reporter nouveau ; qu'elle a adopt, la majorit de neuf voix contre une, celle de M. X..., une rsolution confirmant la dcision prise d'un apport en compte courant mensuel d'une certaine somme, compter du 1er janvier 2001 et jusqu' remise flot de la socit ; que M. X... a assign cette socit et les autres associs aux fins d'tre autoris se retirer ; que reconventionnellement la SCI et les autres associs ont demand sa condamnation payer une certaine somme au titre des appels de fonds, invoquant une clause statutaire prvoyant que la perte, s'il en existait, tait prise en charge par les associs dans la mme proportion 50

que le bnfice et qu'en cas d'existence d'un compte bloqu au nom de l'associ, la prise en charge intervenait de plein droit par voie de compensation et due concurrence, l'associ restant dbiteur de l'ventuel surplus non compens ; Attendu que pour rejeter la demande de M. X... d'autorisation de retrait et en remboursement de la valeur de ses droits sociaux et pour accueillir la demande de la SCI en paiement d'une certaine somme au titre de l'appel de fonds, l'arrt retient que ceux-ci ont t dcids conformment aux stipulations statutaires dont il ressort notamment que les pertes ventuelles sont prises en charge par les associs et que M. X... n'avait exerc aucun recours, mme par voie d'exception, contre les

dcisions successives des assembles gnrales et en particulier contre celles ayant approuv chaque anne les comptes de la socit et donn quitus son grant ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors qu'en aucun cas, les engagements d'un associ ne peuvent tre augments sans le consentement de celui-ci et que les statuts ne stipulaient aucune obligation des associs contribuer aux pertes au cours de la vie sociale, la cour d'appel a viol les textes susviss ; PAR CES MOTIFS, et sans qu'il y ait lieu de statuer sur les autres griefs : CASSE ET ANNULE,

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SEANCE 10 : LES CRISES SOCIALES

Diffrentes crises peuvent agiter la socit. La crise est politique lorsque des dissensions naissent au sein de la socit. Elles peuvent sexprimer par le vote des associs, lequel nest pas sans limite. La jurisprudence a, en particulier, labor les mcanismes de labus de majorit, de minorit et dgalit, afin de sanctionner les abus dans lexercice du droit de vote. Sils constituent le prolongement de labus de droit, ces mcanismes traduisent une exigence qui va bien au-del de la simple condamnation de labus de droit et qui est lobjet dimportantes discussions : le respect de lintrt social. La crise peut aussi tre juridique, lorsque les dcisions prises sont contraires aux prescriptions lgales ou rglementaires, La crise peut enfin tre financire, et conduire louverture dune procdure collective. Mais cest une autre histoire

1.- Les crises politiques a. labus dans l'exercice du droit de vote Labus de majorit. Cass. com. 18 avril 1961, Bull. civ. III, n 175 Cass. com. 6 juin 1990, Bull. civ. IV, n171. L'abus de minorit. Cass. 3me civ. 20 mars 2007, Bull. civ. IV, n 97 Cass. com. 9 mars 1993, Bull. civ. IV 1993, n101, p. 69. Labus dgalit Cass. com. 31 mars 2009, n08-11860, indit b. la nomination d'un administrateur provisoire Cass. com. 18 mai 2010, n09-14.838, indit. 2.- Les crises juridiques : la nullit des actes et dlibrations Cass. Ch. mixte, 16 dc. 2005, Bull. Ch. mixte, n 9, p. 19. Cass. Com., 18 mai 2010, Bull. civ. IV, n 93 Cass. com., 13 juillet 2010, Bull. Civ. IV, n 129

Commentaire daffirmation : "L'intrt social se confond avec l'intrt des associs."

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1. Les crises politiques labus dans l'exercice du droit de vote Labus de majorit Cass. com. 18 avril 1961
DOIT ETRE CASSEE LA DECISION AYANT, SUR LA DEMANDE INTRODUITE PAR LE GROUPE DES ACTIONNAIRES MINORITAIRES, ANNULE UNE RESOLUTION DE L'ASSEMBLEE GENERALE ORDINAIRE D'UNE SOCIETE ANONYME QUI AVAIT DECIDE LE REPORT A NOUVEAU DES BENEFICES D'UN EXERCICE, LES JUGES DU FAIT SE FONDANT SUR CE QUE, D'UNE PART, EN PRESENCE DES RESERVES DEJA CONSTITUEES, L'OPERATION NOUVELLE NE TROUVAIT SON EXPLICATION QUE DANS UN DESIR DE DEVELOPPER L'AFFAIRE SANS RECOURIR A UNE AUGMENTATION DE CAPITAL ET D'AUTRE PART CETTE CAPITALISATION OCCULTE AVAIT EMPECHE LA VALORISATION CORRELATIVE DES ACTIONS ET FAUSSE LEUR COURS SUR LE MARCHE, DES LORS QU'IL NE RESSORT PAS DE CES MOTIFS QUE LA RESOLUTION LITIGIEUSE AIT ETE PRISE CONTRAIREMENT A L'INTERET GENERAL DE LA SOCIETE ET DANS L'UNIQUE DESSEIN DE FAVORISER LE GROUPE DES ACTIONNAIRES MAJORITAIRES

Cass. com. 6 juin 1990.

Attendu, selon l'arrt attaqu (Colmar, 9 septembre 1988), que Mme veuve Alfred Lamps, Melles Yvette et Annie Lamps, M. Jean-Pierre Lamps, Mmes Harmer Hunt, Schmidt et Hardy (les consorts Lamps), porteurs de parts dans la socit responsabilit limite Huber et compagnie (la socit Huber), ont assign celle-ci en nullit des assembles gnrales des annes 1978 1984, ainsi qu'en dommages-intrts ; Sur le moyen unique du pourvoi n B 88-19.420, pris en ses deux branches : Attendu que la socit Huber reproche l'arrt, confirmatif de ce chef, d'avoir annul les dlibrations des assembles gnrales tenues en juin 1980 et juin 1984 aux motifs que le vote des associs majoritaires ayant affect les bnfices des exercices 1979 et 1983 aux rserves, sans les attribuer aux associs, tait entach d'abus de droit au prjudice des associs minoritaires, alors, selon le pourvoi, d'une part, qu'il ne ressort pas de ses motifs que les dlibrations litigieuses aient t prises contrairement l'intrt social et dans l'unique dessein de favoriser les membres de la majorit au dtriment des membres de la minorit ; que spcialement la cour d'appel, qui s'est borne 53

