Derecho Histrico Profesor Vctor Mukarker (Abogado de la Pontificia Universidad Catlica de Chile) Presente en latn: ATSUM.

n: ATSUM. Don Rodrigo en la historia espaola. Virtud de la justicia. NO ER VENI MINISTRARI, SER MINISTRARI: No he venido a ser servido, sino a servir. Inteligencia: INTUS LEGERE. Cicern: jurisconsulto romano que dijo la gota orada a la roca de tanto caer, as el hombre se hace sabio de tanto estudiar. Siete Partidas del Rey Alfonso Dcimo El Sabio. San Fernando de Castilla, padre de Alfonso Dcimo El Sabio.

Introduccin y programa del curso El derecho en Chile no nace de la nada, sino que arranca sus orgenes de Europa, y tiene sus races en los principios jurdicos de occidente. Por esta razn es necesario que el estudio de nuestra historia del derecho se inicie en la ms remota antigedad. As en el presente ao se estudia fundamentalmente Historia del Derecho Espaol, desde sus inicios hasta comienzos del siglo diecinueve, poca de las independencias americanas y reunin de las Cortes de Cdiz (Cuba fue el ltimo pas en independizarse de Espaa). En general las etapas que analizaremos sern los siguientes: Introduccin al curso o Conceptos bsicos

Captulo 1: El derecho espaol en sus inicios o Los elementos formativos del derecho occidental (derecho germnico primitivo) Derecho cannico (contribuyo al derecho que se aplica actualmente, al derecho romano, ius comune, baja edad media, la base del derecho cannico son las siete partidas, base tambin del cdigo civil chileno)

Captulo 2: Romanizacin y Cristianizacin de Espaa o La Hispania romana

Captulo 3: Temprana edad media o La aportacin germnica al derecho

El derecho en la Espaa visigoda o isidoriana (Espaa isidoriana, san Isidoro, su doctrina poltica)

Captulo 4: Alta edad media o Espaa musulmana o AL-ANDALUS

Captulo 5: Alta edad media en la Espaa cristiana o Periodo de variedad o diversidad jurdica o dispersin normativa

Captulo 6: La baja edad media castellana o o o Unificacin jurdica Recepcin el derecho comn Derecho romano cannico

Captulo 7: El derecho en la Espaa moderna o Reyes catlicos La casa de Austria y La casa de Borbn Independencias americanas

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o Bibliografa

1. Apuntes de clases y separatas entregadas durante el ao. Vctor Mukarker 2. Texto de la biblioteca UGM Vctor Mukarker 3. Historia del Derecho Jaime Eyzaguirre Editorial Universitaria 4. Historia de las Instituciones Polticas y Sociales de Chile Jaime Eyzaguirre 5. Fisionoma Histrica de Chile a. Jaime Eyzaguirre 6. Hispanoamrica del dolor a. Jaime Eyzaguirre

7. La Ciudad Antigua a. Fustel de Coulange 8. Germania y Anales a. Tcito Cayo Cornelio 9. Texto de Consulta de Historia y Geografa Universal de Libre Eleccin por los Alumnos.

Debo hacer o efectuar al menos un trabajo de investigacin de libre eleccin, tanto en tema, como en bibliografa. Con un mximo de diez paginas, tamao carta, a doble espacio. El plazo de entrega es el da Lunes 1 de Septiembre de 2008. Control Escrito de Historia del Derecho de Jaime Eyzaguirre, de nueve a treinta y ocho. las pginas

Fundamento y finalidad de los estudios histrico jurdicos de la carrera de derecho La ctedra de historia del derecho no tiene un inters directo o inmediato en relacin con el ejercicio profesional de la carrera de abogado, sin embargo, tiene una gran importancia desde el punto de vista de la formacin bsica y de los conocimientos fundamentales que deben poseer los alumnos de derecho. Esta ctedra es eminentemente formativa y cultural, tanto la historia del derecho, como el derecho romano y la filosofa del derecho en general, no entregan conocimientos jurdicos para una defensa judicial, propios del ejercicio de la profesin de abogado, no obstante, ele estudio del derecho histrico se justifica por varias razones, entre otras: 1. Contribuye a la formacin del necesario acervo de cultura jurdica que debe poseer toda persona que estudia derecho y que aspira a ser abogado. 2. Evita el dogmatismo positivista, para el cual, slo constituye derecho la norma positivista o positiva actual, y proporciona una autonoma frente al derecho positivo, de tal modo que impide creer que al margen de los textos legales, no existe derecho o que todo el derecho est contenido en ellos, por tanto, sirve para reafirmar la existencia del derecho natural. 3. El conocimiento de las instituciones antiguas mejora el sentido del derecho vigente y ayuda a comprender el origen de las instituciones y de las normas jurdicas actuales.

Concejal: CONCILIUM (reunin de la asamblea) Consejo: CONSILIUM

Jess nace bajo el imperio de Augusto Jess muere bajo el imperio de Tiberio Augusto

24 de agosto de 410: destruccin de Roma por Alarico Espaa o o Romana Visigoda

Requisitos del rey visigodo o o o o Varn Noble Cabellera larga No haber sido juzgado

Reyes o o o Fernando Tercero El Santo Alfonso Dcimo El Sabio El Justiciero

Conceptos bsicos 1. Ontologa de la historia del derecho Qu es la ontologa?

Es aquella parte de la filosofa que estudia el ser de las cosas, por tanto, debemos analizar:

Qu se entiende por historia?

Qu es el derecho?

Qu es el tiempo?

Para San Agustn es una paradoja, es una ahora que no es, es un ser que todava no es. Se dice que el tiempo es la medida del movimiento y que el alma es la verdadera medida del tiempo. En primer lugar, parece contradictorio hablar del ser histrico, puesto que es histrico lo que ya no es, incluso cuando decimos que un acontecimiento contemporneo es histrico, lo decimos respecto de un futuro, ms que con respecto a un presente. El presente en cuanto tal, no es histrico y es lo nico que es, lo histrico cuando fue real, no era histrico y cuando es histrico ya no es real.

Qu es el pasado?

Es pasado todo lo que ocurri antes del presente, pero no basta con haber sido para ser histrico, una gran parte del pasado se desconoce, ha sido olvidada o no interesa a la historia, sin embargo, entre esos acontecimientos pasados, hay algunos que perviven en ele presente, es decir, si los acontecimientos del pasado hubiesen sido distintos a los que fueron, tambin el presente seria distinto a lo que es, lo que significa que de algn modo, los acontecimientos del pasado existen en el presente. En consecuencia, slo los acontecimientos pasados que perduran en ele presente, son histricos, as todo hecho presente, adems de su ser actual, recibe determinaciones del pasado que permanece2 en el presente, pero que no es el pasado mismo, tal como era cuando fue actual, sino asumido por el presente que lo modifica de acuerdo a las circunstancias. En conclusin lo histrico es lo que habiendo dejado de ser, permanece. La existencia histrica es el ser virtual, que un pasado conserva en un presente, ese ser virtual es el constitutivo o causa formal de la historia, por ende, la historia es causal. Teora de las Causas de Aristteles Causa: Es todo aquellos que produce un efecto. Aristteles distingue varios tipos de causas: Causa primera Es lo que con independencia absoluta produce el efecto, y as slo Dios es propiamente causa primera. Causa segunda Es la que produce su efecto con dependencia de la primera, es decir, el hombre. Aristteles distingue, adems, otras cuatro causas: Causa material

Es aquella de que esta hecha una cosa. Ej. Mesa de madera, cuya causa material es la madera. Causa formal Es lo que hace que una cosa sea esta y no otra, o sea, lo que la distingue. Causa eficiente Es el autor de la obra. Causa final Es el fin con que se hace algo, es decir, su finalidad. Resumen Causa Primera: Dios Causa Segunda: dependencia de Dios (hombre)

Causa Material: de que est hecha. Causa Formal: lo que lo distingue. Causa Eficiente: autor. Causa Final: finalidad.

El presente procede del pasado, no slo cronolgicamente porque entonces no habra casualidad, sino que el presente depende en su ser, del pasado mismo. El pasado determina al presente y ste al futuro y no se limita al mero antecedente temporal. La causa material de la historia pude ser mejor comprendida si distinguimos entre las potencias y las posibilidades con que el hombre nace; es obvio que Adn (primer hombre en la biblia) tenia las mismas potencias que nosotros, pero no tenia las mismas posibilidades, las posibilidades son modelos concretos de actualizar dichas potencias en un momento dado. El ejercicio de las potencias humanas va creando nuevas posibilidades para futuras actualizaciones, por esta razn, aunque ciertamente Dios es el creador y su creacin es completa y es perfecta, en cierto sentido, puede decirse impropiamente, que la historia es una cuasi creacin y el hombre es co creador. Las tres grandes religiones monotestas, tienen su propio libro sagrado, por orden cronolgico son: 1. Judos: Tora y el Talmud (traspaso verbal)

2. Cristianos: sean estos catlicos, protestantes o evanglicos: Biblia.

3. Musulmanes: Corn. Estructura general de la biblia Antiguo testamento o Pentateuco o o o o o o o o Reyes Profetas Sapienciales Sabidura Eclesiasts Salmos Cantar de los Cantares Etc. Gnesis xodo Levtico Nmeros Deuteronomio

Nuevo testamento o Cuatro Evangelios o o San Mateo San Marcos San Lucas San Juan Evangelista

Hechos de los Apstoles Epstolas o Cartas San Pablo San Pedro

San Juan Evangelista Santiago San judas

Apocalipsis Que significa revelacin, escrito por San Juan Evangelista.

2. El Hombre como Ser Histrico *Histrico: lo que habiendo dejado de ser permanece. Desde muy antiguo el hombre se ha interrogado as mismo acerca de su propio ser y existencia. Ya en la biblia, los primeros captulos del libro del gnesis, relatan el origen y la naturaleza del hombre creado por Dios a su imagen y semejanza (IMAGO DEI) (en ello radica la grandeza de cada ser humano, sin distincin). Soplando el espritu en un cuerpo material esta concepcin bblica fue propagada por el cristianismo y desarrollada metafsicamente por sus telogos y filsofos, y ha atravesado toda la historia de la humanidad, los ms representativos de estos autores, en orden cronolgico, son: 1. San Agustn Naci en Tagaste (Tnez) en el ao 354 y muri siendo obispo de Hipona (Argelia) en el ao 430, es hijo de Patricio y de Santa Mnica. Padre de la iglesia, uno de los ms importantes autores de la Patrstica (parte de la historia de la filosofa, que alude a los padres de la iglesia, viene de la palabra Pater que significa padre) Filsofo y telogo, estudi en Cartago y Roma, donde llev una vida licenciosa y disipada, se convirti al cristianismo el ao 386 (32 aos) por influencia de San Ambrosio, arzobispo de Miln, y a los 33 aos (ao 387) recibi el bautismo. Entre sus obras destacan: o Confesiones o DE CIVITATE DEI (La Ciudad de Dios) Aporta, adems, varios conceptos filosfico jurdicos, entre ellos, acerca del orden y la paz. Se ocupa extensamente del problema del hombre, al que intenta captar en su legtima interioridad. Para l, el hombre es un ser racional que ocupa un lugar intermedio entre la bestia y el ngel. Esta misma idea fue expresada en la Academia Platnica de Florencia, por el humanista Giovanni Pico Della Mirandola, en la poca de Miguel ngel y de Lorenzo

de Mdecis, quien pone en boca de Dios, las siguientes palabras dirigidas al hombre: Te cree como un ser ni celestial ni terreno, capaz de envilecerte hasta la bestia o de renacer a la semejanza divina. 2. Anicio Manlio Torcuato Severino Boecio Naci el ao 475 en Roma y muri el ao 525. Filsofo latino, estadista y poeta. Padre de la iglesia (Patrstica). Ministro del Rey Arriano Teodorico. Autor de La Consolacin De La Filosofa. Todo hombre es una persona, la concepcin filosfica tradicional de persona procede de Boecio, quien expresa por primera vez la frmula que fue aceptada por la ontologa medieval, y gran parte de la moderna. Segn la definicin de Boecio, la persona es: Substancia individual de naturaleza racional o corpreo espiritual. Artculo 55 del cdigo civil: definicin de persona.

3. Santo Toms de Aquino Naci en 1225 y muri en 1274. Filsofo y telogo italiano. Fraile dominico o Fraile proviene del latn frater que significa hermano. o La orden de los dominicos fue fundada por Santo Domingo, y fueron llamados los perros del seor. o Siglas de algunas ordenes: O.P.: Orden de Predicadores S.J.: Compaa de Jess F.M.: Franciscanos (Hermanos Menores)

Enseo en Pars, discpulo del fraile dominico alemn San Alberto Magno. Se le llama Doctor Angelicus o Aquinate.

Su labor basada en Aristteles, es conocida como Tomismo o Doctrina Tomista. Su obra fundamental, entre otras, es La Summa Teolgica. Santo Toms en su armnica doctrina, concibe el universo creado por Dios, como una realidad escalonada en diversos grados de perfeccin. Para l todas las creaturas estn dispuestas segn un orden jerrquico de perfeccin, yendo de las ms perfectas que son los ngeles, a las menos perfectas que son los cuerpos, de modo que el grado ms bajo de cada especie superior, confina con el grado ms alto de cada especie inferior. En este escalafn el hombre ocupa un sitio intermedio, es un horizonte entre dos mundos, que participa a la vez de la excelencia del espritu y de la miseria de la tierra. Santo Toms explica la esencia de la persona humana por una particular conjuncin de materia y forma, as el hombre es un compuesto, una unidad perfecta de dos sustancias incompletas: o La materia, que es el cuerpo. o La forma, que es el alma.

En este principio anmico reside la razn, el intelecto, que hace de la persona, lo que hay de ms perfecto en toda la naturaleza, es decir, un sujeto coronado de racionalidad (el hombre es el ser ms perfecto de toda la creacin).

Adems de los pensadores cristianos, otros de distintas tendencias han elaborados tambin sus propias doctrinas sobre el hombre, algunas bastante extremas, por ejemplo: Karl Marx (Alemania 1818 Londres, Inglaterra 1883) o o o Filsofo, socilogo y economista. Judo alemn. En su obra El Capital reduce al hombre a pura materia, dice que el hombre es un animal que produce sus propios alimentos.

Sigmund Freud (Austria 1856 Londres, Inglaterra 1939) o o o Neurlogo, psiquiatra y psiclogo. Judo austriaco. Dice que el hombre es pura sexualidad. Los complejos de Edipo y Electra, son atribuidos a l.

Para las ciencias jurdicas y sociales, el estudio del hombre, adquiere tal importancia que debe ser considerado como un punto absolutamente esencial y previo a toda otra materia. El hombre es el centro de la actividad social, histrica, moral y jurdica, sin l, no pueden existir la sociedad, la historia, la moral, ni el derecho. El hombre no es historia, sino que tiene historia, porque la historia es una realidad accidental y no sustantiva, exige por tanto, un sujeto de inherencia (inhesin?), por ello siempre habr que hablar de la historia de, porque no puede darse una historia sustancializada. Aristteles dice que slo cambia lo que permanece, la historia es un cambio y no pude prescindir de las condiciones metafsicas que lo hacen posible, es decir, de un sujeto que permanece l mismo, pero no es lo mismo, sin embargo, la historia no es cualquier cambio y dentro de los seres que cambian, no todos tienen historia, se reserva slo para el hombre y sus obras. El tener historia es esencial al hombre, porque es l quien exige y produce la actividad del hombre no est completa en s misma, por eso necesita de la historia para completarse y enriquecerse. Por qu slo el hombre tiene historia? Porque slo el hombre cumple con los requisitos esenciales, que debe reunir el sujeto en el cual reside la historia (Libertad). 1. El sujeto junto a su realidad actual debe poseer una potencialidad capaz de ser actualizada. As la historia slo se da en creaturas, en seres compuestos de potencia y acto. El acto puro, es decir, Dios, no tiene historia; en Dios no hay antes, porque el antes comenz con las creaturas. El hombre es histrico en la medida en que no esta totalmente hecho, el es un ser perfectible. Somos los mismos, pero no lo mismo. La historicidad es signo de imperfeccin.

2. La historia es tendencia a la realizacin de las potencias que el sujeto histrico posee, lo que implica a un sujeto capaz de buscar dicha imperfeccin, es decir, solo tiene historia un ser vivo, que se determina as mismo en busca de su propia finalidad, en la que se da la plena realizacin de su ser. 3. La historia se da en un sujeto que se denomina as mismo, que es seor de sus actos, que es libre y como la libertad emana de la racionalidad, esta ultima caracterstica que hace al hombre ser lo que es, por lo tanto, la historia es una propiedad que brota de la esencia misma del ser humano, el hombre por su libertad hace historia y modifica la historia. En conclusin, ontolgicamente: la historia es el fruto de la naturaleza racional del hombre, provista de libertad, en busca de su fin, y el fin del hombre es manifestar la gloria de Dios. 3. Objeto de la Ciencia Histrica

Marco Tulio Cicern (siglo primero AC)

o o o

Poltico y escritor latino. Autor, entre otras obras, de Las Leyes y De La Repblica. Dice que la historia es testigo de los tiempos y maestra de la vida.

En la antigedad y en la educacin clsica se tuvo este mismo concepto, sin embargo, en 1825, el historiador alemn Leopold Von Ranke, rechaza la concepcin de la historia como maestra de la vida y seala que el objeto de la historia cientfica consiste en exponerlos hechos tal como sucedieron, por tanto, el objeto de la historia es reconstruir el pasado, entonces la historia o ciencia histrica o historiografa, es el estudio de lo que ha sucedido, es el estudio del pasado. Como dice Cicern: La historia tiene un gran poder de enseanza, ya que presenta ejemplos de virtudes y de vicios, pero no puede aspirar a dar un juicio definitivo sobre los hombres y hechos del pasado, slo puede dar un juicio ms bien relativo vinculado a la poca y al lugar en que vivieron los personajes y se desarrollaron los hechos, a los que hay que considerar segn el momento en que ocurrieron y el contexto dentro del cual estuvieron insertos, de lo contrario se estara aplicando nuestro propio criterio a la poca estudiada y se enjuiciaran en forma arbitraria como malos o buenos los hechos del pasado. 4. El Mtodo y Las Fuentes de la Ciencia Histrica La primera labor del historiador consiste en buscar y reunir el material histrico que le permita investigar, conocer y reconstruir el pasado. Como el pasado jams puede volver a ser presente, es imposible conocer directamente lo que paso, es irrepetible, en las ciencias experimentales es al revs. Los fenmenos histricos solo se conocen indirectamente a travs de los recuerdos que ha dejado el pasado, cuyo conocimiento depende de los testimonios o material histrico que se conserva de l, si algn hecho histrico no ha dejado huella, es completamente imposible conocerlo. As la historia, es la ciencia de los testimonios, que son las fuentes de la historia, si no hay fuentes no se puede reconstruir la historia. Entre las fuentes de la historia pueden distinguirse: La Tradicin Puede ser oral y escrita, generalmente la tradicin oral es fijada por escrito despus de cierto tiempo.

Los Monumentos Son ciertos testimonios del pasado, como por ejemplo: edificios (Coliseo, Partenn), obras de artes (Capilla Sixtina, La ltima Cena), muebles, vestimentas, armas, utensilios, monedas y medallas (numismtica).

Los Documentos Forman la parte ms abundante y valiosa de las fuentes de la historia, pertenecen a este gnero, por ejemplo: actas, informes, tratados, correspondencia (epstolas o cartas), leyes, decretos, discursos, folletos, diarios, revistas, memorias, estudios histricos.

La segunda labor es de crtica, que es el examen a que se somete el material histrico para determinar su veracidad, su valor y su utilidad, para el conocimiento de los hechos del pasado. Finalmente el material histrico es reunido, seleccionado y examinado, es sometido a la interpretacin del historiador, a fin de comprender los hechos y de establecer lo que efectivamente sucedi. 5. El Derecho San Agustn aporta varios conceptos filosficos jurdicos, entre ellos sobre el orden y la paz, dice que:

Orden Es la recta disposicin de las cosas a su fin. (ADECUATIO REI AD FINEM)

Paz Es la tranquilidad en el orden. (TRANQUILLITAS ORDINIS)

Todo cuanto existe requiere un orden, as tambin la vida del hombre en sociedad, por eso en general se puede decir que el derecho es una ordenacin de la vida social con fuerza vinculante. El derecho es un conjunto de principios y normas jurdicas que regulan la vida social, manteniendo el orden en ella. Hay muchas acepciones de la palabra derecho, por ejemplo: constituye derecho y se le llama derecho al sistema jurdico, conjunto de leyes que rigen en un pas, as derecho chileno, derecho francs, derecho ingles, etc. En cada poca el concepto y los caracteres del derecho varan, etimolgicamente derecho viene del latn DIRECTUM, que significa lo derecho, lo recto, palabra que a su vez proviene del verbo latino DIRIGERE que significa gobernar. En Roma no se us la palabra DIRECTUM, sino una palabra nueva IUS que designa tambin lo derecho, lo que es justo entre los hombres, en Roma se uni lo derecho con lo justo. DIRECTUM en distintos idiomas: diritto, direito, droit (francs), right (ingls), recht. IUS y sus derivados: IUSTUM (justo), IUSTITIA (justicia), IUDEX, IUDICIO (juicio), IURISPRUDENTE (jurisprudente), IURISPRUDENTIA (jurisprudencia), IURISTA (jurista), IUDICARE.

Se cree tambin que la palabra derecho tiene un origen divino mitolgico al provenir de Jpiter quien sera el padre del derecho (Jpiter IUSPITER IUSPATER). Es necesario tener siempre presente que el orden jurdico es una parte integrante del orden moral. El derecho es el objeto de la justicia por su parte, la palabra justicia es el fundamento del derecho.

Qu es la Justicia? Es una virtud moral o cardinal (que est en la raz de los seres humanos). *Acto Justo: dar a cada uno lo que se merece o le corresponde. 6. Persona Humana y Virtud La palabra virtud proviene etimolgicamente del latn VIR (hombre o varn) o VIRGO (virgen o varona). Podra venir tambin de VIS que significa fuerza, violencia. La virtud es un hbito bueno (virtuoso), el vicio es un hbito malo (vicioso). La virtud es la fuerza de voluntad, para equilibrar y dominar las pasiones para Aristteles y Santo Toms de Aquino, la virtud es el justo medio entre dos extremos: el defecto y el exceso. Santo Toms de Aquino dice IN MEDIO VIRTUS desde el punto de vista moral todo acto humano reviste importancia, as cuando el hombre acta adquirir el habito o costumbre de actuar mal, se convierte en un hombre malo o vicioso, por el contrario si adquiere el habito de realizar actos moralmente buenos se convierte en un hombre bueno o virtuoso. Clasificacin de las virtudes Se distinguen dos grandes grupos de virtudes: Virtudes Teologales o o o Fe (FIDES) Esperanza (SPES) Caridad (CHARITAS)

Virtudes Cardinales o Prudencia (PRUDENTIA) Justicia (IUSTITIA) Fortaleza (FORTITUDO) Templanza (TEMPERANTIA)

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Las VIRTUDES TEOLOGALES por razn de su dignidad ocupan el primer lugar, pues sobrepasan del todo las fuerzas naturales del hombre, ellas tienen su fundamento y su fin en Dios, es decir, tienen al mismo Dios por objeto y por motivo, son necesariamente infusas (infundidas) y sobrenaturales, adems, no se pueden imponer. Fe

Es una luz y conocimiento sobrenatural, con el que el hombre sin ver cree en Dios. Santo Toms Apstol dijo: ver para creer (San Juan, captulo 20) Esperanza Es aquella virtud por la que el hombre espera firmemente ver a Dios. Caridad Es la mayor de las virtudes teologales, ella inclina al hombre a amar a Dios por sobre todas alas cosas y al prjimo como a s mismo. San Pablo hace un elogio de la caridad, en su Primera Carta a los Corintios, captulo 13, versculos del 1 al 13 (I Corintios 13, 1-13). Aristteles distingue y ordina un gran nmero de virtudes de acuerdo a diversos criterios, uno de ellos, que atiende al actuar humano, en cuanto humano, da lugar a las denominadas VIRTUDES MORALES, de entre ellas, las cuatro ms importantes que encierran y resumen a todas las dems, las denomina cardinales, esto es, principales o fundamentales. Se llaman cardinales, del latn CARDINE, que significa raz, bisagra, porque toda la honestidad de la vida humana gira en torno suyo, como sobre sus ejes; las virtudes morales se adquieren por la repeticin frecuente de buenos actos o actos buenos, los cuales perfeccionan la voluntad y la disponen para hacer en adelante con ms facilidad sus propios actos, por esta razn estas virtudes cardinales se llaman adquiridas. *Caritides: Columnas con forma de mujer. Prudencia o o Consiste en actuar razonablemente segn las circunstancias concretas. Consiste en discernir y distinguir lo que es bueno o malo para seguirlo o apartarse de ello. Es aquella virtud cardinal que teniendo siempre presente los principios inmutables de la ley natural, toman en cuenta el caso concreto (el aqu y el ahora) antes de actuar.

La prudencia es la ms cardinal de todas las virtudes, puesto que sin ella no hay acto virtuoso alguno, es la virtud reguladora de todas las dems, ella est presente en todas las virtudes, porque ella implica el uso de la razn y de la voluntad segn la razn, todas las dems virtudes presuponen la prudencia. Esta virtud es importante para toda persona, especialmente para quien gobierna o est constituido de autoridad, es la principal virtud poltica (virtud propia del gobernante). Toda persona esta llamada a ser prudente, ya que es la virtud que regula a todas las dems. Fortaleza

Consiste en vencer el temor y huir de la temeridad. Ni temeroso ni temerario. Templanza Consiste en moderar los apetitos y el uso excesivo de los sentidos, sujetndolos a la razn. Justicia Es aquella virtud que indina a nuestra voluntad en forma constante y perpetua a dar a cada uno lo suyo, esta definicin clsica dada por Domicio Ulpiano (170 228 DC), jurisconsulto romano, consejero del emperador Alejandro Severo, que hace suya Santo Toms de Aquino (Dr. Anglico) en la Summa Teolgica. Dar a cada uno lo suyo, lo que en derecho le pertenece, es el acto justo, el acto de justicia, no la justicia misma. o ALTER: otro o Ej. ALTER EGO: otro yo

SUUM CUIQUE TRIBUERE: dar a cada uno lo suyo SUUM: lo suyo CUIQUE: a cada uno TRIBUERE: dar

Es tan importante como la prudencia.

El sujeto propio del derecho de toda persona y slo la persona. El fundamento prximo de todo derecho es la dignidad inviolable de la persona humana como ser racional, que se mueve libremente al fin. El fundamento ltimo, fuente primaria y causa eficiente (autor) del derecho es Dios. En conclusin el orden jurdico es una parte integrante del orden moral. La justicia es la ms excelente de todas las virtudes en el orden temporal, as como la caridad lo es en el orden sobrenatural. La preeminencia de la justicia, la proclam Aristteles en la tica a Nicmaco, recogida por Santo Toms de Aquino en la Summa Teolgica, cuando dice que la justicia es la ms preclara de las virtudes, y ni el lucero de la maana, ni la estrella vespertina, son tan admirables como ella. De la justicia derivan otras dos virtudes muy importantes, que son: o Virtud de Religin Consiste en rendirle a Dios el culto que le es debido. o Virtud de Piedad Consiste en amar a nuestros padres con todo nuestro corazn.

En ambas se da una relacin de justicia imperfecta, porque tanto Dios como nuestros padres, nos han dado ms de lo que nosotros les podemos entregar. 7. La Historia del Derecho Estudia el origen y las modificaciones del derecho a travs del tiempo, hasta llegar al estado en que hoy se encuentra. En cuanto es una ciencia histrica se ocupa slo del pasado histrico jurdico, se refiere al derecho que rigi en un determinado perodo o pueblo, pero ms que el conocimiento de un cdigo antiguo considerado aisladamente, a la historia del derecho le interesa saber lo que este cdigo representa en el transcurso del tiempo. As por ejemplo a la historia del derecho le interesa saber lo que ha significado en la historia:

El LIBER IUDICIORUM o Fuero Juzgo, traducido al castellano. El Cdigo de las Siete Partidas del Rey Alfonso Dcimo El Sabio. El CORPUS IURIS CANONICI El Cdigo Napolen o Cdigo Civil Francs de 1804.

Es objeto de estudio de la historia del derecho, tanto el derecho creado por un hombre, ya sea, el rey, el legislador o el jurista, como el derecho creado por todo el pueblo, a travs de las costumbres o asambleas. 8. Contenido de la Historia del Derecho En cada momento de su desarrollo, el derecho va constituyendo un sistema, es decir, se tiene un concepto de l, y est posee unos caracteres y unos principios que al desarrollarse para su aplicacin dan lugar a un conjunto de normas que por la manera de producirse poseen un mismo espritu, unidad y armona entre s. Por esta razn la historia del derecho estudia los elementos que integran el sistema jurdico, el concepto y los caracteres del derecho, sus fuentes, es decir, los textos y reglas en que aparecen formuladas las normas jurdicas, la forma de interpretarse y aplicarse estas fuentes, y finalmente las instituciones, esto es, las formas bsicas y tpicas de la organizacin jurdica. 9. Causas de la Transformacin de la Historia y del Derecho La causa ms prxima y visible es el hombre, quien no procede en esto con plena independencia, ya que est influido por diversos factores, tanto de tipo material, como su raza, geografa, vida social, vida poltica y vida econmica, y tambin otros factores de tipo espiritual, como su propia psicologa, religin y cultura, porque el hombre en cierta medida es hijo de su tiempo y de su ambiente. El filsofo espaol Jos Ortega y Gasset (1883 1955) dice: yo soy yo y mis circunstancias; todos estos factores al actuar en cada momento, en diversa medida influyen sobre el hombre en un sentido determinado, que el hombre es libre de aceptar, rechazar o contradecir, por esta razn, es inadmisible pretender interpretar todo el desarrollo de la historia y del derecho, como influido por uno solo de estos factores, como el econmico o el racial. Sin embargo, la causa primera de cuanto existe y, por lo tanto, de las transformaciones que la historia y el derecho experimentan en el transcurso del tiempo, es la Divina Providencia, que dirige

el mundo, en consecuencia, la suerte no existe, ya que si ella existiera significara que el hombre y las cosas escapan o quedan fuera del dominio o influencia de la Providencia Universal de Dios y, este no seria tal, significara que la suerte seria de tal entidad que la hara igual o superior a Dios. 10. Derecho Positivo y Derecho Natural Las normas del derecho positivo cambian de acuerdo a las circunstancias de tiempo y lugar, el derecho positivo que va en contra el derecho natural, no es derecho o no es ley, Santo Toms de Aquino dice que es inequidad. La ley positiva debera ser una prolongacin de la ley natural, un medio a travs del cual, la ley natural se realiza en una situacin dada. Una ley positiva es justa y moralmente aceptable slo si se enmarca en los lmites de la ley natural, por tanto, esto es lo importante y, no que una ley positiva haya sido aprobada o rechazada por una mayora de votantes. El derecho natural que es aquel que emana de nuestra propia naturaleza, no cambia al menos en sus primeros principios, en cuanto el hombre es un ser animal racional, tiene deberes y derechos, por tanto, los derechos humanos o derechos fundamentales del hombre, arrancan de su propia naturaleza. Caractersticas de la ley natural Es Una Porque contiene fundamentalmente un principio hacer el bien y evitar el mal, del cual derivan toda una serie de preceptos secundarios.

