Acrdo do Tribunal da Relao de Coimbra Processo: 2509/05.0TBAVR.

C1 N Convencional:JTRCRelator:JORGE ARCANJO Descritores:CONTRATO DE AGNCIA AGENTE INDEMNIZAO CLIENTELA Data do Acordo:25-05-2010Votao:UNANIMIDADETribunal Recurso:COMARCA DO BAIXO VOUGA JUZO DE GRANDE INSTNCIA CVEL DE AVEIROTexto Integral:S Meio Processual:APELAODeciso:CONFIRMADALegislao Nacional:DEC. LEI N 178/86, DE 3/07 (MODIFICADO PELO DL N 118/93, DE 13/04). Sumrio:I Constituem elementos essenciais do contrato de agncia: a obrigao do agente promover a celebrao de contratos; a actuao por conta de outra parte, defendendo os interesses do principal; a autonomia do agente, pois que apesar de integrado na rede de distribuio do principal, tem a possibilidade de organizar livremente o seu prprio trabalho; o carcter de estabilidade da relao contratual entre as partes, sendo um contrato duradouro; a remunerao paga pelo principal ao agente, sendo, por isso, um contrato oneroso. II A principal caracterstica do contrato de agncia, e que reala a sua funo econmicosocial, traduz-se em o agente promover a celebrao de contratos, integrando-se, assim, na categoria mais ampla dos chamados contratos de gesto ou contratos de distribuio. III - O contrato de agncia, regulado pelo Dec. Lei n 178/86, de 3/07 (com as alteraes do DL n 118/93, de 13/04), abrange o chamado agente de compras. IV Porm, cessado o contrato, no assiste ao agente de compras o direito de indemnizao de clientela, nos termos do art 33 do D. L. n 178/86. Deciso Texto Integral:Acordam no Tribunal da Relao de Coimbra

I RELATRIO

1.1. - As Autoras - A... e B... Agente Txtil Unipessoal, Ld instauraram ( 9/5/2005) na Comarca de Aveiro, aco declarativa, com forma de processo ordinrio, contra a R C...., sociedade comercial de direito dinamarqus, com escritrios na Dinamarca. Alegaram, em resumo: Em 1992, a primeira autora iniciou uma colaborao profissional com a R, que a partir de 2004 passou a ser desenvolvida pela segunda autora, e que consistia no facto de a r a

incumbir de organizar e encomendar, em nome desta, a produo de coleces de vesturio, depois comercializada pela r. Como retribuio, a autora recebia, desde 1998, o valor equivalente a 5% dos fornecimentos assegurados por esta, sendo que at ento a autora recebia a sua retribuio dos fornecedores. A r, contudo, no pagou autora a percentagem relativa a facturas de fornecimentos feitos entre Maro de 2002 e Dezembro de 2004, a qual ascende a 53.109,42. A r tambm no pagou a percentagem relativas s coleces que a autora estava a desenvolver em Dezembro de 2004, no valor de 51.817,70. E no pagou o trabalho da autora realizado para a coleco 05-2, nem o valor da factura n 5/05 relativo ao trabalho da autora quanto a parte das encomendas da estao 05-2. Tendo a r posto fim ao relacionamento com a autora sem qualquer causa ou motivo vlido, deve pagar-lhe ainda uma indemnizao pela intempestiva e injustificada cessao do contrato e uma indemnizao de clientela. Pediram a condenao da r a pagar-lhes a quantia de 1.141.337,82 e juros de mora vencidos ( 48.326,46) e vincendos at integral pagamento. Contestou a R, defendendo-se, em sntese: Desde 1998 que a autora passou a agente de compras da r, tendo acordado, no primeiro trimestre de 2004, que as funes da autora passariam a incluir a negociao de preos de tecidos a metro com os fabricantes e aprovao de amostras, mediante comisso de 5%, mas o no cumprimento dos prazos implicaria o no pagamento das comisses. A r no pagou parte dos valores indicados nas facturas descritas pelas autoras porque houve em relao a esses fornecimentos violao daquele acordo, sejam atrasos nas entregas da mercadoria, sejam defeitos nas mercadorias entregues, sejam desvios nas medidas e tamanhos, situaes essas que a r comunicou autora a qual aceitou a reduo da comisso. A 27.1.2005, por carta enviada pela r autora, a r deu por rescindido o contrato em virtude de a autora no ter reiteradamente cumprido com a suas obrigaes de prestar fornecimentos de mercadorias atempadamente e em boas condies, ter faltado permanente e reiteradamente ao controle das remessas de mercadorias e negligenciado o controle de qualidade. No saneador afirmou-se a validade e regularidade da instncia. 1.2. - Realizada audincia de julgamento, foi proferida sentena que, na parcial procedncia da aco, decidiu condenar a r a pagar: a) autora A...(pessoa singular) o capital de 5.274,44 (cinco mil, duzentos e setenta e quatro euros e quarenta e quatro cntimos), acrescido de juros de mora, contados taxa legal dos juros comerciais desde 31/12/2004 at integral pagamento;