noncer, par un motif gnral, que la constitution de rserves apparat comme une politique de prudence qui 'ne saurait tre systmatique', n'a aucunement montr en quoi cette politique tait, en l'espce, contraire l'intrt social, ni mme tabli son caractre systmatique ; que pas davantage la cour d'appel n'a expliqu en quoi les dlibrations litigieuses confraient un avantage aux associs majoritaires, la seule rfrence aux rmunrations alloues ceux-ci tant cet gard insuffisante ds lors qu'il n'tait ni constat que leur montant ft excessif, ni prcis en quoi elles auraient t permises ou accrues par les dlibrations litigieuses ; que de la mme faon, la cour d'appel n'a nullement expos en quoi la mise en rserve des bnfices, qui accroissait la valeur des parts de tous les associs, aurait caus aux associs minoritaires un prjudice que ne subissaient pas les associs majoritaires, se bornant cet gard affirmer l'existence d'un prjudice qu'elle tient pour vident mais ne caractrise pas ; qu'ainsi, faute d'avoir caractris l'abus de droit par elle retenu, la cour d'appel n'a pas lgalement justifi sa dcision au regard de l'article 1382 du Code civil ; et alors, d'autre part, que l'abus du droit, tant exclusivement sanctionn au titre de la responsabilit civile de son auteur, ne peut fonder qu'une mesure prise l'encontre de celui-ci et constituant un mode de rparation adquat du prjudice caus par l'abus ; que par suite, la cour d'appel ne pouvait, en se fondant sur l'abus prtendument commis par certains associs, prononcer l'encontre de la socit l'annulation des dlibrations litigieuses ds lors que celle-ci, n'impliquant aucunement la distribution des sommes mises en rserves, ne constitue pas un mode adquat de rparation du prjudice rsultant de l'absence de distribution des bnfices ; qu'en prononant nanmoins l'annulation de ces dlibrations, la cour d'appel a viol l'article 1382 du Code civil ; Mais attendu, d'une part, que l'arrt a retenu par motifs propres et adopts que, depuis la cration de la socit Huber, tous les bnfices d'exploitation avaient t affects entirement aux rserves, portant le montant de celles-ci vingt deux fois celui du capital, sans que cette mise en rserve n'ait eu aucun effet sur la politique d'investissement de l'entreprise, tandis que les deux associs dtenant les 4/5 du capital social disposaient de rmunrations importantes dont la croissance a t anormalement rapide et qui ont permis en particulier au grant de raliser des investissements personnels se substituant ceux qui auraient d tre raliss normalement par la socit Huber s'agissant des immeubles qu'elle occupait et dont elle devait payer le loyer au grant ; qu'en outre, le fait que les rserves constitues n'avaient jamais t incorpores au capital, ainsi que les restrictions apportes par les statuts la cessibilit des parts des tiers trangers la socit privaient les associs minoritaires de toute perspective de rcupration des profits non distribus qui auraient pu accrotre la valeur des parts ; que la

cour d'appel qui a ainsi fait ressortir que l'affectation systmatique des bnfices aux rserves n'a rpondu ni l'objet ni aux intrts de la socit Huber et que ces dcisions ont favoris les associs majoritaires au dtriment des associs minoritaires, a caractris l'abus du droit de majorit ; Attendu, d'autre part, que l'abus commis dans l'exercice du droit de vote lors d'une assemble gnrale affecte par lui-mme la rgularit des dlibrations de cette assemble ; Qu'il s'ensuit que le moyen n'est fond ni en l'une ni en l'autre de ses branches ; Sur le moyen unique du pourvoi n, pris en ses deux branches : Attendu que les consorts Lamps reprochent l'arrt, infirmatif de ce chef, d'avoir dclar irrecevable leur demande de dommages-intrts aux motifs qu'elle tait dirige l'encontre de la socit Huber et non contre les associs majoritaires, conformment l'article 41 de la loi du 24 juillet 1966, alors, selon le pourvoi, d'une part, qu'aux termes de l'article 41 de la loi du 24 juillet 1966, l'action en responsabilit doit tre dirige contre les associs et les premiers grants lorsque le dommage rsulte de la nullit de la socit, qu'en l'espce, il ne s'agissait pas du dommage dcoulant de la nullit de la socit mais du dommage rsultant de dlibrations abusives de l'assemble gnrale des associs ; d'o il suit que la cour d'appel a fait une fausse application et par suite a viol les dispositions de l'article 41 de la loi du 24 juillet 1966 ; et d'autre part, que la responsabilit civile d'une socit est engage par les agissements fautifs de ses organes, que l'assemble gnrale des associs, organe de dcision de la socit, ayant commis un abus de pouvoir, la socit est responsable des consquences dommageables vis--vis de ce dtournement, d'o il suit que la cour d'appel a viol les dispositions de l'article 1382 du Code civil ; Mais attendu qu'abstraction faite du motif surabondant justement critiqu par la premire branche, la cour d'appel, aprs avoir retenu que les dlibrations litigieuses avaient t adoptes par abus du droit de majorit, a dcid bon droit que seuls les associs majoritaires qui avaient commis cet abus devaient en rpondre l'gard des demandeurs et qu'en consquence, l'action dirige contre la socit Huber n'tait pas recevable ; que le moyen ne peut tre accueilli ; PAR CES MOTIFS : REJETTE les pourvois.

Cass. 3me civ. 20 mars. 2007

Attendu, selon l'arrt attaqu, statuant en matire de rfr, que les capitaux propres de la socit La Roseraie clinique hpital (la socit La Roseraie) tant devenus infrieurs la moiti du capital social, une assemble gnrale a t convoque pour le 13 juin 2005 afin de voter une augmentation de capital, devant tre suivie d'une rduction de capital par absorption des dettes, propose par la socit Gruppo villa Maria, dtentrice de 49 % du capital ; que l'augmentation de capital n'a pas pu tre adopte la majorit requise, par suite du refus de la socit Hexagone hospitalisation Ile-de-France (la socit Hexagone), dtentrice de 46 % du capital, aux motifs que la question pralable de la dissolution ou de la poursuite d'activit n'avait pas t examine et qu'elle n'avait pas eu rponse ses questions sur le plan stratgique de dveloppement ; que la socit La Roseraie et la socit Gruppo villa Maria ont assign en rfr la socit Hexagone pour voir dire que son attitude constituait un abus de minorit et obtenir la dsignation d'un mandataire ad hoc charg de la reprsenter et pour voter une assemble gnrale venir sur l'augmentation de capital ; Sur le moyen unique, pris en sa premire branche : Vu l'article 1382 du code civil ; Attendu que pour confirmer l'ordonnance de rfr ayant accueilli cette demande, l'arrt retient que les demandes d'informations complmentaires taient relatives au plan stratgique de dveloppement, discut au conseil d'administration du 13 juin 2005, mais n'taient pas directement lies au vote de la rsolution proposant l'augmentation de capital devant permettre l'apurement des dettes existantes dont la socit Hexagone avait approuv le montant en adoptant le 13 juin 2005 la premire rsolution d'approbation des comptes de l'exercice clos au 31 dcembre 2004, et que les renseignements obtenus lui permettaient de voter la rsolution en toute connaissance de cause ; qu'il relve aussi que la mise en place de la restructuration de la socit ferait l'objet de discussions postrieures et que la demande d'informations ne pouvait qu'tre interprte comme une manoeuvre destine retarder l'assemble gnrale ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors que les actionnaires devant se prononcer sur une augmentation du capital d'une socit dont les capitaux propres sont devenus infrieurs la moiti du capital, doivent disposer des informations leur permettant de se prononcer en connaissance de cause sur les motifs, l'importance et l'utilit de cette opration au regard des perspectives d'avenir de la socit et qu'en l'absence d'une telle information, ils ne commettent pas d'abus en refusant d'adopter la rsolution propose, la cour d'appel a viol le texte susvis ; Et sur le moyen, pris en sa troisime branche : 54

