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Antecedentes El contrato de Joint Venture comienza a tener desarrollo dentro del mbito jurdico en el derecho americano, esto en cuanto

su jurisprudencia utiliza la expresin Joint adventure a principios del siglo XIX. Luego, la jurisprudencia y la prctica mercantil abreviaron la frase utilizando la expresin Joint Venture, la cual -pese a que quizs es ms correcta la anterior- se consagr definitivamente no slo en los Estados Unidos, sino en todo el mundo. Se aplicaba originariamente a una figura asociativa, cercana a la partnership, pero se distingua de sta por cuanto la relacin entre las partes se limitaba a una operacin o negocio determinados. La expresin Joint Venture an se sigue usando con este alcance. As pues en lo que refiere a sus orgenes Andrea Astolfi sostiene: "Las primeras decisiones en las cuales, a nuestra conciencia, se reenva la expresin Joint Venture, son 'Hourquebie v. Girard', y 'Lyles v. Styles' (en la jurisprudencia americana), pero en ellos, y en otros seguidamente sucesivos, las cortes hicieron uso de tal expresin, no para significar un particular acuerdo de colaboracin, sino para evidenciar, describir, el objeto de un acuerdo de carcter asociativo". Agrega luego: "Las primeras manifestaciones de una precisa tendencia jurisprudencial hacia la identificacin de los rasgos caracterizantes de las relaciones de Joint Venture se remontan a la segunda mitad del siglo XIX, y primeros aos del XX. An as no es posible la constitucin de un cuerpo de normas representadas en sistemas"1. En cuanto a la primera concepcin de la palabra (Joint Adventure) puede relacionarse en su traduccin con la idea del riesgo conjunto que es la base del Joint Venture, as pues, las partes realizan un emprendimiento con participacin paralela para el desarrollo de obras complejas tanto para el escenario de los grandes proyectos como los pequeos capitales.

Definicin

ASTOLFI, Andrea; El Contrato Internacional de Joint Venture, RDCO, 1981, Pg. 642

Dentro del mbito doctrinal encontraremos un innumerable catlogo de definiciones referidas a los contratos de Joint Venture, esto debido a la complejidad que hasta nuestros das trae el conceptuar esta figura. En primer lugar podemos mencionar como precisin personal el hecho de que las Joint Venture son bsicamente configuraciones de colaboracin empresarial conjunta con miras al desarrollo de un objetivo que sera de poco probable realizacin de manera individual, para lo cual se determinan las responsabilidades y los elementos a aportar por parte de cada participante. Tenemos que Ghersi considera: El contrato de Joint Venture es aquel por el cual el conjunto de sujetos de derecho -nacionales o internacionales- realizan aportes de las ms diversas especies, que no implicarn la prdida de la identidad e individualidad como persona jurdica o empresa, para la realizacin de un negocio en comn, pudiendo ser ste desde la creacin de bienes hasta la prestacin de servicios, que se desarrollar durante un lapso de tiempo limitado, con la finalidad de obtencin de beneficios econmicos (financieros, monetarios o simplemente de apreciacin patrimonial)2.

As tambin Mario de la Madrid Andrade sostiene: El Joint Venture es un contrato por el cual dos o ms personas naturales o jurdicas acuerdan emprender una actividad determinada, de manera conjunta, a travs de los medios que, de igual forma, definen, para lo cual se obligan a efectuar contribuciones de diversa naturaleza, con la pretensin de alcanzar un beneficio y, salvo pacto en contrario, participar en las prdidas, con la posibilidad, para ambas partes, de ejercer la gestin y el control de la referida actividad o de una par te de ella3. Este aade que la naturaleza real de este contrato es bastante atpica, ya que no existe dentro de los ordenamientos un conjunto de rasgos caractersticos debido a que no son de un tipo de negocio nico. Se cree tambin que esta imposibilidad de concepcin exacta se arrastra hasta su base societaria debido a que continan encontrndose dos dimensiones; en primer lugar una variedad de tipos en la prctica y por otro lado la variedad de su contenido.

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GHERSI, Carlos; Contratos Civiles y Comerciales, Tomo II, Astrea, 1998, Pg. 63 DE LA MADRID ANDRADE, Mario; EL Joint Venture. Negocios Jurdicos Relacionados; Colima; 2004; Pg. 74.