Es Universal Porque contiene principios bsicos comunes a todos los hombres, porque es la misma, nuestra naturaleza, y porque son evidentes.

Es Inmutable No cambia en sus primeros principios.

Es Cognoscible Es conocida en sus primeros principios.

Es Indeleble Los primeros principios no pueden borrarse.

11. Relacin de la Historia del Derecho con otras Ciencias Existe una correlacin general entre las diversas ciencias, pero hay algunas, como es el caso de la filosofa, la psicologa y la sociologa, cuya vinculacin con la materia histrico jurdica es ms estrecha, porque tratan tambin del hombre que es sujeto de la historia. Adems la antropologa que concibe al hombre, como una especie del reino

animal y la etnografa que trata del estudio y descripcin de los pueblos o razas, tambin existe una vinculacin estrecha con las otras historias especiales, principalmente con la historia social, poltica, religiosa, econmica y cultural de cada pueblo. La historia jurdica tiene tambin relacin con la literatura general, la cual sirve como fuente y testimonio del estado jurdico de una poca, as por ejemplo: Los Miserables (Vctor Hugo), El Mio Cid Campeador, El Ingenioso Hidalgo Don Quijote de la Mancha (Miguel de Cervantes y Saavedra), Hamlet (William Shakespeare), etc. Ciencias Auxiliares de la Historia Hay un grupo de ciencias llamadas auxiliares de la historia, que complementan y son muy necesarias para los estudios histrico jurdicos, ellas son, entre otras, las siguientes: Geografa En sus diversos aspectos. Filologa o Lingstica Es la ciencia del leguaje, indispensable para el manejo de las fuentes en lenguas extraas y, para aclarar el autentico sentido de las palabras del propio idioma en una determinada poca. Paleografa Se ocupa de las escrituras antiguas. Epigrafa Es una rama especial de la paleografa, relativa al estudio y lectura de las inscripciones, que son el tipo de documentos de los pueblos antiguos, que se conservan en mayor cantidad. Diplomtica Trata de la integridad y autenticidad de los documentos. Sigilografa Estudia los sellos antiguos, que sirven de marca de autenticidad a los documentos solemnes. Numismtica Cuya materia son las monedas y medallas y, que a veces constituyen, el nico testimonio que se conserva de ciertos hechos. Herldica Es la ciencia de los escudos de armas y blasones (cada parte del escudo).

Genealoga Es el estudio que contiene la serie de progenitores y ascendientes de una persona.

Onomstica Se ocupa de los nombre propios de las personas.

Toponimia Estudia el origen y significacin de los nombre de lugares.

Arqueologa Estudia las artes y los monumentos de la antigedad.

Captulo Primero: El Derecho Espaol en sus Inicios El Derecho Occidental Concepto El derecho occidental es el sistema jurdico basado fundamentalmente en el derecho romano, en el derecho germnico y en la aportacin o influencia del cristianismo que ha tenido vigencia en las naciones del occidente de Europa y que sta transmiti a hispano Amrica desde fines del siglo quince. Elementos Formativos del Derecho Occidental o Derecho Romano IUS COMMUNE o Derecho Comn o Derecho Cannico

Derecho Germnico

El estudio de la historia del derecho en Chile necesariamente debe comenzar con la historia del derecho en Espaa, porque el derecho castellano es el ms destacado de sus factores constitutivos. El derecho romano, el derecho cannico y el derecho germnico, son los tres elementos que constituyen el basamento comn a todo el derecho occidental y han llegado hasta el derecho en Chile, a travs del derecho espaol en general y particularmente del derecho castellano. Por esta razn en la primera parte de historia jurdica de Chile, es preciso estudiar el proceso por el cual estos factores fundamentales del derecho occidental se incorporaron a la vida jurdica de Espaa, hasta dar lugar a la formacin del

derecho castellano, que alcanza su culminacin con el surgimiento del derecho comn (IUS COMMUNE) en la baja edad media europea y su recepcin en el derecho espaol, sin embargo, la gnesis (origen) del derecho occidental, forma parte de una trayectoria ms general que corresponde a la del nacimiento de la cultura europea. A lo largo de 2000 aos, desde el milenio que precede al nacimiento de Cristo y el que le sigue, se formo la unidad cultural que s e conoce como mundo europeo, cuya expansin a partir del siglo quince, con los descubrimientos de nuevos territorios, da origen al mundo occidental. Grecia, Roma, Germania y la influencia del cristianismo constituyen los pilares sobre los que se asienta el mundo occidental. Los griegos aportan el mundo clsico por excelencia y son los creadores de la filosofa (amor a la sabidura); los romanos conciben el ideal unitario expresado en el imperio, forman la legua latina (latn) y el derecho que ha servido de modelo para la vida jurdica de occidente; los germanos han contribuido en la formacin de la estructura de la vida local, regional y estatal; pero tanto, el acervo intelectual griego, como los aportes romanos y germanos, han llegado hasta nosotros cristianizados; el cristianismo proporcion a la cultura europea el fundamento religioso sobre el cual se unieron los dems elementos, todos estos factores culturales han contribuido a la formacin del derecho europeo en general y del derecho castellano en particular y, por ende, del derecho hispanoamericano y chileno. Elementos Secundarios en la Formacin del Derecho Espaol En el derecho espaol hubo tambin influencias de otros elementos formativos de su derecho, que pueden considerarse secundarios: o Pobladores Prerromanos de Espaa, como los que vinieron despus, dejaron en el derecho algunas instituciones jurdicas de cierta importancia y persistencia. El derecho musulmn o islmico, lleg a la pennsula ibrica en el ao 711 y desapareci polticamente el ao 1492 con la toma de Granada, y del todo con la expulsin de los moriscos en el siglo diecisiete, sin embargo, los largos siglos de contacto entre espaoles y musulmanes dejaron una serie de huellas en la pennsula ibrica, aunque no tanto en lo jurdico debido a las especiales caractersticas del derecho musulmn, sino que en otros aspectos de la cultura. El derecho musulmn o islmico se conserva hasta hoy en una muy extensa parte del mundo. Los judos que convivieron con musulmanes y cristianos en la pennsula ibrica y, que fueron expulsados de ella en el ao 1492, dejaron as mismo algunos signos en el sistema jurdico castellano.

Elementos Formativos del Derecho Chileno La pennsula ibrica sobre sus bases prehistricas, lleg a ser parte del mundo romano (helnico o grecolatino) y recibi la influencia del cristianismo, por estos orgenes el sistema jurdico chileno pertenece al derecho occidental, cuyos elementos son fundamentalmente tres:

Derecho Romano Derecho Comn

Derecho Cannico

Derecho Germnico

El Derecho Romano en Chile Al igual que otras regiones de Amrica, Chile tambin fue conquistado y dominado por Espaa y fue el derecho castellano, a cuya corona pertenecieron los reinos de las indias, el que se implant en estas tierras y, aqu tuvo un desarrollo y aplicacin peculiar ante las nuevas circunstancias del descubrimiento y conquista, formndose lo que se conoce con el nombre de Derecho Indiano, cuyos elementos formativos son tres: Derecho de Castilla o Castellano Derecho Indiano Propiamente Tal o Derecho Especial para Indias Derecho Indgena, es decir, el que practicaban los primitivos habitantes de Amrica.

La Influencia de Otros Derechos Durante y despus del proceso de independencia, influyeron en Chile, los elementos jurdicos francs y norteamericano, especialmente en materia de derecho poltico y, tambin el derecho de otras procedencias en particular de Austria y Alemania, fue imitado en algunas materias legales de derecho privado. No obstante lo anterior, si se hace un anlisis del mensaje del cdigo civil de Chile, de las fuentes de este, y de los otros cdigos, se puede desprender que bsicamente es el derecho castellano y, por ende, occidental o europeo, con sus elementos romano, cannico y germano, lo que forma el sustento jurdico fundamental del derecho en Chile.

Tradicin Romano Cannica y Common Law El ordenamiento jurdico chileno sigue la tradicin romano cannica de la ley positiva escrita o derecho legislado o codificado, llamado tambin Sistema Continental Europeo, en el cual, las sentencias judiciales pronunciadas por los tribunales de justicia NO OBLIGAN como precedente al juez que las dicta ni a otros tribunales, sin embargo, la corte suprema de justicia, como mximo tribunal de la repblica, realiza en cierto modo una labor uniformadora en la aplicacin e interpretacin del derecho. As

Chile pertenece al grupo de los pases que siguen la tradicin romano cannica, como son: Espaa, Francia, Italia, Blgica, Amrica Central y del Sur, y algunos estados de Norteamrica. La tradicin romano cannica tiene su origen en la formacin de lo que fue el imperio romano, cuyas provincias noroccidentales coinciden en general con lo que hoy se denomina Europa, y todas ellas tienen un sistema jurdico similar, con excepcin de Gran Bretaa, aunque ella tambin form parte del imperio romano. El sistema jurdico anglosajn o del Common Law, que tambin esta fundamentado bsicamente en el derecho romano, sigui en general una trayectoria distinta en cuanto a la formulacin y aplicacin de la norma jurdica, de tal modo, que el common law ingls, est basado principalmente en el arbitrio judicial o jurisprudencia, ms que en la ley escrita, por tanto el estudio del derecho se efecta a travs de la casustica, vale decir, el estudio de casos, atendido el valor que se les otorga a las sentencias judiciales, las que constituyen un PRECEDENTE OBLIGATORIO, tanto para el juez que dict el fallo, como para los otros jueces, ya sean de igual o inferior jerarqua, quienes deben pronunciarse o dictar sentencia, conforme a ese precedente, que para establecerlo como tal, es necesario realizar un complejo proceso llamado Razonamiento Mediante Ejemplos, este sistema jurdico del common law, tuvo bastante difusin, porque se aplic en las colonias inglesas a partir del siglo diecisiete, por ejemplo Estados Unidos, Canad y Australia. Los Orgenes del Derecho Espaol El derecho espaol tiene su origen con la aparicin del hombre en la pennsula ibrica y de su vida social sometida a una cierta ordenacin. Donde hay sociedad, hay derecho. Pero no hay que confundir el origen del derecho espaol, con el origen del derecho en general, pues la presencia del hombre en Espaa est comprobada en fechas mucho ms recientes que en otras partes de la tierra, de lo que se ha descubierto hasta ahora acerca de la Espaa Primitiva, se puede llegar a tener algn conocimiento sobre los rasgos ms generales de la cultura de esa poca, que permiten inducir cual pudo ser su sistema jurdico. La Espaa Primitiva o Prerromana y sus Derechos En el estudio del pasado jurdico de Espaa hay que hacer la distincin entre: a. Prehistoria Desde la aparicin del hombre en ella (?), hasta el ao 1100 AC (siglo doce AC) aproximadamente. b. Protohistoria Desde el ao 1100 AC (siglo doce AC), hasta el ao 218 AC.

c. Historia Propiamente Tal Desde el ao 218 AC en adelante, o sea, hasta hoy. Por tanto la Espaa Primitiva o Prerromana es un perodo extraordinariamente largo, que abarca desde la aparicin del hombre en la pennsula ibrica, hasta la llegada de los romanos (218 AC), quienes encuentran en ella una diversidad de pueblos y organizaciones, que no constituan una unidad poltica ni jurdica y, que adems, eran muy diferentes en sus grados de desarrollo cultural, hay en consecuencia una multiplicidad de derechos, que va unida a la variedad de pueblos y de formas de agrupacin social. En la Espaa Primitiva o Prerromana, se pueden distinguir 2 tipos de poblacin entre los peninsulares: Pueblos Endgenos o Indgenas

Son los ncleos humanos, que aunque originarios de fuera, se asentaron (establecieron) definitivamente en Espaa, fusionndose con los ms antiguos habitantes o rechazndolos y, son llamados as debido a su radicacin masiva en la pennsula y a su consiguiente importancia cultural y demogrfica. Los pueblos endgenos o indgenas ms importantes son:

o o o o

Iberos Celtas Celtberos o Ibero Celtas Tartesios

Algunos historiadores agregan adems varios otros pueblos, algunos de los cuales serian los siguientes:

o
o o o o o o

Ligures, quienes habran sido los primeros habitantes de la pennsula. Vacceos Cntabros Astures Lusitanos Oretanos Ilergetes

Turdetanos

Todos estos pueblos constituyen el elemento bsicos de la poblacin peninsular, sobre el cual, se efecta la influencia de los pueblos colonizadores, posteriormente vendr la romanizacin de todos ellos.

Pueblos Exgenos o Colonizadores Son fruto de la expansin de pueblos culturalmente ms avanzados y que se encuentran ligados, de algn modo, a una metrpoli exterior, se limitaron a establecerse en pequeas partidas y en puntos muy determinados de Espaa, manteniendo una estrecha relacin cultural con sus lugares de origen, llegan a la pennsula por razones fundamentalmente econmicas, en busca de materias primas, en especial metales, tales como, plata, oro, cobre y estao. Los pueblos colonizadores o exgenos ms destacados, de acuerdo a un orden cronolgico, son los siguientes:

o o o

Fenicios Griegos Cartagineses

La influencia de estos pueblos colonizadores, impuls el desarrollo cultural y jurdico de las poblaciones indgenas con las cuales establecieron relaciones comerciales; algunos autores consideran pueblos colonizadores a los Fenicios y a los Griegos y, llaman pueblos conquistadores a los Cartagineses y Romanos.

Pueblos Endgenos o Indgenas Iberos Comienzan a llegar a Espaa alrededor del ao 3000 AC, vienen desde el desierto del Sahara, en el centro de frica y, cruzan el estrecho de Gibraltar. No hay certeza sobre la procedencia racial del pueblo ibero, pero el arquelogo alemn Adolf Schulten, cree que es de origen africano, posiblemente emparentado con los actuales Bereberes (pueblo blanco de frica), segn algunos historiadores y siguiendo el origen bblico de los pueblos, los iberos serian Camitas, es decir, descenderan de Cam, uno de los hijos de No, pero otros consideran que son Jafetitas, es decir, descendientes de Jafet. o No

Sem Semitas: rabes y Judos. Cam Camitas: Etopes y Caldeos. Jafet Jafetitas: Celtas, Eslavos, Germanos, Griegos y Romanos (Indoeuropeos).

Los iberos eran valientes guerreros y fieles cumplidores de la palabra empeada, lo cual, los hacia preferir la muerte, incluso, despreciar la propia vida, mediante el suicidio, antes que someterse al enemigo. Eran de mediana estatura, morenos o blancos, de cabellos negro o castao, sobrios y austeros. Tenan adems una gran admiracin por todo lo que representaba cualidades de grandeza humana, estos sentimientos los impulsaban a seguir ciegamente a un caudillo y a rechazar todo tipo de dominacin extraa, como se manifiesta en dos de sus instituciones, la clientela militar y la devotio ibrica. o Instituciones Jurdico Polticas de los Iberos Hay que tener presente que los pueblos de la antigedad, tenias un profundo sentido religioso y no haba distincin entre lo religioso, moral o jurdico. Por lo general sus dioses estaban en la naturaleza, crean en la inmortalidad del alma, conservaban o quemaban los cadveres y guardaban sus cenizas en cofres, que mantenan en las propias casas o en cementerios de la comunidad, les rendan un cierto culto a los muertos, a los antepasados, de este culto se derivan consecuencias para el derecho, como por ejemplo, segn algunos autores, el derecho de propiedad. Los iberos tienen una institucin jurdico poltica caracterstica y muy importante que est basada en la atraccin que ejerce una persona en otra, en atencin a las cualidades que posee y, que es conocida con el nombre de CLIENTELA, que le dieron los romanos. Hay que distinguir la:

Clientela Militar Es una relacin voluntaria contrada por dos hombre libres, mediante la cual, uno de ellos el CLIENTE reconoce al otro, el PATRONO, como jefe absoluto militar y poltico y, le hace donacin de su vida, permaneciendo en adelante a su lado y siguindole con entera fidelidad hasta morir por l. Por su parte el patrono contrae la obligacin de proteger al cliente dndole sustento, vestido y armas.

Devotio Ibrica Es una forma especial de clientela militar, en la que el DEVOTUS o CONSAGRADO, mediante un juramento religioso, ofrece adems de

su vida a ciertas divinidades, para que la acepten en lugar de la del PATRONO, y hagan caer sobre el devoto los peligros que amenazan al patrono, de modo que si este muere violentamente en un combate o en la guerra y, el cliente o devoto o consagrado, considera que no ha cumplido con su deber o que ha faltado a su juramento, en consecuencia, debe darse muerte (suicidarse). La Devotio Ibrica fue una institucin poltico jurdico militar, que los romanos recibieron de los iberos, los mercenarios iberos, que eran eximios y leales guerreros, la hicieron famosa entre los romanos, quienes cuando conocen esta institucin la toman como modelo y les parece muy til para lograr adhesiones estrictas hacia un caudillo. Se sabe que en el ao 27 AC, cuando Octavio es consagrado Augustus, instaurndose el imperio en Roma, muchas personas le juran lealtad o adhesin MORE IBERICO, es decir, de acuerdo a la costumbre de los iberos. Los iberos tienen tambin otra institucin jurdica que no es exclusiva de ellos ya que varios otros pueblos primitivos tambin la presentan, es el DUELO JUDICIAL, que consiste en dirimir o resolver las contiendas o conflictos jurdicos mediante el duelo, era empleado en el derecho penal, como en el sistema probatorio. Celtas Desde aproximadamente el ao 1000 AC y durante ms de 700 aos fueron llegando a Espaa por el norte de ella, a travs de los Pirineos, diversos pueblos, que presentaban entre s una cierta afinidad racial, a los que habitualmente se designa con el nombre genrico de Celtas, palabra que al parecer significa alto o noble. Se extienden gradualmente desde el norte hacia el centro de la pennsula, tanto por el lado occidental como oriental, hasta encontrarse con los grupos organizados del pueblo ibero y del imperio tartesio, hay que tener presente, que los celtas invaden prcticamente toda Europa. Los celtas son los primeros indoeuropeos que penetran en la pennsula ibrica, los que llegan a ella proceden del centro de Europa, lo que hoy es Baviera y Bohemia, la zona del Rhin y Danubio (actual Alemania y Austria). Las caractersticas fsicas de los celtas corresponden al tipo nrdico, altos, rubios, ojos azules, del tipo o contextura fuerte, gozadores de vida, buenos comedores y bebedores, se cree que la palabra cerveza, BIER, tiene un origen celta. o Organizacin Poltica No hubo una unidad poltica que comprendiera a todos los pueblos celtas de Espaa, quienes tuvieron un gran numero de pequeos estados de organizacin y vida propia y, en consecuencia, con sus propias costumbres y regmenes jurdicos, sin embargo, todos ellos estaban emparentados culturalmente y mantenan relaciones de intercambio, dentro de cada agrupacin poltica el ncleo ms importante es el clan, de carcter gentilicio, pues est formado por una parentela o conjunto de familias ligadas por lazos de sangre. En los pueblos clticos el vnculo del

individuo con el estado o tribu o gens, se produce a travs del clan o grupo de familias, que tiene cierta independencia y ejerce algunas funciones de tipo judicial entre los que lo forman. En la sociedad celta al igual que en Grecia, Roma y Germania tienen gran importancia el culto a los antepasados y la educacin de los hijos en la tradicin familiar. o Instituciones Jurdicas Debido a que la sociedad celta era cerradamente gentilicia, el extrao, ya sea, una persona o un grupo, es en principio un HOSTIS, es decir, un extranjero o enemigo, y no un HOSPES, vale decir, un husped o amigo. Por esta razn, surge una institucin jurdica, que posiblemente la practicaron tambin los iberos y otros pueblos de la antigedad, es el HOSPITIUM u HOSPITALITAS o pacto o contrato de hospitalidad que poda ser individual o colectivo.

Hospitalidad (HOSPITIUM) Es un vinculo, en virtud del cual, se recibe a un hombre o un grupo o clan, en otro grupo o clan, en calidad de husped o amigo, otorgndoles la equiparacin general, social y jurdica, de que gozan sus propio miembros. Por tanto, puede ser pactada entre una persona con un grupo, o entre grupos grandes o pequeos. Esta institucin ayuda a superar las instituciones, especialmente en los casos en que se produce divisin social o poltica, ay que mediante ella se establece una especia de parentesco o lazo artificial, entre quienes la constituyen y adquiere especial importancia en la vida jurdica, porque los que no pertenecen a una ciudad pueden obtener el derecho a ejercicio jurdico en ella a travs del pacto de hospitalidad. De la poca romana se conservan textos de contratos de HOSPITIUM, entre celtas y romanos, escritos en lminas de bronce, llamados TSERAS.

Los celtas conocieron tambin la ADOPCIN, que tiene una similitud con el contrato de hospitalidad, adems, para corregir los excesos de la autoridad publica, crearon un sistema de relaciones sociales e instituciones jurdicas, como por ejemplo: el JURAMENTO y el VASALLAJE, mediante los cuales se produce un vinculo de servicio y fidelidad de una persona, con respecto de otra, que le otorga proteccin, bajo el patrocinio de las divinidades. GWAS (joven, servidor) VASSALLO

VASALLUS Celtberos o Ibero Celtas El aporte ms importante de los celtas a la historia y vida jurdica de Espaa, consiste en la fusin de una parte de ellos con los iberos, llegando a constituir un tipo de poblacin con caractersticas culturales propias, pero que est compuesto por diversos pueblos que tienen tambin una diversa organizacin poltica y jurdica, estos son los Celtberos o Ibero Celtas, que es el nombre que les dieron los escritores griegos y latinos, a los habitantes de la mayor parte de Portugal y de la Meseta, es decir, de la Regin Centro y Noroeste de Espaa (hacia el Atlntico). Famosos pueblos celtberos fueron los habitantes de Numancia, los Numantinos y los Lusitanos de Lusitania. Los Lusitanos, al mando de su jefe Viriato, llamado El Mximo Terror de los Romanos, opusieron gran resistencia a estos (a los romanos) en el siglo segundo AC. Los diversos pueblos celtiberos fueron conocidos en la antigedad por su gran sentido de la independencia aptitudes para la guerra, lo cual los hizo resistir y retrasar durante muchos aos la dominacin romana, preferiran el suicidio colectivo antes de entregarse al enemigo, el caso ms destacado es el de la ciudad de Sagunto, mitad griega y mitad hispana, que era aliada de Roma, y cuando el general cartagins Anbal Barca, la ataca el ao 218 AC, hecho que da comienzo a la Segunda Guerra Pnica, sus habitantes prefirieron morir antes que rendirse a los cartagineses, incendiaron la ciudad y quemaron sus bienes. Tambin fue famoso el caso de Numancia, que era ciudad amurallada, la cual resisti a Roma hasta ser conquistada por Escipin Emiliano en 133 AC. Se distinguan tambin por su lealtad, hasta tal punto, que los autores latinos hacen mencin en sus escritos a la FIDES CELTIBRICA, es decir, a la lealtad o fidelidad de los Celtberos. Adems un historiador romano, Floro, autor de un compendio de Historia Romana, hace un gran elogio de estos pueblos al decir que lo mejor de Espaa, radica en los Celtberos. Tartesios A principios del siglo veinte el arquelogo alemn Adolf Schulten (1870 a 1960) descubri lo que se ha llamado el Imperio Tartesio o Tartessos, que es su nombre en griego, o Tarsis o Tarshis en fenicio, el cual se ubica alrededor del siglo decimo AC, en la misma zona habitada por los Iberos, entre el ro Guadiana y la desembocadura del ro Guadalquivir, a este ro (Guadalquivir: ro grande) los griegos lo llamaron Tartessos, los fenicios Tarsis o Tarshis, los romanos Betis y los rabes lo llamaron WAD AL KEBIR, que significa el gran ro o ro grande, de donde proviene el nombre actual de Guadalquivir. Hay diversas teoras en cuanto al origen de los tartesios, algunos creen que se trata de una rama de los mismos Iberos, otros dicen que proceden de los Tirsenos, que vienen del Asia Menor, los cuales serian tambin antepasados de los Etruscos (antecesores de los Romanos), finalmente otros autores sostienen que posiblemente el pueblo Tartesio es el resultado de una fusin entre Iberos y Tirsenos. o Organizacin Poltica

Su organizacin poltica fue monrquica, estaban regidos por un rey, se conoce el nombre de algunos de sus reyes, por ejemplo: El Rey Habis, que dividi las clases sociales en siete grupos, prohibiendo el trabajo de los nobles. El Rey Argantonio, cuyo nombre significa el hombre de la plata y, durante cuyo reinado, Tartessos (la ciudad) alcanz gran esplendor.

El imperio tartesios estaba constituido por una ciudad sagrada Tarsis o Tartessos, que hacia de capital del territorio que formaba su imperio; es el nico pueblo endgeno prerromano que tuvo una organizacin poltica slida e importante, la cual fue muy idealizada por los griegos, de modo que Platn ubica la Atlntida cerca de Tartessos y, copia su organizacin poltica. Los tartesios ejercieron una notable influencia en todo el sur de Espaa, haciendo de esta regin la ms adelantada durante muchos siglos. Atendida su privilegiada ubicacin geogrfica, Tartessos, pas a ser un foco de atraccin para los pueblos colonizadores del mediterrneo, por esta razn los fenicios llegan a esta regin y realizan un abundante comercio con sus habitantes, luego fundan Gdir (actual Cdiz) quedando Tartessos sometida a los fenicios de Tiro. El ao 500 AC, los cartagineses destruyen completamente el imperio tartesio, en la biblia el primer libro de los reyes (I Reyes 10, 21-22) se hace mencin a los navos de Tarsis, por lo que posiblemente el imperio tartesio es contemporneo de Salomn, rey de Israel, hijo del rey David; por su parte el profeta Isaas, en el captulo 23, seala la liberacin de Tarsis, por la cada de Tiro, que era su dominadora; tambin los profetas Jeremas y Ezequiel mencionan a Tarsis. o El Derecho de los Tartesios Su derecho fue bastante desarrollado y muy admirado por los griegos, durante la protohistoria o Espaa prerromana, es el nico pueblo de la pennsula ibrica que tiene un derecho escrito, aun ms, el clebre historiador y gegrafo griego Estrabn (siglo primero AC) dice, en su famosa Geografa, que los tartesios ponan sus leyes en verso, para evitar su transformacin y los transmitan de generacin en generacin. Adems los tartesios profesaban un gran respeto a los ancianos que es un rasgo caracterstico de las culturas ms avanzadas, incluso en materia de derecho procesal estaba prohibido que una persona de menor edad testificara en juicio, en contra de otra de mayor edad.

Otros Pueblos Endgenos Prerromanos Vacceos

Se establecen en la meseta castellana al norte de Madrid, en la regin de Valladolid y Palencia, su caracterstica principal es la de considerar que la tierra y sus productos son de propiedad colectiva, por esta razn cada ao se repartan los campos para cultivarlos y deban dar a cada uno, una parte de los frutos obtenidos en comn, a los agricultores que contravenan esta regla, se les aplicaba la pena de muerte. Cntabros Son un pueblo que habita la regin del mar cantbrico y que se caracterizo por la importancia que tenan las mujeres en la vida y en el gobierno de las ciudades, lo cual constituye una especie de matriarcado o ginecocracia, este rgimen matriarcal se encuentra tambin entre los astures, con respecto al derecho de familia, en materia de matrimonio, por lo general se casan al modo griego, es decir, practican la monogamia (un hombre y una mujer) y, por tanto, hay una clara filiacin paterna de los hijos. o Poligamia: muchos con muchas. Poliandria: una mujer, con muchos hombres. Poliginia: un hombre, con muchas mujeres.

Entre los cntabros, es el hombre quien debe aportar la dote a la mujer, adems las mujeres cultivan la tierra y van a la guerra. En cuanto al derecho sucesorio se hereda por lnea femenina, es decir, son las mujeres las que tienen el derecho a suceder en los bienes de un difunto. Los cntabros y otros pueblos de Espaa presentan adems una curiosa institucin, que se conoce con el nombre latino Cobada, que consiste en que la mujer que ha dado a luz a un hijo, cede el lecho a su marido, el cual se tiende y finge los dolores del parto, mientras ella lo cuida, posiblemente la cobada constitua una reaccin frente a la filiacin matriarcal y era un acto simblico de reconocimiento de la paternidad. Adems hay que tener presente que en muchos pueblos primitivos no exista una vinculacin directa entre el acto sexual de la procreacin y el hijo que nace como fruto de este acto, pasando a ser entonces, la cobada, una forma de incorporar pblicamente ese hijo a su padre. Entre los cntabros, que es considerado como uno de los pueblos ms primitivos de Espaa, exista la costumbre de matar u obligar a matarse a los ancianos que ya no valan ni para la guerra ni para el trabajo.