Labus de minorit

Vu l'article 1382 du code civil ; Attendu que pour confirmer l'ordonnance de rfr ayant accueilli cette demande, l'arrt retient que la socit Hexagone qui avait cart la possibilit de voter la dissolution, ne proposait aucune solution alternative srieuse ou prcise l'augmentation de capital qui tait la seule mesure conforme l'intrt de la socit La Roseraie, indispensable sa survie et qui ne lsait pas ses propres intrts dans la socit ; Attendu qu'en se dterminant par de tels motifs, impropres tablir en quoi l'opposition de la socit Hexagone au vote de l'augmentation de capital tait fonde sur l'unique dessein de favoriser ses propres intrts au dtriment de l'ensemble des autres associs, la cour d'appel n'a pas donn de base lgale sa dcision ; PAR CES MOTIFS, et sans qu'il y ait lieu de statuer sur l' autre grief : CASSE ET ANNULE, dans toutes ses dispositions, l'arrt rendu le 6 juillet 2005, entre les parties, par la cour d'appel de Paris ; remet, en consquence, la cause et les parties dans l'tat o elles se trouvaient avant ledit arrt et, pour tre fait droit, les renvoie devant la cour d'appel de Paris, autrement compose

Attendu qu'aprs avoir retenu bon droit que M. Flandin avait commis un abus de minorit en s'opposant l'augmentation de capital hauteur de 50 000 francs qui tait lgalement requise et tait ncessaire la survie de la socit, l'arrt, pour dcider qu'il y avait eu abus de minorit, retient galement que l'augmentation de capital demande hauteur de 500 000 francs tait justifie par les documents produits, que le silence et l'absence de M. Flandin aux assembles gnrales extraordinaires, bloquant une dcision ncessaire de faon injustifie, procdaient par leur caractre systmatique d'un dessein de nuire aux majoritaires, et par l-mme, l'intrt social ; Attendu qu'en se dterminant par de tels motifs, impropres tablir en quoi l'attitude de M. Flandin avait t contraire l'intrt gnral de la socit en ce qu'il aurait interdit la ralisation d'une opration essentielle pour celle-ci, et dans l'unique dessein de favoriser ses propres intrts au dtriment de l'ensemble des autres associs, et alors qu'elle retenait que les rsultats de la socit taient bons et que celleci tait prospre, la cour d'appel n'a pas donn de base lgale sa dcision ; Et sur le moyen unique pris en sa troisime branche : Vu les articles 57 et 60 de la loi du 24 juillet 1966 ; Attendu que pour sanctionner l'abus de minorit retenu, la cour d'appel a dcid que son arrt valait adoption de la rsolution tendant l'augmentation de capital demande, laquelle n'avait pu tre vote faute de majorit qualifie ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors que le juge ne pouvait se substituer aux organes sociaux lgalement comptents et qu'il lui tait possible de dsigner un mandataire aux fins de reprsenter les associs minoritaires dfaillants une nouvelle assemble et de voter en leur nom dans le sens des dcisions conformes l'intrt social mais ne portant pas atteinte l'intrt lgitime des minoritaires, la cour d'appel a viol les textes susviss ; PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE, dans toutes ses dispositions, l'arrt rendu le 21 janvier 1991, entre les parties, par la cour d'appel de Pau ; remet, en consquence, la cause et les parties dans l'tat o elles se trouvaient avant ledit arrt et, pour tre fait droit, les renvoie devant la cour d'appel de Toulouse.

Cass. com. 9 mars 1993

Attendu, selon l'arrt attaqu, que pour se mettre en conformit avec les dispositions de la loi du 1er mars 1984 portant 50 000 francs minimum le capital des socits responsabilit limite et imposant aux socits existantes d'y procder avant le 1er mars 1989 sous peine de dissolution de plein droit, le grant de la socit Alarme Service Electronique a propos par consultation crite des associs une augmentation de capital hauteur de 50 000 francs ; qu'un procs-verbal du rsultat de cette consultation en date du 24 mai 1985 a constat que, faute de majorit qualifie requise, la dcision d'augmentation du capital tait rejete ; que lors des assembles gnrales extraordinaires des 4 janvier et 8 septembre 1988, MM. Joseph et Marcel Flandin, porteurs respectivement de 51 et 50 parts sur les 204 reprsentant le capital social, ne se sont pas prsents, empchant ainsi le vote de l'augmentation de capital demande, cette fois l, hauteur de 500 000 francs ; que la socit Alarme Service Electronique les a assigns pour voir dire que l'attitude de ces associs constituait un abus de droit de la minorit et qu'il y avait lieu en consquence de l'autoriser effectuer l'augmentation de capital envisage ; Sur le moyen unique pris en ses premire et deuxime branches : Vu l'article 1382 du Code civil ; 55

Labus dgalit Cass. Com. 31 mars 2009

Attendu, selon l'arrt attaqu, que MM. Jean-Christian et Jean-Franois X..., associs parts gales dans la socit Alexandre, en ont t cogrants jusqu'en avril 2004, date laquelle M. Jean-Franois X... a dmissionn de ses fonctions ; qu' la suite du refus, trois reprises, de l'assemble des associs d'augmenter la rmunration de ses fonctions de grant, aucune majorit ne pouvant tre dgage lors du vote, M. JeanChristian X..., invoquant un abus d'galit, a poursuivi M. Jean-Franois X... ainsi que la socit Alexandre aux fins que cette rmunration soit fixe selon les modalits soumises l'assemble du 7 mars 2006 ; Sur le premier moyen : Attendu que ce moyen ne serait pas de nature permettre l'admission du pourvoi ; Mais sur le second moyen, pris en sa premire branche Vu l'article 1382 du code civil ; Attendu que pour dire que M. Jean-Franois X... avait abus de son droit de vote, l'arrt retient que c'est sans intrt lgitime, uniquement dans le dessein de nuire et sans aucune considration de l'intrt social qui est que le grant soit justement rmunr en fonction de ses talents et rsultats, qu'il s'est oppos trois reprises la demande du grant d'augmentation de sa rmunration Attendu qu'en se dterminant par de tels motifs impropres caractriser en quoi l'attitude de M. JeanFranois X... avait t contraire l'intrt de la socit en ce qu'elle aurait interdit la ralisation d'une opration essentielle pour celle-ci, la cour d'appel a priv sa dcision de base lgale ; Et sur le second moyen, pris en sa quatrime branche : Vu les articles L. 223-28 et L. 223-29 du code de commerce ; Attendu que l'arrt aprs avoir qualifi d'abus d'galit le refus de M. Jean-Franois X..., a fix la rmunration du grant ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors que le juge ne peut se substituer aux organes sociaux lgalement comptents, la cour d'appel a viol les textes susviss ; PAR CES MOTIFS, et sans qu'il y ait lieu de statuer sur les autres griefs : CASSE ET ANNULE