Se presenta tambin la concepcin un tanto mas general y recelosa de Farina que opina que: resulta que la expresin Joint Venture tiene un significado ambiguo y un alcance tan vasto que no es fcil establecer una clara diferenciacin o sealar una relacin de gnero a especie entre concentracin empresaria, grupos econmicos o empresas conjuntas, y Joint Venture. Aunque hemos sostenido, en un principio, que el Joint Venture era una figura caracterizada por la licitud de su objeto (de modo que, faltando tal requisito, ste no podra existir), posteriormente advertimos que en el derecho antimonoplico de los Estados Unidos de Amrica -pas donde esta expresin tiene su origen-, la denominacin Joint Venture tambin es utilizada para referirse a especficas cuestiones violatorias de tal derecho4.

As pues, adems de todas estas concepciones que tratan de encerrar la idea bsica del Joint Venture, puede decirse sobre este que tiene sobre todo una idea de retroalimentacin como respuesta a la coordinacin de esfuerzos y tiene como resultado el beneficio que no siempre ser monetario, sino que tambin tiene forma de expresin en cualquier beneficio obtenido mediante su configuracin. En un sentido amplio, puede decirse que la independencia entre los participantes no es quebrada, sino que existe participacin de parte de sus activos para el fin comn perseguido y es aplicable a toda forma legal adoptada en cuanto a las relaciones entre participantes de diferentes pases, esto es, en la configuracin de contratos internacionales de cooperacin que generalmente estn relacionados con la cesin de tecnologa.

Ante todas estas afirmaciones, que radican mas en la imposibilidad de dar un concepto claro se distinguen coincidencias sobre la constitucin de este contrato. Estamos frente al desarrollo de dos o ms empresas participantes (referidas al representante), su acuerdo e independencia, seguidamente lo que podra llamarse trascendental es lo que respecta a el aporte a realizar que viene determinado por: aporte de capital, transferencia de tecnologa, recursos humanos, derecho sobre patentes o marcas, etc.; y finalmente lo referido a distribucin de beneficios entre ellas. Esto ltimo no siempre se puede considerar como rentabilidad y ganancia directa, sino que debe darse valoracin econmica al aporte,

FARINA, Juan; Contratos Comerciales Modernos; Astrea; 1999, Pg. 782

llmese una apertura del mercado que tiene como resultado una posterior estabilidad comercial de la empresa que tiene un alto grado de carcter patrimonial.

Funcin e Importancia

Como se resalt en los prrafos anteriores, la valoracin de los Joint Venture radica en el hecho de otorgar la posibilidad de la consecucin de un objetivo en conjunto por parte de dos o mas empresas que colaboran entre si y que hacen viable la realizacin de dicho objetivo mediante los aportes en distintas formas de cada una de ellas. Es una especie de complementacin que se presenta con mayor frecuencia entre empresas de diferentes pases, convirtindose generalmente en objeto de legislacin de los contratos internacionales. Otro elemento trascendental dentro de la importancia del contrato abordado, es la que manifiesta Ghersi cuando realiza un somero anlisis del manejo decisorio que encierra el Joint Venture, que es como sigue las decisiones deben tomarse, pues de lo contrario no existira precisamente una idea de colaboracin, sino de cumplimiento de tareas distintas que podran llegar a superponerse e incluso a causar inconvenientes. Este aparente problema, no es tal, ya que generalmente, por cuestiones de hecho, se generan mecanismos o modalidades de gobierno para la toma de decisiones en vista al objetivo comn, en el marco de la ms absoluta variabilidad, se constituyen comits de decisin, canales tcnicos de comunicacin o asambleas de empresas, e incluso se ve aliviada la tarea, pues en la mayora de los supuestos existen veedores de obras e inspectores de la receptora de la obra5. Esto lo extiende cuando explica la amplitud de las responsabilidades para dos situaciones deslizables de la relacin naciente en el Joint Venture una con ligazn legal formal y otra con ausencia de esta pero ambas con beneficios, solo que estos unificados y divididos respectivamente. Naturaleza Jurdica

GHERSI, Carlos; Contratos Civiles y Comerciales, Tomo II, Astrea, 1998, Pg. 67

La diversa naturaleza jurdica del presente contrato radica en que se trata de una figura negocial que puede gozar adems de diversos caracteres dependiendo del papel que desempee en los contratos que las partes han previsto; as pues su diversidad se refleja en las peculiaridades que podra tener (contrato definitivo, contrato promesa, contrato de opcin, contrato marco, contrato normativo) o simplemente ser un contrato enunciativo, como simple posibilidad de celebracin a futuro entre las partes6. As pues se tiene la concurrencia de varios negocios jurdicos, el uso de sociedades comerciales, la relacin de los negocios con carcter recproco, su diverso contenido obligacional y sobre todo su impacto como contrato sobre el derecho de la competencia. Esto resultando en una complejidad amplia por el hecho de que en una posible ausencia de acuerdo mutuo, la variacin entre la posible adecuacin a determinados sistemas jurdicos actuara como situacin confusa para determinar su naturaleza.

