El endoso: definición, requisitos y clasificación

1 El Endoso es una figura jurdica que consiste segn Joaqun Garrigues en una clusula accesoria e inseparable del ttulo,
por virtud de la cual el acreedor pone a otro acreedor en su lugar dentro del ttulo, sea con carcter ilimitado o limitado. Vale la pena precisar que se refiere a Ttulos valores. Adicionalmente se aclara, en palabras de Ismael Bruno Quijano[ 1] que el endoso es un requisito para la transferencia de los ttulos nominativos y a la orden, quien lo realiza se llama endosante, el beneficiario es el endosatario. Por medio del endoso la persona que se encuentra revestida de la investidura que le otorga la situacin de legitimado manifiesta su voluntad en el ttulo mismo, de transferir al endosatario su posicin de legitimado, permitindole a ste ejercer los derechos cambiarios en la medida ponderada por el endoso. Ahora bien, como quiera que el endoso se predica respecto de dos clases de ttulos valores, como documentos de naturaleza mercantil, constituidos segn determinados requisitos formales, que obedecen a las normas estipuladas en el Cdigo de Comercio, y que tienen incorporado el derecho de legtimo poseedor a una prestacin en dinero o en mercancas, es conducente retomar su definicin contenida en el Cdigo de Comercio: Los ttulos valores son documentos necesarios para legitimar el ejercicio del derecho literal y autnomo que en ellos se incorpora A contrario sensu, si no existe el documento no se puede ejercer el derecho. La posesin y la exhibicin del documento son presupuestos indispensables para lograr las prestaciones contenidas en l, en consecuencia, el derecho se incorpora cuando se materializa en el ttulo. Requisitos y Contenido del Endoso El primer requisito es que conste en ttulo o en hoja adherida al mismo, tambin llamado como principio de inseparabilidad. Los otros requisitos hacen referencia al contenido del mismo, a saber: El nombre del endosatario: Es decir, de la persona a quien se transmite el documento. Este no es requisito esencial, ya que se permite el endoso en blanco. La firma del endosante o de la persona que suscriba el endoso a su ruego o en su nombre: Este es el nico requisito esencial del endoso, el nico cuya falta lo nulifica en forma absoluta. La clase de endoso: Tampoco es un requisito esencial, pues en caso de falta, se presumir que es endoso en propiedad. El lugar y la fecha: Tampoco son esenciales pues si falta el lugar, se presumir que el endoso se hizo en el domicilio del endosante, y, si falta la fecha, se presumir que se hizo en la fecha en que el endosante adquiri el ttulo. Endoso en blanco o incompleto. Por su contenido literal, el endoso puede ser completo o incompleto. Cuando se hayan llenado todos los requisitos mencionados en el apartado anterior ser completo, e incompleto cuando falten alguno o todos los requisitos no esenciales. El endoso incompleto es un endoso en blanco, el tenedor puede llenar los requisitos que falten, o transmitir el ttulo sin llenar el endoso. Si el endoso se hace al portador surtir los efectos del endoso en blanco. Clasificacin de los endosos: A parte de la clasificacin segn su contenido literal: Completo o Incompleto, se puede clasificar al endoso segn sus efectos: Endoso en Propiedad: El endoso en propiedad complementado con la tradicin, transmite el ttulo en forma absoluta; el tenedor endosatario adquiere la propiedad del documento, y al adquirir tal propiedad adquiere tambin la titularidad de todos los derechos inherentes al documento. Endoso en procuracin: El endoso que contenga las clusulas en procuracin al cobro o equivalente, no transfiere la propiedad; pero da la facultad al endosatario para presentar el documento a la aceptacin, para cobrarlo judicial o extrajudicialmente, para endosarlo en procuracin y para protestarlo en su caso.