Vu les articles 872 et 873 du code de procdure civile ; Attendu que la dsignation judiciaire d'un administrateur provisoire de la socit est une mesure exceptionnelle qui suppose rapporte la preuve de circonstances rendant impossible le fonctionnement normal de la socit et menaant celle-ci d'un pril imminent ; Attendu que la SCI Avyblon, dont le capital est rparti entre M. X..., MM. Georges et Michel Y..., la succession d'Yves Y..., M. Z... et Mme C..., a t dirige entre 1997 et 2006 par deux co-grants M. X... et M. Michel Y... ; que par une consultation crite laquelle M. Michel Y... a procd, il a t reconduit comme grant unique de la socit pour une dure de trois annes compter du 1er octobre 2006 ; qu'un conflit s'en est suivi entre les associs et M. Michel Y... ; qu'invoquant divers griefs son encontre, M. X..., Mme C..., M. Z... et M. Georges Y... ont saisi le prsident du tribunal de grande instance aux fins, titre principal, de dsignation d'un administrateur provisoire pour la socit Avyblon ; Attendu que pour dsigner un administrateur provisoire la socit Avyblon, l'arrt retient que la nature et la multiplicit des griefs allgus l'encontre du grant, ainsi que la perte de confiance qui en rsulte chez les associs, alors mme, d'une part, que les associs sont rests dpourvus de toute information par le dfaut de compte rendu de gestion annuel et d'approbation des comptes sociaux depuis six annes et, d'autre part, que la socit ne dispose son actif que d'un immeuble qui ncessite des interventions pour le maintenir en tat d'tre donn en location et permettre la socit de rsister la concurrence, dmontrent que le fonctionnement de la socit est perturb depuis plusieurs annes dans des conditions susceptibles de mettre en pril les intrts sociaux ; Attendu qu'en se dterminant ainsi, sans rechercher si les circonstances releves rendaient impossible le fonctionnement de la socit et si elle encourait un pril imminent, la cour d'appel a priv sa dcision de base lgale ; PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE, sauf en ce qu'elle a confirm l'ordonnance entreprise condamnant M. X... sous astreinte communiquer M. Michel Y..., s qualits, l'ensemble des chquiers et avis de virement en sa possession relatifs au fonctionnement du compte ouvert au nom de la socit Avyblon dans les livres du Crdit Agricole, l'arrt rendu le 6 mars 2009, entre les parties, par la cour d'appel de Paris ; remet, en consquence, sur les autres points, la cause et les parties dans l'tat o elles se trouvaient avant ledit arrt et, pour tre fait 56

la nomination d'un administrateur provisoire Cass. com. 18 mai 2010

Sur le moyen unique :

droit, les renvoie devant la cour d'appel de Paris, autrement compose ;

Vu les articles 1844 alina 1er, 1844-10, alina 3, du Code civil et l'article 40 du dcret n 78-704 du 3 juillet 1978 ; Attendu que les associs sont convoqus, peine de nullit en cas de grief, quinze jours au moins avant la runion de l'assemble, par lettre recommande ; Attendu que, pour annuler l'assemble gnrale du 7 fvrier 2002, l'arrt retient qu'il rsulte de l'article 668 du nouveau Code de procdure civile que la date de la notification par voie postale est, l'gard de celui qui y procde, celle de l'expdition de la lettre et, l'gard de celui qui elle est faite, la date de rception de la lettre et que, la lettre ayant t prsente au domicile de Mme Dominique X... de C... le 28 janvier 2002, et le jour de la notification ne comptant pas, le dlai de quinzaine n'a pas t respect ; Qu'en statuant ainsi, alors que le dlai de convocation des associs qui courait compter de la date d'expdition de la lettre recommande, en l'espce le 23 janvier 2002 et qui expirait le 7 fvrier 2002, avait t respect, la cour d'appel a viol les textes susviss ; PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE, sauf en ce qu'il a prononc la rvocation de Mme Y... de ses fonctions de grante, l'arrt rendu le 20 novembre 2003, entre les parties, par la cour d'appel de Versailles ;

2. Les crises juridiques Cass. Ch. mixte 16 dc. 2005

Attendu, selon l'arrt attaqu, que Mme Dominique X... de C..., associe de la socit civile agricole et immobilire Champaubert (la SCAI) a assign Mme Y..., associe et grante, ainsi que deux autres associes, Mmes Marie-Claude X... de C... et Z..., et la SCAI, aux fins de voir prononcer la rvocation de la grante, la dissolution de la socit, la nullit de l'assemble gnrale du 7 fvrier 2002 et de voir dsigner un mandataire ad hoc ; Sur le premier moyen : Attendu que Mmes Y... et Z... font grief l'arrt d'avoir prononc la rvocation de Mme Y... de ses fonctions de grante, alors, selon le moyen, que lorsqu'une socit est installe dans les locaux usage mixte, d'habitation et professionnel, une partie des dpenses d'lectricit, de chauffage et de tlphone peuvent tre prises en charge par la socit, de telles dpenses constituant des charges dductibles au titre des frais divers de gestion ; qu'en dcidant le contraire, pour retenir que Mme Y... avait utilis les fonds sociaux des fins strictement personnelles et que ce manquement constituait un motif lgitime de rvocation, la cour d'appel a viol l'article 1851, alina 2, du Code civil ; Mais attendu que, ayant relev que Mme Y... avait gr la socit sans respecter les dispositions statutaires relatives l'tablissement et l'approbation des comptes et qu'elle avait utilis les fonds sociaux des fins personnelles, la cour d'appel a dcid bon droit de rvoquer la grante ; D'o il suit que le moyen n'est pas fond ; Mais sur le deuxime moyen : Vu l'article 1844-7, 5, du Code civil ; Attendu que pour prononcer la dissolution anticipe de la socit, l'arrt retient que la msentente entre associs est patente et ancienne et que les dissensions entre eux sont suffisamment profondes et persistantes pour nuire au fonctionnement de la socit ; Qu'en se dterminant ainsi, par des motifs impropres caractriser la paralysie du fonctionnement de la socit, la cour d'appel n'a pas donn de base lgale sa dcision ; Et sur le troisime moyen :

Cass. com., 18 mai 2010

Sur le moyen unique, aprs avertissement dlivr aux parties : Attendu, selon l'arrt attaqu (Rennes, 17 mars 2009), que les actions composant le capital de la socit par actions simplifie X... sont dtenues pour moiti par la socit Vectora et pour moiti par la socit FDG, directement ou par l'intermdiaire de sa filiale, la socit Ugma ; que les statuts de la socit X... stipulent notamment que la socit est dirige par un conseil d'administration compos de quatre membres au moins et qu'en cas de vacance par dcs ou dmission, le conseil d'administration peut, entre deux dcisions collectives, procder des nominations titre provisoire ; qu'aux termes du rglement intrieur de cette mme socit, les associs sont convenus que le nombre d'administrateurs dsigns par chacun d'eux devra reflter leur parit dans la rpartition du capital ; qu'aprs la dmission de l'un des deux administrateurs reprsentant la socit FDG, le conseil d'administration de la socit X... , rduit trois membres, a tenu deux runions, les 22 mai et 12 septembre 2007 ; que la socit FDG a fait assigner la socit X... et son prsident M. X... et demand notamment l'annulation de la runion du conseil d'administration du 12 septembre 2007 ainsi que celle des procs-verbaux des deux runions ; 57