La relacin contractual derivada del Joint Venture puede abarcar diversas relaciones jurdicas particulares, de carcter negocial, que fungen como instrumentos para ejecutar el contrato, de tal manera que cada uno de esos negocios jurdicos deriva propiamente de ste y conforman, en conjunto, el Joint Venture como operacin compleja, a los que se denomina contratos derivados. De esa forma, cualquier negocio jurdico, de la naturaleza que fuere, servir como medio para la ejecucin del contrato de Joint Venture. Incluso, las partes pueden emplear una sociedad para la ejecucin de la actividad con junta que desarrollarn, misma que tambin que dar sujeta a las disposiciones del Joint Venture. De ah que se presente en la especie, el fenmeno de contratos conexos, que tampoco ha sido regulado en todos los sistemas jurdicos ni en el mbito internacional.

MARCO INTERNACIONAL Derecho Aplicable El desarrollo de los Joint Venture, como se menciono previamente, tiene mayor frecuencia en el derecho internacional privado, esto en cuanto las relaciones de colaboracin se dan generalmente entre empresas de distintos pases que tienen elementos
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DE LA MADRID ANDRADE, Mario El Joint Venture Colima, 2004, Pg. 347

diferentes para ofrecer en la bsqueda de la consecucin de un objetivo comn. Es as que una parte de la doctrina sita a estos dentro del mbito contractual internacional, donde es sostenido que se deben proporcionar normas que permitan completar los negocios jurdicos celebrados por las partes, en aquellos aspectos que omitieron precisar, y que tiendan a facilitar las negociaciones, de tal manera que stas abarquen, de ser posible, el menor nmero de aspectos de la relacin, descansando la regulacin del resto en el ordenamiento jurdico. Ese punto cobra relevancia al representar el marco regulador del contrato, el referente para el cumplimiento de las obligaciones asumidas por las partes7. Dentro de todo este marco conceptual en el que se presenta la escena contractual del Joint Venture se debe mencionar dos importantes legislaciones que tienen trascendencia en su desarrollo: La Ley aplicable a las Obligaciones Contractuales o Convenio de Roma del 19 de Junio de 1980 y La Convencin Interamericana sobre Derecho Aplicable a Contratos Internacionales o Convencin de Mxico de 1994 (en el seno de la Quinta Conferencia Interamericana Especializada sobre Derecho Internacional Privado). En ambos instrumentos internacionales se abarcan apartados que vamos a analizar desde el punto de vista de su impacto en la relacin creada por el Joint Venture; empezando por:

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El Principio de Proximidad.- Generalmente se est en contra de la

aplicacin de las normas contenidas dentro de estos instrumentos de legislacin internacional por el hecho de una existencia en sus cuerpos normativos expresa que determina excluidas a las cuestiones pertenecientes al derecho de sociedades, asociaciones y personas jurdicas, tales como la constitucin, la capacidad jurdica, el funcionamiento interno y la disolucin de las sociedades, asociaciones y personas jurdicas, as como la responsabilidad personal legal de los socios y de los rganos por las deudas de la sociedad, asociacin o persona jurdica; an as parte de la doctrina reconoce que son aplicables a la relacin interna existente en
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DE LA ROSA, Fernando; Joint Venture en el Derecho Comercial Internacional; Granada; 1999; Pg. 194

el Joint Venture ya que se les ubica dentro del mbito contractual del fenmeno societario. En ambos casos se reconoce libertad de los participantes para determinar el mbito legal aplicable a su relacin contractual, caso contrario se ejerce el principio en desarrollo, que consiste en la determinacin objetiva del derecho aplicable a partir de los vnculos ms estrechos que el contrato guarde con determinado sistema jurdico, de conformidad con la Convencin de Mxico (CM), para ello habrn de considerarse todos los elementos objetivos y subjetivos que se desprendan del contrato. No obstante, a diferencia de sta, el Convenio de Roma (CR) establece pautas para presumir cundo un determinado contrato presenta vnculos ms estrechos con determinado sistema jurdico. Entre stos est, en primer orden, la referencia a la prestacin caracterstica, para atribuir aplicabilidad al derecho de quien se encuentra obligado a satisfacerla.8