2 Endoso en garanta: El endoso con las clusulas en garanta, en prenda u otra equivalente, atribuye al endosatario todos los derechos y obligaciones de un acreedor prendario respecto del ttulo endosado y los derechos en l inherentes, comprendiendo las facultades del endoso en procuracin. Endoso de propiedad: tambin conocido como endoso pleno, es el nico que comprende todas las facultades plenas de este tipo de propiedad. El endosante transmite al endosado todos los efectos del ttulo, o sea, la propiedad plena y todos los derechos que conlleva en forma absoluta. Endoso en procuracin: el endoso que contenga la clusula en procuracin en cobranza, en Canje o equivalentes, no transfiere la propiedad, pero provee al endosatario para actuar en nombre de su endosante. Para cancelar a este, se debe hacer mediante orden de sumario y solo si se devuelve testado o mediante endoso del endosatario en procuracin a su respectivo endosante. Endoso en garanta: cuando se hace con la leyenda en garanta, el endosatario puede ejercer sus derechos de acreedor garantizado. Por otro lado, segn disposiciones legales, este puede ser entendido como un endoso en procuracin. El obligado no puede oponer al endosatario en garanta, salvo que a el endosatario hubiera intencionado un dao al obligado.En caso que proceda la realizacin del ttulo valor afectado en garanta, el titular del mismo, o en su defecto el Juez o el agente mediador efectuar el endoso en propiedad, a favor del adquiriente del ttulo valor. Endoso posterior al vencimiento: si no figura fecha en el endoso, se presumir que este se hizo en el momento en que el endosante le hizo entrega del ttulo al endossatario, pero si se hace con fecha posterior al vencimiento producir los efectos de una cesin ordinaria. De manera que, el valor del instrumento continu hasta su prescripcin, incluyendo su efecto en la legitimacin del poseedor, pero como cesionario del tenedor en el momento de vencer el ttulo, sujeto por tanto a sus limitaciones. Endoso con retorno: puede que el ttulo de valor regrese al tenedor original. y puede darse en endosos del tipo endoso a un endosante, endoso a librador, endoso a un avalista, endoso a un aceptante y endoso al girado no aceptante. Endoso entre bancos: Con respecto a esto la ley dice: Los endosos entre bancos podrn hacerse con el simple sello del endosante. Los bancos que reciban ttulos para abono en cuenta del tenedor que los entregue, podrn cobrarlo an cuando no estn endosados a su favor. Los bancos en estos casos, debern anotar en el ttulo la calidad con que actan, y firmar recibo en el propio ttulo o en hoja adherida. Esto se da, gracias al articulo 664 del cdigo de comercio nacional. Endoso en blanco: tambin conocidos como al portador, son aquellos ttulos donde figura solo la firma del endosante, en ese momento el endosatario deber completarlo con su nombre o el de un tercero para poder cobrar dicho ttulo de valor. Tambin, sucede que cuando un ttulo no tiene un destinatario especificado se considera como un ttulo al portador o una mera entrega. El objetivo de este trabajo es conocer acerca del endoso como instrumento de circulacin de los ttulos valores, nominativos, al portador, a la orden. Se parte del desarrollo histrico de los ttulos valores por que precisamente las circunstancias socioeconmicas de la Edad Media no slo exigen el nacimiento del documento (ttulo) para sustituir, garantizar y facilitar el transporte de valores, sino que adems exigen el nacimiento de un mecanismo de transmisin mas gil que la cesin, en el que adems se de proteja al sujeto de las excepciones personales que puedan oponerse poseedores anteriores. Puede definirse, endoso: como aquella declaracin cambiaria, expresa, accesoria, incondicional, integral, total, facultativa, firmada por el endosante, inserta normalmente en el reverso del documento, que contiene una leyenda que expresa la voluntad de transmitir el crdito cambiario, transmitiendo al endosatario la propiedad y la titularidad del derecho incorporado en el carcter que el endosante determine, al momento de entrega del ttulo. Adems de estudiar qu es el endoso, su origen, su concepto, sus caractersticas, clases, diferencias con la cesin ordinaria, se har referencia a la normativa contenida en el Cdigo de Comercio. En las partes que sea conveniente, se introduce jurisprudencia actual relacionada al tema. Por ser una exposicin pequea aunque el tema sea de mucha importancia y que se podra escribir muchsimo sobre el mismo, se estructura el trabajo en un nico captulo compuesto por varias secciones, que facilitan el desarrollo y la comprensin del trabajo. La tcnica o el procedimiento utilizado para la elaboracin de este trabajo fue la utilizacin de las fotocopias y fichas, textuales, resumen y de opinin. Por medio de las cuales se obtuvo la