Attendu que la socit FDG fait grief l'arrt d'avoir rejet ses demandes alors, selon le moyen, qu'aux termes de l'article 14, a) I des statuts de la socit par actions simplifie X... , article reproduit par la cour d'appel, le conseil d'administration est compos de quatre membres au moins et de six au plus choisis parmi les associs ou en dehors d'eux ; qu'en vertu de l'article 2 du rglement intrieur, les associs conviennent que le nombre d'administrateurs dsigns par chacun d'eux devra reflter leur parit dans la rpartition du capital ; que selon l'article 14, b) II, la voix du prsident de sance n'est pas prpondrante en cas de partage ; qu'enfin, l'article 14, a) IV prvoit, en cas de vacance, la possibilit de dsigner provisoirement un administrateur en conseil d'administration, tant rappel que, comme le relve la cour d'appel, une procdure de saisine de l'assemble gnrale des associs peut galement tre demande cet effet et " sur le champ " par les associs reprsentant 20 % du capital social ; qu'il rsulte de ces dispositions claires et prcises que le conseil d'administration doit, pour tre valablement compos, tre compos d'au moins quatre membres, refltant la parit des associs dans la rpartition du capital de chaque personne juridique ; qu'en relevant nanmoins qu'en cas de vacance le conseil d'administration compos diffremment de ce qui est prvu au statut peut valablement statuer, la cour d'appel dnature les dispositions prcites des statuts et du rglement intrieur et partant viole l'article 1134 du code civil ; Mais attendu qu'il rsulte de l'article L. 235-1, alina 2, du code de commerce que la nullit des actes ou dlibrations pris par les organes d'une socit commerciale ne peut rsulter que de la violation d'une disposition imprative du livre II du mme code ou des lois qui rgissent les contrats ; que, sous rserve des cas dans lesquels il a t fait usage de la facult, ouverte par une disposition imprative, d'amnager conventionnellement la rgle pose par celle-ci, le nonrespect des stipulations contenues dans les statuts ou dans le rglement intrieur n'est pas sanctionn par la nullit ; que par ce motif de pur droit, substitu ceux critiqus, l'arrt se trouve lgalement justifi ; que le moyen ne peut tre accueilli ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi

aux engagements fondamentaux contracts l'gard du groupe, a dcid son exclusion compter du 1er octobre 2005 ; que la socit Creno ayant assign la socit Balicco en paiement de diverses sommes, cette dernire a reconventionnellement rclam sa condamnation au paiement d'une certaine somme titre de dommages-intrts pour exclusion arbitraire et abusive, outre le remboursement de sommes payes indment ; Sur le premier moyen, pris en sa premire branche : Vu l'article 7 de la loi du 10 septembre 1947 ; Attendu qu'aux termes de ce texte, les statuts des coopratives fixent les conditions d'adhsion, de retrait et d'exclusion des associs ; que ces dispositions spciales priment sur celles gnrales rgissant le fonctionnement des socits capital variable ; Attendu que pour dire que la dcision par laquelle le conseil d'administration de la socit Creno avait exclu la socit Balicco tait nulle, l'arrt, aprs avoir rappel que l'article L. 231-6 du code de commerce, dispose que, dans les statuts des socits capital variable il pourra tre stipul que l'assemble gnrale aura le droit de dcider que l'un ou plusieurs des associs cesseront de faire partie de la socit, retient que cette disposition est applicable la cooprative Creno constitue sous la forme de socit anonyme capital variable et s'oppose ce que ses statuts donnent pouvoir au conseil d'administration de prononcer une telle exclusion ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors que l'article 7 des statuts de la socit Creno prvoyait la possibilit pour le conseil d'administration d'exclure un actionnaire, la cour d'appel a viol le texte susvis ; Sur le premier moyen, pris en sa seconde branche : Vu l'article L. 235-1 du code de commerce ; Attendu que pour dire nulle la dcision par laquelle le conseil d'administration de la socit Creno a exclu la socit Balicco, l'arrt retient qu'il ressort de la lecture du procs-verbal de runion du conseil que cette exclusion a t discute et arrte sans que cette question soit inscrite l'ordre du jour et porte la connaissance de la socit, de sorte qu'absente de la runion, elle n'a pu s'expliquer sur les faits qui lui taient reprochs ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors que la nullit des actes ou dlibrations des organes d'une socit ne peut rsulter que de la violation d'une disposition imprative du droit des socits ou des lois qui rgissent les contrats et qu'en consquence l'impossibilit pour l'associ exclu de venir s'expliquer devant l'organe dcidant son exclusion n'est pas une cause de nullit de la dlibration ayant prononc l'exclusion, la cour d'appel a viol le texte susvis ; Et sur le troisime moyen : 58

Cass. com. 13 juillet 2010

LA COUR DE CASSATION, CHAMBRE COMMERCIALE, a rendu l'arrt suivant : Attendu, selon l'arrt attaqu, que la socit anonyme Balicco (la socit Balicco) tait actionnaire depuis le 2 fvrier 1998 de la socit Creno, socit cooprative forme anonyme capital variable ; que le conseil d'administration de la socit Creno runi le 21 mars 2005, reprochant la socit Balicco divers manquements

Vu l'article 1134 du code civil ; Attendu que pour rejeter la demande en paiement forme par la socit Creno au titre de la part trimestrielle de cotisation d'adhsion de la socit Balicco, l'arrt retient, qu'exclue par dcision du 21 mars 2005 avec effet immdiat, celle-ci ne doit pas la cotisation du troisime trimestre, le principe du paiement de la cotisation d'adhsion trimestriellement et d'avance ne pouvant recevoir application puisque l'exclusion a pris effet avant la clture de l'exercice en cours ; Attendu qu'en statuant ainsi, aprs avoir relev que l'article 7 des statuts de la socit Creno stipulait que les

dcisions d'exclusion au cours d'un exercice social ne prennent effet qu'au jour de la clture de cet exercice, la cour d'appel a viol le texte susvis ; PAR CES MOTIFS et sans qu'il y ait lieu de statuer sur le deuxime moyen : CASSE ET ANNULE, dans toutes ses dispositions, l'arrt n06/20862 rendu le 17 avril 2009, entre les parties, par la cour d'appel d'Aix-en-Provence ;

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SEANCE 11 : LA DISSOLUTION DE LA SOCIETE

La loi prvoit plusieurs causes de dissolution des socits (article 1844-7 du code civil). Parmi celles-ci figure la nullit de la socit (V. sance 1). La msentente en est une autre. Cette dissolution emporte de nombreux effets : liquidation - pour les besoins de laquelle la personnalit morale subsiste - partage Mais la socit peut ne pas avoir dit son dernier mot. De fait

1.- Les causes de dissolution Cass. com. 13 fvr. 1996, Bull. civ. IV n 49. Cass. Com. 13 juillet 2010, pourvoi n 09-16103 Cass. 3e Civ. 16 mars 2011, pourvoi n 1015459 Cass .Com. 7 oct. 2008, pourvoi n 07-18635

2.- Le rgime de la dissolution Cass. 3me civ. 31 mai 2000, Bull. civ. III n120. Com. 26 juin 2007, n 05-20.569, F-P+B. 3.- Une hypothse particulire : une socit devenue de fait Cass. Civ. 1re, 13 dc. 2005, Bull. civ. I, n 487

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Causes de dissolution Cass. com. 13 fvrier 1996.