En lo referente al derecho penal, muchos pueblos llamados montaeses, como los cntabros, los astures, los vascones y los lusitanos, tienen penas y castigos muy severos para los delitos, Estrabn dice que a los criminales se les despea y, a los parricidas se les lapida, sacndolos fuera de los lmites de su ciudad.

Pueblos Exgenos o Colonizadores Segn los arquelogos la protohistoria se inicia en Espaa con las colonizaciones efectuadas por pueblos histricos: Fenicios Griegos Cartagineses

Los cuales estudiaremos en orden cronolgico. Fenicios Son el primer pueblo histrico que a partir del siglo doce AC toma contacto con la pennsula ibrica. La fenicia fue llamada tambin Puna, de aqu proviene el nombre de guerras pnicas, como se denomina a las que hubo entre Roma y Cartago, que fue la ms clebre colonia fenicia en el norte de frica. Los fenicios eran de raza semita y, al igual que los judos y egipcios, procedan geogrficamente de Caldea. Desde 3000 aos AC se establecieron en el medio oriente, en las costas del Lbano actual, entre Siria y Palestina, frente al mar mediterrneo. La fenicia no fue un pas, sino ms bien una serie de puertos dotados de especiales aptitudes para el comercio y la navegacin, cada uno de los cuales posea un pequeo territorio anexo. Las ciudades fenicias con mayor trascendencia histrica fueron: Sidn Que significa pesquera, actualmente se llama Saida. Tiro Cuyo nombre significa la roca, actualmente se llama Essur en el Lbano. Fue tomada en el siglo sexto por Nabucodonosor, Rey de Babilonia, y destruida por Ciro Segundo El Grande, Rey de los Persas, el ao 550 AC. Entonces las ciudades fenicias quedaron ligadas a Cartago que adquiere gran importancia decayendo al mismo tiempo las colonias que posean en Espaa, situacin que trata de ser aprovechada por los griegos. En la biblia, el profeta Isaas, anuncia la ruina de Tiro en el captulo 23, tambin el profeta Exequiel en el captulo 26 y siguientes. Otras importantes ciudades fenicias fueron: Biblos Beirut (capital actual del Lbano) Acre o San Juan de Acre

Tuvo gran importancia para los ejrcitos cristianos durante las cruzadas en la edad media, hoy se llama AKKO, pertenece a Israel y est al norte de Haifa. Los fenicios fueron los primeros grandes navegantes de la historia y durante mucho tiempo constituyeron una Talasocracia, es decir, la primera potencia martima del mediterrneo, sirviendo de maestros a los griegos en materias comerciales y martimas. En los primeros siglos de la dominacin romana predominaba la lengua fenicia en las costas del sur de Espaa, a la que llamaron ISEPHAIN, que significa tierra oculta o de los conejos, ms adelante esta palabra es romanizada, convirtindose en Hispania, incluso en algunas monedas de la poca del emperador Adriano (117 138 DC) figura el conejo como smbolo de Espaa. o Colonizacin Fenicia Los fenicios de Sidn y Tiro, fundan un gran nmero de colonias en Europa, Asia y frica, donde destaca principalmente, Cartago, fundada en 814 AC, en la pennsula ibrica tuvieron numerosos establecimientos coloniales, conocidos como ciudades factoras, que eran centros fundamentalmente mercantiles, organizados segn el modelo de Tiro, que era su metrpoli. En Espaa la ms importante y que es la ms antigua ciudad peninsular fue Gdir, que en fenicio significa Fortaleza o Recinto Amurallado, los romanos la llamaron Gades y los rabes Qadis o Cdiz, que es el nombre que conserva hasta hoy. Otras colonias fenicias importantes en Espaa fueron: Hspalis, actual Sevilla. Algeciras, que mantiene su nombre actualmente. Malakka, actual Mlaga. Abdera, actual Adra. Sexi, actual Almucar.

Los elementos fundamentales de la economa fenicia eran la artesana, el comercio que se realizaba por trueque y el transporte. Comerciaban joyas, marfiles, incienso, el cedro del Lbano y la prpura de Sidn (tinta proveniente de un gasterpodo). o Derecho y Organizacin Poltica Aunque no hay constancia del derecho fenicio o pnico, lo ms probable es que en sus colonias se aplicara el mismo sistema jurdico y poltico de la metrpoli, el gobierno de las ciudades estado era monrquico y aristocrtico, el poder resida en dos altos magistrados que se llamaban Sufetes o Sufetas y, un administrativo financiero con el nombre de Sofer, que equivale al cuestor romano. Existan adems dos asambleas, un senado o consejo de ancianos y una asamblea popular.

Griegos Atendida a su situacin geogrfica privilegiada el pueblo griego que es indoeuropeo, se hizo navegante y comerciante, ponindose en contacto con los dems pueblos del mediterrneo y del oriente. Esta misma situacin geogrfica tuvo una influencia decisiva en el desarrollo de la historia y de la cultura helnica y, hace que los griegos hayan creado una forma de agrupacin social y poltica original, la POLIS o CIUDAD ESTADO y, un nuevo tipo humano el CIUDADANO, que etimolgicamente significa el hombre civilizado por excelencia. Aristteles que culmina una triloga con Scrates y Platn y, que naci en el siglo cuarto AC en Estagira, colonia griega en el mar negro y, que representa la cumbre del pensamiento filosfico griego, caracterizo al hombre como un ZOON POLITIKON, es decir, un animal urbano civil o civilizado. Los que no hablan la lengua griega ni comparten con ellos su modo de vida son los brbaros, hombres que llevan una existencia infrahumana. El pensamiento de Aristteles fue reelaborado en el siglo trece DC por Santo Toms de Aquino, quien es el ms grande telogo de todos los tiempos, dando lugar al Tomismo o Doctrina Tomista. o Civilizacin Griega De todas las civilizaciones antiguas fue la griega, la ms elevada y la base de todo el desarrollo cultural posterior, sus creaciones artsticas, literarias, cientficas y filosficas, poseen valor perenne. Segn el concepto griego el supremo fin de la cultura de carcter aristocrtico, es la formacin moral del hombre, el ideal de esta cultura, creada por la nobleza, era el guerrero heroico, que slo senta temor a las divinidades y, que se caracterizaba por ser bueno, hermoso y por poseer dominio por si mismo. Para ejercitar la virtud heroica y adquirir esa unidad de lo hermoso, bueno y la templanza, los nobles procuraban conquistar gloria en el combate, organizaban torneos, practicaban gimnasia y deporte, reformaban por medio del canto, la msica y la poesa, mediante el desarrollo armnico de todas sus aptitudes, aspiraban a la unidad de la cultura fsica y moral religiosa, este ideal estaba expresado en la frase deseamos para cada hombre un alma de oro en cuerpo de hierro, los romanos la adoptan a MENS SANA IN CORPORE SANO (mente sana en cuerpo sano), para practicar la virtud era preciso conocerse a s mismo, por eso estaban inscritas en el templo de Apolo, en Delfos, la palabras concete a ti mismo. o Colonizacin Griega Los griegos disputaban con los fenicios el comercio en el mediterrneo y comenzaron a llegar a la pennsula ibrica alrededor del siglo octavo AC, la cada de Tiro (siglo sexto AC) les permiti extenderse con mayor facilidad hacia occidente, las emigraciones griegas originaron el establecimiento, primero en el mar egeo y luego en el mediterrneo, de numerosas colonias las cuales son ciudades que se constituyen segn la imagen de sus respectivas metrpolis, por ejemplo: fundan Bizancio, que les sirve de puerta hacia el interior de Asia Menor; en el norte de frica, la

principal colonia fue Cirene, al lado del Cartago. El numero de colonias fundadas en el sur de Italia fue tan grande, que la civilizacin helnica pudo imponerse totalmente, pasando a ser conocida esa regin con el nombre de Magnagrecia, sin embargo, las ciudades griegas se establecidas en Espaa, fueron ms bien emporios, es decir, escalas martimas y de intercambio comercial. La primera colonia griega en la pennsula ibrica fue RHDE (Rosas), en la costa del Levante; en el norte de Espaa la ms inmensa y perdurable colonizacin griega la efectuaron en el sur de Francia y norte de Espaa, en esa zona establecieron una gran ciudad MASSALIA (Marsella) que fue capital de las colonias griegas de occidente, fundada alrededor del ao 600 AC, cuyos habitantes fundaron a su vez la colonia de EMPORIN, que los romanos llamaron EMPORIUM y que es la actual Ampurias. Fue importante la influencia cultural de los griegos en Espaa, a la que llamaron Iberia, fundaron academias y teatros, en el orden econmico a ellos se debe el uso de la moneda como medio de pago. Los griegos fueron desplazados del comercio en el mediterrneo occidental hacia el ao 535 AC, como consecuencia de su derrota por los cartagineses en la Batalla Naval de Alala, frente a la isla de Crcega. La decadencia de las colonias griegas del mediterrneo occidental, marco el surgimiento y avance de las dos grandes potencias, Roma y Cartago, que van a pasar a disputarse el dominio de esta regin. Ms tarde, Grecia, las ciudades y zonas con influencia griega quedan bajo la proteccin romana, para que el pensamiento griego pudiera difundirse en Espaa y en todo occidente, ser necesaria una nueva etapa, la romanizacin, gracias a la accin de Roma, los diversos pueblos de occidente, van a ser capaces de asimilar la cultura griega. o Organizacin Poltica de las Colonias Griegas Estrabn y Cicern sealan que Massalia tenia un gobierno aristocrtico formado por un consejo de 600 miembros vitalicios, llamados Timonkes, provenientes de la clase noble, este consejo asamblea era presidido por una comisin de quince miembros y por sobre ella haba un magistrado supremo, auxiliado en su labro por tres ministros colaboradores inmediatos. En Massalia se aplicaban las Leyes Jnicas, las que estaban siempre al pblico para su conocimiento, estas mismas leyes y organizacin poltica regan en las colonias griegas en Espaa, adems de las creencias propias y las influencias jurdicas indgenas. o Aportacin (Contribucin) Griega al Derecho Se manifiesta especialmente en el derecho martimo, que es el conjunto de normas jurdicas aplicables a la navegacin martima y al comercio martimo.

La primera expresin del derecho martimo son las llamadas Leyes Rhodias, que datan del ao 408 AC, y que los romanos incorporaron a su legislacin en 55 AC. A su vez el emperador Justiniano (527 565), emperador de oriente y autor del Corpus Iuris Civilis, incorpora en el Digesto la LEX RHODIA DE IACTU, que significa Ley Rhodia de Lanzamiento o Echazn y la Reglamentacin del Prstamo a la Gruesa Ventura. Corpus Iuris Civilis Cdigo o Codex Digesto o Pandectas Contiene la jurisprudencia clsica romana Instituta o Instituciones Dedicado a los estudiantes de derecho Novelas Nuevas leyes. Estas leyes rhodias, provienen de la isla de Rhodas en el mar egeo, y las promulgaron los griegos rhodios, para ordenar el comercio martimo y la navegacin, sirviendo como un verdadero cdigo universal de los mares durante muchos siglos, sus normas pasan al derecho occidental y en su esencia tiene vigencia hasta la actualidad, entre otros, en el Cdigo de Comercio de Chile (promulgado en 1865, y entr en vigencia en 1867). Durante las edades media y moderna, las leyes rhodias sirvieron de base para la elaboracin de la legislacin martima, que esta contenida en el Libro del Consulado del Mar, en Los Roles de Olern, en Las Ordenanzas de Wisby y en Las Ordenanzas de Bilbao.

De las leyes rhodias se conservan fundamentalmente tres instituciones de derecho comercial martimo, que estn ntimamente relacionadas entre s: Ley de la Echazn Esta palabra proviene del verbo echar, consiste en lanzar deliberadamente al mar la carga, o una parte de ella, para aligerar la nave en caso de peligro de naufragio. La Avera Es el detrimento o dao que por cualquier causa sufre la nave o su carga, esta puede ser: Gruesa o Comn

Es aquella cuyo importe debe ser pagado por todos los que tienen inters en el salvamento que se ha procurado, es decir, responden todos. Simple o Particular Es la que no afecta a todos los interesados en el riesgo o salvamento, es decir, responde uno solo.

El Prstamo a la Gruesa Ventura (Ventura: contingencia o riesgo) Es un contrato que consiste en un prstamo que se hace sobre mercaderas expuestas a riesgos martimos, aceptando la ganancia o prdida que pueda producirse. En este caso el dueo de una nave (armador) consigue una suma de dinero en mutuo, con condicin de que el mutuario debe pagar al mutuante el prstamo, ms la tasa de inters convenida. Este especial negocio de prstamo naviero, originado en la practica comercial griega, fue adoptado por los romanos y llamado en su derecho FAENUS NAUTICUM, que significa inters naviero, o PECUNIA TRAIECTICIA, que significa dinero para transporte; el cual qued excluido de las limitaciones usurarias y se trataba de un prstamo con seguro a cargo del prestamista, para compra y transporte martimo de mercancas.

Cartagineses La ms clebre colonia fenicia fundada por los fenicios de Tiro, fue Cartago, que lleg a ser la ciudad ms importante del norte de frica (actualmente Tnez). Cuando Ciro Segundo El Grande, rey de los persas, destruye Tiro, el ao 550 AC, que era su metrpoli, Cartago hered su poder fundando un imperio an ms brillante que los de Sidn y Tiro, sus naves recorran el mediterrneo y fue famoso su ejercito formado por mercenarios, la dominacin cartaginesa dur ms de tres siglos, hasta la poca de sus grandes luchas con los romanos, las llamadas Guerras Pnicas. En Espaa la colonizacin cartaginesa ejerci una notable influencia especialmente en el aspecto militar, en la explotacin de la minera, la industria de las conservas de pescado, que se hicieron famosas en todo el mundo antiguo y la agricultura. En 654 AC los cartagineses fundan EBYSOS, actual Ibiza, en el archipilago de las Baleares, colonia que fue muy importante como escala tcnica para llegar a Espaa. La rivalidad de los cartagineses con los griegos, pas a ser luego rivalidad con Roma, la que paulatinamente iba surgiendo como una gran potencia. Tanto Amlcar Barca, que fund BARKINON o Barcino (actual Barcelona, ciudad Condal), como sus sucesores Asdrbal y Anbal, emplearon con xito una poltica, para atraer a los naturales (indgenas) de la pennsula y, consiguieron arruinar varias colonias griegas. Asdrbal estableci relaciones amistosas con los pueblos endgenos, incluso se cas con una princesa indgena y fund importantes

ciudades, por ejemplo Alicante y Cartago Nova, actual Cartagena, la que contaba con recursos econmicos considerables y fue capital del imperio Brcida (de los Barca). A la muerte de Asdrbal, es reemplazado por Anbal, uno de los jefes militares ms grandes de la historia, quien se apodero de la ciudad de Sagunto, que era aliada de Roma; la toma de Sagunto por Anbal Barca signific el comienzo de la Segunda Guerra Pnica (218 201 AC), as como la primera haba sido en suelo itlico, parte de la segunda se desarrolla en Espaa, durante el transcurso de ella en agosto de 218 AC desembarcan las tropas romanas en Ampurias, al mando del cnsul romano Cneo Escipin, llamado El Calvo. La penetracin de Roma en la pennsula ibrica, en 218 AC, da inicio al periodo de la Espaa Romana, esta Segunda Guerra Pnica fue muy cruenta, pero con respecto a Espaa concluy en 206 AC con la expulsin de los cartagineses de toda la pennsula, efectuada por el pro cnsul y general romano Publio Cornelio Escipin, llamado El Africano Mayor (sobrino de Cneo). La llegada de Roma a Espaa, trae consigo el ocaso del podero cartagins, aos ms tarde, el senador romano Catn El Anciano (Marco Poncio Catn) iniciaba y terminaba todos sus discursos en el senado de Roma, con la famosa frase DELENDA EST CARTHAGO, que significa Cartago debe ser destruida, empujando a los romanos a emprender la Tercera Guerra Pnica (149 146 AC). Finalmente Cartago fue vencida en 146 AC por Escipin Emiliano, llamado El Africano Menor, quien la destruy completamente y sus sobrevivientes fueron vendidos como esclavos, su suelo fue esparcido con sal (smbolo de desprecio) y consagrado a los dioses infernales. Cartago fue posteriormente reconstruida y, durante los primeros siglos de la era cristiana, lleg a ser la ciudad ms importante del frica Romana. En conclusin la importancia de los pueblos colonizadores reside, en que actuaron como un estmulo para el desarrollo cultural de los diversos pueblos indgenas de Espaa, esta irradiacin cultural prepar la incorporacin de la pennsula al mundo antiguo o antigedad clsica, despus de las colonizaciones, comenz en 218 AC la llegada orgnica y completa de un gran pueblo en la pennsula ibrica y ella dej de ser slo una zona de influencia para pasar a convertirse en parte integrante del mundo antiguo, esta fue la obra de Roma, que por esta razn no es simplemente conquistadora y colonizadora, sino que marca una nueva poca en la historia de Espaa y en su vida jurdica.

Captulo Segundo: Historia Jurdica de Espaa Hispania Romana o Romanizacin y Cristianizacin de Espaa (218 AC 409 476 DC) Introduccin: Significado de la poca Romana La historia jurdica propiamente tal de Espaa, comienza con la romanizacin de ella, esta etapa de la formacin del derecho en la pennsula ibrica, corresponde a la poca en que ella formo parte del mundo romano o greco latino, y se extiende desde la

conquista de Espaa por los romanos, iniciada en el ao 218 AC, hasta la invasin de los pueblos brbaros (suevos, vndalos y alanos) en su territorio el ao 409 DC; ms tarde, en el ao 476 DC, cae el imperio romano de occidente, considera en conjunto esta etapa, constituye una poca histrica que corresponde a la antigedad clsica, despus vendr el Medioevo o edad media, comienza entonces esta etapa con la expansin del mundo romano, hasta comprender dentro de l a la pennsula ibrica, es decir, su inicio coincide con el auge del poder de Roma y finaliza con la extincin de este poder en occidente, en el tiempo de las migraciones germnicas, y la formacin de los reinos germano romanos que sucedieron al imperio romano en su parte occidental; no slo Espaa, sino que gran parte de Europa, debe a los romanos la introduccin de la cultura clsica o romano helnica o grecolatina, esta etapa de la historia del derecho espaol se completa con la cristianizacin. El cristianismo aparece como una fuerza religiosa que va transformando el orden temporal del imperio, que le sobrevive y preside el surgimiento de la edad media, mientras el mundo romano va paulatinamente extinguindose, esta nueva religin, conocida como cristianismo, inicia su camino ascendente. El cristianismo es en sus inicios una desconocida comunidad de fieles o seguidores de Cristo que lentamente se convierte en una asociacin extendida por todo el imperio y perseguida por ste. Primero logra ser tolerada y posteriormente reconocida como religin oficial del imperio, para llegar a ser finalmente, a travs de la iglesia catlica, una sociedad ms fuerte y ms extendida que el mismo imperio. El cristianismo no pudo contener la decadencia del imperio, pero desempe un papel decisivo en la fusin de la parte occidental del imperio con los pueblos germnicos, y tambin en la transmisin a estos pueblos de los elementos de la cultura grecolatina y de su propia doctrina. En resumen, el panorama jurdico de Espaa cambi totalmente en los siete siglos en que ella estuvo bajo el dominio de Roma. Por primera vez en su historia toda Hispania, como la llamaron los romanos, quedo unida bajo un mismo poder y sometida a las mismas influencias culturales que en un principio actuaron con independencias una de otras: Por una parte, la cultura grecolatina. Por una parte, la religin cristiana.

Slo posteriormente la accin de ambos elementos fue conjunta, al ser influida la cultura grecolatina por el cristianismo, esta influencia de ambos elementos, cuyo proceso duro varios siglos, fue tan profunda que desde entonces toda Espaa y, ms adelante, los dominios espaoles de ultramar, quedaron configurados para siempre por la cultura grecolatina y la religin cristiana. Concepto General de Romanizacin Es el proceso por el cual, Roma logra incorporar los territorios y poblaciones conquistados, a su estilo general de vida, hacindolos participar de su organizacin (municipal e imperial), cultura (grecolatina), idioma (latn), religin (primero pagana y despus cristiana) y derecho (romano).

En la romanizacin hay que distinguir tres aspectos, que estn estrechamente relacionados entre s: 1. La Romanizacin Poltico Militar 2. La Romanizacin Cultural 3. La Romanizacin Jurdica Romanizacin Poltico Militar La Segunda Guerra Pnica provoc la venida a Espaa, para combatir en ella a los cartagineses, esta guerra fue favorable a Roma; la costa del mediterrneo y Andaluca, hasta entonces dominadas por Cartago, quedaron en el ao 206 AC, bajo el poder de Roma, la que no se conform con este resultado y emprendi la conquista del resto de Espaa. La romanizacin militar o conquista de Espaa fue lenta, dur dos siglos, desde el ao 218 AC hasta el ao 19 AC, y avanza por regiones, comenzando en la zona sur, ms culta y adelantada, siguiendo por la meseta central, donde celtberos y lusitanos, luchan tenazmente contra los romanos, la feroz resistencia de los peninsulares es vencida, a causa del individualismo de los diferentes pueblos. Finalmente la conquista termina con el sometimiento de los cntabros y astures, en las montaas del norte, los romanos deben luchar con ellos durante diez aos, desde el 29 AC al 19 AC, poca en que el emperador Augusto va personalmente a Espaa, logrando pacificarla en el ao 19 AC, fecha que es muy importante, porque desde entonces toda Hispania pasa a ser PROVINCIA PACATA, que significa pacificada o tranquila. Organizacin Provincial Romana Significado del Trmino Provincia Provincia viene del latn PROVINCERE, que significa para vencer, para sujetar al enemigo; y se define como el mbito de accin asignado a un magistrado con imperio, sea, por ley, senado consulto o acuerdo entre los colegas de magistratura, en cuya virtud se le faculta para vencer al territorio, cuya sumisin se la ha encargado. As, la provincia representa la parte de fuerza o poder conferida por el imperio a un cnsul o pretor, por tanto, al principio el trmino provincia no tenia significado de un territorio delimitado, con que luego se entender dicho trmino. Sin embargo, a partir de las primeras conquistas fuera de Italia, tanto el concepto imperio, como el de provincia, se objetivan pasando tambin a significar, por derivacin, el territorio en el cual el magistrado ejerce la esfera de competencia blica y administrativa, as el imperio, va a significar tambin la zona total, sometida a la hegemona de Roma, y la provincia, a cada una de las grandes unidades en que el imperio fue divido. En la actualidad el trmino imperio, conserva el significado territorial y personal, mientras que la acepcin provincia, es de carcter puramente territorial. Los beneficiosos frutos que la expansin romana trajo para los pueblos conquistados, en su mayora naciones heterogneas y rebeldes, hizo nacer un nuevo concepto de imperio, como ideal poltico de unidad, orden, paz y justicia universal; estos son los conjuntos de valores polticos y morales que encarna con el nombre de Roma, como principado nico y superior a todos los reinos del

universo, esta nocin de imperio que brota en la propia sociedad romana, sobrevive por mucho tiempo despus de la cada del imperio romano de occidente, cobrando especial vitalidad en la ideologa medieval. Lex o Frmula Provinciae Concepto Es la carta o estatuto supremo de la respectiva provincia, que contena su demarcacin territorial, la organizacin administrativa que se le confiere, las facultades del gobernador, el rgimen jurdico poltico de cada una de las villas o ciudades situadas dentro de sus lmites y, dems normas necesarias para su administracin. Durante la repblica fue habitual, que una vez producido el sometimiento de un territorio fuera de Italia, se enviaba all una comisin de diez senadores, en unin con el general que la haba conquistado, con el objeto de establecer, la constitucin poltico administrativa de esa provincia, la que luego pasaba a ser su propia lex provinciae o ley provincial. Despus de la cada de Numancia, el ao 133 AC, aunque no queda en ese momento concluida la conquista de Espaa, Roma establece para ella su rgimen o constitucin general, mediante una lex o formula provinciae, cuyo texto no se ha conservado, pero se sabe de su dictacin a travs de la Historia de Roma, escrita por el historiador griego Apiano, del siglo segundo DC. Posteriormente se adopta el sistema de enviar como gobernadores, a las provincias, a ex magistrados mayores, es decir, cnsules y pretores, a los que al terminar sus funciones en Roma, se les prorrogaba el imperio, para el gobierno de estas provincias, son estas las llamadas Pro Magistraturas: o o Pro Cnsules Pro Pretores

Con el emperador Augusto, las provincias se dividieron en:

Provincias Imperiales Son aquellas no totalmente pacificadas o importantes, por su situacin estratgica o econmica y tenan ejrcito de ocupacin permanente.

Provincias Senatoriales Dependen del senado y eran administradas por procnsules.

En general este sistema se conserva en vigencia hasta Dioclesiano, quien convierte a todas las provincias en patrimonio del emperador y el imperio se divide entonces en dos grandes zonas, oriente y occidente, cada una se escinde (divide) en diversas prefecturas y estas en dicesis, las que a su vez se fraccionan en provincias. Esta divisin exigi una cadena jerrquica:

Emperadores, al frente de cada una de las zonas en que se divide el imperio. Prefectos en las prefecturas. Vicarios en las dicesis. Gobernadores Provinciales, ahora con el ttulo de Rectores o Praesides o Praesses, en las provincias.

o o o

Las funciones militares estn a cargo de los Duces o Comits. Divisiones Provinciales de Espaa La victoria de Escipin El Africano Mayor sobre los cartagineses, el ao 206 AC, marca el inicio de la presencia romana en Hispania, que primero qued bajo el gobierno de dos procnsules, hasta el ao 197 AC, fecha en que se divide en dos provincias, cada una de ellas a cargo de un magistrado: o o Hispania Citerior (ms cercana a Roma) Hispania Ulterior (ms lejana a Roma)

El emperador Augusto luego de consumar la conquista de Hispania que el ao 19 AC, despus de doscientos aos de lucha, pasa a ser Provincia Pacata, es decir, pacificada o tranquila, la divide en tres provincias: o Dos Imperiales: o Tarraconense Lusitania

Una Senatorial Btica

Dioclesiano altera esta divisin territorial, reparte la zona occidental del imperio en dos prefecturas, Italia y las Galias, y esta ltima en cuatro dicesis, una de ellas, es la dicesis de Hispania, que se fracciona a su vez en siete provincias: o Cinco Peninsulares Galicia Tarraconense Lusitania Btica Cartaginense

Una Africana Mauritania Tingitana

Una Insular Islas Baleares o Provincia Balerica

En resumen la situacin de Espaa con respecto a Roma, hasta el trmino del periodo romano es la siguiente: Imperio de Occidente Prefectura de las Galias Dicesis de Hispania Siete Provincias (Cinco Peninsulares, Una Africana, Una Insular) Organizacin Local Romana En la administracin del imperio romano hay que distinguir dos formas de organizacin local: o Ciudades de Tipo Romano Colonias Municipios o Romanos Latinos

Ciudades de Tipo Indgena o Prerromano Estipendiarias Libres Federadas No Federadas

Caractersticas principales de las Ciudades de Tipo Romano o Colonias

Del latn COLERE, que significa cultivar, labrar la tierra. Son fundaciones romanas, hechas con ciudadanos romanos en los territorios provinciales. Puede ser que la colonia haya sido construida o levantada por Roma, o bien, que una ciudad indgena se le enven ciudadanos romanos, para su asentamiento en forma permanente. Al principio la ereccin de las colonias en ciertos lugares se debe a fines estratgicos y militares, o bien, a un asentamiento agrario. Posteriormente la creacin de colonias se convierte en un medio frecuente para asignar tierras al proletariado urbano o para premiar a los soldados veteranos de guerra, quienes reciben de este modo su HONESTA MISSIO (misin cumplida), que es la institucin que otorga al guerrero tierras, dinero y ciertos honores, al termino de su periodo de servicio militar (se asemeja a las mercedes de tierra posteriores). El levantamiento de colonias constituye un factor de romanizacin jurdica, pues, estn habitadas por ciudadanos romanos, cives, que se rigen por su ordenamiento jurdico propio y as el derecho romano comienza a penetrar en el territorio provincial. o Municipios Municipios Romanos Son aquellas ciudades pre existentes a la conquista, a cuyos habitantes se les concede el privilegio de la ciudana romana. La autonoma fue el atributo ms destacado que ostenta el municipio romano, lo que se manifiesta en la facultad que tienen los municipios o habitantes del municipio para generar sus propios rganos polticos locales, vale decir, magistrados, curia y comicios, y por el reconocimiento en cada muncipe de los derechos y garantas personales, propias de todo romano. El trmino municipio, etimolgicamente viene del latn MUNUS, que significa cargas, oficio y CAPERE, que significa aceptar, con esto se quiere sealar al conjunto de los municipios o personas vinculadas entre s, por la comn participacin en las cargas impuestas por Roma. Colonias y municipios romanos se asemejan en que su suelo es AGER PUBLICUS y sus habitantes son ciudadanos romanos, en ambos, tiene vigencia el derecho romano y estn organizados desde el punto de vista poltico administrativo interno, de acuerdo al modelo de la Urbe. La constitucin de municipios fue muy importante para los efectos de la romanizacin jurdica de las provincias, pues aqu el privilegio de las civitas o ciudadana romana llega a grupos indgenas pre existentes a la conquista y, por tanto, ajenos inicialmente al Orbe Romano. Municipios Latinos o Ciudades Latinas Son aquellas ciudades a las que slo se les otorga latinidad. Son ciudades indgenas a las cuales se les concedi el IUS LATII, beneficio que significa gozar parcialmente del derecho romano,

esto es slo del IUS COMERCII, y en casos especiales del IUS CONUBII o facultad para celebrar justas nupcias. COMERCII es la facultad para celebrar actos jurdicos y contratos en materia patrimonial conforme al derecho romano. El IUS LATII o derecho latino propio de los habitantes del Lazio, vecino a Roma, se convierte en un elemento de romanizacin jurdica, al a los habitantes de algunas ciudades indgenas conquistadas por Roma que los asimila en cierto modo a su status jurdico. Organizacin Poltico Administrativa de las Ciudades de Tipo Romano Cada una de estas ciudades tuvo una ley especial, en donde se reglamenta su estructura organiza interna, y ellas presentan una organizacin institucional similar entre s y tiene un esquema poltico administrativo anlogo al de la urbe Roma que es su modelo. As al igual que en Roma, existen en ellas tres rganos: o Magistraturas Los principales magistrados existentes en las ciudades provinciales de tipo romano son los DUOVIRI (Ediles) y QUATORVIRI (Cuestores). Cada una de las magistraturas estaba detentada por dos o ms personas, existiendo entre ellas, el recproco derecho de INTER CESSIO, de manera, que las decisiones conforme al principio de colegialidad deban tomarse conjuntamente, o por lo menos, con la aprobacin tcita del otro. Los ediles eran los encargados de la vigilancia y polica de calles, mercados y edificios pblicos, estando facultados tambin, para multas y pequeas sanciones. Los cuestores en aquellas partes donde los hubo, tenan a su cargo la administracin y cuidado del HERARIUM (presupuesto).