3 informacin de varias fuentes primarias. La metodologa que se aplic fue la bsqueda, el anlisis y la interpretacin de las fuentes primarias. As como el uso en su momento de nuevos medios tecnolgicos como Internet. 1. EL ENDOSO 1.2 CONCEPTO El endoso vena definido por el Cdigo de Comercio Colombiano de 1887 en su Art. 781, de la siguiente forma: el endoso es un escrito sucinto, redactado con arreglo a las formas legales, y puesto al dorso de la letra de cambio y dems documentos a la orden, por el que el dueo de ellos transmite la propiedad a una persona determinada, mediante un valor prometido o entregado. Una definicin ms actualizada nos explica que el endoso es una clusula accesoria e inseparable del ttulo, por virtud de la cual el acreedor pone a otro acreedor en su lugar dentro del ttulo, sea con carcter ilimitado, sea con carcter limitado (como en el endoso en procuracin o el endoso en garanta). El endoso es la forma de transmisin de los ttulos valores a la orden y debe constar en el reverso del ttulo respectivo o en hoja adherida a el . 1.2.1 NATURALEZA JURDICA. La naturaleza jurdica del endoso es precisamente la transferencia de derechos en forma originaria y autnoma, la legitimacin al endosatario como acreedor cambiario y la funcin de garanta: el endosante garantiza la aceptacin y el pago. 1.2.2 FUNCIN TRASLATIVA El efecto fundamental del endoso es atribuir al endosatario la propiedad del ttulo as como la plena titularidad del derecho incorporado. Efecto que se produce con la concurrencia de los dos requisitos; declaracin de voluntad estampada en el ttulo y la entrega del ttulo al endosatario. (Endoso y tradicin). El derecho transmitido por endoso es autnomo. Dependiendo del tipo de endoso que se trate as sern los efectos, tomando como ejemplo el endoso ordinario o normal (endoso completo o en blanco) cumple tres funciones: * Es instrumento eficaz de circulacin del derecho cambiario incorporado al documento. * Agrega nuevos obligados solidarios que garantizan la aceptacin y el pago. * Instrumento de legitimacin del portador. As como podemos tambin mencionar el endoso con clusula "no endosable", en cuyo caso se prohben nuevos endosos a partir del momento en que se inserta esta clusula. Es decir el endosante se garantiza que el endosatario no la va a endosar ms. 1.2.3 ASPECTOS ESPECIFICOS a. Elemento Personal: A pesar de ser un negocio jurdico unilateral e independiente, el endoso en cuanto al modo de transmitir el ttulo requiere de dos sujetos: Endosante: tiene que tener capacidad y legitimacin; poseedor legtimo del ttulo, ya sea como tomador o como endosatario. Queda obligado personal y solidariamente. Endosatario: a quien se le transmite la propiedad y la titularidad del derecho incorporado en el ttulo. Una vez realizado el endoso, el deudor debe reconocer como acreedor cambiario al endosatario, pero a diferencia de la cesin no es un requisito de eficacia. 1.2.3.1 Estructura del endoso: La estructura del endoso es compleja, consta de dos partes, la clusula escrita en el documento y la transmisin real del ttulo. A) Refirindonos a la clusula inserta en el documento: el endoso se descompone en una declaracin de transferencia de derechos cambiarios y en una promesa de pago. Estos elementos van implcitos en la frmula del endoso; es decir no es necesario que se exprese "transmito mis derechos a X" o "prometo pagar en caso de no hacerlo el librador". 1.2.3.2 Caractersticas de la clusula del endoso: * Formal: debe cumplir ciertos requisitos. Es tan formal como la emisin misma del ttulo. * Expresa-escrita: debe constar en el documento. Un endoso oral u un endoso extendido en documento distinto del ttulo es inadmisible. (para Garrigues.)