Sur le moyen unique, pris en ses deux branches : Attendu, selon l'arrt attaqu (Montpellier, 15 avril 1993), que Mme Vaudon a assign M. Cazalet en dissolution anticipe de la socit en nom collectif Pharmacie nouvelle (la socit) constitue entre eux pour l'exploitation d'un fonds de commerce de pharmacie ; Attendu que M. Cazalet fait grief l'arrt d'avoir prononc la dissolution de la socit et rejet sa demande indemnitaire fonde sur l'exercice abusif, par Mme Vaudon, de l'action en dissolution, alors, selon le pourvoi, d'une part, que la msentente dont l'un des associs d'une socit en nom collectif est seul responsable ne peut constituer pour lui un juste motif l'autorisant demander la dissolution anticipe de la socit ; qu'en l'espce, pour s'opposer aux prtentions de son associe, il avait object qu'elle tait l'origine du trouble social qu'elle invoquait, tandis que cette associe affirmait au contraire que la situation tait imputable son associ ; qu'en prononant la dissolution tout en affirmant ne pas pouvoir trancher cette contestation, la cour d'appel a viol l'article 18447 du Code civil et alors, d'autre part, que le juge ne pouvait dclarer qu'il n'tait pas possible de dterminer qui la msentente tait imputable sans se rfrer concrtement aux griefs formuls par l'exposant l'encontre de son associ, ni mme examiner les prtendus manquements que celle-ci lui reprochait ou analyser l'volution des relations entre les deux associs ; qu'en se dterminant ainsi, la cour d'appel n'a pas lgalement justifi sa dcision au regard du texte susvis ; Mais attendu que c'est dans l'exercice de son pouvoir souverain que, par une dcision motive, la cour d'appel, procdant la recherche prtendument omise, a retenu que la msentente tait reconnue par les deux parties, sans que puisse tre dtermin qui elle tait imputable, d'o il suit que le pourvoi n'est fond en aucune de ses deux branches ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi ;

Jean X..., titulaire de 47, 5 % des parts ; que les statuts tablis en 1964 indiquent que, " quant prsent ", la SCEA est administre par Mme Marie-Thrse X... et M. Jean X... en qualit de cogrants ; que lors d'une assemble gnrale ordinaire des associs runie le 24 octobre 1990, il a t dcid de ne pas reconduire M. Jean X... dans ses fonctions de grant ; que celui-ci, faisant valoir que la msentente entre lui et les deux autres associs paralysait le fonctionnement de la SCEA, a demand en justice la dissolution anticipe de cette dernire ; Sur le second moyen : Attendu que la SCEA et Mmes X... font grief l'arrt d'avoir dit que M. X... ne serait pas tenu au remboursement des intrts du prt affrent au financement des travaux destins au changement d'affectation d'un btiment appartenant la SCEA alors, selon le moyen, que la cassation qui ne manquera pas d'intervenir sur le premier moyen du pourvoi entranera par voie de consquence, des motifs (sic) de l'arrt dchargeant M. X... du remboursement des intrts du prt susvis ; Mais attendu que le chef de l'arrt critiqu par le moyen n'est pas indivisible de celui atteint par la cassation prononce sur le premier moyen et ne se rattache pas celui-ci par un lien de dpendance ncessaire ; qu'il s'ensuit que le moyen ne peut tre accueilli ; Mais sur le premier moyen, pris en sa deuxime branche : Vu l'article 1134 du code civil ; Attendu que pour prononcer la dissolution de la SCEA, l'arrt retient que les statuts instituent une cogrance ; Attendu qu'en statuant ainsi, alors que l'article 14 des statuts stipule que " la socit est administre par un ou plusieurs grants pris parmi les associs et nomms par dcision ordinaire des associs ", la cour d'appel en a dnatur les termes clairs et prcis et a viol le texte susvis ; Sur le mme moyen, pris en sa troisime branche, qui est recevable : Vu l'article 1844-14 du code civil ; Attendu que pour statuer comme il fait, l'arrt retient encore que si M. X... serait irrecevable, en raison de la prescription, agir en nullit de la dcision prise lors de l'assemble gnrale ordinaire du 24 octobre 1990 de le dmettre de ses fonctions de cogrant et de maintenir Mme Marie-Thrse X... comme seule grante, il est, en revanche, recevable opposer aux intimes se prvalant de la dlibration du 24 octobre 1990, une exception de nullit, laquelle est perptuelle ;

Cass. com. 13 juillet 2010

Attendu, selon l'arrt attaqu, que la socit civile d'exploitation agricole X... frres (la SCEA) a pour objet statutaire l'exploitation de la ferme du Tronchet ainsi que tous autres fonds ruraux qui pourront tre pris bail ou acquis par la socit ; qu'elle a pour associs Mme Marie-Thrse X... et Mme Marcelle X..., veuve Y... (Mmes X...), respectivement titulaires de 47, 5 % et 5 % des parts reprsentant le capital social, et M. 61

Attendu qu'en statuant ainsi, alors que la SCEA et Mmes X... se bornaient conclure la confirmation du jugement ayant dbout M. X... de sa prtention sans demander l'excution de la dlibration de l'assemble des associs du 24 octobre 1990, la cour d'appel a viol le texte susvis ; Et sur la cinquime branche du moyen : Vu l'article 1844-7, 5, du code civil ; Attendu que pour se prononcer comme il fait, l'arrt retient enfin que la msentente entre les associs est aujourd'hui de nature paralyser le fonctionnement de la socit en ce qu'elle empchera tout accord des cogrants concernant les dcisions importantes, quand cet accord est exig par les statuts ; qu'il ajoute qu'elle fera obstacle la majorit exige pour toutes les dcisions relevant de l'assemble gnrale extraordinaire et entranera, de faon systmatique, l'introduction de recours de la part de M. X... l'encontre des dcisions prises en assemble gnrale ordinaire ; Attendu qu'en se dterminant par tels motifs, impropres tablir que la msentente entre les associs paralyse le fonctionnement de la SCEA, la cour d'appel n'a pas donn de base lgale sa dcision ; PAR CES MOTIFS, et sans qu'il y ait lieu de statuer sur les autres griefs : CASSE ET ANNULE, mais seulement en ce qu'il a ordonn la dissolution de la SCEA X... frres, l'arrt (n 07 / 11972), l'arrt rendu le 17 juin 2009, entre les parties, par la cour d'appel de Paris

Mais attendu qu'ayant exactement retenu que la msentente existant entre les associs et par suite la disparition de l'affectio societatis ne pouvaient constituer un juste motif de dissolution qu' la condition de se traduire par une paralysie du fonctionnement de la socit, la cour d'appel, qui a souverainement relev que les difficults rencontres n'taient pas suffisamment graves pour paralyser le fonctionnement social, a rejet bon droit la demande de M. X... ; D'o il suit que le moyen n'est pas fond ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi ;