Curia o Senado Es el rgano provincial anlogo al senado republicano, y al igual que este, estaba compuesto por cien o ms miembros que eran designados con carcter vitalicio por el censor local, por tanto, el senado en las provincias se llama curia.

Comicios Formaban parte de l, los oriundos del municipio y los domiciliados en la ciudad, estaban distribuidos en curias o tribus surgiendo el modelo de la organizacin romana primitiva, se reunan en comicios o asambleas populares, convocados y presididos por los Magistrados Locales. En el siglo segundo DC, los comicios dejan de reunirse y asume sus funciones el senado o curia municipal.

Caractersticas principales de las Ciudades de Tipo Indgena o Prerromano Frente a las distintas ciudades de origen romano, existen tambin en el orbe imperial una variedad de villas de tipo indgena o peregrina, entre ambos ncleos

de poblacin hay numerosas diferencias, pero la principal es que los habitantes de las ciudades indgenas no tienen la ciudadana romana, conservando el status de peregrinos o indgenas, aunque se encuentran asentados en un mbito geogrfico dominado por Roma. Las ciudades indgenas eran tericamente autnomas, pues Roma les respetaba su propio derecho y organizacin institucional, pero a pesar de su independencia era inevitable el poder eminente de Roma. Las ciudades indgenas provinciales se pueden clasificar en dos grandes tipos: o Estipendiarias Quedaban sometidas a la hegemona de Roma, por causa y a travs, de la deditio o rendicin sin condiciones. o Libres Derivaban su situacin de un foedus o pacto de alianza. De este modo su situacin la deditio y el foedus fueron los principales medios por los cuales las ciudades indgenas quedaban sujetas al poder de Roma. o Estipendiarias Estas se hallaban sometidas a la violencia y control de gobernador provincial, estaban obligadas al pago de un VECTIGAL o canon de especies, o al pago de un STIPENDIUM o tributo, sufragados por todos sus habitantes, adems deban albergar tropas romanas y facilitar contingente para el ejrcito de Roma. Fuera de estas cargas, en lo dems, su situacin sola ser similar a la que posean antes de la conquista roma en el mbito occidental del imperio. Las ciudades estipendiarias fueron las ms numerosas, el historiador Plinio El Viejo, en su Historia Naturalis, seala que en la Hispania del siglo primero DC haba las siguientes tipos de ciudades:

o Libres

14 Colonias 9 Municipios Romanos 221 Municipios Latinos 296 Ciudades Estipendiarias 6 Ciudades Libres

Eran aquellas no sometidas a la intervencin ni tutela del gobernador de la provincia, an cuando estaban obligadas a pagar tributo, tan slo

algunas eran libres e inmunes, es decir, exentas de cargas. Estas podan ser: Libres Federadas Estas obtienen su nombre a virtud de un tratado o foedus, celebrado entre dichas ciudades y Roma, en el foedus se les garantizaba su autonoma administrativa, su derecho e instituciones en general, por tanto, se trataba de verdaderas ciudades estado ubicadas dentro de la zona imperial, en estas ciudades rige el derecho indgena, acuan sus propias monedas y conservan el rgimen administrativo, financiero y patrimonial, que tenan antes de la conquista, sin embargo, carecan de soberana exterior, ya que no podan hacer la guerra ni concretar la paz con otros pueblos, si no contaban con la autorizacin de la metrpoli, en todo caso, haya un tratado de igualdad o FOEDUS AEQUUM, hay que tener presente que las partes de esta alianza son manifiestamente desiguales, por lo tanto, la ciudad quedaba entregada a la FIDES del general romano, es decir, slo a la lealtad de la palabra dada, ya que si el general quebranta el pacto, no existe medio jurdico material para constreirlo (obligarlo) a que cumpla, as, la ciudad no dispone de un recurso eficaz de coaccin, a fin de obligar al general romano, a que respete su promesa. Esta nocin de FIDES, se proyectar a travs del tiempo para convertirse en una idea importante dentro del propio derecho privado romano. Ej. BONAFIDE (Buena Fe) y an actualmente en el derecho en general y el civil en particular. Libres No Federadas Son aquellas que adquieren su libertad en virtud de una concesin emanada unilateralmente de Roma, ya sea por medio de una ley o de un senado consulto. En resumen el status que Roma concede a las ciudades, presenta una enorme variedad de matices que confirma la poltica imperial de dividir para reinar.

Romanizacin Cultural Junto al sometimiento militar y poltico se va produciendo la romanizacin cultural, es decir, la introduccin del modo de vida romano y de la cultura grecolatina. En esta poca Espaa, comienza a llenarse de teatros, templos, arcos, acueductos y puentes romanos; y surgen en Espaa, abogados, poetas, historiadores, gegrafos y filsofos, como por ejemplo Lucio Anneo Sneca, que fue preceptor del emperador Nern. Factores que Contribuyen al Proceso de Romanizacin Cultural Los ms importantes son los siguientes:

El Contacto Militar Que sirve para aproximar a peninsulares y romanos, adems se construyen CANNABAE, que son campamentos permanentes para sus legiones o ciudades castrenses, como por ejemplo Len, y nuevos caminos, las famosas VAS, que servan para unir las ciudades de valor estratgico.

La Fundacin de Nuevas Ciudades Especialmente por Julio Csar (asesinado por 23 pualadas, por Brutus, el 15 de marzo de 44 AC) y Augusto (Cayo Julio Cesar Octaviano Augusto, sucedi a Julio Cesar), esto es el establecimiento de colonias destinadas a asegurar la dominacin de las zonas conquistadas, las que son habitadas por soldados retirados del ejercito o por ciudadanos romanos o latinos, trados especialmente de Italia. Escipin El Africano Mayor el ao 206 AC, fund con veteranos de sus campaas la ciudad de ITLICA, cerca de Hspalis, actual Sevilla, que fue la primera colonia romana en Espaa. Se cree que los Emperadores Trajano y Adriano, nacieron en Itlica, tambin el Emperador Teodosio El Grande, es de origen espaol, naci en Coca, Segovia.

o o

La Presencia de Magistrados Romanos Encargados del Gobierno Provincial Las Concesiones Aisladas de la Ciudadana Romana o del Derecho Latino a Personas o Ciudades Indgenas como Recompensa por sus Servicios a Roma.

Romanizacin Jurdica Concepto Es el proceso de recepcin paulatina del derecho romano en la pennsula ibrica. Principalmente en dos oportunidades Espaa, recepciona el derecho romano, por primera vez a partir del ao 218 AC y hasta el 476 DC, durante la Hispania Romana, y por segunda vez, varios siglos ms tarde en la baja edad media, al producirse en Espaa la recepcin del derecho comn (IUS COMUNE), cuyo elemento principal es el CORPUS IURIS CIVILIS de Justiniano o Derecho Romano Justinianeo. Etapas de Romanizacin Jurdica La romanizacin jurdica de la pennsula ibrica comprende tres etapas: Primera Etapa de Romanizacin Jurdica (218 AC 73 74 DC)

Esta primera etapa constituye la culminacin de la romanizacin cultural, pues la posibilidad de regirse por el derecho romano es un privilegio, que slo se otorga a los indgenas cuando su gnero de vida ha alcanzado caracteres similares al de los propios romanos. Por esta razn la difusin del derecho romano es ms lenta que la

de los otros aspectos de la cultura, sin embargo, con el fin de atraer a los indgenas ms importantes e influyentes sobre la poblacin, Roma los aproxim o equipar a sus propios ciudadanos, concedindoles individualmente y, por excepcin, la latinidad o la ciudadana romana, como premio por sus servicios prestados a Roma, por ejemplo, a los Caballeros de la Turma Sallvitana, en el ao 90 AC, como premio a su valor. Por tanto, la concesin de ciudadana romana es excepcional, lo que ocurre ms comnmente es el otorgamiento del IUS LATII o latinidad a ciertas personas o grupos completos de personas o ciudades indgenas completas, como por ejemplo a la ciudad de Tarso, a la cual se le concedi la ciudadana romana por los servicio prestados, durante las guerras civiles, en la poca de Julio Csar, lo que est descrito en los Hechos de los Apstoles, en el captulo veintids.

San Pablo de Tarso, conocedor del derecho romano y ciudadano romano, antes se llamaba Saulo y persegua a los cristianos, hasta la iluminacin de Damasco, judo de nacimiento, por ende, de nacionalidad juda.

Segunda Etapa de Romanizacin Jurdica (Edicto de Vespasiano en 73 74 DC)

Vespasiano Emperador romano Perseguidor de cristianos Construy el Coliseo Romano (Coloseo Romano), antes se llamaba Anfiteatro Flavio

Un emperador debe morir de pie, frase dicha por Vespasiano.

Durante su reinado ocurri la erupcin del Vesubio, que destruy Pompeya y Herculano. Su hijo Tito, su sucesor tiempo despus, durante el reinado de su padre, en el ao 70, tom Jerusaln y la destruy. Jesucristo, cuarenta aos antes, profetiz la destruccin de Jerusaln. o En 135 DC ocurre la Segunda Dispora del Pueblo Judo, la cual ocurre durante el reinado de Adriano (117 138 DC). Judos: Judos Europeos: asquenazis Judos Sefarditas: origen espaol (sefarad)

El emperador Vespasiano en el ao 73 74 DC, concede la latinidad o IUS LATII MINUS, a todos los habitantes libres de Espaa en premio a su lealtad. No se conserva el edicto de Vespasiano, pero el escritor latino, Plinio El Viejo, que era amigo de este emperador (muri en la erupcin del Vesubio) seala en su famosa Historia Naturalis (obra dedicada a Tito, hijo de Vespasiano y quien tom Jerusaln), que efectivamente Vespasiano, le otorg el IUS LATII a toda Espaa.

Consecuencias del Edicto de Vespasiano o A partir de este momento, todos los habitantes de la pennsula ibrica comenzaron a regirse legalmente por el IUS COMERCII, que otorgaba a sus beneficiarios la capacidad jurdica de celebrar actos y contratos de acuerdo al derecho romano, en materia de bienes, es decir, en sus relaciones contractuales y actos jurdicos que recaen en asuntos patrimoniales, pero mantuvieron en lo dems sus respectivos derechos indgenas. Las ventajas de esta concesin eran evidentes, pues el IUS COMERCII, tena respecto de los derechos prerromanos la enorme superioridad de ser uniforme en todo el imperio. Las ciudades indgenas, en su mayora estipendiarias, paulatinamente debieron abandonar su estructura prerromana y organizarse de acuerdo al modelo romano, es decir, como los municipios latinos. La concesin de latinidad habilit para adquirir posteriormente la ciudadana romana, as, quien disfrutaba del IUS LATII MINUS, le serva para adquirir automticamente la ciudadana romana, cuando hubiere desempeado magistraturas municipales unipersonales, durante un ao. Este beneficio no era slo para el ex magistrado, sino que se extenda adems, a su cnyuge, ascendientes y descendientes (hijos y nietos) por lnea de varn. Tambin por la ley de SALPENSA, fueron reconocidos como ciudadanos romanos los ediles y cuestores, junto a sus cnyuges, ascendientes y descendientes. Ms tarde durante el gobierno del emperador Adriano (117 138 DC) este derecho de los ex magistrados municipales fue ampliado, ya que prolongaba idntico beneficio a la totalidad de los miembros del senado o curia municipal, compuesta generalmente por cien decuriones, a sus cnyuges, ascendientes y descendientes.

Por estas razones puede afirmarse que en cierto modo la disposicin de Vespasiano, convirti en ciudadanos romanos a un gran nmero de espaoles. Finalmente la concesin de la latinidad por Vespasiano fue bien recibida en Espaa, debido a que aproximo a los espaoles a la condicin de los ciudadanos romanos, sin embargo, hubo tambin un rechazo en algunas comunidades indgenas, posiblemente temerosas de que esta medida trajera consigo un aumento de los impuestos.

Tercera Etapa de Romanizacin Jurdica (Edicto de Caracalla o Constitutio Antoniniana (Antonina), del ao 212 DC)

*Caracalla naci en Lyon, su nombre se debe a que l usaba es larga tnica gala, y se debe a que l usaba este tipo de tnicas; mando a matar a Papiniano.

La romanizacin jurdica total y oficial de Espaa fue obra del emperador Csar Marco Aurelio Severo Antonino Augusto Po Caracalla, quien en el ao 212 DC promulga el Edicto de Caracalla o Constitutio Antoniniana que concede la ciudadana romana a todos lo habitantes libres del imperio, con excepcin de los Dediticios. Con ello la romanizacin jurdica llega a su culminacin, se conserva slo un fragmento traducido al griego del Edicto de Caracalla, descubierto en Egipto y, que se guarda en un museo alemn. Segn el romanista espaol lvaro DOrs, esta Constitucin de Caracalla, del ao 212 DC, no habra tenido una mayor significacin jurdica en la pennsula ibrica, debido que a esa fecha, 138 aos despus, la gran mayora de los espaoles libres, ya eran ciudadanos romanos y, slo habra beneficiado a algunos sectores que no haban accedido a las magistraturas, por lo cual estaban marginados de la ciudadana hasta ese momento. En otro aspecto Caracalla dice en su constitucin que ella tiene una motivacin religiosa, porque desea que muchos hombres queden asociados o rindan culto a los dioses romanos, pero varios autores afirman que ella fue dictada por una razn econmica o de poltica financiera, esto es para incrementar las arcas fiscales a travs de los impuestos, especialmente a las herencias y testamentos. El trmino Dediticios ha presentado a los historiadores una seria dificultad de interpretacin, con respecto a su significado, sobre el cual hay varias teoras: o Algunos autores sealan que hay una categora de ciudades que corresponde a aquellas arrasadas, cuyos habitantes son llamados Dediticios, quienes estn privados de habitar la ciudad de Roma y, no pueden estar a menos de 100 millas de esta, nunca podrn ser ciudadanos. Que Caracalla quiso beneficiar slo a los habitantes de las ciudades, excluyendo as a unos peregrinos dediticios que supuestamente quedaban identificados con quienes vivan en el campo. Que existan ciudades dediticias, que correspondan a las llamadas tributarias, que pagaban un estipendio, a cuya organizacin habra afectado la excepcin del Edicto de Caracalla. Que la excepcin afecta a los llamados dediticios elianos, es decir, a aquellos esclavos delincuentes que al ser manumitidos obtenan la libertad por la LEX AELIA SENTIA, quedando en un status peculiar, puesto que no se hacan ni ciudadanos, ni latinos, ni peregrinos de ciudades provinciales.

Que la exclusin de los dediticios tiene un alcance mnimo, sin mayor importancia, ya que probablemente se trataba, o se trate, de algunas unidades de soldados brbaros, y pronto pierde sentido. Finalmente se ha concluido que lo de los dediticios de Caracalla es un puro espejismo, y que el edicto en la prctica convirti en ciudadanos romanos a todos los sbditos libres del imperio y a sus descendientes.

Consecuencias del Edicto de Caracalla o Al quedar convertidos en ciudadanos romanos todos los habitantes libres del imperio, desaparece la antigua diferenciacin jurdica entre las personas, esto es, ciudadanos romanos, latinos y peregrinos; pero en lugar de producir la nivelacin social que pretenda, adquiere fuerza ahora la diferenciacin de las clases por razones puramente econmicas. Se distingui as, desde entonces, a los HONESTIORES o Pudientes, que pertenecan a las clases econmicamente poderosas y, a los HUMILIORES (Humildes) situados en el estrato inferior de la sociedad. Por el Edicto de Caracalla, quedaron derogados, en su totalidad los derechos indgenas y, Espaa comenz a regirse legalmente en todo, por el derecho romano; el efecto de esta medida es que, la pennsula ibrica qued unificada jurdicamente, como ya lo estaba polticamente, sin embargo, en el hecho se va desarrollando en la vida jurdica prctica un Derecho Romano Vulgar.

Resumen de las Etapas de Romanizacin Jurdica de Espaa 1. Las concesiones aisladas de la latinidad o de la ciudadana romana a ciertas personas, o grupos completos de personas, o ciudades indgenas enteras. Por consiguiente en esta primera etapa de romanizacin jurdica que se extiende desde al ao 218 AC, hasta el ao 73 74 DC, fecha del edicto de Vespasiano, en Espaa slo se rigen por el derecho romano los ciudadanos romanos que habitan en ella, los latinos y aquellos provinciales o ciudades indgenas que han obtenido la calidad de latinos o de ciudadanos romanos, en virtud de una concesin especial, como por ejemplo los Caballeros de Turma Salluitana, en el ao 90 AC. 2. El edicto de Vespasiano del ao 73 74 DC, que concede la latinidad a todos los habitantes libres de Espaa, en premio a su lealtad, esta segunda etapa se extiende desde el 73 74 DC, hasta el 212 DC. 3. El Edicto de Caracalla o Constitutio Antoniniana del ao 212 DC, que concede la ciudadana romana, a todos los habitantes libres del imperio, excepto los Dediticios. Esta tercera y ltima etapa se extiende desde el ao 212 DC, hasta el ao 476 DC. Derecho Romano Vulgar (DRV) Introduccin El bajo imperio romano corresponde en cierta medida con lo que es la poca del derecho romano post clsico as de acuerdo al estatismo que reina en el bajo imperio

la legislacin que emana del emperador se convierte en la nica fuente creadora del derecho. Las constituciones imperiales reciben la influencia oriental y las tendencias helenizantes, con los emperadores cristianos la doctrina del evangelio empieza a transformar la legislacin y, a dar origen al llamado derecho romano cristiano, esta es la poca en que decae la jurisprudencia y el derecho romano presenta unos rasgos o caractersticas por los cuales se le ha llamado Vulgarismo Jurdico o Derecho Romano Vulgar, que para algunos autores son conceptos distintos, pero que se pueden refundir en uno solo, as en esta etapa en occidente domina el vulgarismo jurdico o derecho romano vulgar, mientras en oriente prevalece el clasicismo acadmico que va a culminar con el Corpus Iuris Civilis, de Justiniano en el siglo sexto, por tanto, mientras en las escuelas jurdicas del imperio romano de oriente, como las de Berito actual Beirut y Constantinopla actual Estambul, el derecho romano segua siendo estudiado con un espritu de superacin, en cambio, en el imperio de occidente en las escuelas de Roma o de las provincias, se tenda a su simplificacin y vulgarizacin, sin embargo, lo que estos trabajos de DRV perdieron en perfeccin, comparados con los de la poca clsica, lo ganaron en eficacia, al divulgar en forma ms fcil y accesible los principios del derecho romano, gracias a estos documentos la romanizacin jurdica de Espaa qued definitivamente consolidada y, tendrn ms tarde mucha importancia en la elaboracin de los textos legales de la poca visigoda. Concepto de DRV Es la modificacin que experimenta el derecho romano clsico al ser adaptado a la vida jurdica prctica de Roma y de las distintas provincias del imperio de occidente, aproximadamente desde mediados del siglo tercero DC, debido a varias causas fundamentalmente a la ausencia del jurisprudente. Origen del trmino DRV Esta expresin es una invencin moderna, que aparece por primera vez en 1880, en un estudio del romanista alemn Heinrich Brunner, Vulgar Recht , ms adelante otros autores plantean su personal opinin frente a este fenmeno, coincidiendo en sealar como caractersticas de l, la desintegracin de los modelos jurdicos clsicos y su reemplazo por criterios populares de naturaleza simplista. Factores que influyen en su formacin (del DRV) Con el Edicto de Caracalla, del ao 212 DC, que concede la ciudadana romana a todos los habitantes libres del imperio, se establece la unificacin jurdica de Hispania, en general, de todo el mundo romano. Pero esta unidad jurdica es ms bien terica, ya que, al producirse la aplicacin del derecho romano, en los diversos territorios, se modifican sus preceptos, se derogan algunos, o se crean otros nuevos, debido esto principalmente a la importancia y aceptacin que tiene la costumbre en la jurisprudencia clsica. En consecuencia, as como el latn clsico, que se escriba, era distinto del latn vulgar que hablaban las personas, tambin, junto al derecho clsico de Roma, se formo en Espaa, y en las restantes provincias del imperio de occidente, un derecho romano vulgar, que se caracteriza porque el elemento indgena que subsiste simplifica los conceptos y normas, y modifica en su aplicacin prctica los preceptos del derecho romano. Por otra parte la particular, peculiar,

excelencia del derecho romano clsico reside en que fue obra de la creacin jurisprudencial, de jurisprudentes o sabios en derecho, y no del poder pblico, precisamente cuando el poder poltico asume monoplicamente en Roma, la gnesis y control de Ius, este comienza su proceso de declinacin. As el DRV, corresponde a una fase post cientfica o de declinacin, porque le falta el elemento jurisprudencial, que durante el periodo clsico hizo del mundo jurdico romano, una realidad de alta perfeccin cientfica y tcnica, por esta razn, para algunos autores la causa determinante de la vulgarizacin del derecho romano, es la ausencia o desaparecimiento del jurisprudente clsico, cuyo ltimo exponente es Ulpiano, asesinado en el ao 228 DC, consejero del emperador Alejandro Severo. En resumen, los elementos o factores ms importantes, que influyen en la formacin del derecho romano vulgar son: o o o o o La ausencia o desaparecimiento del jurisprudente. La supervivencia de instituciones indgenas. La recepcin de la temprana influencia cannica. La influencia de las costumbres germnicas. El desgaste propio de las instituciones jurdicas.

Caractersticas del DRV o Simplificacin y confusin de los conceptos En el DRV se advierte reiteradamente que no hay una clara distincin entre, instituciones o situaciones que son diversas, para el derecho romano clsico. As por ejemplo se incurre en el error de confundir la posesin, que es un hecho (tenencia con nimo de seor o dueo), con el dominio o propiedad que es un derecho; se confunde el derecho que se tiene sobre algo, con la prueba o medios probatorios de ese derecho.

Prdida de la precisin en el nombre de las instituciones Cada figura y relacin jurdica tiene en el derecho romano clsico una denominacin muy precisa, sin embargo, en el DRV aparecen bajo un mismo nombre figuras jurdicas que tienen distinto significado, esto ocurre por ejemplo con el dominio, la servidumbre, la donacin, el testamento.

Solucin prctica de las cuestiones de derecho (problemas jurdicos) con criterios extrajurdicos Esto se traduce en que con cierta frecuencia los problemas de derecho, no son resueltos con criterios jurdicos, sino que tomando en consideracin, otras motivaciones, ya sea de carcter afectivo, moral o religioso. Por ejemplo la equiparacin de la concubina a la mujer legtima.

Tendencia a efectuar resmenes y compilaciones Las fuentes ms tpicas e importantes para conocer el DRV, son los epitomes o resmenes y, las abreviaciones o breviarios de textos jurdicos de mayor amplitud y complejidad, o bien las compilaciones o recopilaciones de esos mismos materiales. Ejemplo: Breviario de Alarico.

Fuentes del DRV Las principales fuentes que sirven para conocer el DRV, son las siguientes: o Reelaboraciones resumidas de jurisprudencia clsica, como las "Sentencias de Paulo" y el "Eptome de Ulpiano". o Colecciones de constituciones imperiales, como los Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano. o Colecciones mixtas de textos jurisprudenciales y constituciones imperiales. o Interpretaciones, que son aclaraciones con el fin de hacer ms fcilmente entendible el contenido de un texto anterior, ya sea un pasaje jurisprudencial o una constitucin imperial, a veces el interprete con el objeto de hacerlas ms inteligibles, desfiguraba el contenido mismo del texto, por esta razn las interpretaciones suelen ser el tipo de trabajo que ofrecen un mayor grado de vulgarizacin del derecho romano clsico. Entre ellas destacan la "interpretatio" del Breviario de Alarico y el "Epitome de Gayo" o "Liber Gaii". o Leyes Romano - Brbaras, entre los pueblos que se asientan en el sur de la Galia y en Espaa sus costumbres son de clara raz germnica, sin embargo, en su derecho legislado existe bastante influencia y tradicin romana, como se puede advertir en las fuentes legales visigticas o visigodas: Cdigo de Eurico Breviario de Alarico Cdigo de Leovigildo Liber Iudiciorum As hay que tener presente, que el Breviario de Alarico es el texto ms representativo del vulgarismo jurdico romano, como el Corpus Iuris Civilis de Justiniano lo es del clasicismo o derecho romano clsico. Instituciones Hispanas de DRV Se conocen algunas instituciones hispanas de DRV, con respecto al derecho de familia, al derecho de bienes y al derecho sucesorio. o Derecho de Familia Los Ritos Esponcialicios "Interviniente sculo", que se celebraban en crdoba (esponsales: promesa de matrimonio mutuamente aceptada) Sneca en un libro sobre el matrimonio dice que entre los cordobeses exista una costumbre consistente en que si el novio besaba a la novia ante ocho testigos, que deban ser vecinos o parientes este acto solemne tenia el carcter de contrato de esponsales, al que se agregaban ceremonias religiosas con himnos y sacrificios a la diosa Ceres (diosa de la agricultura, hija de cronos y Cibeles, fiestas cerealia, de ah proviene la palabra cereales); si esta ceremonia no se efectuaba previamente al matrimonio, el padre poda privar a la hija de una parte de su herencia. Ley del sculo Trata del destino de las donaciones esponcialicias, cuando el matrimonio no se realiza. La fuente que sirve para conocer esta institucin es una decisin imperial del emperador Constantino del ao

336 DC, la que se encuentra inserta en el cdigo de Justiniano, y en ella se establece lo siguiente: Si el donante fue el esposo, y muriese uno de los esposos, antes de efectuarse el matrimonio, habiendo mediado sculo, a la mitad de las cosas donadas, pertenece al esposo o esposa sobreviviente, y la otra mitad, a los herederos del difunto o difunta. Si no a mediado sculo, la donacin queda sin efecto en su totalidad, y debe restituirse al esposo donante o a sus herederos. Si, lo que raras veces acontece, fuese la esposa la que hubiese hecho donacin, entonces haya o no mediado sculo, la donacin se considera nula y se devolver a la esposa donante o a sus herederos. Esta institucin fue recibida ms adelante por el derecho romano y espaol, conservndose vigente en diferentes textos legales, hasta la novsima recopilacin de 1805. La Equiparacin de la Concubina a la Mujer Legtima A fines del siglo cuarto el derecho cannico espaol, de la Hispania romana, introduce esta importante reforma con respecto al matrimonio, esto significa, que la legislacin cristiana o cannica, de esa poca, reprueba toda convivencia marital ilegitima, pero admite o acepta el "Concubinatus" o concubinato como relacin honesta incompatible, por tanto, con otro matrimonio, cuando los contrayentes (el hombre y la mujer) no han podido contraer justa nupcia o casarse legtimamente, por impedrselo una prohibicin, que no es natural, sino social, por ejemplo la prohibicin romana del matrimonio entre la clase senatorial y la libertina o con militares en servicio activo (la lex canuleia del ao 445 AC, aboli la prohibicin de matrimonio entre patricios y plebeyos), la importancia de esta norma cannica reside en que las distintas formas de unin, entre un hombre y una mujer que existan en el sistema romano (matrimonio, concubinato, contubernio), se reducan a una sola forma con plenos efectos civiles (concubina: la mujer que cohabita con un hombre como si fuese su marido, no sindolo). Derecho de Bienes En materia de bienes o derecho patrimonial se conocen dos instituciones de derecho romano vulgar: Vinculacin de bienes Las limitaciones a la propiedad que surgen en ele derecho romano son adoptadas tambin por el derecho vulgar hispnico, se conoce un ejemplo de vinculacin de un predio (PREDIUM) que consiste en la donacin que hace una persona a cuatros libertos, de su mujer difunta, de unas huertas contiguas a la sepultura de ella, con prohibicin de enajenarlas intervivos y estableciendo que mortis causa deban pasar exclusivamente a descendientes de los donatarios de modo que se sigue heredando el inmueble indefinidamente. Esta donacin se encuentra inscrita en la piedra de Tarragona al sur de Barcelona del siglo tercero DC, que se conserva en el claustro de la catedral de esa ciudad. Para algunos autores esta fundacin sepulcral seria el origen aparente de las vinculaciones de bienes que por los mayorazgos establecidos en las Leyes de Toro, van a regir en Chile, hasta mediados del siglo diecinueve, una ley de 1852 del presidente Manuel Montt, redactada por Don Andrs Bello, aboli los mayorazgos. Derecho Real de Prenda

Su nombre en derecho romano es PIGNUS y se constitua por la MANCIPATIO FIDUCIAE CAUSA, las normas sobre este derecho se conservan en una inscripcin en bronce llamada Frmula Btica. Derecho Sucesorio En la practica jurdica hispano - romana, fue frecuente el establecimiento de fideicomisos hereditarios, este surge en Roma para solucionar, la carencia de TESTAMENTI FACTIO, esta institucin es importante porque del FIDEICOMMISSUM FAMILIAE RELICTUM del derecho romano, nace el fideicomiso de familia o mayorazgo, que es frecuente en la edad media y poca moderna, mediante el cual se vincula un patrimonio o un bien particular a personas de una misma familia en sucesivas generaciones.