4 * Irrevocable: una vez realizada no puede dejarse sin efectos. * Lugar del endoso: la ley no determina en que parte del ttulo debe hacerse el endoso, por costumbre y por su origen se acostumbra ponerlo en el dorso, sin embargo puede hacerse en el anverso. * Incondicional- debe ser pura y simple: por ser una declaracin cambiaria, no puede estar sujeta a condicin. Si se escribe una condicin sta se tiene por no hecha, el endoso es vlido. * Unilateral: no requiere la aprobacin de ninguna otra persona que no sea el titular del ttulo. * Facultativa: el hecho de que no est no le resta validez al ttulo. * Accesoria: supone la existencia de un ttulo vlido. Integral, Total o Indivisible: no puede dividirse la unidad del ttulo, es decir el derecho incorporado es uno solo. No puede transmitirse parte del ttulo, quedando el endosante dueo de la parte no transmitida. No recepticia: no requiere de la comunicacin a otro sujeto. Firmada: requisito esencial del endoso, * Los defectos extrnsecos que pueda adolecer la firma interrumpen la continuidad de endosos viciando los posteriores.(Violencia, miedo, error) * Los defectos intrnsecos (falta de capacidad, representacin, falsedad) invalidan la obligacin del endosante pero no la de los otros firmantes. Oportunidad de realizar el endoso: puede endosarse en cualquier momento, siempre y cuando no se haya pagado, pero segn el momento en que se realice las consecuencias son distintas, * Si se realiza el endoso sin indicar fecha, se tiene como un endoso anterior al vencimiento. * Si el endoso se realiza despus del protesto por falta de pago o vencido el plazo para protestar, puede transmitirse por endoso pero tiene los efectos de una cesin ordinaria. Forma: la tradicin romano germnica, no impone ninguna frmula para endosar el ttulo, basta que se desprenda la voluntad de transmitirla. B) Considerado desde el punto de vista de la transmisin del ttulo: solo puede transmitir el ttulo quien es el poseedor legtimo (como endosante) o endosatario. 1.3 ENDOSO SEGN EL CDIGO DE COMERCIO COLOMBIANO DECRETO 410 DE 1971 CAPITULO III TTULOS A LA ORDEN ARTCULO 651. CARACTERSTICAS DE LOS TTULOS A LA ORDEN. Los ttulos-valores expedidos a favor de determinada persona, en los cuales se agregue la clusula "a la orden" o se exprese que son transferibles por endoso, o se diga que son negociables, o se indique su denominacin especfica de ttulo-valor sern a la orden y se transmitirn por endoso y entrega del ttulo, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 648. ARTCULO 652. TRANSFERENCIA DE TTULO A LA ORDEN POR MEDIO DIFERENTE AL ENDOSO. La transferencia de un ttulo a la orden por medio diverso del endoso, subroga al adquirente en todos los derechos que el ttulo confiera; pero lo sujeta a todas las excepciones que se hubieran podido oponer al enajenante. ARTCULO 653. CONSTANCIA DE TRANSFERENCIA DE TTULO A LA ORDEN POR MEDIO DIFERENTE AL ENDOSO. Quin justifique que se le ha transferido un ttulo a la orden por medio distinto del endoso, podr exigir que el juez en va de jurisdiccin voluntaria haga constar la transferencia en el ttulo o en una hoja adherida a l. La constancia que ponga el juez en el ttulo, se tendr como endoso. ARTCULO 654. ENDOSO EN BLANCO - ENDOSO AL PORTADOR DE TTULO A LA ORDEN. El endoso puede hacerse en blanco, con la sola firma del endosante. En este caso, el tenedor deber llenar el endoso en blanco con su nombre o el de un tercero, antes de presentar el ttulo para el ejercicio del derecho que en l se incorpora. Cuando el endoso exprese el nombre del endosatario, ser necesario el endoso de ste para transferir legtimamente el ttulo. El endoso al portador producir efectos de endoso en blanco. La falta de firma har el endoso inexistente. ARTCULO 655. INVALIDEZ DEL ENDOSO CONDICIONADO Y PARCIAL EN UN TTULO A LA ORDEN. El endoso debe ser puro y simple. Toda condicin se tendr por no puesta. El endoso parcial se tendr por no escrito.