Cass. Com. 7 oct. 2008

Attendu, selon l'arrt attaqu, qu'en 1994, MM. X..., Z... et Y... ont constitu la socit civile Crystal holding, ayant pour objet l'acquisition, la gestion et l'administration de titres de socits, laquelle ils ont chacun fait apport d'un nombre identique d'actions dtenues par eux dans le capital de la socit Crystal finance ; que, par dlibration prise en assemble gnrale ordinaire le 9 mai 2005, les associs de la socit Crystal holding ont dcid la majorit d'autoriser la grance procder la cession des actions de la socit Crystal finance ; que M. Y..., soutenant notamment que cette dlibration avait pour effet de priver la socit de son objet, en a demand l'annulation ; Sur le moyen unique, pris en sa premire branche : Vu l'article 1844-7, 2, du code civil ; Attendu que pour accueillir cette demande, l'arrt retient que les actions de la socit Crystal finance constituaient le seul actif de la socit Crystal holding, que leur cession quivalait la dissolution de cette socit et qu'une telle dcision ne pouvait, aux termes des statuts, tre prise qu'en assemble gnrale extraordinaire et par des associs reprsentant au moins les trois quarts du capital social ; Attendu qu'en statuant ainsi, aprs avoir constat que la socit Crystal holding avait pour objet statutaire l'acquisition, la gestion et l'administration de titres de socits, ce dont il rsultait que la cession par cette socit des actions qu'elle dtenait dans le capital de la socit Crystal finance n'avait pas pour consquence l'extinction de son objet et n'impliquait donc pas sa dissolution, la cour d'appel n'a pas tir les consquences lgales de ses constatations et a viol le texte susvis ; Et sur la seconde branche du moyen : Vu le principe selon lequel la fraude ne se prsume pas Attendu que pour statuer comme il fait, l'arrt retient encore que la cession litigieuse a eu pour rsultat de gruger l'associ en dsaccord avec les deux autres et de 62

Cass. civ 3 , 16 mars 2011

Sur le moyen unique :Attendu, selon l'arrt attaqu (Caen, 12 janvier 2010), que M. X..., qui avait constitu avec Mme Y... alors qu'ils vivaient en concubinage la socit civile immobilire LAJG (la SCI), a assign son associe et la SCI en dissolution anticipe de la socit et en dsignation d'un liquidateur; Attendu que M. X... fait grief l'arrt de le dbouter de cette demande, alors, selon le moyen, que si la msentente entre associs ne peut justifier la dissolution que s'il y a paralysie du fonctionnement de la socit ou dysfonctionnement grave de la socit, en revanche, la disparition de l'affectio societatis, lment constitutif de la socit, doit justifier, elle seule, la dissolution notamment dans une socit de personnes regroupant deux associs, sans qu'il soit besoin de constater en outre une paralysie du fonctionnement de la socit, ou un dysfonctionnement grave affectant le fonctionnement de la socit ; qu'en dcidant le contraire, les juges du fond ont viol l'article 1844-7 5 du code civil, ensemble l'article 1830 du code civil ;

dcider sans lui ; Attendu qu'en se dterminant ainsi, sans expliquer en quoi les associs majoritaires auraient sciemment port atteinte aux droits de l'associ minoritaire en ludant l'application d'une rgle obligatoire, la cour d'appel n'a pas donn de base lgale sa dcision ; PAR CES MOTIFS : CASSE ET ANNULE,

Rgime de la dissolution Cass. 3me civ. 31 mai 2000.

Sur le moyen unique : Attendu, selon l'ordonnance attaque (Nmes, 9 juin 1998),statuant en rfr, que M. Panattoni, agissant en son nom personnel et s qualits de grant de la socit civile immobilire du Petit Palais (la SCI), ayant, par acte des 7 et 14avril 1992, assign MM. Ramel et Roussel, promoteur et conseil juridique, en rparation du prjudice financier rsultant du redressement fiscal dont la SCI avait fait l'objet, un jugement du 6 fvrier 1996 a accueilli la demande pour un certain montant ; que M. Ramel a fait appel du jugement ; que la SCI ayant t dissoute et les oprations de liquidation ayant t cltures, MM. Ramel et Roussel ont soulev la fin de non-recevoir tire du dfaut de qualit agir de M. Panattoni ;que sur requte de ce dernier, un administrateur judiciaire ayant t nomm par ordonnance du 6 mars 1997 pour reprsenter la SCI devant la cour d'appel et veiller l'excution de la dcision intervenir pour le compte de celle-ci, MM. Ramel et Roussel ont demand la rtractation de l'ordonnance ; Attendu que MM. Ramel et Roussel font grief l'ordonnance de dire n'y avoir lieu rtractation de la prcdente ordonnance du 6 mars 1997, alors ,selon le moyen, 'que la personnalit morale disparaissant lors de la publication de la clture de la liquidation de la socit ,celle-ci est tenue, sous la sanction de la perte de son droit d'action, avant la clture, de dsigner, par l'organe social comptent, un mandataire ad hoc charg de poursuivre les instances qu'elle avait engages avant sa dissolution, sans pouvoir ultrieurement invoquer la rgle selon laquelle la personnalit morale survit pour les besoins de la liquidation pour obtenir la dsignation d'un mandataire ad hoc et rcuprer ainsi sa personnalit morale et le droit d'action abandonn ;qu'il rsulte des nonciations de l'arrt attaqu quel 'assignation introductive d'instance a t dlivre par le grant de la SCI du Petit Palais les 7 et 14 avril 1992 ; que,par dcision de l'assemble gnrale du 31 mai 1994, publie, il a t procd la dissolution et la clture de la liquidation de la SCI ; qu'aucun mandataire ad hoc n'a t dsign poursuivre la procdure fonde sur une action en rparation d'un prjudice financier qu'elle allguait l'encontre des dfendeurs, puisque ce n'est que par une ordonnance du 63

6 mars1997 qu'un administrateur ad hoc a t dsign pour reprsenter la SCI dans l'instance, soit aprs le prononc du jugement du 6fvrier 1996 ; qu'ainsi, la SCI du Petit Palais, dpourvue de la personnalit morale compter de la publication de la clture de sa liquidation, tait ds cet instant dpourvue du droit d'agir en justice, faute d'avoir rgulirement dsign un mandataire charg de poursuivre la procdure engage les 7 et 14 avril1992 ; qu'en dcidant le contraire l'aide de motifs errons endroit, la cour d'appel viole les articles 32 du nouveau Code de procdure civile, et 1844-8 du Code civil, ensemble le principe fondamental selon lequel il ne peut exister de droit sans sujet de droit ; Mais attendu qu'ayant constat que l'assignation introductive d'instance avait t dlivre par le grant de la SCI par actes des 7 et 14 avril 1992 et que la dcision de dissolution et de clture de la liquidation de la socit prise par l'assemble gnrale du 31 mai 1994 avait t publie et retenu, bon droit, que la publication de la clture de la liquidation de la SCI n'avait pas eu pour effet de mettre fin la personnalit morale de la socit qui subsiste aussi longtemps que ses droits et obligations caractre social, notamment ceux lis l'instance en cours, ne sont pas liquids, la cour d'appel en a exactement dduit que la dsignation d'un mandataire charg de reprsenter la socit pouvait intervenir tout moment au cours de l'instance; D'o il suit que le moyen n'est pas fond ; PAR CES MOTIFS Rejette