Historia de las Fuentes del Derecho Romano Introduccin La historia de las fuentes del derecho romano y en general la de los derechos occidentales est estrechamente vinculada al origen de donde proceden, es decir, la AUCTORITAS y la POTESTAS, cuya primaca en determinados periodos genera la existencia de dos sistemas de derecho, el derecho de juristas y el derecho legislado. El derecho es de juristas, cuando, tanto los criterios jurdicos conforme a los cuales deben ser resueltos los conflictos, como la validez de tales criterios, emanan de los juristas. Por su parte el derecho es legal o legislado, cuando la validez y vigencia vinculante de las disposiciones emana del poder pblico, que es denominado legislador, as la AUCTORITAS o autoridad, es el saber socialmente reconocido, la POTESTAS o potestad, es el poder socialmente reconocido. En consecuencia la validez y vigencia vinculante del derecho de juristas se funda en la AUCTORITAS de los mismos jurisconsultos, vale decir, en su saber socialmente reconocido, que es el que determina el grado de aceptacin de sus opiniones. Y la del derecho legislado se funda en la POTESTAS pblica que sanciona determinado contenido, como derecho, es decir, su validez y fuerza vinculante se basan en el poder socialmente reconocido. En los derechos de juristas por estar cimentados en la autoridad, que por esencia acta por grados y no en forma unitaria, la vigencia y validez de los criterios jurdicos en casos controvertidos o IUS CONTROVERSUM, depender precisamente del nivel ms alto de autoridad reconocida a ciertos juristas; y en los casos en que no existan discrepancias entre todos los juristas ser la COMMUNIS OPINIO DOCTORUM, vale decir la autoridad de todos los autores, la que determine su vigencia, como criterio socialmente aceptado. En la historia del derecho occidental no se presentan casos puros de derecho de juristas o de derechos legislados, sino que se los califica en una u otra categora debido al predominio que alcanzan uno y otro. As en el derecho romano clsico que es una de las ms claras manifestaciones de un derecho de juristas, tambin se presentaban expresiones del derecho legislado emanado de la potestad pblica, tales como las LEGES y los EDICTA, y en un derecho legislado, como el sistema de derecho codificado, hay que considerar la intervencin de los juristas en la elaboracin del derecho contenido en las leyes y cdigos. El derecho romano paso por dos grandes etapas en atencin a la primaca de la autoridad o de la potestad como fuentes creadoras del contenido y validez del derecho, cuya consecuencia fue la existencia sucesiva de una poca caracterizada por corresponder a un sistema de derecho de Juristas y de otra erigida como la de un derecho legislado. Tales fueron las llamadas poca Clsica y poca Post-clsica. La poca Clsica fue antecedida por el periodo arcaico que comprendi la poca de la realeza y gran parte de la repblica. La poca arcaica se caracterizo entre otros aspectos porque la fuente inicial del derecho fueron los mores maiorum, es decir, las tradiciones

de los antepasados relativas a lo que se estimaba como justo. Esto significaba que el derecho romano fue en sus orgenes un derecho no escrito ni vinculado a la potestad pblica, sino que a la autoridad de las tradiciones y costumbres de los mayores. La exclusividad los mores maiorum no escritos termino a mediados del siglo V a.C. con la fijacin del derecho en la Ley de Las XII Tablas.

Las fuentes del derecho en la Espaa Romana En la Espaa Romana son importantes tres fuentes del derecho: 1. La Costumbre 2. La Ley 3. La Jurisprudencia o Ciencia del derecho o Doctrina de los Tratadistas 1. La Costumbre En la Roma primitiva, regida por lo Mores Maiorum, es decir lo que tcitamente a acordado el pueblo y que est arraigado por una larga y antigua costumbre (longa et inveterata) son los sacerdotes o hechiceros los que declaran si un acto o situacin es Ius, es decir, que no causa dao a otro hombres; estos actos as autorizados dan la norma de lo que puede hacerse lcitamente. De esta manera se crea un conjunto de normas inducidas de los hechos, en un principio de los sacerdotes, luego por la Interpretatio de los juristas que constituyen el derecho de la ciudad o Ius Civilis. A fines de la repblica, Cicern defini el derecho consuetudinario como aquel que es producto de la voluntad de todos sin que se vierta en una ley y que sea comprobada por su antigedad, la cual contribuye para que en la poca clsica tenga una concepcin muy amplia de la costumbre, cuya importancia continua ms adelante y va a coincidir cronolgicamente con la expansin de la ciudadana romana y por tanto del derecho romano a todo el imperio y es un de las causas que explican la formacin posterior del llamado derecho romano vulgar. El jurista Salvio Juliano redact en el Edictum Perpetuam, durante el imperio de Adriano, hace una formulacin completa de la costumbre. Para los emperadores del bajo imperio, que tratan de orientar el desarrollo del derecho mediante una intensa labor legislativa, la costumbre aparece como algo contrario a su poltica centralista y de unificacin de las fuentes del derecho en torno al emperador, por esta razn, Constantino, mediante una constitucin del ao 319 procura limitar la amplitud cobrada por la costumbre, concedindole valor solamente en defecto o a falta de ley. El artculo II del cdigo dispone que: La costumbre no constituye derecho sino en los caso en que la ley se remita a ella. 2. Lex (La Ley) En sentido Genrico, la ley es todo documento emanado de autoridad que contiene mandatos de aplicacin general. El artculo primero del cdigo civil chileno seala que: la ley es una declaracin de la voluntad soberana, que manifestada en la forma presente por la constitucin, manda, prohbe, permite. Para Sto. Tomas de Aquino (La Suma Teolgica), la ley es una ordenacin de la

razn dirigida al bien comn, promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad. En Roma se distinguen varias formas de leyes: a. Leyes (Leges) Propiamente Tales b. Edictos de los Magistrados c. Senados Consultos d. Constituciones Imperiales e. Leyes dictadas por los Comicios Municipales

a. Leyes (Leges) Propiamente Tales

Para Espaa son siempre Leges Datae, es decir emanadas de un magistrado en representacin del pueblo. A medida que Espaa va siendo conquistada, Roma le otorga las disposiciones necesarias para su organizacin, casi todas ellas de ndole casustica, y encaminadas a resolver los problemas concretos que se presentan. Las leyes especiales dadas a Espaa Adems de la lex, o formula provinciae del ao 133 a.C., Roma promulga otras leyes especiales para Espaa que regulan diversas situaciones o aspectos especficos, ellas son las siguientes: i. Leyes de colonias y municipios Son los ncleos urbanos de poblacin organizados a la manera romana que revisten mayor importancia por cuanto regulan la organizacin pblica de estas ciudades. Se concede una ley a cada ciudad aunque todas ellas se inspiran en ideas comunes y posiblemente se copien o adaptan de alguna ya dictada anteriormente. Se conocen las siguientes: 1. La Lex Coloniae Genetivae Iuliae Dada por Marco Antonio el ao 43 a.C. para la colonia de ciudades romanas fundadas por Julio Cesar en Urso, actual Osuna. Esta ley, junto a otras similares se conservan en vigor con diversas modificaciones hasta fines del siglo I d.C. 2. La Lex Flaviae Salpesiana, para la ciudad de Salpense y La Lex Flaviae Malacitana, para la ciudad de Mlaga. Estas dos leyes fueron dadas por Domiciano hacia el ao 82 d.C. para la organizacin como municipios latinos a la ciudad de Salpense y Mlaga en la actual Andaluca, en virtud de la concesin de latinidad en toda Espaa por Vespasiano en el ao 73 a 74 d.C. 3. La Lex Municipii Flavii Armitania o Ley de Irni En 1981 fueron halladas cerca de Sevilla 6 tablas de bronce de las 10 correspondientes a esta ley que entre otras materias trata de las magistraturas municipales, administracin, nombramiento y competencia de los jueces, comparecencia de los litigantes. Su reciente permite dar por segura la existencia de una ley modelo de la Lex Flaviae, de la que los correspondientes municipios habran extrado las copias respectivas. ii. Leyes de Concesin de Ciudadana Romana

Por ejemplo, La ley de concesin de ciudadana romana a los caballeros de la Turma Salluitana. Como premio a su valor otorgada por el pretor Cneo Pompeyo Estrabn el ao 90 a.C. en virtud de poderes expresamente delegados a el por la Lex Iula de Civitate. iii. Leyes de Distritos Mineros y dominios Imperiales La Lex Metallis Vipascensis, los grandes dominios rurales pertenecientes al emperador y los Metalla o distritos mineros, los cuales tienen una organizacin independiente de las ciudades poseen tambin disposiciones legales propias dictadas con carcter general por los emperadores y cumplidas por los procurantes que estn a su cargo, por ejemplo la Lex Adriana del emperador Adriano. Estas leyes se aplican tambin a Espaa redactndose en cada distrito una ley o reglamento especial para el mismo, por ejemplo: Lex Metalli Vipascencis para la administracin del distrito minero Vipesca en Lusitania cuyo descubrimiento siempre ha confirmado tambin la existencia de una ley modelo para la organizacin de las Metalla Imperiales.

b. Edictos de los Magistrados

Sin documentos conforme a su facultad de establecer normas obligatorias en virtud del Ius Edicendi. Los gobernadores de provincia al iniciarse en el cargo promulgan edictos al igual que los pretores y otras magistraturas romanas. Estas disposiciones administrativas tienen especial importancia en el derecho provincial espaol y pueden ser de varias clases: iv. Edictos o decretos v. Epstolas vi. Sentencias Judiciales c. Senados Consultos (Senatus Consultum) Son documentos legislativos emanados del senado de Roma. Se conserva un bronce de Itlica cerca de Hispalis; actual Sevilla; que trata de la horatio de un senado consulto para Espaa que limita los gastos en Juegos de gladiadores. d. Constituciones Imperiales Son dictadas en virtud de la potestad que los emperadores Codex Gregorianus Codex Hermogenianus Ambos cdigos son compilaciones privadas. El ao 438 Teodosio Segundo, emperador de Oriente, promulga una recopilacin oficial sistemtica, el Codex Theodosianus o Cdigo Teodosiano, divido en 16 libros, y estos en ttulos, el cual, derog todas las constituciones anteriores, no contenidas en l. Teodosio Segundo que era emperador de Oriente, acord adems con Valentiniano Tercero, emperador de Occidente, que se comunicaran mutuamente las nuevas constituciones, para promulgarlas, en ambas partes del imperio romano, ambos emperadores, y sus sucesores, dictaron nuevas constituciones, las novelas o Novellae Leges (Nuevas Leyes), con las cuales si hicieron algunas recopilaciones, que al igual que los cdigo nombrados

anteriormente, tambin se conocen a travs del Breviario de Alarico. Mediante estos cuerpos legales, por el cdigo de Justiniano y por algunas inscripciones, han llegado a conocerse 27 constituciones dadas especialmente para Espaa o para la prefectura de las Galias de la que Espaa formaba parte desde la reforma de Dioclesiano. e. Leyes dictadas por los Comicios Municipales Los comicios municipales tenan atribuciones legislativas, pero no se conservan disposiciones legales de esta naturaleza, provenientes de los municipios espaoles. 3. La jurisprudencia o ciencia del derecho o doctrina de los tratadistas. El cultivo de la ciencia jurdica es una de las caractersticas de la cultura romana, ya en la poca de la repblica llego a tener carcter cientfico y durante el imperio adquiere su mximo esplendor, a partir de Octavio Augusto (primer emperador romano) los emperadores conceden a los juristas mas destacados el IUS PUBLICE RESPONDENDI EX AUTORITATE PRINCIPIS (IUS RESPONDENDI) que consiste en dar autoridad de ley a las opiniones de algunos grandes jurisconsultos, de manera que los jueces quedan obligados a respetar en sus decisiones la respuesta otorgada por ellos en nombre del emperador. Los emperadores concedieron el Ius Respondendi a numerosos jurisconsultos, y en ciertas ocasiones invistieron con ese valor a todas las obras de alguno de ellos. El emperador Adriano reglament la aplicacin de las opiniones en los tribunales disponiendo que si haba COMMUNIS OPINIO DOCTORUM, es decir, unanimidad de pareceres entre los juristas, cuyos escritos gozaban de este privilegio el juez deba ajustar sus sentencias a ellos pero en caso de IUS CONTROVERSUM, es decir, divergencia entre los juristas el juez poda elegir la opinin que creyera mas acertada. Posteriormente los emperadores tomaron algunas medidas con el fin de evitar los inconvenientes que produca la cita o alegacin indiscriminada de las obras y opiniones de los autores o tratadistas, estas leyes de citas son las siguientes: a. El emperador Constantino el ao 321 estableci la prelacin (orden jerrquico) de las opiniones de Papiniano, sobre las de Paulo y Ulpiano. b. Ms adelante los emperadores Valentiniano tercero de occidente y Teodosio segundo de oriente, promulgan el ao 426, la llamada Ley de Citas, que limit este privilegio a cinco jurisconsultos. As, slo pueden ser alegadas con valor de ley las obras de Papiniano, Paulo, Gayo, Ulpiano y Modestino, o las opiniones, de algunos otros juristas, recogidas en las de estos cinco autores. El juez deba adoptar el dictamen que contara con la opinin de la mayora de estos jurisconsultos y en caso de empate deba preferir la opinin de Papiniano, y si esta falta, la que parezca ms oportuna.

La Ciencia del Derecho en la Espaa Romana El Ius Respondendi no se le concedi a ningn jurista espaol, sin embargo, se sabe que en Espaa hubo notables abogados y se conservan tambin algunos libros de derecho de autores espaoles, por ejemplo, los diez libros de las controversias de Marco Anneo Sneca El Retrico, padre del filosofo Lucio Anneo Sneca, preceptor de Nern, a quien este le orden darse muerte.

La Cristianizacin del Imperio Romano y del Derecho Existencia Histrica de Jess y Surgimiento del Cristianismo En la poca romana aparece un nuevo factor que vino a influir en el desarrollo del derecho, es la religin cristiana o cristianismo, que se llama as segn refiere Cayo Cornelio Tcito en sus Anales, por el nombre de Cristo, a quien bajo el imperio de Tiberio, Poncio Pilatos le condeno a muerte en Jerusaln en el ao 33. Por su parte San Lucas, en el capitulo segundo de su evangelio narra que Jess naci en la ciudad de Beln en Palestina, en los das en que el emperador Cayo Julio Cesar Octaviano Augusto, a fin de organizar la vida del imperio, haba promulgado un edicto, que dispona el censo de todos los miembros del orbe romano. La existencia histrica de Jess esta comprobada por abundante fuentes y testimonios, tanto cristianos, como no cristianos, entre los primeros el nuevo testamento. Las principales fuentes no cristianas, son los Anales de Tcito, La Vida de los 12 Csares de Cayo Suetonio Tranquillo, Las Cartas de Plinio El Joven, quien le escribe al emperador Trajano dicindole que en Bitinia, donde l era gobernador hay un numeroso grupo de cristianos, Las Antigedades Judaicas del historiador judo Flavio Josefo y, El Talmud que es la recopilacin de la tradicin oral juda, seala que Jess fue condenado a muerte antes de la Pascua, por engaar y seducir a los judos con encantamientos. Predicacin del Cristianismo en Espaa La aparicin del cristianismo es el hecho ms trascendental en la historia y significo un cambio profundo en el desarrollo de la humanidad, comenz a ser predicado en Espaa a mediados del siglo primero por san pablo segn lo seala l en el capitulo quince de su epstola a los romanos, que era judo converso al cristianismo y ciudadano romano de nacimiento, como esta sealado en el capitulo veintids de los hechos de los apstoles, porque su familia era de Tarso (hoy Turqua) ciudad a la que Julio Csar la haba concedido la ciudadana romana por su lealtad. Adems la tradicin de la iglesia dice que el apstol Santiago El Mayor (hermano de san Juan evangelista, el discpulo amado de Jess) fue el que primero predico el cristianismo en Espaa, a principios del siglo noveno fue descubierto su sepulcro en tiempos del rey de Asturias don Alfonso segundo el casto, quien lo hizo trasladar a la actual ciudad de Santiago de Compostela. En la edad media junto con Jerusaln y Roma, Compostela se transformo en lugar de peregrinacin de los cristianos de toda Europa especialmente de Francia, que acudan a venerar los restos del patrono de Espaa. Durante la reconquista espaola los cristianos invocando el nombre del apstol Santiago iniciaban la lucha contra los musulmanes. Reconocimiento Legal del Cristianismo Edictos a favor del Cristianismo: Edicto de Galerio de 311 El primer reconocimiento histrico legal del cristianismo es obra del emperador Galerio, quien promulg el edicto de tolerancia de Nicomedia, el mismo ao de su muerte en 311, haba sido feroz perseguidor de los cristianos, pero al parecer los

perdona por supersticin, concedindoles amnista completa, por su oposicin a los decretos que los obligaban a rendir culto al emperador y a los dioses paganos, y le reconoca a la iglesia, la facultad de existir, pudiendo reconstruir sus templos y entregarse en paz a su culto, por tanto, termina la penalizacin del cristianismo, y este adquiere as el estatuto de religin permitida (RELIGIO LICITA). Edicto de Miln de 313. Bajo el imperio de Constantino Primero El Grande (emperador desde 306 DC, hasta 337 DC, naci en Nissus, hijo de Constancio Cloro y Flavia Helena) el cristianismo obtuvo el derecho de existir y desarrollarse legalmente. El emperador Constantino junto a su cuado Licinio, que era emperador de oriente, promulgaron un edicto que conceda a todos sus sbditos la libertad de religin y de culto, y autorizaba la restitucin de los bienes eclesisticos que haban sido confiscados a las comunidades cristianas, este es el celebre edicto de tolerancia de Constantino o edicto de Miln del ao 313, por el cual la religin pagana deja de ser la nica del imperio. Su importancia reside no solo en el permiso de existir que le concedi al cristianismo, sino tambin en la proteccin que le brind, aunque no gozaba de derechos preponderantes, sino paritarios o iguales, junto a las otras religiones reconocidas por el imperio, por eso esta fecha del 313, es de capital importancia en el desarrollo del cristianismo primitivo. Hereja Arriana y el Concilio de Nicea de 325 A fin de combatir la hereja arriana, es decir, un error en materia de fe catlica, el emperador Constantino en su calidad de pontificia mximo convoca el primer concilio ecumnico (universal) de Nicea, el ao 325, al que asisten ms de 300 obispos de oriente y occidente, entre ellos San Atanasio, patriarca de Alejandra, y San Nicols de Myra o de Bari. En l se establece la frmula nicena o niceana o smbolo de la fe, que se conoce comnmente como Credo Niceno, y que se recita en la celebracin de la misa, su redaccin se debe al obispo espaol Osio de Crdoba, que presidi este concilio. El arrianismo llamado as por el nombre de su fundador Arrio, sacerdote hereje de Alejandra, negaba la unidad e igualdad de las tres personas de la santsima trinidad, y no reconoca su consubstancialidad, esto es que el padre, el hijo y el espritu santo, son de la misma esencia y naturaleza, principalmente negaba la divinidad de Jesucristo, al sostener que el hijo de Dios haba sido creado, la iglesia catlica afirma en el Credo que Jess es originario, no hecho y que es consubstancial al padre (GENITUM, NON FACTUM, CONSUBSTANTIALEM PATRI). Aos mas tarde en 381, por obra del emperador Teodosio El Grande, se reuni el Concilio de Constantinopla que confirm y complet la doctrina de Nicea, la que es adoptada por este emperador, como la nica justa, prohibiendo los cultos paganos y las otras tendencias sisma ticas o herticas del propio cristianismo. Edicto de Tesalnica de Teodosio El Grande de fines del siglo cuarto, ao 380. El emperador Teodosio El Grande, naci en Coca, proclama que el cristianismo es la religin nica y oficial del imperio, adquiriendo por tanto, el carcter de servicio pblico que ello implicaba. Teodosio estableci por ley la distincin entre catlico, que significa universal o partidario de la fe de Nicea, y hertico o hereje,

los paganos quedaron incluidos en una categora especial. Ms tarde sus hijos Honorio, en occidente, y Arcadio en oriente, completaron la obra religiosa de su padre. La Influencia del Cristianismo en el Derecho Introduccin En trminos generales el derecho romano clsico, no considero al cristianismo, aunque sus normas a veces coincidan con algunos principios de esta religin puesto que ambos recibieron el influjo (influencia) del estoicismo. Posteriormente en el siglo cuarto ante la difusin de la religin y de la moral cristiana, los juristas post clsicos y el derecho romano justinianeo o derecho romano de oriente recogen y adoptan muchos de los preceptos cristianos, sin embargo, la cristianizacin del derecho romano no fue en su conjunto obra de los juristas, ms bien, fue labor de la propia iglesia a travs de obispos y sacerdotes que recomendaba a sus fieles, a sus seguidores, que cumplieran en su vida las enseanzas que Jess y sus apstoles haban predicado para que producindose primero un cambio en el interior de los hombres, se produjera luego como consecuencia, un cambio en las instituciones. Diversos aspectos en que influye el cristianismo 1. Concepto del poder y del derecho El cristianismo basado en la doctrina evanglica de las dos espadas por las cuales se gobierna el mundo y en las palabras de Jesucristo de dar al cesar lo que es del cesar, y a dios lo que es de dios, distingue dos rdenes: a. El orden temporal b. El orden espiritual o religioso Por consiguiente hay dos poderes: c. El poder secular, poltico o civil d. El poder espiritual, religioso o eclesistico Ambos fueron fundados en el orden divino. El poder del Estado tiene lmites, pero obliga en conciencia dentro de la rbita propia de sus atribuciones y, por tanto, se debe respeto y obediencia a la autoridad legitima, adems el poder publico est tambin limitado por el orden objetivo establecido por dios. En consecuencia, el derecho no depende del arbitrio humano, no se funda en la voluntad del prncipe, sino que al igual que el poder, recibe su fuerza de Dios y debe enmarcarse en la ley divina. As el derecho natural cristiano que es fundamento del derecho positivo, est basado en el orden divino. 2. El derecho publico El derecho pblico por influencia del cristianismo se ve modificado por varios factores:

a. Por la distincin entre le poder temporal y el poder espiritual. b. Por su limitacin en cuanto al campo de accin y a su ejercicio. c. Por su origen divino, porque todo poder viene de dios, pero no para hacer, lo que la autoridad arbitrariamente quiera, sino que ella est sujeta a los dictados de la prudencia, que es la virtud cardinal propia del gobernante. 3. El derecho privado En este campo, la transformacin producida por el cristianismo, es muy profunda, gradualmente conduce a desterrar las costumbres reidas con el evangelio, primero entre los mismo cristianos, luego influyendo en el ambiente. As antes que se efecten modificaciones en la legislacin, la vida practica se aparta de ella, para conformarse a los mandatos del cristianismo, es decir, los cristianos no se contentan con lo que prescribe la ley romana, sino que van ms all de ella, ajustando su vida a sus creencias, esta actitud provoca un cambio, en los conceptos generalmente aceptados en la sociedad, y la consiguiente transformacin de los modos de vida, as por ejemplo, en materia de matrimonio, San Agustn dice los siguiente: segn la ley terrena (romana) te es licito despedir a tu mujer, y volver a contraer nupcias, pero segn la ley de Cristo el que hace esto comete adulterio, porque despus de tu muerte vas a ser juzgado por la ley de Cristo y por la ley de Roma. 4. Derecho penal Por ejemplo, en la disminucin de las penas. 5. Derecho procesal Por ejemplo, en materia de testigos. 6. Derecho de familia El cristianismo al reconocer la dignidad del hombre hecho a imagen y semejanza de dios (IMAGO DEI) transforma la vida familiar y social, ya que propicia el respeto a la dignidad de la mujer y a toda persona humana, sin distincin alguna. a. Matrimonio Con respecto al matrimonio Cristo lo eleva a la dignidad de sacramento uno e indisoluble, lo que significa que es la unin entre un hombre y una mujer, y hasta que la muerte los separe, y el derecho romano por influencia cristiana lo adopta as, y as llega hasta nosotros. La grandeza del matrimonio reside en que es un smbolo de la unin de Cristo que es el esposo, con la iglesia que es su esposa. b. Patria potestad Con respecto a la patria potestad por influencia cristiana, el padre deja de considerarse como dueo de los hijos y, esta institucin ya no se entiende

como un derecho absoluto, sino que establecida tanto en beneficio de los padres, como de los propios hijos. c. Guardas (Tutelas y Curatelas) Lo mismo sucede con la institucin de las guardas, es decir, tutelas y curatelas, respecto de los pupilos. 7. Esclavitud El cristianismo no hace diferencias de razas, de lenguas ni de esclavo o libre, pero no proclama expresamente la abolicin de la esclavitud. San Pablo en sus epstolas, aconseja a los amos que traten a sus esclavos como hermanos y los cuiden, considerando que Cristo tambin muri por ellos. A su vez a los esclavos les pide que sirvan lealmente a sus amos, con esta conducta, aunque no termina con la institucin misma de la esclavitud, logra destruir sus fundamentos en el corazn de los amos y de los esclavos, lo cual prepara su abolicin, adems impulsa la dictacin de varias leyes en favor de los esclavos y promueve las manumisiones, incluso estas se hacen un templo, en una ceremonia religiosa, celebrada ante el obispo, la que es conocida en el derecho romano con el nombre de MANUMISSIO IN ECCLESIA, que figura en el cdigo Teodosiano.

8. Derechos Subjetivos El cristianismo precepta el cumplimiento de los contratos y el recto ejercicio de los derechos subjetivos, en especial el derecho de propiedad de los bines, ensea que este derecho no es ilimitado, sino que existe, para beneficio del titular y de la sociedad, que la propiedad tiene ya fundacin privada y una funcin social, que el titular del derecho propiedad, es un mero administrador de los bienes, ya que debe dar cuenta a adis, que es el dueo de todas las cosas del uso que haga de esos bienes, lo anterior corresponde al precepto obligatorio para todos los creyentes, pero el cristianismo aade un consejo, que cada cual es libre de seguir como algo mejor. Este consejo es el desprendimiento total de los bienes, que entre otras da origen a instituciones de beneficencia que son caractersticas de la iglesia, y que fueron desconocidas por el mundo pagano. En resumen la influencia del cristianismo se manifiesta especialmente en la vida diaria, y en le cambio mentalidad que se releja, posteriormente en los preceptos jurdicos. La iglesia catlica y sus bienes se regan por el derecho romano, y ella no tuvo, la pretensin de alterar el rgimen econmico, social o poltico del mundo romano, ni sustituir por otro el derecho romano vigente, sino que tan solo peda que fueran modificadas aquellas norma os situaciones que dificultaban la observancia de su doctrina o que era contrarias a ellas. El cristianismo sostiene que logrando la renovacin interior del hombre se renovaran como consecuencia las instituciones edificando sobre roca como dice el evangelio, ya que precepto de Cristo dispone que hay que buscar primero, el reino de dios y su justicia o santidad, y todas las dems cosas se darn por aadidura. Derecho Cannico

El derecho cannico o eclesistico de la iglesia catlica tiene importancia histrica y jurdica porque junto al derecho romano y al germnico, es elemento formativo del derecho occidental, por lo tanto es fuente del derecho espaol, el que a su vez es antecedente del derecho vigente en Chile. La Iglesia Catlica La palabra iglesia proviene del griego eklesia y del latn ecclesia, que etimolgicamente significa asamblea. La iglesia catlica es una sociedad religiosa de orden sobrenatural, fundada por Jesucristo para que a travs de ella los hombres alcancen la vida eterna. La iglesia tiene un doble aspecto, por una parte interno, mstico y escatolgico; y por otra externo, social y jurdico; que se traduce en el derecho cannico. La iglesia catlica, desde sus inicios se rige y acepta el derecho romano, en lo que es compatible en sus principios religiosos, pero al mismo tiempo va creando un derecho propio para regular sus instituciones. Este derecho cannico afecta a toda la iglesia en general, pero en lo posible se adapta a las condiciones de cada pas. Concepto de Derecho Cannico Es el conjunto de normas jurdicas, divinas y humanas por las cuales est constituida y se rige la iglesia catlica en orden a su fin propio que es la salvacin de los hombres. Canon es palabra griega, y significa regla, norma, precepto, antiguamente se llamaban cnones los acuerdos de los concilios, y como estos acuerdos conciliares formaron la casi totalidad de las fuentes antiguas del derecho de la iglesia, se llam cannico a su derecho, reservando el nombre latino de leges para las normas de la sociedad secular, civil o poltica. Actualmente se llaman cnones a los artculos del cdigo de derecho cannico equivalentes a los artculos de los cdigos de la sociedad poltica, por ejemplo el cdigo civil, el cdigo de comercio, los diversos cdigos que hay en la sociedad civil. Influencia Recproca del Derecho Romano y Cannico En las universidades medievales se enseaban los dos derechos que sirvieron de base al ius commune o derecho comn de la cristiandad que eran el derecho romano y el derecho cannico, y los textos estudiados eran el corpus iuris civilis de Justiniano y el corpus iuris canonici, formado en general por las disposiciones de los concilios y de los pontfice. El derecho romano y el derecho cannico se influyen mutuamente, as por ejemplo el derecho cannico adopto del derecho romano la institucin de los contratos, y por su parte el derecho cannico ejerce su influencia en las distintas ramas del derecho especialmente en el derecho civil, penal y procesal. Adems la iglesia catlica es la nica institucin que presenta un cuerpo de leyes y una organizacin de derecho pblico permanente durante ms de 20 siglos, con iuna poderosa influencia en la historia jurdica de occidente. Fuentes del Derecho Cannico Son fuentes del derecho cannico las causas y testimonios de sus normas; hay que distinguir: Fuentes del Conocimiento Jurdico Cannico

Son todos los medios en donde se puede encontrar una ley o una costumbre cannica. En sentido estricto son los textos legales y colecciones de leyes eclesisticas y en sentido amplio son los libros de la Biblia; tanto en el antiguo, como del nuevo, testamento el cual es fuente directa de los principios fundamentales del derecho cannico. Adems son fuentes indirectas de las costumbres y de los principios jurdicos de la Iglesia; los escritos de los santos padres, es decir de los autores de la patrstica; las actas de los concilios y de los mrtires, la liturgia, la historia general y la historia eclesistica Fuentes de Existencia del Derecho Cannico Son las causas eficientes de donde emana el derecho cannico, es decir, son los diferentes legisladores de leyes de la iglesia; en primer lugar Dios en cuanto es autor de la Ley Natural, fundamento de todo Derecho Positivo y en cuanto legislador positivo del antiguo testamento, el que es antecedente del Derecho eclesistico cristiano porque la ley revelada por Dios es la preparacin de la ley evanglica de Jesucristo; en segundo lugar Jesucristo, hijo de Dios, en cuanto fundador de la Iglesia legislador y fuente primaria de todo el Derecho cannico cuyos principios se inspiran en el evangelio; en tercer lugar los apstoles son los primeros interpretes del Derecho evanglico, ellos, a travs de sus epstolas y en forma colegiada dictaron leyes en el concilio apostlico de Jerusaln celebrado a mediados del siglo I; en cuarto lugar el Papa solo o en concilio ecumnico es el legislador universal de la Iglesia y la fuente de toda la jurisdiccin eclesistica; en quinto lugar los obispos o en snodo diocesano son legisladores para su territorio o dicesis dentro de los mbitos de su competencia y bajo la suprema potestad del Papa; sexto los concilios plenarios y provinciales como cuerpos colegiados, legislan tambin para su territorio. Finalmente hay que tener presente en general los laicos o fieles o pueblo catlico no es legislador en la Iglesia porque la organizacin o constitucin de ella no es democrtica, sino eminentemente jerrquica y aristocrtica. Los fieles se dividen en dos clases: clrigos y laicos; y los clrigos se distinguen en varias rdenes o grados, con respecto a la organizacin eclesistica del pas; ella est estructurada en arquidicesis o arzobispados y dicesis u obispados, las que a su vez se dividen en parroquias; una agrupacin de dicesis forma una provincia eclesistica, la que es presidida por el arzobispo de la arquidicesis. En Chile hay cinco arquidicesis y ms de veinte dicesis u obispados adems del obispado castrense para las fuerzas armadas y de orden. Por ltimo la forma de gobierno de la iglesia es Sui Generis; sin embargo ella se asemeja a un rgimen monrquico absoluto. Historia de las Fuentes del Derecho Cannico En la historia de las fuentes del derecho cannico se pueden distinguir cuatro etapas: 1. IUS ANTIQUUM o Derecho Antiguo Desde la fundacin de la iglesia en el siglo primero, hasta el decreto del monje Graciano en el siglo doce. 2. IUS NOVUM o Derecho Nuevo

Desde el decreto del monje Graciano en el siglo doce, hasta el concilio de Trento [1545-1563] en el siglo diecisis.