2. La Prestacin caracterstica.- Ante lo anteriormente mencionado cabe precisar que es de extensa dificultad la idea de identificacin de la prestacin caracterstica en el Joint Venture (por el hecho ya mencionado de su variabilidad) De la Rosa afirma que en aquellos Joint Venture en los que una de las partes se obliga a cumplir las obligaciones ms complejas, podra estimarse sta como la prestacin caracterstica en el Joint Venture. En esa virtud, sera factible aplicar ese criterio de localizacin para supuestos en los que haya una clara identificacin de una obligacin compleja a cargo de una de las partes, comparada con la que asume la otra parte9. As la figura vara un poco y puede tenerse el hecho de determinar a un prestador caracterstico que permitira identificar al participante en el contrato que soporta los mayores riesgos y, por lo tanto, el que estar constantemente recurriendo al ordenamiento jurdico. Con esto se busca relacionar el concepto con un enfoque econmico del Derecho en el cual se sostiene que los riesgos deben imputarse a la persona que puede evitarlos o reducir su impacto a lo mnimo posible, esto trayendo como resultado el hecho de que en un Joint Venture, la persona que asuma mas riesgos y obligaciones a diferencia de otra, sea la que determine que su ordenamiento jurdico podra ser ley aplicable al contrato. En caso sea imposible la identificacin de la prestacin compleja, o esta no responda
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Artculos 4.1-4.2 del Convenio de Roma, artculo 9o. de la Convencin de Mxico DE LA ROSA, Fernando; Joint Venture en el Derecho Comercial Internacional; Granada; 1999; Pg. 209

al principio de proximidad antes descrito, De la Madrid presenta posibles soluciones

La mayor conveniencia y previsibilidad de las partes se satisface con la aplicacin de su ley comn o de la ley de la sede de alguna de ellas, en defecto de aquella; sta ser ms conveniente en relacin con la alternativa consistente en la aplicacin de un tercer derecho.

Esta tambin presente el derecho de la nacionalidad o de la sede en la que ha de desarrollarse el contrato, esto claro esta con la dificultad que hay varios casos en los cuales el mbito de desarrollo no se limita a una sola ubicacin

Cuando no hay prestador caracterstico ni una sede delimitada, se puede hablar de: El derecho del socio gestor, cuando uno de los participantes asume las tareas de gestin o el derecho del lugar de negociacin y conclusin del contrato, basndose en un criterio de oportunidad10.

Especies de Joint Venture Contractuales Internacionales Dado que para el desarrollo de los Joint Venture en el derecho internacional privado ms que nada se ubican en el mbito contractual, recogemos la clasificacin que realiza Juan Farina de estas en un intento por analizar su desarrollo internacional, esto ltimo basndonos en los tipos de prestacin que se obligan a aportar sus participantes: Aportacin de Activos Financieros.- Para que la relacin entre las partes nacida de una aportacin de activos financieros pueda ser calificada de Joint Venture, no puede limitarse a una mera operacin crediticia. La Joint Venture implica una inversin de riesgo, en el sentido de seguir la suerte que tenga el negocio comn. Por ello debe preverse el destino que se le dar a los fondos entregados por el inversor, y otorgarle a ste facultades para controlar las operaciones de la empresa
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DE LA MADRID ANDRADE, Mario El Joint Venture Colima, 2004, Pg. 353