Cass. com. 26 juin 2007

Sur le moyen unique : Attendu, selon l'arrt confirmatif attaqu (Paris, 27 mai 2005, rectifi par arrt du 1er septembre 2005), que M. X..., ancien salari de la socit responsabilit limite Paris 20 export, a assign cette socit, reprsente par son liquidateur amiable M. Y..., devant le conseil de prud'hommes et a obtenu, par jugement devenu irrvocable, qu'elle soit condamne lui payer 8 535, 95 euros ; qu'aprs la clture de la liquidation, M. X..., n'ayant pas obtenu le paiement de cette crance, a invoqu une faute commise par M. Y... en sa qualit de liquidateur amiable et demand que celui-ci soit condamn lui payer des dommages-intrts ; Attendu que M. Y... fait grief l'arrt de l'avoir condamn payer 8 000 euros M. X... au titre de la perte d'une chance d'obtenir le paiement de sa crance alors, selon le moyen : 1 / que le liquidateur d'une socit en liquidation amiable n'est tenu de prendre en considration que les crances qui sont certaines la date de la liquidation ; qu'ainsi en retenant faute la charge de M. Y...

l'omission, lors de la liquidation de la socit en novembre 1997 de la dclaration de la crance de M. X..., laquelle n'a t consacre que par jugement du conseil de prud'hommes de Paris du 9 septembre 1999, qui a condamn la socit Paris 20 export au paiement d'indemnits de fin de contrat, de rupture anticipe d'un contrat dure dtermine et pour inobservation de la procdure, la cour d'appel a viol l'article 1382 du code civil ; 2 / qu'en considrant que l'omission de dclarer la crance de M. X... dans les oprations de liquidation de la socit Paris 20 export avait entran une perte de chance pour celui-ci, sans constater que l'actif de la socit aurait permis de provisionner le montant des crances ni que M. X... n'aurait pu agir contre les associs en paiement des dettes sociales, la cour d'appel a priv son arrt de base lgale au regard de l'article 1382 du code civil ; Mais attendu que la liquidation amiable d'une socit impose l'apurement intgral du passif, les crances litigieuses devant, jusqu'au terme des procdures en cours, tre garanties par une provision, et qu'en l'absence d'actif social suffisant pour rpondre du montant des condamnations ventuellement prononces l'encontre de la socit, il appartient au liquidateur de diffrer la clture de la liquidation et de solliciter, le cas chant, l'ouverture d'une procdure collective l'gard de la socit ; Attendu qu'aprs avoir nonc que l'action en responsabilit dirige contre le liquidateur est rgie par l'article L. 237-12 du code de commerce, l'arrt relve, par motif propre, que M. Y... a cltur tort les oprations de liquidation et a omis de prendre en compte la crance de M. X... et retient, par motif adopt, qu'il convient d'valuer 8 000 euros le montant des dommages-intrts reprsentant la perte de chance dont celui-ci a t victime ; qu'ayant ainsi caractris la faute commise par M. Y... et retenu, sans avoir procder aux recherches inoprantes vises par la seconde branche, que cette faute avait priv M. X... d'une chance d'obtenir le paiement de sa crance, la cour d'appel a statu bon droit et lgalement justifi sa dcision ; que le moyen n'est fond en aucune de ses branches ; PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi

coassoci ou un tiers ou de leur rachat par la socit, cette dernire tait de plein droit acheteuse et dbitrice du prix ; qu' partir du 1er janvier 1995, la socit, non proroge, n'en a pas moins continu normalement ses activits ; que, dans le respect des modalits de l'article 32-2 prcit et par lettre du 14 avril 1998 demeure sans rponse, Mme X... a vainement mis la socit en demeure de lui payer la somme correspondant la valeur de ses parts ; qu'aux fins de leur estimation la date du 14 avril 1998, une expertise avant dire droit a t ordonne ; Sur la recevabilit du pourvoi, conteste par la dfense : Attendu que l'arrt attaqu (Nmes, 7 fvrier 2002), en ce qu'il confirme la mission de l'expert d'avoir dterminer la valeur des parts de Mme X... la date du 14 avril 1998, et non celle d'un boni de liquidation lui revenir, tout en infirmant quant la recherche d'une dissolution de la socit au 31 dcembre 1994, tranche une partie du principal ; que le pourvoi est recevable par application de l'article 606 du nouveau Code de procdure civile ; Sur le moyen unique : Attendu que MM. Y... et Z... font grief l'arrt d'avoir dcid que Mme X... pouvait exercer son retrait de la socit postrieurement au 31 dcembre 1994, alors, selon le moyen, que la personnalit morale de la socit qui a pris fin par l'expiration du temps pour lequel elle a t constitue sans que sa prorogation ait t dcide, ne subsiste que pour les besoins de sa liquidation ; que si les rapports entre les associs demeurent en principe rgis par les statuts de la socit jusqu' la clture des oprations de liquidation, la clause relative au droit de retrait d'un associ n'est plus applicable ds lors que l'exercice par un associ de son droit de retrait met la charge de la socit l'obligation de faire racheter ou d'acheter elle-mme les parts du retrayant et que cette obligation est trangre aux besoins de la liquidation ; qu'en nonant nanmoins que postrieurement l'arrive du terme de la SCP Bouis-Lehnisch-Seton, Mme X... demeurait en droit d'exercer le retrait selon les modalits dfinies par les statuts et pouvait alors rclamer la somme correspondant la "valeur relle des parts", la cour d'appel a viol les articles 1844-8 et 1869 du Code civil; Mais attendu que la cour d'appel a relev que, postrieurement au 31 dcembre 1994, l'activit commune s'tait maintenue et que l'affectio societatis avait persist, aucun des associs n'ayant song accomplir en temps utile les formalits ncessaires sa prorogation ou prendre ultrieurement une quelconque initiative en vue de l'ouverture d'une procdure de liquidation ; qu'en l'tat de ces constatations, qui font ressortir l'existence d'une socit devenue de fait, elle a pu dcider que les statuts de la socit dissoute par survenance de son terme statutaire 64

Lhypothse dune socit devenue de fait Civ. 1re, 13 dc. 2005

Attendu que le terme extinctif de la socit civile professionnelle de mdecins radiologues BouisLehnisch-Seton tait fix par ses statuts la date du 31 dcembre 1994 ; que l'article 32-2, prvoyant un droit de retrait, stipulait que, faute de notification du grant au retrayant, dans les six mois de l'annonce faite par lui de son dpart, d'un projet de cession de ses parts un

continuaient de rgir les rapports entre ses associs et donc l'exercice du droit de retrait prvu par eux ; d'o il suit que le moyen n'est pas fond ;

PAR CES MOTIFS : REJETTE le pourvoi

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