b) autora B...Ld (pessoa colectiva) o capital de 47.834,98 (quarenta e sete mil, oitocentos e trinta e quatro euros e noventa e oito cntimos), acrescido de juros de mora contados taxa legal dos juros comerciais desde 31/12/2004 at integral pagamento; c) autora B...Ld (pessoa colectiva) o capital da comisso que vier a ser liquidada ulteriormente correspondente ao trabalho realizado pela autora no que respeita s coleces 05-2 e 05-3 e melhor descrito nos artigos 14, 15, 33, 16 e 17 da matria de facto que foi julgada provada. 1.4. - Inconformadas, as Autoras recorreram de apelao, com as seguintes concluses: *+ Contra alegou a R preconizando a improcedncia do recurso.

II - FUNDAMENTAO

2.1. O objecto do recurso: A qualificao jurdica do contrato entre Autoras e R; A indemnizao pela cessao do contrato e a indemnizao de clientela. 2.2. Os factos provados ( descritos na sentena ): *+ 2.3. - O Direito 2.3.1. - A sentena recorrida, ponderando a factualidade apurada, qualificou a relao negocial estabelecida entre as partes como contrato de prestao de servios, que sobretudo na segunda fase ( aps a reunio em Copenhaga no primeiro semestre de 2004) se reconduz de forma marcada modalidade de contrato de mandato ( arts. 1157 do CC e 231 do C. Comercial) Rejeitou categoricamente a qualificao como contrato de agncia, pela ausncia dos elementos essenciais, com o argumento de que a interveno das Autoras se situou no mbito da organizao e desenvolvimento do processo produtivo, e no do processo distributivo, e o agente, pelo contrrio, algum que foi encarregue de promover, por conta do proprietrio de determinados produtos, a celebrao de contrato tendentes comercializao, distribuio destes, sua colocao no consumidor final. Partindo desta qualificao, considerou inexistir fundamento para a reclamada indemnizao pela cessao do contrato de mandato e para a indemnizao de clientela, por no estar provado nenhum dos requisitos legais do art.33 do DL n178/86 de 3/7 e no se verificar analogia de situaes, pois o que a Autora fazia era angariar produtores para as coleces de vesturios concebidas pela R, intermediava a compra, em nada contribua para a