3. IUS NOVISSIMUM o Derecho Novsimo

Desde el concilio de Trento en el siglo diecisis, hasta el primer cdigo de derecho cannico de 1917, que tuvo vigencia en la iglesia desde 1918 hasta 1983.

4. IUS VIGENS o Derecho Vigente

Es el derecho vigente actualmente, contenido especialmente en el segundo cdigo de derecho cannico, que comenz a regir en noviembre de 1983, el primer domingo de Adviento (adviento es el tiempo litrgico de cuatro semanas establecido por la iglesia en preparacin de la navidad del seor. Los Concilios Concepto Los concilios son asambleas de al tos dignatarios eclesisticos convocados para la definicin e interpretacin oficial de la doctrina de la iglesia. Historia El ms antiguo concilio fue celebrado en Jerusaln a mediados del siglo primero, al que asistieron todos los apstoles y presbteros, presididos por el primer papa San Pedro, y que dispuso que los paganos que haban recibido el bautismo, no estaban obligados a cumplir con las normas de la ley mosaica, entre ellas la circuncicion. Otro concilio es el de Ilberis o Elvira, celebrado en Espaa cerca de Granada a principios del siglo cuarto, que entre otras materias estableci el celibato sacerdotal, disposicin que sigue vigente y legisl sobre el matrimonio y el buen trato que deba darse a los esclavos. Durante la Espaa visigoda Clasificacin de los Concilios o o o Ecumnico Plenarios Provinciales

Los dos ltimos pueden ser convocados por las iglesias locales, es decir, de cada pas. Los ms importantes son los concilios ecumnicos, es decir, aquellos cuya convocatoria esta reservada exclusivamente al romano pontfice, y el cual, deben asistir todos los obispos de la iglesia universal. Hasta el presente ha habido 21 concilios ecumnicos, el primero fue el concilio de Nicea del ao 325, y el ultimo, el concilio vaticano segundo, celebrado en Roma, que dur tres aos, desde 1962 hasta 1965.

Existen tambin en la iglesia otras dos asambleas que tienen alguna similitud con los concilios, son el Snodo de los Obispos, que es una asamblea de obispos, convocada por el romano pontfice, para tratar una materia especifica. Y el Snodo Diocesano, que es una asamblea de sacerdotes y fieles convocada por el obispo de la dicesis.

Diversas Clases de Leyes Eclesisticas En la historia del derecho cannico las disposiciones dictadas por los papas y los concilios, tienen diferentes nombres, segn sea su importancia, contenido y formalidades, as por ejemplo, se distinguen los cnones conciliares y constituciones conciliares, adems, al igual que las respuestas de los emperadores romanos, hay epstolas, decretos, decretales y rescriptos. Por ultimo en la iglesia existen otro tipo de documentos, entre ellos, las bulas, breves, MOTU PROPRIO (por propia iniciativa), estatutos o actas de la sede apostlica y las encclicas (carta circular), ejemplo: RERUM NOVARUM (de las cosas nuevas). QUADRAGESSIMO ANNO HUMANAE VITAE FIDES ET RATIO PACEM IN TERRIS DEUS CARITAS EST DIVES IN MISERICORDIA CASTI CONNUBII MULIEREM DIGNITATEM MATER ET MAGISTRA

Cada del Imperio Romano de Occidente (476 DC) Desde mediados del siglo tercero y hasta fines del siglo quinto, se produce la crisis poltica, social, econmica, moral y religiosa del imperio, cuyas cusas internas fueron varias:

1. La gran extensin geogrfica del imperio y los problemas en su organizacin

poltica, hicieron imposible mantener la unidad de su gobierno, y debi ser dividido en dos zonas: Oriente y Occidente. La primaca pas de Roma a Bizancio, Constantino introdujo reformas en la administracin imperial, y el ao 330 DC traslada la sede del imperio a Bizancio, que pasa a llamarse Constantinopla, actual Estambul. En 476 DC a la cada del imperio de occidente, Constantinopla se convirti en asiento del imperio de oriente o imperio Bizantino. El ao 337, muere Constantino Magno, y el imperio se reparte entre sus hijos. El ao 395, a la muerte de Teodosio El Grande, se produce la divisin definitiva del imperio romano, este mismo ao 395, San Agustn, es nombrado de Hipona en frica. El imperio romano de occidente se derrumbo el ao 476 DC, con las invasiones

brbaras, como una de sus causas, el imperio romano de oriente, no fue conmovido por estas invasiones y perdur mil aos despus, hasta 1453 DC, cuando el turco Mahomed Segundo, tom Constantinopla, que era prcticamente el nico resto que quedaba del imperio de oriente y decapit a su ltimo emperador, Constantino XI Palelogo. 2. Roma sinti atrada por el brillo de la civilizacin helnica imitando . Los valores de ella pierde su energa creadora y no pudo imponerse como hasta entonces a las provincias del imperio, as, el ciudadano romano carece de fe en s mismo, y de la creencia en la superioridad romana, en la Roma eterna, inmortal, a la que le corresponda la misin de ser CAPUT MUNDI (pueblo rector del mundo). 3. La crisis poltica va unida a la crisis econmica del siglo tercero, la que su vez produce la crisis social, las aristocracias provinciales que sostenan la vida municipal se arruinan, debido al peso de los impuestos y a los grandes gastos, en que incurren en obras publicas y en el desempeo de las magistraturas. Frente a la desintegracin social, el estatismo del poder central intenta combatirla con una intervencin directa en todo orden y se crea un gran aparato estatal y una enorme burocracia, debiendo aumentarse considerablemente los impuestos para mantener una serie de cargos pblicos que en su mayora eran intiles.

4. Como efecto de lo anterior, la sociedad qued dividida en dos grupos:

HONESTIORES y HUMILIORES, en medio de esta crisis general, slo los potentes, es decir, los grandes propietarios de tierras, consiguieron salvarse e incluso, aumentar su poder, en consecuencia se produce la decadencia y el colapso de la vida humana, las ciudades se despueblan, sus habitantes las abandonan y se van a vivir al territorio, a los campos, la vida se organiza, alrededor de los grandes terratenientes o potentes en sus villas, palabra que significa residencia rural, el imperio de occidente deja de ser un conjunto de ciudades para convertirse en un conjunto de extensos dominios rales o latifundios, en ellos y en torno a la iglesia se refugian los ltimos elementos del mundo antiguo en disolucin. 5. A todo ello hay que agregar lo que significaba la defensa o LIMES IMPERIAL, que exiga enormes gastos militares a fin de pagar los sueldos de los mercenarios germnicos, a quienes el imperio se haba visto obligado a admitir en el ejercito; junto a la iglesia que desde el siglo cuarto adquiere una gran influencia, era el ejercito el nico cuerpo organizado que subsista y como se les entregan los altos mandos a los brbaros que los componen, se prepara, as, la ruina del imperio, ya que los emperadores quedan desprovistos de poder y pasan a ser dominados por ellos, a esta situacin en el interior del imperio, que ha sido descrita como insostenible, se une la falta de estabilidad y regulacin jurdica en la eleccin del emperador, cuya nombramiento dependa del que estaba vivo, cargo que adems, en muchas ocasiones, fue ocupado por personas que no tenan las condiciones necesarias para desempearlo, hay que tener presente que Espaa como parte del imperio participa tambin de la decadencia general del mundo clsico, as como antes, haba participado de su grandeza. Finalmente esta disolucin del mundo romano llega alas zonas europeas del imperio y prepara la

formacin de los estados germano-romanos, cuyo nacimiento seala el fin de la antigedad y de la poca romana. Una sola es la causa externa de la cada del imperio romano de occidente, es la presin de los barbaros germanos sobre las fronteras del imperio y cuyas invasiones los romanos no fueron capaces de resistir, su culminacin es el ao 476 DC, cuando el ultimo emperador romano de occidente Rmulo Augusto, es destronado por Odoacro, general Ostrogodo, jefe de los Hrulos, que toma el ttulo de Rey de Roma. Rmulo Mo Milo Augusto, a quienes los romanos le llamaban Augstulo, reuna en su nombre el del primer rey y del primer emperador de Roma, tenia apenas diecisis aos cuando debi abdicar. Odoacro respeto su vida, pero mando decapitar a su padre, el patricio Orestes. En resumen, el imperio romano de occidente deja de existir en 476 DC, debido a un derrumbe interior y a una invasin desde el exterior, ambos hechos se dan conjuntamente y provocan este acontecimiento tan importante en la historia que seala el trmino de la edad antigua o antigedad, inicindose a partir de entonces el Medioevo o edad media, a la que no se lleg en un da determinado, sino que es una nueva poca que se haba anunciado, con grandes conmociones desde hacia mucho tiempo, la antigedad desemboc gradualmente, en la mal llamada edad media, de la misma manera que ella dio paso ms tarde a la edad moderna, porque el desarrollo histrico no se verifica a saltos, sino que siempre, una nueva poca tiene sus races en otra anterior que la precede.

Captulo Tercero: Temprana Edad Media Espaa Visigoda o Aportacin Germnica al Derecho (409-711) Introduccin En el estudio de la Edad Media espaola hay que distinguir tres etapas: Temprana Edad Media, Alta Edad Media y Baja Edad Media. 1. La Temprana Edad Media Espaola coincide con la poca visigoda o isidoriana (en honor San Isidoro de Sevilla) y se extiende al 409-711. 2. La Alta Edad Media (Espaa cristiana y Espaa musulmana) del 711 al 1212. 3. La Baja Edad Media (Espaa cristiana y Espaa musulmana) del 1212 al 1492. La Temprana Edad Media constituye otra poca caracterstica en el desarrollo del Derecho espaol se inicia el ao 409 con la invasin a Espaa de algunos pueblos germnicos; como son los suevos, los vndalos y los alanos; adquiere su plenitud con la desintegracin del imperio romano y la formacin de diversos reinos nacionales y la formacin de diversos reinos nacionales, y termina con la cada del reino visigodo ante los musulmanes en el ao 711. Los Pueblos Germnicos

Los germanos son una pluralidad de pueblos con una cultura comn de origen indoeuropeo. Hacia el siglo X a.C. los germanos estaban asentados en la regin de la pennsula de Jutlandia y Escandinavia del Sur, entre el mar del Norte y el mar Bltico, posteriormente comienza la expansin germnica hacia la parte central y sur del continente europeo, inicindose la influencia recproca entre romanos y germanos que culmina cuando los germanos que eran paganos adoptan el cristianismo. La importancia de este mundo germnico radica en que al fusionarse con la parte occidental del imperio romano que se encuentra en proceso de disolucin interna va a surgir Europa y la cultura occidental o europea y dentro de ella el Derecho Europeo u occidental. Las Invasiones Brbaras Los contactos del imperio romano con los diversos pueblos germanos llamados barbaros, es decir, extraos al imperio segn la acepcin que se daba a esta palabra en esa poca presentan dos etapas que se acostumbra denominar invasin pacfica e invasin violenta. La invasin pacfica se produce en general desde el siglo I al siglo IV d.C. a travs de la frontera o Limes imperial cuando todava el imperio era capaz de contener la presin germnica. Desean establecerse en el territorio romano, pero sin destruir el imperio; los romanos logran canalizar en provecho suyo las aspiraciones de los germanos admitindolos dentro del imperio como colonos o auxiliares de guerra y sometindose estos a la organizacin romana. La invasin violenta es iniciada por uno de los pueblos germnicos, los visigodos, que fueron los primeros en forzar la frontera cruzando el Danubio y llegando como un pueblo organizado con sus instituciones propias; frente a ellos el imperio fue incapaz de dirigir y encauzar la invasin dentro de su propio sistema y el ao 378 los visigodos derrotan al emperador Valente, quien muere en la batalla de Adrianpolis; obligando a los romanos a recibirlos como federados dentro de sus fronteras imperiales. De este modo constituyen el primer reino germnico dentro del territorio romano; con ello se abre la poca de las grandes migraciones de pueblos germnicos en la parte occidental del imperio.

Suevos, Vndalos y Alanos Estos pueblos rompieron la frontera del Rhin, cerca de Maguncia, atravesaron la Galia el 406 y llegaron a la pennsula Ibrica, estos fueron los primeros barbaros que penetraron en Hispania repartindose el territorio; los suevos se establecieron en Galicia donde fundaron un reino que duro hasta el siglo VI, en que fue conquistado por el rey Leovigildo; los Alanos se radican en Cartaginense y Lusitania; los Vndalos (de donde proviene el nombre de Andaluca) se asientan en la Btica y luego atravesando el estrecho de Gibraltar llegan a frica donde, junto a las tribus de Mauritania, destruyen las defensas romanas de este territorio. Durante el asedio a la ciudad de Hipona (430) muere San Agustn, padre de la Iglesia, importante autor de la patrstica. Los Visigodos en Espaa (ao 415 DC) El ao 415 se produce la entrada de los visigodos en Espaa, quienes profesaban la religin cristiana, pero conforme a la hereja arriana, eran cristianos arrianos, el obispo arriano Wlfilas, que en el siglo cuarto tradujo la biblia al gtico, convirti a los visigodos al cristianismo arriano. Despus de su aceptacin dentro de las fronteras del imperio, los

visigodos se haban mantenido en paz, como federados hasta la muerte de Teodosio El Grande en 395, a partir de esta fecha, bajo el mando de su rey Alarico Primero, inician una serie de campaas por la pennsula de los Balcanes, que culminan con su paso a Italia, donde saquean la ciudad de Roma el 24 de agosto del ao 410, esto es en la misma poca en que los suevos, vndalos y alanos, invadan la pennsula ibrica, fue tan grande la conmocin que produjo en todo el orbe romano, la destruccin de Roma, preludio de su cada definitiva, que San Agustn va a escribir su obra DE CIVITATE DEI (La Ciudad de Dios), precisamente para orientar a los cristianos frente a ese doloroso acontecimiento, en este libro se expresa en forma magistral la primera filosofa de la historia y visin cristiana de ella. FOEDUS (Tratados) entre el Emperador Honorio y el Rey Valia o Walia El emperador Honorio consigue alejar de Italia a los visigodos, mediante la celebracin de foedus o tratados con el rey Valia o Walia, en los aos 412, 416 y 418. Con estos foedus se restablece la pax o paz romana, de modo que el pueblo visigodo queda integrado como federatus o aliado del imperio, con la obligacin de auxiliarlo militarmente, concedindole a cambio el imperio, territorios donde establecerse en la Aquitania Secunda, en el sur de la Galia, despus de estos tratados los visigodos conservan su propia organizacin y eligen por s mismo a sus reyes, que gobiernan a su pueblo con independencia de las autoridades romanas, adems intervienen en Espaa, cumpliendo el compromiso de combatir en ella a los suevos, vndalos y alanos, por su parte, el rey Teodorico Primero muere el ao 451 en la batalla de los campos Catalunicos, ayudando a los romanos en guerra contra Atila, rey de los Hunos. Como consecuencia de estos foedus los visigodos al establecerse ene el sur de la Galia, reciben tierras, tomando como base el sistema romano de la Hospitalitas u Hospitalidad, que se empleaba para el alojamiento del ejercito, aunque ahora es adaptado, porque ya no se trata de soldados, sino de pueblos enteros, por tanto, esta hospitalidad no es transitoria, sino permanente, las tierras que se les entregan son tomadas, de los terratenientes romanos y preferentemente las de los grandes dominios rurales de los emperadores, dndolas en propiedad a los godos.

Derecho Germnico Primitivo Instituciones de los pueblos germnicos en la poca de las migraciones Fuentes de Conocimiento Las principales fuentes de conocimiento del primitivo derecho germnico son: El Comentario a la Guerra de las Galias de Julio Csar, escrita en el siglo primero AC, y especialmente la Germania de Tcito del siglo segundo DC. Otras fuentes valiosas, son la conservacin de muchas de sus costumbres, que aparecen recogidas en sus leyes escritas posteriores, as por ejemplo, en los Textos Legales Visigodos y en Las Leyes de Otros Pueblos Germnicos, adems los relatos de algunos autores germano

romanos, que escribieron durante los siglos sexto y sptimo, a cerca de los diversos pueblos germnicos, como por ejemplo: San Isidoro de Sevilla, sobre los visigodos. Principales Instituciones Germnicas Primitivas 1. Organizacin Social y Poltica de los Germanos Primitivos Los suevos, vndalos, alanos y godos, constituyen diversos pueblos o troncos tnicos, en algunos de ellos el pueblo aparece subdividido, a su vez, en otros grandes grupos o ramas, as, entre los vndalos se distinguen los Asdingos y los Silingos y, entre los godos se distinguen los Visigodos y los Ostrogodos. A la comunidad poltica de estos pueblos los romanos le dan el nombre de CIVITAS (ciudad), por constituir un grupo con vida poltica, aunque los germanos no habitan en ncleos urbanos o ciudades estado a la manera griega o romana, sino en caseros dispersos. Con respecto a su forma de gobierno en la organizacin poltica de las CIVITATES germanas o germnicas, la monarqua es electiva y, tambin lo fue, en la poca visigoda. Al frente de ellas hay un jefe supremo o rey, que se elige por el pueblo, entre los miembros de la SIPPE, ms noble, el cual esta revestido de cierto carcter religioso y dirige al pueblo con la autoridad de su prestigio. 2. La Sippe Germnica y su Importancia La sippe es el grupo amplio de parientes unidos por lazos de consanguineidad bajo un jefe comn, es la familia extensa germnica, vale decir, es la estirpe o parentela, en este caso, la palabra familia est tomada en un sentido amplio, as, el pueblo est constituido por un conjunto de sippes formadas por grandes familias, que gozan de cierta autonoma, que se manifiesta en su actuacin pblica y en la solidaridad que existe entre sus miembros. Entre estas sippes hay algunas que destacan sobre las otras, por el origen divino que se les atribuye o por cualidades extraordinarias que posee, basados en la creencia de que todos ellos participaban de una virtud comn: la Fuerza de la Sangre. La importancia de la sippe radica en que ella constituye el centro de la vida civil, judicial, militar y poltica de los germanos primitivos, en todo momento, cada germano se senta actuando como miembro de su sippe. 3. Derecho de Familia Germnico: El Matrimonio y la Familia Entre los germanos el matrimonio era mongamo, un hombre con una mujer, aunque en las estirpes nobles sola consentirse una cierta poligamia, un hombre con ms de una mujer, debido al inters de estar emparentados con algunas mujeres en razn de su nobleza y, a fin, de que tuvieran una descendencia ms numerosa (mientras ms hijos, ms hijos nobles). A los romanos les llamaba la atencin el respeto y estima que sentan los germanos por la mujer, el adulterio no era frecuente y, si ocurra, se castigaba duramente; algunos autores destacan la importancia que tuvo, ms tarde en la conversin al cristianismo, este respeto religioso, que los germanos sentan por la mujer. El matrimonio se celebraba bajo la forma de un pacto, similar a la compra venta, entre el novio y su sippe, con el

padre de la novia y su sippe, el hombre dote a la mujer, mediante la entrega de algunas especies, tales como bueyes y armas, las que se consideran un smbolo de la comunidad de trabajo que debe existir entre los cnyuges y tambin de la asistencia que la mujer debe al marido en la guerra. Algunos autores sostienen que la entrega de estos bienes, no constituye una dote, sino tan solo un precio por la adquisicin de la mujer, el jefe de familia ejerca, sobre la comunidad domstica, esto es, mujer e hijos, un tipo de autoridad o de potestad privada semejante a la del antiguo pater familia romano, que era vitalicia sobre la mujer y, que con respecto a los hijos se mantena hasta que salan de la casa paterna, a falta del padre, la sippe ejerce proteccin o tutela colectiva sobre la viuda y los hijos, para lo cual designa a un de sus miembros, como administrador. 4. Derecho Sucesorio Existe la herencia como continuidad patrimonial de la familia, pero no conocen, el testamento, emplean un sistema de sucesin basado en la costumbre, donde se llamaba primero a los descendientes y, a falta de estos, a los hermanos del causante. 5. El Derecho de la Sangre y su importancia (Gebltrecht) La sucesin en el mando de los prncipes o del rey se rige por el derecho de la sangre que consiste en la actitud particular de una estirpe o linaje para ejercer el poder la que concede a todos sus miembros indeterminadamente una expectativa para ejercerlo. Este derecho es importante porque, en el orden de las instituciones, es el origen la monarqua hereditaria, a la manera que se conoce en occidente desde hace ms de un milenio, aunque la monarqua visigoda era electiva. 6. El CONCILIUM CIVITATIS o Asamblea General El pueblo reunido en CONCILIUM CIVITATIS o asamblea general, es el que elige al rey y a los jefes, decide la guerra y la paz, declara el derecho, y adopta todas las decisiones importantes. Posteriormente en la poca visigoda o isidoriana, el rey es elegido por el SENATUS visigodo, que est compuesto por los obispos, los gardingos o fideles y los primates palatii. 7. El COMITATUS o Mesnada Germnica El comitatus o mesnada que sigue a un caudillo, es una institucin que presenta caracteres similares a la primitiva clientela militar ibrica. Entre los germanos, los prncipes son elegidos por su valor y sus hazaas y en consecuencia por el nmero y la importancia del comitatus o mesnada que los sigue. El comitatus consiste en la costumbre, que tenan el rey y los seores, de rodearse de un grupo permanente de jvenes, que se unan a su persona por un especial lazo o juramento de fidelidad. Este acompaamiento numeroso y escogido, que realzaba la figura del caudillo o jefe vive con l y es mantenido por l y le sigue incondicionalmente, en la guerra y en la paz. Al mismo tiempo permita a los jvenes encontrar, junto a este seor, un modelo a quien imitar. 8. Concepto Germano del Derecho

Los germanos conceban el derecho, como la organizacin estable de la paz, a diferencia de los romanos, para quienes el derecho, era el arte de lo justo. Como resultado de este concepto, entre los germanos, todo delito produca la ruptura de la paz, la cual trae consigo la enemistad con la victima, con su parentela (sippe) o con toda la comunidad, dependiendo de cual haba sido el delito cometido 9. Derecho Penal Germnico Para los germanos primitivos el elemento principal del delito, es el dao y no la intencin, la responsabilidad penal se mide por el resultado y no por la culpabilidad. De acuerdo a los diferentes tipos de delito, la ruptura de la paz genera un diverso grado de enemistad, en consecuencia, la ejecucin de la venganza, puede corresponder a los siguientes titulares: a. Slo al ofendido, en los delitos contra la propiedad, como el hurto o robo. b. A la sippe a la que pertenece la victima, en los delitos de sangre, como lesiones u homicidios, o delitos contra el honor, como la violacin o el adulterio. c. A la comunidad entera, en los delitos polticos, como la traicin o desercin del ejrcito, o en los delitos sacrales (sagrados) como la blasfemia u ofensa a los dioses o hechizos daosos. En las dos ultimas clases de delitos, el malhechor o culpable quedaba proscrito de la comunidad, al que se consideraba como una especie de animal daino un lobo o wargr, al que cualquiera poda, e incluso deba, matar y, quedaba prohibido auxiliarlo y protegerlo, adems sus bienes era confiscados y destruidos, por tanto, ante ciertos delitos la sippe a la que perteneca la victima y la comunidad, se alzaban en pleno, para procurar la faida o venganza de la sangre. Sin embargo, poda ponerse trmino a la enemistad o ruptura, mediante el pago de una indemnizacin pecuniaria, llamada wergeld o precio del hombre, que en el caso del homicidio, reviste especial importancia. El wergeld es el precio de la vida y el honor, que se debe pagar por un hombre que ha sido muerto en un acto de violencia, su monto o cuanta depende de la dignidad del ofendido y, deba ser pagado por el ofensor y por todos los miembros de la sippe a la que pertenece. As, el wergeld cumple las funciones de castigo o pena, rescate de la venganza y compensacin pecuniaria, la cantidad pagada, en especies o dinero, se distribua entre todos los miembros de la sippe de la victima, y una parte de la indemnizacin, llamada fredus, era entregada al rey, cuando haba intervenido en la reconciliacin. 10. Derecho de Bienes Los germanos primitivos tenan un concepto de la propiedad privada, slo respecto de los bienes muebles o transportables, como los animales, las armas y los efectos personales. Julio Csar en su comentario a la guerra de las Galias, dice que primitivamente la propiedad de las tierras la conceban como de dominio colectivo, pero ms adelante en general, practican la propiedad privada.

11. Derecho de Obligaciones y Contratos En el derecho romano tuvieron una detallada elaboracin, pero entre las tribus germnicas, no alcanzaron gran desarrollo, a partir de las descripciones de Tcito, puede deducirse que conocieron la permuta y, tambin, una forma primitiva y simple de compra venta. Su ms ansiada riqueza era el ganado que utilizaban como medio de cambio y para pagar las multas de los delitos menores. Los contratos se perfeccionaban por el consentimiento y mediante gestos simblicos, como el beso, la palmada o palmata (en latn), o el darse la mano. 12. Derecho Procesal Germnico El procedimiento o sistema procesal era oral, pblico y simple; aunque estaba revestido de un riguroso formulismo. As, las diligencias procesales las iniciaban las partes, ya que el juicio comenzaba con la citacin que hacia el demandante personalmente al demandado, para que compareciera personalmente ante la asamblea que era el tribunal para estos efectos. Entre los medios de prueba o probatorios, tienen especial importancia los siguientes: a. Las Ordalas o Juicios de Dios (Juicios Divinos) La importancia que tenia la religin entre los antiguos germanos, se manifiesta tambin en este medio probatorio muy usado por ellos en el derecho procesal. Las ordalas o juicios de Dios o juicios divinos, tienen por finalidad conocer la inocencia o culpabilidad de un acusado por los signos o seales que resultaban de las pruebas a que era sometido, debido a que crean que a travs de tales pruebas u ordalas, las divinidades, decidan sobre la culpa o inocencia del que era sometido a ellas. Las principales ordalas son la del fuego, del hierro candente, del agua helada, la prueba caldaria o del agua hirviendo (que fue muy frecuente, ms tarde, en la edad media) y el duelo judicial u ordala del combate (que inicialmente fue un medio de prueba, y no un delito especfico como es considerado actualmente). b. Los Testigos c. El Juramento con o sin Cojuradores o Coiuradores 13. En el procedimiento, el germano era asistido por los varones que integraban su sippe, quienes concurran con su pariente para afirmar su honorabilidad, de tal modo, que la parte misma declaraba bajo juramento sobre los hechos discutidos, y sus parientes, llamados cojuradores o coiuradores, juraban acerca de su honorabilidad, por tanto, estos eran un grupo de miembros de su sippe, que juraban no sobre la existencia o inexistencia de un hecho debatido, porque no eran testigos, sino acerca de la honradez u honorabilidad que mereca el juramento prestado por el acusado. Periodificacin del Reino Visigodo en Occidente La historia del reino visigodo en occidente, puede dividirse en dos grandes periodos

1. El Reino o Perodo Tolosano (412 507 DC)

Que tuvo su centro poltico en el sur de la Galia con capital en la ciudad de Toulouse, durante el cual se constituye como un estado germano romano y se extiende desde el sur de Francia hasta la pennsula ibrica. 2. El Reino o Perodo Toledano (507 711 DC) Al ser expulsados por los francos, desde el sur de la Galia, los visigodos se reducen slo a Hispania, con lo cual el reino se transforma en un estado hispano visigodo, cuya capital se establece en Toledo, y unifican polticamente el territorio peninsular espaol. A su vez en el periodo toledano es necesario distinguir dos etapas: a. Arriana o Reino Toledano Arriano (desde la expulsin de la Galia en 507 DC, hasta el concilio de Sevilla, conversin de Recaredo en 589 DC). b. Catlica o Reino Hispano Visigodo Catlico (desde el concilio de Sevilla, conversin de Recaredo en el ao 589 DC, hasta la destruccin del reino por los rabes en el ao 711 DC). Perodo o Reino Tolosano (412 507 DC) Durante casi un siglo, desde su instalacin en Aquitania con motivo del foedus del ao 412 DC, hasta la perdida del sur de la Galia, en manos de los francos en 507 DC; el reino de los visigodos aparece como el ms destacado entre los nacientes estados germano romanos. Los visigodos se instalan en le sur de la Galia, en la Aquitania Segunda, como un pueblo con organizacin propia y bajo sus propios reyes, constituyen un reino, un cuerpo poltico independiente sin territorio propio, y sin poder sobre los provinciales galo romanos, quienes continan sometidos al rgimen imperial. Sin embargo, los reyes visigodos comienzan a dictar leyes propias, an antes de la extincin en 476 DC del imperio de occidente. Los reyes visigodos Teodorico y Eurico, son los primeros que desarrollan una actividad legislativa, lo que era ajeno a la tradicin jurdica germnica, que se basaba en la costumbre y servir de modelo a otros estados germanos. Los visigodos son los primeros brbaros que producen leyes escritas. El reino tolosano llega a su apogeo bajo el rey Eurico, hijo de Teodorico Primero y hermano de Teodorico Segundo, se extiende territorialmente a ambos lados de los pirineos, y el rey afirma su poder frente a los provinciales galo romanos e hispano romanos, al dejar de existir, en 476 DC, en mando de los emperadores que en los ltimos aos del imperio era slo terico. A pesar de la actividad de los reyes y la paulatina desaparicin del orden poltico romano, los provinciales no se confunden con los visigodos, se unen alrededor de sus obispos y continan separados de los visigodos, por la diferencia religiosa. Al mismo tiempo se produce el ascenso del reino franco al norte del ro Loira. El ao 476 DC, Clodoveo (Clovis) rey de los franco, por influencia de su mujer, Santa Clotilde princesa Burgundia, y de San Remigio, arzobispo de Reims, deja el paganismo y se convierte al cristianismo catlico, con lo cual adquiere un gran prestigio entre las poblaciones catlicas de toda la Galia (Adora lo que has quemado y quema lo que has adorado).