5 2. CLASES DE ENDOSO Art. 656.- El endoso puede hacerse en propiedad, en procuracin o en garanta. 2.1 EL ENDOSO EN PROPIEDAD Por medio del endoso en propiedad, que tambin es conocido con el nombre de endoso pleno, se transmite la propiedad del ttulo. Es el nico endoso que produce todos los efectos que le corresponden. Otros endosos, o bien limitan su eficacia a algunos de los resultados obtenidos por el endoso en propiedad, o bien producen los efectos de una mera cesin ordinaria. Normalmente el endoso en propiedad supone la existencia de una relacin o negocio jurdico subyacente entre el endosante y el endosatario. Por eso, el endosante, al trasmitir la propiedad del ttulo, lo hace con todos sus efectos. La relacin o negocio jurdico de que hablamos, en si mismo, tendra mrito para girar un ttulo nuevo, pero esto no hace falta, porque transmitiendo el ya existente y en virtud del principio de la autonoma, los resultados prcticos son los mismos. El endoso en propiedad transfiere la propiedad del ttulo valor y todos los derechos inherentes a l, en forma absoluta. Salvo clusula o disposicin legal en contrario, el endoso en propiedad obliga a quien lo hace, solidariamente con los obligados anteriores. 2.2 ENDOSO EN PROCURACIN Art. 658.- El endoso que contenga la clusula "en procuracin", "al cobro" u otra equivalente, no transfiere la propiedad; pero faculta al endosatario para presentar el documento a la aceptacin, para cobrarlo judicial o extrajudicialmente, para endosarlo en procuracin y para protestarlo. El endosatario tendr los derechos y obligaciones de un representante, incluso los que requieren clusula especial, salvo el de transferencia del dominio. La representacin contenida en el endoso no termina con la muerte o incapacidad del endosante, pero ste puede revocarla. El endosante que revoque la representacin contenida en el endoso, deber poner en conocimiento del deudor la revocatoria cuando sta no conste en el ttulo o en un proceso judicial en que se pretenda hacer efectivo dicho ttulo. Ser vlido el pago que efecte el deudor al endosatario ignorando la revocacin del poder. El endoso que contenga la clusula "en procuracin" " en cobranza", "en Canje" u otra equivalente, no transfiere la propiedad del ttulo valor, pero faculta al endosatario para actuar en nombre de su endosante, estando autorizado a presentar el ttulo valor a su aceptacin, solicitar su reconocimiento, cobrarlo judicialmente o extrajudicialmente, endosarlo slo en procuracin y protestarlo u obtener la constancia de su incumplimiento, de ser el caso. El endosatario conforme a lo sealado, por el slo mrito del endoso, goza de todos los derechos y obligaciones que corresponden a su endosante, incluso de las facultades generales y de orden procesal, sin que se requiera sealarlo ni cumplir con las formalidades de ley para designar representante. El endoso en procuracin o cobranza, no se extingue por incapacidad o muerte del endosante, ni su revocatoria surte efectos respecto a terceros, sino desde la cancelacin del endoso. Para cancelar el endoso en procuracin o cobranza, debe hacerse por proceso sumarsimo y, se entiende hecha si se devuelve testado o mediante endoso del endosatario en procuracin a su respectivo endosante. 2.3 ENDOSO EN GARANTIA Art. 659.- El endoso en garanta se otorgar con las clusulas "en garanta", "en prenda" u otra equivalente. Constituir un derecho prendario sobre el ttulo y conferir al endosatario, adems de sus derechos de acreedor prendario las facultades que confiere el endoso en procuracin. No podrn oponerse al endosatario en garanta las excepciones personales que se hubieran podido oponer a tenedores anteriores. Si el endoso contiene la clusula en "garanta " u otra equivalente, el endosatario puede ejercitar todos los derechos inherentes al ttulo valor y a su calidad de acreedor garantizado; pero el endoso que a su vez hiciera ste slo vale como endoso en procuracin, aun cuando no se sealara tal condicin. El obligado no puede oponer al endosatario en garanta, los medios de defensa fundadas en sus relaciones personales con el endosante, a menos que a el endosatario, al recibir el ttulo, hubiera actuado intencionalmente en dao del obligado.