a la que aqullos se aplican. Dentro de este marco, el inversor suele reservarse el derecho a exigir que los fondos se apliquen de un modo determinado, o a comprobar que la situacin financiera de la empresa se ajusta a ciertos parmetros o a determinar los tipos de conducta de los que el receptor de fondos debe abstenerse "Venture Capital Companies" (sociedades de financiacin de riesgo).- Se desliza como una variante de la aportacin de activos financieros, consiste en la adquisicin de las partes de participaciones en empresas con sus determinados contratos de participacin; estos guardan relacin con las sociedades de participacin en el capital pero se diferencian de estas en que las participaciones, en el caso de las venture-capital-companies, no se adquieren para mantenerlas permanentemente; sino que espera tener un aumento considerable del valor, en el futuro, para luego volver a deshacerse de ellas. Durante este lapso, en el cual es socia, muchas veces le ofrece a la empresa asistencia administrativa y de comercializacin, sin tener influencia directa en la poltica social. En algunos casos tambin concede prstamos. Aportacin de Bienes de Capital no Dinerarios.- Los bienes de capital aportados estn libres para el uso, goce y explotacin de la empresa receptora; pero el titular no pierde el dominio sobre ellos, es decir, la empresa puede disponer la utilizacin de estos en combinacin con sus propios recursos para obtener beneficios. Esto configura as mismo una posibilidad de transmisin del titulo, pero que desembocara en un derecho crediticio hacia el titular. Aportacin de Tecnologa.- Con respecto a esta clase de aportacin para la formacin de una Joint Venture internacional, deben distinguirse dos tipos fundamentales de tecnologa: la vinculada con la administracin de la empresa receptora, y la que corresponde a la produccin de bienes o servicios. La tecnologa referida a la administracin de la empresa puede aplicarse mediante un contrato de management. En cuanto a la tecnologa aplicable a los procesos productivos, su aportacin se efecta mediante contratos de transferencia de tecnologa, los cuales, a los fines del Joint Venture, han de prever una participacin relativamente estrecha del que brinda la licencia en el control de las operaciones de la empresa receptora, en cuanto a la tecnologa transferida, y es

frecuente que la contraprestacin pagada por tal empresa consista en una porcin de los ingresos derivados de la tecnologa mencionada {royalties).11

Conclusiones (Primera Parte) La manera de aporte y consecucin de beneficios en el Joint Venture no siempre es simbolizada por dinero material, tanto el aporte de las partes como sus ganancias posteriores podrn tener la forma de valoracin econmica ms pertinente y fructfera dependiendo de las circunstancias. La dificultad en al definicin de esta figura radica, mas que todo, en la falta de existencia de un criterio unificado con respecto a una situacin en particular. Todo gira en torno a la gran variedad de formas contractuales que pueden ser smiles a un contrato de Joint Venture y que pueden estar encerradas dentro de este.

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FARINA, Juan; Contratos Comerciales Modernos; Astrea; 1999, Pg. 796-798

La importancia del contrato de Joint Venture esta determinada por la viabilidad que le da este a objetivos complejos; esto claro, mediante la configuracin de las colaboraciones entre empresas que generalmente tiene un tipo de aportes diferentes entre si buscando la complementacin en el desarrollo y consecucin de estos objetivos.

Conclusiones (Segunda parte) Las formas de contribucin en los Joint Venture internacionales presentan figuras similares a la forma de contribucin comnmente desarrolladas en el derecho societario; esto por el hecho del aporte de activos, de capital no dinerario, de formas de aporte y crdito, etc. En lo que respecta a una peculiaridad de los Joint Venture, se puede decir que generalmente uno de los aportes mas comunes a nivel internacional se da en el mbito de la contribucin de tecnologa. Esto evidenciado por algunas empresas de determinados pases que cuentan con recursos mas no con sistemas tecnolgicos esenciales para el desarrollo o consecucin de un objetivo.

En cuanto al marco legal aplicable, se debe colegir que la determinacin del escogido a actuarse vara dependiendo de las circunstancias; esto claro esta, en el caso de que ambas partes no hayan coordinado previamente su subordinacin a uno en especial. Las posibilidades irn desde la aplicacin del marco legal del participante con mayor imputacin de riesgo, hasta una eleccin por oportunidad en el lugar de la negociacin.

Bibliografa ASTOLFI, Andrea; El Contrato Internacional de Joint Venture, RDCO, 1981 GHERSI, Carlos; Contratos Civiles y Comerciales, Tomo II, Astrea, 1998 DE LA MADRID ANDRADE, Mario; EL Joint Venture. Negocios Jurdicos Relacionados; Colima; 2004 FARINA, Juan M.; Contratos Comerciales Modernos: Modalidades de Contratacin Empresarial; Astrea; 1999 DE LA ROSA, Fernando; Joint Venture en el Derecho Comercial Internacional; Granada; 1999 Ley aplicable a las Obligaciones Contractuales o Convenio de Roma del 19 de Junio de 1980. La Convencin Interamericana sobre Derecho Aplicable a Contratos Internacionales o Convencin de Mxico de 1994