El ao 507 DC, Clodoveo a poyado por la poblacin galo romana catlica, atac y derrot a Alarico Segundo en la batalla Vougl, pero la intervencin de su suegro Teodorico El Grande, rey de los Ostrogodos de Italia, salv a los visigodos de ser exterminados, esta derrota puso trmino al periodo tolosano y el reino visigodo subsisti ahora, slo en Espaa. Perodo o Reino Toledano (507 711 DC) 1. El Reino Hispano Visigodo Arriano (507 589 DC) Con motivo de la prdida de la mayor parte de los territorios al norte de los pirineos, el centro del reino visigodo se desplazo hacia Espaa, transformando en el reino hispano visigodo arriano, los visigodos se establecen ahora principalmente, en la regin central norte de la pennsula, desde Soria hasta Toro, en lo que se llam VILLA GOTHORUM o campos de los godos. Desde la fundacin de los reinos visigodo y suevo, los habitantes espaoles y germanos, convivieron participando en las mismas actividades, los reyes visigodos y suevos reinaron sobre una poblacin constituida en su casi totalidad por espaoles romanizados y sintieron la necesidad de contar con ellos y con sus propios sbditos germnicos. La fusin material de estos pueblos se fue dando paulatinamente, y a principios del siglo sptimo, era completa, la poblacin hispano romana, que era mayoritaria, absorbe a la minora germnica, los primeros tiempos del reino hispano visigodo fueron difciles, debido a que como la monarqua era electiva, la opcin para designar al rey, se haba extendido a cualquier noble godo, as el poder poltico se debilito, al quedar entregado a distintas facciones o bandos, adems el reino hispano visigodo arriano, estaba rodeado de fuerzas catlicas, como los francos, tambin por el reino suevo de Galicia, que se haba convertido al catolicismo el ao 550 DC, y por los bizantinos de emperador Justiniano, quienes el ao 554 se apoderaron de la btica y parte de la cartaginense, luego de haber sido llamados en su auxilio, por uno de los bandos visigodos que se disputaban el reino. Labor del Rey Leovigildo (572 586 DC) El ltimo rey arriano, Leovigildo, restaur el podero visigodo en Espaa y comenz la unificacin territorial combatiendo a los bizantinos y logrando someter a los suevos, adems, procuro solucionar los dos grandes problemas uno poltico y el otro religioso, que debilitaban el reino. Con respecto a la cuestin poltica, Leovigildo someti a la nobleza y trat de destacar la figura del rey, equiparndolo en cierta forma dentro del reino a los antiguos emperadores, para ello adopt los smbolos e insignias del poder, que se usaban en el imperio romano, como el cetro, el trono y el manto prpura, y acuo monedas con su efigie, promulgo leyes, y un cdigo llamado Cdigo de Leovigildo o CODEX REVISUS. En relacin al problema religioso busc la unificacin en torno al arrianismo, facilitando los matrimonios entre visigodos e hispano romanos, sin embargo, tuvo que dominar la rebelin de su hijo San Hermenegildo, quien se haba convertido al catolicismo y sublevo contra su padre las regiones del sur, apoyado por los suevos y por lo bizantinos. Como consecuencia de este hecho el ao 585 DC, Leovigildo tom el reino suevo y lo incorpor al reino visigodo, desde entonces, la zona bizantina fue la nica parte de Espaa que qued al margen del

reino visigodo, situacin que perdur hasta el ao 622 DC, en que fue recuperada por el rey Suntila. 2. Reino Hispano Visigodo Catlico (589 711 DC) El rey visigodo Leovigildo no pudo conseguir la unificacin religiosa de Espaa entorno al arrianismo, su hijo y sucesor Recaredo, por influencia de San Leandro, hermano de San Isidoro de Sevilla, se convirti al catolicismo en el Tercer Concilio de Toledo, celebrado en 589 DC. En este concilio, el clero y la nobleza junto con Recaredo, renunciaron solemnemente (abjuraron) a la hereja arriana y adhirieron a la fe de Nicea, es decir, al catolicismo.

Consecuencias de la Conversin de Recaredo La conversin de Recaredo al catolicismo marca una nueva etapa en la historia del reino hispano visigodo, sus consecuencias fueron mltiples: a. Se complet la fusin de los visigodos con la poblacin hispano romana, preparada por la larga convivencia de ambos pueblos y por la obra del rey Leovigildo. b. Se desarroll rpidamente la conciencia unitaria, los habitantes de Espaa comienzan a sentirse solidarios, participantes de un destino comn, y pertenecientes a una misma colectividad histrica, con el fin de diferenciarse de los extraos al reino, todos ellos pasaron a llamarse godos. c. La iglesia catlica adquiri una posicin predominante, ya que los obispos que constituan el sector ms culto de la poblacin, pasaron a ser necesariamente los consejeros de los reyes, y los concilios de Toledo desempearon un papel decisivo en la vida poltica del reino. d. La resistencia opuesta por los cristianos a los musulmanes, despus del derrumbe del reino hispano visigodo, es tambin una consecuencia de la conversin al catolicismo y de la aparicin del sentimiento patrio. La reconquista, es decir, la lucha por recuperar de los rabes el territorio de Espaa, que dura desde su invasin en 711 DC, hasta la toma de Granada en 1492 DC, obedece tanto a razones religiosas, como al sentimiento patrio que surge en la poca visigoda y que perdura en el tiempo. Es por eso que durante la reconquista, va a nacer la conciencia nacional espaola, enlazando lo patrio con lo catlico, en una unin que constituye uno de los rasgos ms caractersticos del ser hispnico. Cada del Reino Hispano - Visigodo (711 DC) La debilidad poltica del reino hispano visigodo ser una de las causas determinantes de su derrumbe ante los musulmanes, esta fragilidad del Reino se haba manifestado ya, antes de la conversin al catolicismo y se deba fundamentalmente al carcter electivo que tenia la realeza. As, el reino hispano visigodo llega a su fin el ao 711 DC, debido

al morbo (enfermedad) gtico, vale decir, a sus continuas rivalidades internas por apoderarse del trono, siendo destruido por los musulmanes, quienes despus de la batalla de Guadalete, contra Don Rodrigo (Roderico Rodericum) ultimo rey visigodo, se apoderaron de toda Espaa, con excepcin de la regin montaosa del norte, donde muchos cristianos buscaron refugio, desde esta zona se inicia la reconquista del territorio dominado por los rabes, largo periodo durante el cual, entre los siglos noveno y dcimo, va a surgir Castilla, el ms importante reino cristiano, en la misma regin donde estaban los campos gticos.

El Sistema Jurdico en la poca Visigoda Los visigodos que entre todos los brbaros, son los de un nivel cultural ms alto, traen a las Galias y a Espaa, un derecho, que sobre su base germnica, ha ido sumando influencias griegas, romanas y cannicas. A su llegada Espaa, el sistema jurdico vigente en ella, es el romano, que presenta caractersticas vulgares, de races, a veces, indgenas y que tienen muchas concordancias con las propias instituciones visigodas. Los visigodos con un Estado, perfectamente constituido desde temprano, son los primeros brbaros que producen leyes escritas, los elementos que constituyen los cdigos visigodos, varan en importancia, segn los periodos del reino en occidente, as por ejemplo, en la poca de la monarqua catlica, se presenta muy fuerte el derecho cannico, adems el elemento romano que influye, es en general el vulgar, y tambin ah, una notoria recepcin del derecho justinianeo, debido a la presencia de las fuerzas bizantinas en el sur de Espaa, durante aproximadamente setenta aos. Fuentes del Derecho Visigodo Hay que distinguir entre: I. II. III. La Costumbre La Literatura Jurdica (San Isidoro de Sevilla, es el ms importante) La Ley a. La Ley Civil b. La Ley Cannica La Costumbre La costumbre era la primera fuente de los antiguos germanos y del derecho visigodo, sin embargo, tuvo lmites en la legislacin hispano visigoda. En una interpretatio del texto del Breviario de Alarico, slo se admite la costumbre, cuando est conforme con la ley, es decir, sin la amplitud que tena en la doctrina romana clsica. Ms tarde, en el Liber Iudiciorum no se da lugar en la costumbre, porque el sistema empleado en dicho cdigo el de aceptar, slo el derecho legislado; en el Liber Iudiciorum se afirma la obligatoriedad general de la ley y la presuncin del conocimiento de la ley. Dispone, adems, que si una materia no est legislada, el juez debe entregar el asunto al rey, para que dicte la norma

correspondiente al caso, slo se menciona la costumbre, para disponer que se la debe tener presente cuando se dicta una ley. Sin embargo, la literatura jurdica de la poca trata de la costumbre como fuente del derecho; San Isidoro de Sevilla en sus Etimologas siguiendo la doctrina romana de la poca clsica, se refiere especialmente a ella y la define, diciendo que es cierto derecho establecido por la prctica y que se toma la ley cuando esta falta, y no importa que este escrita o no, siempre que este aprobada por la razn. Aunque la costumbre no es considerada por la ley, ella tiene gran importancia en el derecho que se vive en la prctica, por ejemplo, en algunas Frmulas Visigodas, se hace mencin del respeto a la costumbre o hay constancia en ellas de instituciones contrarias a los preceptos de la ley. Estas Frmulas Visigodas son modelos de aplicacin del derecho de un notario cordobs, redactadas a principios del siglo sptimo, en una de ellas se regula la distribucin de frutos, en un contrato agrario; en otra hay referencia a la Morgengabe o Regalo de la Maana, que consiste en la donacin de telas y joyas que hace el marido a la mujer, a la maana siguiente de la celebracin del matrimonio, posteriormente, fueron descubiertas otras frmulas referentes a las ordalas del agua hirviendo y del hierro candente. Ms tarde, los fueros de la alta edad media recepcionan una gran cantidad de costumbres de origen visigodo. La Literatura Jurdica El derecho legislado, tanto civil como cannico, atendida la gran influencia que en l presenta el elemento romano, requiri que participaran en su elaboracin diversos juristas, cuyos nombres no se conocen, con excepcin de los siguientes: 1. San Isidoro de Sevilla (560 636 DC, en Sevilla) Es la mxima autoridad intelectual y el autor principal de la poca visigoda, que en su honor se llama tambin poca Isidoriana. El libro quinto de sus etimologas, equivalentes a una enciclopedia actual, es la obra de mayor envergadura de la literatura jurdica visigoda, en l representa lo que se sabia del derecho romano clsico. San Isidoro es autor adems de obras de derecho cannico, como la primera redaccin de la Hispana y los dos libros sobre los oficios eclesisticos. En su obra teolgica llamada Tratado de las Sentencias, expone los fundamentos de la doctrina poltica del estado visigodo o reino visigodo. Redacta, adems, los acuerdos del Segundo Concilio de Sevilla, y los del Cuarto Concilio de Toledo, que regula la monarqua visigoda. 2. Samuel Tajn (Obispo de Zaragoza) 3. San Julin (Arzobispo de Toledo) Que comenta disposiciones legales, referentes al derecho de asilo y, sobre los siervos cristianos de dueos judos. 4. San Ildefonso (Arzobispo de Toledo)

Que asisti al Octavo y Noveno Concilio de Toledo. 5. San Braulio (Discpulo de San Isidoro y Obispo de Zaragoza) Intervino en la preparacin del Liber Iudicum o Liber Iudiciorum. La Ley Puede ser civil o cannica, por tanto, hay textos legales civiles del periodo tolosano y del periodo toledano, como tambin, colecciones o textos legales cannicos. Entre los germanos antiguos, el legislador era el pueblo reunido en asamblea general o CONCILIUM CIVITATIS, ms tarde, el rey adquiere una amplia potestad legislativa que sobrepasa e incluso hace desaparecer la potestad popular, cuando se forman los estados germnicos, en tierras del imperio romano. No se conocen las leyes civiles o seculares, que pudieron existir en los reinos de los suevos, vndalos y alanos, y slo han llegado hasta nosotros, los textos legales visigodos de carcter civil y cannico, sin perjuicio de una obra cannica del reino suevo. El reino visigodo produce una legislacin abundante y de gran importancia, en esta materia la poltica de los reyes, es la de imponer un sistema de derecho que contribuya a aumentar el poder de la monarqua, y para esto le dan mayor preeminencia a los elementos romano y cannico, sobre el elemento germnico, tanto en el fondo de las instituciones, como en la tcnica legislativa y, tambin en el lenguaje que se emplea en la redaccin de los textos, que es el latn.

Textos Legales Visigodos del Perodo Tolosano Las Leyes Teodoricianas Las ms antiguas leyes visigodas de que se tiene noticia corresponden a los reyes Teodorico Primero o Teodoredo, y a su hijo, Teodorico Segundo. Estas leyes teodoricianas, llamadas as por el nombre de los reyes que las promulgaron, fueron dictadas a mediados del siglo quinto, cuando an subsista el imperio romano de occidente. La legislacin teodoriciana trata sobre materias especficas y, principalmente, del reparto de tierras, entre godos y romanos a raz del foedus del ao 418 DC. Estas leyes sueltas, no han llegado hasta nosotros, pero su existencia consta por una referencia explicita, que hace a ellas el rey Eurico en su cdigo, cuando menciona el trabajo legislativo de su padre, Teodorico Primero, y tambin Sidonio Apolinar, poeta latino y obispo de Clermont, indica en sus obras las leyes de Teodorico Segundo. El Cdigo de Eurico (Codex Euricianus) El rey tolosano Eurico, promulga en las Galias, hacia el ao 476 DC, fecha de la ciada del imperio romano de occidente, el primer cdigo de los visigodos, que es tambin el primero de un estado germnico. Por esta obra, Eurico ha sido

considerado el primer legislador medieval. Se dice que este cdigo, palabra que proviene del latn Codex, que significa escrito en forma de libro y no de rollo, seria ms exactamente un edicto, porque Eurico no se atribuye todava la facultad de dar leyes, que considera algo propio de los emperadores romanos. Lo habra dictado entonces, arrogndose (atribuyndose a si mismo) el IUS EDICENDI, que le corresponda al prefecto romano de Arls, que era el delegado de la potestad imperial en el sur de la Galia, hasta la cada del imperio romano de occidente en 476 DC. San Isidoro de Sevilla seala que Eurico, es el primer rey bajo cuyo gobierno los godos comenzaron a regirse por leyes y no por costumbres. El Cdigo de Eurico, cuyo contenido original era un extenso texto de aproximadamente cuatrocientos captulos, estaba dividido en ttulos, de estos se conservan slo cincuenta y cuatro captulos, que fueron descubiertos en el siglo dieciocho por los monjes benedictinos de Saint Germain Des Prs, en un Palimpsesto que hoy se conserva en la Biblioteca Nacional de Pars. Un palimpsesto, palabra latina tomada del griego, significa literalmente borrar nuevamente, es un manuscrito antiguo que bajo la escritura conserva huellas de otra anterior que ha sido borrada. La recepcin del derecho romano es importante en este cdigo y obedece al deseo de Eurico de producir una legislacin que sea apropiada para todos sus sbditos, en la historia del derecho europeo, es considerable la importancia de este texto jurdico, pues influye en la redaccin de varias leyes de otros pueblos germnicos. El Cdigo de Eurico, ejerci tambin, una gran influencia en la propia legislacin posterior hispano visigoda, ya que varios de sus captulos, modificados o no, llegan hasta el Liber Iudiciorum, el cual recogi gran parte del Cdigo de Eurico, a travs del Cdigo de Leovigildo o Codex Revisus, que es una obra intermedia, entre ambos, cuyo contenido tampoco se conoce de modo directo, sino que mediante su inclusin en el Liber Iudiciorum. Fuentes del Cdigo de Eurico Fue escrito en latn, por juristas romanos y utiliza en su redaccin, fuentes de origen romano, como el Cdigo Teodosiano, las Sentencias de Paulo y, sobretodo, las Normas del Derecho Romano, tal como existen en la prctica, es decir, el Derecho Romano Vulgar (DRV), y no en su interpretacin de las escuelas de derecho. Por este motivo el Cdigo de Eurico, es considerado un monumento autentico de derecho romano vulgar (DRV), pero adems, el Cdigo de Eurico contiene Costumbres Germnicas y Derecho Cannico Arriano.

Contenido del Cdigo de Eurico Contiene una amplia variedad de materias: o Normas sobre procedimiento judicial, como, prueba testimonial y documental, costas procesales. Delitos y actos ilcitos en general, como, aborto, hurto, homicidio, lesiones, rapto, adulterio, incendio, violacin de sepulturas.

Normas sobre divisin de tierras, entre romanos y godos, asilo eclesistico, hijos abandonados, comercio martimo, matrimonio y uniones ilcitas, manumisiones, sucesin hereditaria. Regulacin de varios contratos, como, prstamos, donaciones, compra venta.

El Breviario de Alarico Alarico Segundo contina con la poltica de unificacin jurdica de su padre Eurico, e intensifica la recepcin del derecho romano en la legislacin. Hace preparar un nuevo cdigo, en cuya redaccin intervienen varios juristas, bajo la presidencia del Conde Goyarico, el que es aprobado en una asamblea de obispos y magnates, celebrada en Adurs, Francia. Este es el Cdigo o Breviario de Alarico, que es promulgado por el rey en Toulouse, el 2 de febrero del ao 506 DC. Breviario proviene del latn BREVIARIUS, y significa compendio o epitome, palabra que a su vez, significa resumen; es por eso que a este cdigo, por su carcter de compendio o resumen de lo ms selecto de una obra, se le ha llamado modernamente Breviario de Alarico, se le conoce tambin con el nombre de LEX ROMANA VISIGOTORUM (WISIGOTORUM), por creerse que el Cdigo de Alarico habra sido legislacin dictada, slo para la poblacin romana del reino visigodo, en circunstancias que fue promulgado con carcter general, para romanos y visigodos, segn sostiene el historiador espaol Alfonso Garca Gallo, en sus modernas investigaciones que comprueban que todo el derecho visigodo, rigi con carcter territorial. Se le llama tambin Breviario de Aniano, por haber sido suscrito por el canciller real Aniano, que era romano. En resumen, se le conoce con los nombre de Breviario de Alarico, Cdigo de Alarico, Breviario de Aniano, Lex Romana Visigotorum (Wisigotorum). Algunos autores sealan que posiblemente la dictacin de este cdigo en 506 DC, un ao antes de su expulsin de la Galia, obedece al propsito de Alarico Segundo, de atraer a la poblacin galo romana catlica, en un momento difcil, para la estabilidad del reino visigodo tolosano, que estaba siendo amenazado por el avance de los francos sobre la Aquitania. El Breviario de Alarico constituye la recopilacin de derecho romano vulgar (DRV) ms importante nacida de un estado germnico, es el ltimo cuerpo (corpus o conjunto) de derecho romano que se compone en occidente y se adelant en varios aos al Corpus Iuris Civilis de Justiniano. En distintos lugares de occidente se realizaron resmenes o compendios del Breviario de Alarico, an mucho tiempo despus de haber perdido su vigencia en el reino visigodo. La gran importancia del Breviario de Alarico se mantuvo en Europa, hasta que en el siglo once se empez a conocer y estudiar el Corpus Iuris Civilis de Justiniano, dando origen a la formacin del Derecho Comn (Ius Comune). Fuentes del Breviario de Alarico

El Breviario de Alarico se caracteriza porque est constituido por derecho romano post clsico y vulgar, y de acuerdo a la tcnica legislativa o jurdica, es una recopilacin, ya que recoge en forma resumida, diversas disposiciones legales y obras privadas del derecho romano tardo. Por tanto, contiene el derecho romano oficial de las leges (leyes o constituciones imperiales) y los o las iura (escritos de los jurisconsultos).

Leges Entre las leges, su fuente principal es una parte del Cdigo Teodosiano del ao 438 DC y algunas novelas post teodosianas, posteriores al 438 DC, del propio Teodosio Segundo, Valentiniano Tercero, Marciano, Mayoriano y Severo.

Iura Los iura que se insertan en el Breviario de Alarico, corresponden al Liber Gaii (Epitome de Gayo), que era una versin adaptada de la Instituta de Gayo (dedicada a los estudiantes de derecho), Textos de las Sentencias de Paulo, un fragmento de las responsa de Papiniano, y algunas constituciones tomadas de los Cdigos Gregoriano y Hermogeniano, que vienen incluidas en los iura y no en las leges, por proceder de los citados cdigos que eran obras privadas.

El texto del Breviario con excepcin del epitome de Gayo, va acompaado de una interpretatio o comentario que aclara o comenta, en forma ms sencilla las disposiciones, repitindolas con un lenguaje ms simple. Esta interpretatio haba sido elaborada antes de la redaccin del Breviario de Alarico y representa la labor de los juristas del derecho romano vulgar (DRV) del sur de la Galia. Textos Legales Visigodos del Periodo Toledano Cdigo de Leovigildo o Codex Revisus (Reino Hispano Visigodo Arriano) San Isidoro de Sevilla en su Historia de los Reyes Godos, refiere la obra legislativa de Leovigildo, quien redacta un nuevo cdigo tomando como base el Cdigo de Eurico, el cual es modificado y reformado en numerosos aspectos, con una muy amplia recepcin de elementos romanos y cannicos; por tanto, el Cdigo de Leovigildo es la primera obra jurdica del reino visigodo que se promulga en Espaa. Durante su reinado, Leovigildo, restablece el Cdigo de Eurico, pero suprime en l, las leyes en desuso, aade las posteriores y corrige muchas otras, por esta razn, atendiendo que el Cdigo de Leovigildo es una versin revisada del Cdigo de Eurico, se le conoce tambin con el nombre de Codex Revisus o Cdigo Revisado. No se conoce el texto del Cdigo de Leovigildo, pero muchas de sus leyes, se incluyen en el Liber Iudiciorum, junto a otras de diverso origen, designndose todas ellas con el nombre de LEGES ANTIQUAE (Leyes Antiguas), si aparecen tal como fueron promulgadas, o LEGES ANTIQUAE EMENDATAE (Leyes Antiguas

Corregidas), si aparecen con las correcciones posteriores a su dictacin, que les hicieron algunos reyes. En consecuencia, el Cdigo de Leovigildo no se conoce directamente, sino que su texto ha llegado hasta nosotros a travs del Liber Iudiciorum, bajo el ttulo o epgrafe de Leges Antiquae o Leges Antiquae Emendatae. Liber Iudiciorum (Reino Hispano Visigodo Catlico) El Liber Iudiciorum, que significa Libro de los Juicios, llamado tambin Liber Iudicum o Libro de los Jueces, conocido adems con el nombre de Lex Visigothorum, es la obra culminante de la legislacin visigoda. Se pueden distinguir tres etapas o tres redacciones sucesivas del Liber Iudiciorum: a. La Edicin de Recesvinto del ao 654 DC. b. La Edicin de Ervigio del ao 681 DC. c. La Edicin Vulgata de fines del siglo sptimo o principios del siglo octavo. Las dos primeras son redacciones oficiales, la Vulgata, llamada as porque es la que alcanza mayor difusin o divulgacin, es obra de juristas privados annimos.

Etapas: a. Cdigo o Promulgacin de Recesvinto (654) La actividad legislativa de los reyes visigodos siempre inspirada en el derecho romano va completando el cdigo de Leovigildo con legislacin suelta (dispersa); el rey Chindasvinto haba proyectado realizar una nueva ordenacin jurdica, pero es su hijo y sucesor Recesvinto. En la preparacin de este nuevo cdigo participa el VIII concilio de Toledo celebrado el ao 653, preparado por San Braulio de Zaragoza, quien lo haba dividido en libros y ttulos. Recesvinto lo promulga el ao 654 con el nombre de Liber Iudiciorum. Ms que un Cdigo, era una recopilacin de las leyes existentes, con excepcin del breviario de Alarico, indicando en cada caso el nombre del rey autor de ellas. Sus fuentes son el cdigo de Leovigildo y a travs de l, el cdigo de Eurico. De Leovigildo provienen las 319 leyes que llevan los epgrafes, contiene tambin 3 leyes de Recaredo, 2 de Sisebuto, 98 de Chindasvinto y 89 leyes del propio rey Recesvinto. En el Liber se utilizan, adems, prrafos tomados de las etimologas de San Isidoro de Sevilla, las cuales forman 15 leyes que carecen de titulo; el elemento principal por el cual esta constituido el libro de los jueces es el Derecho romano. El Liber Iudiciorum en la redaccin de Recesvinto se divide en libros, estos en ttulos y estos a su vez en leyes, en total esta formado por 12 libros, 53 ttulos y 526 leyes o captulos. Su contenido es de Derecho privado, penal y procesal; sin materia de derecho poltico o pblico, en esta versin original, ya que es un libro de los juicios,

prescinde de referirse a la organizacin pblica. Sin embargo en su edicin Vulgata se tiene una edicin anterior en la que se refiere a las disposiciones del rey, dando cabida as a lo que puede considerarse el derecho pblico visigodo. Los 12 libros tratan de las siguientes materias: - Libro 1: Ley y legislador - Libro 2: Organizacin de los tribunales y procedimiento judicial - Libro 3: Derecho matrimonial - Libro 4: Derecho de familia y derecho sucesorio - Libro 5: Contrato - Libro 6: Algunos delitos y sus penas - Libro 7: Hurtos y engaos - Libro 8: Violencias y daos contra la propiedad - Libro 9: Siervos fugitivos, desertores del servicio militar Derecho de asilo e inmunidad de los templos - Libro 10: Divisin de arrendamiento de siervos, propiedades inmuebles, sus deslindes y prescripcin - Libro 11: Sobre mdicos y enfermos, violacin de sepultura, comercio martimo y - Libro 12: Funcionarios pblicos y leyes sobre herejes y sobre judos.

b. Cdigo o Promulgacin de Ervigio

El rey Ervigio encarga al XII concilio de Toledo la revisin del Liber Iudiciorum y una vez revisada la promulga el 21 de octubre de 681. En esta nueva redaccin se agregan 3 leyes del rey Vamba y 6 del propio Ervigio, adems de un ttulo con 28 leyes sobre los judos que se incorpora al Libro 12, as mismo se eliminan 4 leyes de modo que el Liber queda formado por 12 libros, 54 ttulos y 559 leyes, pero adems la reforma de Ervigio es bastante considerable ya que corrigi 84 leyes, su sucesor, el rey gica proyect una nueva revisin del Liber, encomendndola en el ao 693 al XVI concilio de Toledo, pero no consta que haya sido promulgado, el Liber Iudiciorum prohbe aplicar otras normas que las suyas, est constituido fundamentalmente por el derecho romano y el derecho cannico y la aparicin de instituciones germnicas silenciadas hasta entonces por la legislacin, para los casos no contemplados en el Liber ordena recurrir directamente al rey.