distribuio e colocao no mercado, logo, a sua actividade no era susceptvel de gerar novos clientes e novas fontes de receitas. Em contrapartida, as Autoras insistem no recurso pela qualificao do contrato como de agncia, dizendo assistir-lhes o direito indemnizao pela cessao injustificada e a indemnizao de clientela, entendida em termos hbeis, porque embora no tivessem uma clientela de que a R se apropriasse, tinham um elenco de fabricantes e fornecedores por si angariados e de que a R continuou a beneficiar. 2.3.2. - O regime jurdico do contrato de agncia ou de representao comercial foi institudo pelo DL n178/86 de 3/7, modificado pelo DL n118/93 de 13/4, em conformidade com a Directiva 86/653/CEE de 18 de Dezembro. Face definio conceitual de agncia inscrita no art.1 n 1 do DL n178/86, constituem elementos essenciais do contrato: a obrigao do agente promover a celebrao de contratos; a actuao por conta de outra parte, defendendo os interesses do principal; a autonomia do agente, pois que apesar de integrado na rede de distribuio do principal, tem a possibilidade de organizar livremente o seu prprio trabalho; o carcter de estabilidade da relao contratual entre as partes, sendo um contrato duradouro; a remunerao paga pelo principal ao agente, sendo, por isso, um contrato oneroso. A principal caracterstica do contrato de agncia, e que reala a sua funo econmico-social, traduz-se em o agente promover a celebrao de contratos, integrando-se, assim, na categoria mais ampla dos chamados " contratos de gesto " ou contratos de distribuio. Como refere PINTO MONTEIRO - " esta a obrigao fundamental do agente, envolvendo toda uma complexa e multifacetada actividade material, de prospeco do mercado, de angariao de clientes, de difuso dos produtos e servios, de negociao, etc., que antecede e prepara a concluso dos contratos, mas na qual o agente j no intervm (...) " (Contrato de Agncia, 1993, pg.34). O contrato de agncia no confere, por si s, ao agente poderes para celebrar contratos, excepto se lhe tiverem sido concedidos para tal. A atribuio de poderes de representao para a celebrao de contratos tem um carcter acessrio ou complementar em relao actividade do agente que essencialmente uma actividade de promoo, diferenciando-se, por isso, do contrato de mandato comercial, e porque o agente actua com independncia e autonomia, tambm se distingue do contrato de trabalho. No contrato de agncia, a comisso normalmente constituda por determinado valor ou percentagem sobre o volume de negcios obtido pelo agente, podendo cumular-se com qualquer importncia fixa, eventualmente acordada entre as partes, enquanto garantia mnima de pagamento ou seja, independentemente dos resultados alcanados. Em termos factuais, sabe-se que desde 1993, a primeira Autora, e depois a segunda Autora, foi incumbida pela R de encomendar a produo de coleces de vesturio. Para tanto, recebia da R os projectos de coleces de vesturio e peas e procurava produtores para os tecidos e para a confeco, acompanhava a produo, era responsvel

pelos prazos e controle de qualidade, actuando sempre em nome e por conta da R. A partir de 2004, a Autora passou tambm a incluir a compra de tecidos. A Autora recebia o valor de 5% dos fornecimentos feitos pela Autora. Era a R quem pagava directamente aos fornecedores e assumia a distribuio e venda dos produtos. Por conseguinte, as Autoras agiam como intermedirias da R na fase da compra e do fabrico, pois contactavam com os fornecedores de tecidos e fabricantes das confeces de vesturio, sendo a R quem promovia a distribuio. Ou seja, as Autoras agiam como agentes de compras, na medida em que foram encarregadas de promover a celebrao de contratos que proporcionavam R as matrias primas e o produto, que esta colocava no mercado, embora a 2 Autora fosse posteriormente mandatada para a compra dos tecidos. Coloca-se a questo de saber se o contrato de agncia abrange tambm o chamado agente de compras. O art.1 n2 da Directiva 86/653/CEE de 18 de Dezembro define o agente nos seguintes termos: Para efeitos da presente directiva, o agente comercial a pessoa que, como intermedirio independente, encarregada a ttulo permanente, quer de negociar a venda ou a compra de mercadoria para uma outra pessoa, adiante designada comitente, quer de negociar e concluir tais operaes em nome e por conta do comitente. A noo legal de agente no mbito do direito interno ( na redaco conferida pelo DL n118/93, que transps a Directiva ) no distingue entre agente de compras e agente de vendas, postulando a obrigao de uma das partes ( agente) de promover por conta de outra a celebrao de contratos, sendo que a atribuio ao agente de uma zona ou crculo de clientes deixou de ser elemento essencial do contrato, Perante esta amplitude, parece nada obstar a que o principal se posicione como adquirente de bens ou servios e estabelea negociao com um terceiro intermedirio, seu representante econmico, para a promoo dos mesmos. A interpretao do art.1 do DL n178/86 deve, portanto, ser feita em conformidade com o art.1 n2 da Directiva Comunitria, de modo a abranger tambm o agente de compras. Neste sentido, afirma PINTO MONTEIRO Os contratos que o agente promove so normalmente contratos pelos quais o principal ir vender os seus bens ou prestar os servios que fornece e por isso tambm a agncia um contrato de distribuio. Mas o mbito da agncia mais alargado, pois nada impede que a promoo de contratos, a cargo do agente, seja dirigida aquisio de bens e servios para o principal ( Direito Comercial, Contratos de Distribuio, Relatrio, 2004, pg.91). De igual modo, escreve CAROLINA CUNHA () ao definir a actividade essencial do agente, a lei apenas refere a promoo de contratos, pelo que parece inquestionvel a admissibilidade de um agente cuja actividade se dirija criao de relaes contratuais que permitam ao principal adquirir determinados produtos, mesmo tendo em conta a conotao, por assim