c. Edicin Vulgata

Se llama edicin vulgata a la que es el fruto de diversos trabajos de juristas privados annimos posteriores a Ervigio, es decir, de fines del siglo VII y principios del siglo VIII que agregan al Liber Iudiciorum leyes de sus sucesores gica y Vitiza y algunas anteriores, introducen tambin algunas correcciones a los textos, y fundamentalmente anteponen al libro primero un ttulo preliminar sobre derecho pblico, cuya fuente principal son cnones de los concilios, inspirados en las doctrinas de San Isidoro de Sevilla, expuestas principalmente en sus etimologas y tratados de las sentencias. Los principios doctrinales de esta nueva concepcin poltica visigoda, proporcionados por San Isidoro: - El rey ya no se considera un dominador del pueblo, sino como un mero rector del mismo para reprimir el mal. Es defensor, pacificador y prncipe y tampoco al pueblo se le considera una masa pasiva, sino como el cuerpo de Cristo; el poder no existe para provecho de alguno o dao de los dems, todo poder viene de Dios y solo se usa rectamente cuando se ejerce para el bien y provecho del pueblo y en defensa de la Iglesia, por ello el poder entraa graves responsabilidades y a de ejercerse con humildad. En todo caso el poder no es absoluto ni arbitrario, debe estar sometido a la verdad, religin, justicia y leyes, no esta el rey sobre ellas sino sometido a las mismas, por eso se dice REX ERIS SI RECTE FACIAS, SI NON FACIAS, NON ERIS (sers rey si obras rectamente, si no lo haces, no lo sers). El mal rey es un tirano, pero no por ello puede el pueblo alzarse contra l, porque es un castigo que Dios le enva por sus pecados y a de sufrirse con paciencia, el rey responde de sus actos ante Dios. Esta ltima redaccin del Liber a la que hoy se llama Vulgata porque es la que ms se difunde, especialmente en la alta edad media es la conocida y usada en el momento de la cada del reino visigodo, as los Mozrabes, es decir, los cristianos sometidos a la dominacin musulmana tendrn a este cdigo como su derecho propio. El Liber Iudiciorum es una obra jurdica muy importante porque sobrevive por muchos siglos despus de la destruccin del reino Hispano-visigodo, e incluso habra tenido vigencia en Chile hasta mediados del siglo XIX. Finalmente hay que tener presente que toda la legislacin visigoda rige con carcter territorial y no personal. Derecho Cannico Visigodo Introduccin En la poca visigoda, adems de la legislacin secular emanada del rey, tienen una gran importancia las fuentes cannicas, ellas son las decretales y epstolas pontificias, enviadas por los Papas a los reyes o dignatarios eclesisticos espaoles y los cnones conciliares o acuerdos emanados de los concilios recibidos en Espaa. Desempean tambin el papel de fuentes cannicas como las reglas monsticas (las reglas de San Benito, de San Francisco de Ass, de Santo Domingo de Guzmn) y la doctrina elaborada

por algunos importantes autores eclesisticos de la poca como San Isidoro de Sevilla, San Braulio obispo de Zaragoza, San Ildefonso arzobispo de Toledo, San Julin arzobispo de Toledo y Samuel Tajn Obispo de Toledo. Los Concilios de Toledo Durante la monarqua hispano-visigoda, fueron de especial importancia los concilios nacionales celebrados en Toledo. Estos concilios son asambleas de los obispos de la Iglesia catlica hispano-visigoda que se reunan en la capital del reino con el objeto de tratar materias eclesisticas y tambin algunas de orden secular a peticin del rey y que fueron presididos por el arzobispo ms antiguo, hasta el ao 653, fecha del VIII concilio de Toledo, a partir del cual los preside el arzobispo metropolitano de esta ciudad que tiene la primaca de toda Espaa. Adems de la alta jerarqua eclesistica, formada por obispos y abades, solan asistir a estos concilios el rey y algunos miembros de la Aula Regia. Despus de la conversin de Recaredo al catolicismo, fue habitual que los reyes, en razn de la fuerte autoridad e influencia moral de la Iglesia, solicitaran la cooperacin y asistencia de los concilios toledanos en los asuntos seculares o en los asuntos eclesisticos que tuvieran relacin con materias temporales de este modo los reyes buscan mediante la aprobacin conciliar un refuerzo moral y social a sus disposiciones, los concilios de Toledo se celebraban cumpliendo con un procedimiento especial para lo cual exista el Ordo de Celebrando Concilio que era un ritual que contena las formas y formalidades que se deban observar en la celebracin de los concilios, texto atribuido a San Isidoro de Sevilla y que data del ao 633, fecha del IV concilio de Toledo. Aunque el concilio de Toledo son reuniones de Obispos para tratar asuntos de exclusivo carcter eclesistico y no asambleas polticas, sin embargo correspondi tambin al rey una importante actividad en relacin con ellos ya que el monarca convocaba el concilio e inauguraba solemnemente sus sesiones de trabajo, ocasin en la que lea el Tomus Regius que era un documento o mensaje en el cual el rey indicaba las materias tanto espirituales como temporales que solicitaba y fueran tratadas por el concilio. Adems el rey enviaba a algunos miembros del Aula Regia para que asistieran a las reuniones del concilio e intervinieran con su opinin en aquellos aspectos que le interesaban. Los asuntos seculares que conocen los concilios se refieren preferentemente a materias de derecho poltico en especial las relativas a la designacin del rey y ejercicio de su poder, la obediencia de los sbditos, la revisin de las leyes, la condicin de los judos. Los acuerdos de los concilios o cnones conciliares gozan nicamente de fuerza cannica, sin embargo el rey poda otorgarles eficacia de ley civil mediante la Lex in Confirmatione Concilii, que es el acto potestativo de los reyes hispano-visigodos puesto en vigencia a partir del siglo VI por el cual confieren efecto civil a un acuerdo o decreto conciliar. Textos Legales Cannicos de la poca Visigoda Introduccin Debido a que en esta poca se celebraban constantemente se celebraban concilios en oriente y en occidente, se fue produciendo una gran cantidad inconexa de cnones conciliares, cuyo conocimiento y manejo ofreca una enorme dificultad. Para solucionar este problema, la Iglesia visigoda ayuda en la tarea de recopilacin de los dispersos cnones conciliares, labor que haba realizado a fines del siglo V el Papa San Gelasio I. Se conocen las siguientes colecciones cannicas de la poca visigoda:

1.

Los Capitula Martini: en el reino suevo, san Martn, arzobispo de Braga forma esta breve coleccin que se compone de 84 textos con resmenes o extractos de cnones griegos traducidos al latn y de algunos cnones espaoles.

2. La Coleccin de Novara: (550, en el reino visigodo) 3. El Eptome Hispnico (de fines del siglo VI): basado en colecciones anteriores contiene decretales y cnones resumidos. 4. La Hispana: esta es la ms importante coleccin cannica visigoda y es en su tiempo la mejor coleccin de derecho cannico de todo el mundo cristiano por la abundancia y fidelidad con que se reproducen las fuentes. a. La Hispana Cronolgica La redaccin de esta obra cuyo nombre original es Collectio Canonum o coleccin de cnones a la que por su origen espaol se designa modernamente con el nombre de Hispana, es atribuida a San Isidoro de Sevilla que l haba elaborado hacia el ao 633. Esta primera redaccin es conocida tambin con el nombre de Hispana Cronolgica porque contiene integra y literalmente y por orden de fecha diversos cnones de diferentes concilios adems de un prefacio y un ndice. b. La Hispana Sistemtica Con los documentos de la Hispana cronolgica se forma a fines del siglo VII una coleccin de cnones por orden de materias que consta de 10 libros divididos en ttulos y captulos. Esta nueva versin es obra de, posiblemente, San Julin de Toledo. c. La Hispana Vulgata A finales del siglo VII o primeros aos del siglo VIII se form, con nuevos textos incorporados, una nueva redaccin, conocida por el nombre de Hispana Vulgata, porque fue la ms divulgada y difundida, especialmente en la Galia, en el siglo VIII. Estas tres redacciones de la Hispana tienen una similitud con el proceso de elaboracin del Liber Iudiciorum. Por ltima la Hispana tiene una enorme importancia en el desarrollo del derecho cannico e influye en la redaccin del decreto del monje Graciano a mediados del siglo XII (1140), que es la obra cumbre del derecho cannico clsico. Captulo Cuarto: La Espaa Musulmn o Al-Andaluz (711-1492 DC) El ao 710 Vitiza, penltimo rey visigodo, los nobles al que eran adictos y que haban formado parte de su squito de fideles o gardingos pretendieron repartir el reino entre los hijos del monarca fallecido, sin embargo la asamblea visigoda o senatus que deba tratar sobre la sucesin al trono compuesto en gran parte por facciones o bandos hostiles al clan Vitizano se neg a convertir el trono en hereditario, en su lugar el senatus visigodo elige rey a don Rodrigo, que era duque de la Btica, el cual sube al trono

cuando ya los partidarios e hijos de Vitiza se haban adueado de l, a instancias del senado, don Rodrigo tuvo que ocupar el trono por la fuerza. Se inicia as una guerra civil en la que los vitizanos para defender sus pretensiones apelan a la ayuda de los musulmanes. Como intermediario de esta solicitud interviene el conde Don Julin gobernador catlico de Ceuta quien gestion con Musa, gobernador musulmn de frica, el apoyo musulmn. La leyenda dice que el conde Julin colabor con los rabes para vengarse del rey Rodrigo que haba deshonrado a su Doa Florinda o La Cava. Llega entonces a las costas de Andaluca una primera expedicin exploratoria al mando del caudillo musulmn Tarif. De quien tom su nombre la actual ciudad de Tarifa, cerca de Cdiz. Posteriormente Musa envi a Tarik con un ejrcito que desembarc el ao 711 en Algeciras y de ah pas al monte Calpe que conquist y que ha perpetuado su memoria al recibir el nombre de Gebal Tarik (que significa montaas de Tarik, de donde se deriva la palabra espaola Gibraltar), luego se produce la batalla de Guadalete a orillas de este ro, entre las Tarik y de don Rodrigo que decidi el destino final del reino visigodo. Los musulmanes inflamados por la nueva religin predicada por Mahoma, en lugar de reponer en el trono a los hijos de Vitiza prosiguieron en la conquista de Espaa y con enorme facilidad se produce el derrumbe de la monarqua visigoda. Ocupado as gran parte del territorio peninsular, este Islam espaol o Espaa musulmana, fue designado con el nombre de AL ANDALUS, solamente las zonas montaosas del norte se mantuvieron libres de la invasin. Desde ellas se inicia la reconquista de Hispania, tarea que ocupa toda la alta y baja edad media espaola. Esta lucha de 8 siglos contra el invasor que se inicia en Asturias por obra del rey Don Pelayo quien obtiene la primera victoria contra los musulmanes en 722 en la batalla de Covadonga har nacer la nacionalidad catlica peninsular. La invasin musulmana produjo la ruptura de la unidad poltica y jurdica de la pennsula que haban conseguido Roma y los reyes visigodos. Durante 8 siglos Espaa qued escindida entre dos mundos culturales diferentes y antagnicos, el islmico y el cristiano; en el aspecto jurdico, la Espaa sometida al Islam vivi conforme a un derecho trado de oriente, de carcter religioso, revelado, confesional y personal. Sin arraigo en Espaa y que por esta razn no dej una mayor huella en el derecho espaol, sin embargo merece atencin el sistema jurdico de la Espaa musulmana principalmente por dos razones: porque fue el que rigi durante varios siglos en una gran parte de Espaa; porque la existencia del Islam condicion poderosamente el desarrollo jurdico de la Espaa Cristiana. La Expansin rabe Esta nueva doctrina religiosa conocida con el nombre de islam es difundida por los rabes en occidente a los 100 aos de la muerte de su fundador de Mahoma. Se expanden desde Arabia hasta la India y la pennsula ibrica, desde el ocano indico hasta el mar atlntico, al imperio bizantino lo despojan de Siria, Palestina y Egipto, y destruyen el imperio persa. En 718 dominan prcticamente toda la pennsula Ibrica. Llegan a los pirineos, pasan a la Galia y alcanzan hasta el Loira, sin embargo su avance es detenido el ao 732 al derrotarlos Carlos Martel en la clebre batalla de Poitiers que pone fin a la expansin musulmana en occidente. Mahoma y su Obra Mahoma, cuyo nombre es MUHAMMAD IBN ABDALLAH ALL KORAICHI, es hijo de Abdalla y Amina fue ducado por su to Abu Taleb, emir de la Meca, ciudad donde naci

el ao 570, perteneca a la poderosa tribu de los Koraichitas, guardianes del templo de la Kaaba, que en rabe significa la casa cuadrada hacia el cual se vuelven los musulmanes para hacer oracin y que se halla en la principal mezquita de la Meca donde veneran la piedra negra, ennegrecida segn dicen ellos por sus pecados. A los 25 aos cas con Jadiye, viuda muy rica, dej entonces su trabajo de conductor de camellos y se dedic a la meditacin religiosa. Se cree que durante los viajes comerciales que deba efectuar en razn de su matrimonio tom contacto con las religiones juda y cristiana. En esa poca las ideas cristianas, tienen un contenido judo, empezaban a difundirse desde Palestina hasta Arabia, la comparacin entre esas religiones monotestas y la idolatra politesta ejerci en Mahoma una gran influencia. A partir del ao 610, fecha en que Mahoma recibi su primera revelacin, comenz a predicar una nueva religin, afirmando que l era un profeta por cuyos Ala, el dios nico revelaba su voluntad al pueblo rabe. Cuando empez a ensear pblicamente en la Meca que los dolos deban ser destruidos, pues solo exista un dios nico, encontr una gran oposicin estimulada por su propia tribu, que tema perder su posicin de guardiana de la Kaaba, lo que le permita obtener riquezas y poder. Mahoma, perseguido, huy a la ciudad de Median el 16 de julio de 622; este da es considerado por los musulmanes como fecha inicial de la Hgira, esto es de la fuga o huida y seala para ellos el comienzo de una nueva era. A partir de la Hgira, cambi el sentido de la predicacin de Mahoma que de simple predicador religioso se transform en jefe guerrero y poltico confirindole al islamismo su peculiar carcter poltico religioso; despus de luchar contra sus enemigos de la Meca, Mahoma consigui apoderarse de la ciudad y fue imponiendo gradualmente su autoridad y su religin a todas las tribus rabes, a su muerte ocurrida el ao 632 en Medina, considerada ciudad santa por los musulmanes donde hay una gran mezquita que guarda su tumba, Mahoma dej a su pueblo totalmente transformado, pues haba logrado realizar la unidad poltica de Arabia y haba creado una nacin fuerte cohesionada por el fervor de una fe comn. Principio Bsicos del Islam Mahoma llam a su religin Islam, palabra rabe que significa sumisin o entrega a Dios Los seguidores de su doctrina se llaman musulmanes; el islam presenta en su contenido elementos judos, cristianos, rabes y una parte de creacin original de Mahoma. Es la tercera religin monotesta de la historia y sostiene que hay un Dios nico y afirma el carcter proftico de la predicacin de Mahoma, por tanto todo su credo lo expresa en la formula siguiente: Hay un solo Dios y Mahoma es su profeta. Su doctrina dice que el alma es inmortal y que la voluntad de Ala es todopoderosa y frente a ella no cabe la libertad humana. El contenido moral del Islam signific un progreso muy grande con respecto a las costumbres primitivas de las tribus rabes, el Corn exige respeto a la mujer, prohbe los juegos de azar y las bebidas alcohlicas, elogia la caridad y el desinters. Los Cinco Preceptos Bsicos del Islam Con respecto al culto, Mahoma estableci los siguientes preceptos bsicos, llamados por los musulmanes, Los Cinco Pilares de la Sabidura: 1. Creer que hay un solo Dios y que Mahoma es su profeta. 2. Hacer oracin cinco veces al da (salat).

3. Ayunar desde la salida hasta la puesta de sol, durante cuarenta das al ao, en el mes sagrado de Ramadn. 4. Practicar la limosna, que ms tarde se transforma en un impuesto llamado Zakat, destinado a obra de caridad. 5. Efectuar una vez en la vida, siempre que las condiciones econmicas y de salud lo permitan, la peregrinacin a La Meca, la que es un factor cultural importante, porque ayuda a difundir el espritu musulmn. El islamismo o islam, transform el modo de vida de los rabes y extirp las costumbres brbaras que practicaban, por ejemplo: dar muerte a las hijas recin nacidas, cuando la abundancia de mujeres perjudicaba la alimentacin familiar. Sin embargo, mantuvo la poligamia, que permite al hombre, tener hasta cuatro mujeres legitimas simultneamente, que pueden ser musulmanas, judas o cristianas, pero la mujer musulmana no puede casarse con judo o cristiano; adems, se acepta que el hombre musulmn tenga todas las concubinas, que su situacin econmica le permita mantener. La organizacin musulmana, une lo religioso con lo poltico, los musulmanes forman la comunidad de los creyentes, a todos los dems, se les considera infieles, con excepcin de los cristianos y judos, de quienes se dice que tambin son poseedores de una revelacin de Ala, pero incompleta. Fuentes del Derecho Musulmn Todo el derecho islmico emana de La Revelacin de Ala, la rama de las ciencias jurdicas que estudia las fuentes reveladas del derecho musulmn, se llama USUL AL FIC, que significa races o fundamentos del derecho y, seala que son tres los modos o fuentes en que se ha producido la revelacin de la ley. I. El Corn Es la primera fuente del derecho musulmn, contiene la revelacin explicita, es decir, la Palabra Misma de Ala, el seor del universo, transmitida por el arcngel San Gabriel, al profeta Mahoma, para que este la difunda entre los hombres. El Corn (AL QURAN) significa en rabe la recitacin o lectura por excelencia, este libro es el fundamento de la religin islmica y, tiene para los musulmanes un carcter sagrado, es adems, la base de su organizacin social, poltica y jurdica. El Corn es la principal y la ms bella obra de la literatura rabe, es tambin el ms valioso y completo documento para conocer la vida y costumbres de los rabes en la poca de Mahoma. Las revelaciones recibidas por Mahoma y sus predicaciones fueron conservadas primero en la memoria de sus oyentes, pero cuando ellas van desapareciendo, se comienza a ponerla por escrito, en versculos, cortos y rtmicos, para facilitar su memorizacin. El primer califa ABUBEKR orden la recoleccin de los textos escritos de la revelacin que se encontraban dispersos; ms tarde, el califa OTMN, encarg al secretario de Mahoma, para que asesorado de otras personas, preparara la redaccin del texto oficial y definitivo del Corn, que constituye desde entonces el nico valido y, que es el que se usa y conserva hasta hoy. Estructura del Corn

El Corn esta dividido en 114 captulos o SURAS, compuestos a su vez de un nmero variable de ALEYAS, que significa versculos, milagros o signos sobrenaturales. Entremezclados en este contenido, se encuentran materias de derecho, aproximadamente una dcima parte del Corn tiene un contenido propiamente jurdico y, presenta contradicciones advertidas ya en tiempos de Mahoma. II. La Sunnah La revelacin implcita esta constituida por la Sunnah del profeta, que es una recopilacin de tradiciones sobre los ejemplos de la vida de Mahoma, cuyo modelo de conducta debe guiar a los creyentes. Esta conducta de Mahoma, se manifest de tres maneras: a. Lo que dijo Mahoma, fuera de la revelacin contenida en el Corn. b. Lo que hizo Mahoma. c. Lo que consinti Mahoma, es decir, los silencios aprobatorios del profeta sobre hechos y costumbres de los que tuvo conocimiento. Con respecto a la conducta de Mahoma, hay que exceptuar los hechos que fueron un especial privilegio suyo y, que no deben ser imitados por los musulmanes, por ejemplo, por especial concesin de Ala, Mahoma tuvo al mismo tiempo, hasta once mujeres legitimas, sin embargo, los creyentes musulmanes no pueden tener ms de cuatro a la vez. La conducta de Mahoma, constituye una importante fuente del derecho revelado. III. El Ichm Una tercera manera difusa, en que se ha efectuado la revelacin de la ley, se encuentra en el Ichm, que es el acuerdo unnime o consentimiento universal de la comunidad de los creyentes, entendindose por lo general, que existe acuerdo expreso o tcito sobre un asunto, cuando lo prestan los doctores de una poca. La Escuela Jurdica MALIK, da especial importancia al consentimiento de la ciudad santa de Medina. Del Ichm, nacen instituciones islmicas fundamentales como el califato. Hay que tener presente, que no existe una prelacin entre el Corn, la Sunnah y el Ichm, que son las tres fuentes reveladas, la solucin de un problema jurdico, se encuentra al estudiar todas ellas en conjunto. IV. El Ray o Razonamiento Analgico Los tratados del FIC, es decir, de la ciencia del derecho incluyen, adems, como una cuarta fuente del derecho, a la especulacin humana racional, llamada el Ray, el que es necesario para llenar los vacios de la revelacin y puede ser de dos maneras: a. El Quiys o de simple analoga

Que consiste en aplicar una disposicin a un caso no previsto en la revelacin, en el cual corresponde la misma razn que en el previsto. Esta forma de analoga es importante, ya que las normas del derecho islmico, son casuistas en gran parte. b. El Ichtihad Que consiste en buscar la analoga, no en un determinado precepto, sino en el espritu del sistema jurdico, para llenar una laguna del derecho. Los juristas musulmanes que sostienen la interpretacin literal y no extensiva de los preceptos revelados, se oponen al razonamiento analgico o Ray, como fuente del derecho, considerndolo ms bien un mtodo de interpretacin de la ley. La costumbre y la legislacin no son consideradas como fuentes del derecho musulmn. En todo caso, la legislacin que se dicta en los pases islmicos, incluso actualmente, constituye una forma de sistematizar las normas del derecho revelado. Sin embargo, cuando se aparta del sistema revelado, esa legislacin es considerada hertica. La Ciencia del Derecho y las Escuelas Jurdicas Musulmanas En los primeros siglos de la Hgira, los juristas musulmanes desempean una activa labor ellos van adecuando el derecho islmico que es escaso en las fuentes reveladas a las variadas necesidades de la vida, en los amplios lmites geogrficos que cubre el islam y en medio de distintas culturas. Las enseanzas de cada maestro se mantienen en sus discpulos y esto da nacimiento a las llamadas escuelas jurdicas, por tanto, cada discpulo debe estar afiliado o debe pertenecer a una de ellas. Escuelas Jurdicas Musulmanas Son cuatros las escuelas jurdicas que han perdurado en el islam. 1. Escuela Hanef 2. Escuela Malik o Malequ Fundada por Mlik de Medina, que es la ms importante y an tiene vigencia, especialmente en el norte de frica. 3. Escuela Xafeta Que tiene su origen en las enseanzas de EL XAFE, que es el verdadero fundador del FIC o Ciencia Jurdica Islmica. 4. Escuela Hambalita Que se caracteriza por un estricto apego a las fuentes reveladas. Los Musulmanes en Espaa Como consecuencia de su conquista por los musulmanes, Espaa qued sometida en un principio al califato de Damasco (Siria), ms tarde en 456 DC, Espaa recobro su

independencia como un Emirato (Emir), convertido despus en califato de Crdoba, durante cerca de tres siglos, uno y otro consiguieron mantener unidos todos los territorios musulmanes de la pennsula ibrica, pero en 1031 DC esta unidad se rompi y cada provincia musulmana se proclam independiente, nacieron as los Reinos de Taifas, que son pequeos estados, en que se dividi la Espaa rabe, al disolverse el califato Cordobs, esta divisin o fraccionamiento facilit la reconquista cristiana. Los Reinos de Taifas fueron cerca de treinta, pero posteriormente unos reinos van absorbiendo a otros hasta quedar reducidos a cuatro:

1. Reino de Sevilla Que es el ms extenso e importante. 2. Reino de Zaragoza 3. Reino de Badajoz 4. Reino de Granada Que fue el ultimo en ser reconquistado por los cristianos, fueron los propios en persona, reyes catlicos a reconquistarlo. Despus slo temporalmente se restableci la autoridad poltica de la Espaa Musulmana. En 1091 DC bajo los Almorvides y en 1172 bajo los Almohades, aunque ambas veces Espaa pas a depender de Marruecos en frica. As, la Espaa Musulmana o AL ANDALUS, se apart de su tradicin, para incorporase al mundo islmico y recibir su cultura, eran pocos los rabes y sirios establecidos en Espaa, y ms numerosos los Bereberes, la mayor parte de la poblacin la constituan los espaoles, una parte de estos espaoles los llamados Mozrabes, pudieron conservar su religin, su derecho y sus costumbres, a cambio de su sumisin a los invasores mediante una capitulacin o tratado, por tanto, los mozrabes son los cristianos sometidos a la dominacin musulmana, pero otra porcin de estos espaoles reneg de la fe cristiana y abraz la de Mahoma, estos son los Mulades o renegados, es decir, son los cristianos convertidos al islam. El Sistema Jurdico Musulmn en Espaa Caractersticas del Derecho Musulmn La conquista de Espaa por los musulmanes pone fin al sistema jurdico existente en la poca visigoda en que el derecho tena vigencia territorial e introducen en la pennsula ibrica el derecho musulmn, que se caracteriza por ser religioso, revelado (por Al, a Mahoma, a travs del Arcngel San Gabriel), personal y confesional, es decir, exclusivo de los que profesan la religin musulmana. Por tanto, el derecho musulmn no rige a los de otras religiones como son AHL AL KITAB, que significa las Gentes del Libro o de la Biblia o Poseedores de la Escritura, que es el nombre dado a los cristianos y judos, quienes por exclusin y tolerancia continan rigindose en Espaa por su propio derecho, es decir, los cristianos o mozrabes (cristianos sometidos al dominio musulmn) en materia de derecho privado se rigen por el Liber Iudiciorum, que es su

cdigo fundamental, y en el aspecto jurdico religioso se rigen por el derecho cannico visigodo contenido en la Biblia y en la coleccin cannica Hispana, y los judos se rigen por la Tor o revelacin del antiguo testamento y por las interpretaciones contenidas en el Talmud. Sin embargo, en el aspecto poltico, penal y administrativo la Espaa Musulmana se organiza conforme a los preceptos islmicos y a las normas impuestas por los musulmanes, en consecuencia los mozrabes y judos se ven obligados a acatar el derecho pblico de los musulmanes y, a aceptar la condicin que ese derecho les atribuye como DIMMES o protegidos, en cambio la comunidad musulmana es la ALJAMA, es decir, la comunidad por excelencia. La calidad de protegido se establece en el AMN o tratado de proteccin, que cada grupo cristiano o judo, celebra con los musulmanes al momento de someterse, debiendo adems pagar un tributo y respetar a las autoridades, mediante este tratado y estos tributos, los cristianos y judos pueden conservar su religin, su derecho y su cultura. Los mozrabes forman una comunidad que tiene su propia autoridad el COMES o CONDE, pero su organizacin no se rige por su propio derecho, sino de acuerdo a lo que dispongan los emires y califas, en cualquier relacin de un mozrabe con un musulmn, se aplica el derecho de este ltimo, tambin es el derecho musulmn el que se aplica en materias penales, nicamente en las relaciones jurdicas privadas entre mozrabes se aplica su propio derecho, es decir, el Liber Iudiciorum. En resumen, el sistema jurdico musulmn, es esencialmente religioso, todo el (derecho) emana de la revelacin divina que dirige la vida de la comunidad de los creyentes, religin y derecho son en su origen una misma cosa, slo se diversifican en que la religin ordena la vida espiritual y determina lo que el hombre debe creer para alcanzar la salvacin; por su parte, la ley positiva musulmana que se llama SHARIA, que significa el recto camino, regula la actividad humana en cuanto a su destino terrenal. La Ciencia Jurdica en AL ANDALUS En la Espaa musulmana la ciencia del derecho tuvo un cultivo muy intenso, se conocen los nombres de aproximadamente mil setecientos juristas, todas la ramas del saber jurdico musulmn tuvieron cultores en Espaa y se conservan muchas de sus obras. Por ejemplo, el filosofo cordobs Averroes, escribi un tratado jurdico sobre la interpretacin de las leyes; otros juristas rabes son autores de obras sobre derecho procesal y notarial. Aportacin del Derecho Musulmn al Derecho Espaol Instituciones Jurdicas Hispano Musulmanas El derecho musulmn y el visigodo convivieron en AL ANDALUS, pero la influencia entre ambos fue muy escasa debido a que los Alfaques o Telogos Juristas Musulmanes estaban siempre atentos a la pureza del FIC y a su fidelidad a las doctrinas recibidas de oriente, por lo cual no podan aceptar innovaciones tomadas de los cristianos. As mismo, el FIC estaba tan impregnado de espritu religioso, ya que era parte de la teologa islmica, que no poda ser considerado por los jueces mozrabes. Por tanto, la influencia rabe en Espaa es mayor en otros campos de la cultura, por ejemplo, en el idioma, en la arquitectura y la medicina, ms que en el campo jurdico, porque su derecho es fundamentalmente de carcter religioso. Sin embargo, hay algunas instituciones jurdicas espaolas, sobretodo en Aragn y Castilla, que tienen su origen en el derecho musulmn, especialmente en materias agrarias, comerciales, administrativas y, tambin en algunas formas de unin libre entre hombre y mujer.

Las instituciones jurdicas hispano musulmanas son las siguientes:

1. La Barragana
Consiste en la simple unin entre solteros, esta institucin equivale al concubinato o amancebamiento. A la barragana se le considera mujer legtima, pero de condicin inferior y sin el goce de ciertos derechos. 2. El Matrimonio A YURAS Viene del latn A IURE, que significa fuera derecho. Es aquel que es celebrado en secreto, slo con un juramento de fidelidad sin la bendicin eclesistica. El concilio de Trento, que dur dieciocho aos, de 1545 a 1563 DC, reglament el matrimonio cannico catlico y prohibi la barragana y el matrimonio A IURAS, que figuraban en las partidas, y que eran frecuentes en Espaa durante la edad media y posteriormente tambin en Amrica. 3. El Justicia Mayor de Aragn Institucin cuyo origen proviene del cargo islmico llamado SAHIB AL MADALN o gobernador de las injusticias, cuya misin es asegurar la igualdad jurdica, especialmente protegiendo a los dbiles contra los abusos de otros, equiparado hoy en da con el Defensor del Pueblo. 4. Contrato de Mediera Conocido con el nombre de Aparcera de Aragn, es el que se celebra entre el dueo de un predio agrcola y otra persona, que se encarga de cultivarlo, repartindose las utilidades en una determinada proporcin, son actualmente las medieras, en que una persona va en medias en un negocio agrcola o pecuario. 5. La Legislacin de Aguas y Contratos sobre Riegos Especialmente en la zona de Aragn, Valencia y Murcia. 6. La Reglamentacin de los Mercados 7. La Sociedad en Comandita Es el ms importante tipo de sociedad comercial en el derecho musulmn, en las costas de Italia ya era conocida, pero los rabes la perfeccionan. Finalmente en la lengua espaola se conservan una gran cantidad de palabras de origen rabe que en algunos casos, tienen un significado jurdico, por ejemplo, ojala (si Dios lo quiere), asesino, alcohol, acequia, aduana, alcabala, alcaide, alcalde, alfrez, alguacil, almojarifazgo (impuesto pagado por los bienes que entraban o salan de Espaa), almojarife (oficial encargado de cobrar el almojarifazgo), almotacn (funcionario encargado de la vigilancia de los mercados), alarife (arquitecto, maestro de obra, el que dirige), albacea (ejecutor testamentario), almud (medida de los frutos y legumbres),

tarifa (lista de precios), alfajor, albndigas, albahaca, alcanfor, albacora, alazn, alfombra, almohada (lugar para reclinar la cabeza).