dizer sociolgica, do contrato de agncia com a organizao distributiva da empresa ( A Indemnizao de Clientela do Agente Comercial, 2003, pg.113). Sendo assim, verificados que esto os demais elementos ( autonomia, estabilidade e retribuio ), conclui-se que o contrato estabelecido entre as partes deve qualificar-se como um contrato de agncia, contrariamente ao decidido na sentena. 2.3.3. - A indemnizao pela cessao do contrato: As Autoras reclamaram a indemnizao no valor de 852.439,00, pela cessao injustificada do contrato, apelando tanto s regras do mandato, como s do contrato de agncia. Conforme se observou na sentena, as partes alegaram a extino do contrato, mas no lograram demonstrar. Nem as Autoras provaram que a R deslocasse para outros agentes as coleces e no mais lhes solicitasse a colaborao ( cf. resposta negativa ao quesito 18), nem a R demonstrou que, por carta de 27/1/2005, tivesse dado por rescindido o contrato existente entre ambas ( cf. resposta negativa aos quesito 35). No comprovando a extino do contrato, e muito menos a sua causa e forma de cessao ( art. 24 do DL n 178/86), manifesta a falta de fundamento legal para a peticionada indemnizao, designadamente para a prevista no art.29 ( falta de pr-aviso) do DL n 178/86, cujo nus da prova lhes incumbia ( art.342 n1 do CC), por ser facto constitutivo do direito. 2.3.4. - A indemnizao de clientela: O art.33 do DL n178/86 consagra a chamada indemnizao de clientela destinada a compensar o agente dos proveitos de que, aps a cessao do contrato, poder continuar a usufruir a outra parte, como decorrncia da actividade desenvolvida por aquele, conforme se afirma expressamente no prembulo. A indemnizao de clientela uma compensao pelos benefcios de que o principal continua auferir com a clientela angariada ou desenvolvida pelo agente. como que uma compensao pela mais valia que este lhe proporciona, graas actividade por si desenvolvida, na medida em que o principal continue a aproveitar-se dos frutos dessa actividade, aps o termo do contrato de agncia ( PINTO MONTEIRO, Contrato de Agncia, pg.103). No se trata, em bom rigor de uma verdadeira indemnizao, pois no visa reparar um dano, fundando-se antes no ganho obtido pelo principal em virtude ( custa )do incremento da clientela proporcionado pelo agente, o qual, na vigncia do contrato lhe estava ( parcialmente ) destinado ou reservado sob a forma de retribuio ( CARLOS BARATA, Sobre o Contrato de Agncia, pg.95 ). Ou seja, a razo de ser do direito de indemnizao de clientela radica no facto de com a cessao do contrato o agente passa a ser despojado de um valor que ajudou a criar e em cujas vantagens participava, visando, por isso, compensar o agente pelo enriquecimento que

continua a proporcionar ao principal ( PINTO MONTEIRO, RLJ ano 133, pg.274), logo pelo desequilbrio patrimonial provocado pela extino, e da o seu enquadramento no mbito do enriquecimento por prestao ( cf. MENEZES LEITO, A Indemnizao de Clientela no Contrato de Agncia, pg.91 e segs.), posio aceite pela jurisprudncia ( cf., por ex., Ac STJ de 4/6/2009 ( Maria Beleza), proc. n 08B0984, de 20/10/2009 ( Sebastio Povoas), proc. n 91/2000, disponveis em www dgsi.pt). A indemnizao devida seja qual for a forma da cessao do contrato, salvo se imputvel ao agente, ou o tempo por que foi celebrado e independentemente de qualquer outra indemnizao a que haja lugar. O direito indemnizao exige a comprovao cumulativa dos requisitos positivados nas alneas a), b) e c) do n1 do art.33 do DL n 178/86, como factos constitutivos ( art.342 n1 CC): a) O agente tenha angariado novos clientes para a outra parte ou aumentado substancialmente o volume de negcios com a clientela j existente. b) A outra parte venha a beneficiar consideravelmente, aps a cessao do contrato, da actividade desenvolvida pelo agente. c) O agente deixe de receber qualquer retribuio por contrato negociados ou concludos, aps a cessao do contrato, com os clientes referidos na alnea a). Mas a prova da cessao do contrato ( o agente tem direito, aps a cessao do contrato, a uma indemnizao de clientela), funciona como pressuposto formal ou facto constitutivo do direito ( cf., por ex., MENEZES LEITO, loc. cit., pg.42). Pois bem, considerando a razo de ser do direito de indemnizao e os respectivos requisitos legais, pode desde j adiantar-se que no assiste s Autoras o direito de indemnizao de clientela. Em primeiro lugar, no est provado o pressuposto formal da extino do contrato, cujo nus da prova impendia sobre as Autoras. Depois, tem-se questionado se no caso do contrato de agncia abranger o chamado agente de compras, que promove a aquisio de bens ou servios para o principal, os fornecedores devem equiparar-se a clientes para efeitos da indemnizao de clientela. Muito embora a questo no seja absolutamente lquida, parece ser de acolher a tese de que ao agente de compras no assiste o direito de indemnizao, porquanto, na esteira de CAROLINA CUNHA ( loc.cit., pg.113 ), face ratio legis, apenas os agentes que contribuem para a distribuio do produto ou servio comercializado pelo principal adquirem o direito indemnizao de clientela, pois impossvel estender o conceito de cliente de modo a abranger os fornecedores: estes no constituem a procura que ao principal se dirige no mercado em que oferece o seu produto ou servio. Pelo contrrio, os fornecedores representam a oferta no mercado, a montante, onde o principal se abastece: o correcto ser englobar o principal no nmero de clientes do seu fornecedor, e no vice-versa. No mesmo

sentido, o Ac da RP de 27/11/2007 ( Joo Proena), processo n 072211, disponvel em www dgsi.pt. Contudo, mesmo que se entendesse ser aplicvel, em termos hbeis, como pretendem as apelantes, ou seja, por extenso teleolgica, a verdade que, para alm de faltar o pressuposto da cessao do contrato, tambm no comprovam os requisitos cumulativos das alneas do n1 do art.33 do DL n 178/86, sendo insuficiente a afirmao de que a R continua a beneficiar do elenco de fabricantes e fornecedores angariados pelas Autoras, sabendo-se apenas que, aps a 2 Autora haver suspendido a sua actividade, a R comeou a contactar alguns fornecedores, dando seguimento s coleces e fornecimentos j iniciados por aquela. Em suma, improcede a apelao, confirmando-se, embora com diversa fundamentao, a sentena recorrida. 2.4. - Sntese conclusiva: 1. O contrato de agncia, regulado pelo DL n 178/86 de 3/7 ( com as alteraes do DL n 118/93 de 13/4 ) abrange o chamado agente de compras. 2. Porm, cessado o contrato, no assiste ao agente de compras o direito de indemnizao de clientela, nos termos do art.33 do DL n 178/86.

III DECISO

Pelo exposto, decidem:

1)

Julgar improcedente a apelao e confirmar a sentena recorrida.

2)

Condenar as apelantes nas custas.