6 En caso que proceda la realizacin del ttulo valor afectado en garanta, el titular del mismo, o en su defecto el Juez o el agente mediador efectuar el endoso en propiedad, a favor del adquiriente del ttulo valor. Si el acuerdo para su realizacin extrajudicial consta en el mismo documento, dicho endoso en propiedad podr ser realizado por el acreedor garantizado. 3. CADENA DE ENDOSO De la cadena de endosos se ha dicho que es aquella en que le primer endoso debe estar firmado por el tomador y cada siguiente endoso por la persona designada por el endoso inmediatamente precedente, es decir, que el endosante sea el endosatario del endoso anterior. La secuencia ms o menos intensa de los endosos no debilita la posicin del ltimo endosatario sino que sta por el contrario, queda confortado por los endosos precedentes, los que en razn de la obligacin autnoma de cada una de los endosantes robustecen el ttulo en la medida de su circulacin. El nmero de endosos depende del tiempo de la vida del ttulo y de la intensidad de las negociaciones. El endosante se obliga frente a los tenedores posteriores y frente a l responden, en el nexo de las acciones de regreso, quienes le anteceden. La entrega mediante el endoso de un ttulo valor a la orden comporta la vinculacin como obligada de regreso del endosante ya que el endosatario recibe, como norma general, bajo el entendido del buen fin de ttulo, que el endosante entrega con una finalidad pro-solvendo. La entrega con efectos de novacin o pro-soluto es excepciona. 3.1 EL ENDOSO POSTERIOR AL VENCIMIENTO Cuando en el endoso se omita la fecha, se presumir que el ttulo fue endosado el da en que el endosante hizo entrega del mismo al endosatario. El endoso posterior al vencimiento del ttulo, producir los efectos de una cesin ordinaria. La presuncin establecida en este artculo, relacionada con la del 647, tiene gran importancia para determinar al tenedor segn la ley. Si la fecha del endoso es posterior al vencimiento, sus efectos seran los de una cesin ordinaria. Naturalmente esto se entiende en cuanto a la oponibilidad de excepciones y no en el sentido de que el ttulo valor pierda su naturaleza; el valor del instrumento continuo hasta su prescripcin, incluyendo su efecto en la legitimacin del poseedor, pero como cesionario del tenedor en el momento de vencer el ttulo, sujeto por tanto a sus limitaciones. 3.3 EL ENDOSO CON RETORNO Aunque no es frecuente, puede ocurrir que un ttulo-valor en virtud de un endoso regrese a las manos de una persona que ya figuraba en el ttulo, bien sea como endosante, girador, avalista, aceptante o, simplemente, girado. Este hecho puede ocasionar algunos problemas que es interesante discutir y as, distinguiremos cinco casos: Endoso a un endosante, endoso a librador, endoso a un avalista, endoso a un aceptante y endoso al girado no aceptante. Los ttulos valores podrn transferirse a alguno de los obligados por el recibo del importe del ttulo extendido en el mismo documento o en hoja adherida a l. La transferencia por recibo producir efectos de endoso sin responsabilidad. El tenedor de un ttulo valor podr tachar los endosos posteriores a aquel en que l sea endosatario, o endosar el ttulo sin tachar dichos endosos. 3.4 EL ENDOSO ENTRE BANCOS A los endosos entre bancos hay que darles un tratamiento especial, por cuando el volumen de ttulos que los bancos manejan es exorbitante por consiguiente no puede exigirse que cada endoso se haga de puo y letra y sea firmado en la misma forma, como en el caso de los cheques que se endosan a otro banco antes de llevarlos a la cmara de compensacin o el caso de las remesas de ttulos entre bancos. De ah que el artculo 665 determine que: los endosos entres bancos podrn hacerse con el simple sello del endosante. Este sello es el que se conoce en la prctica cambiaria con el nombre de sello de canje, en el caso de los cheque que van a la cmara de compensacin. Aunque no se trate propiamente de un endoso entre banco, tambin puede considerarse aqu el supuesto del Art. 664: Los bancos que reciban ttulos para abono en cuenta del tenedor que los entregue, podrn cobrar dichos ttulos aun cuando no estn endosados a su favor. Los bancos, en estos casos, debern anotar en el ttulo la calidad con que actan, y firmar recibo en el propio ttulo o en hoja adherida. En la prctica bancaria esta norma vena siendo desconocida por completo y los bancos exigan el endoso tambin en estos casos. Sin embargo, una resolucin de la Superintendencia Bancaria, de fecha 15 de febrero de 1982, determin que la causal falta de endoso, como motivo para impagar o devolver un ttulo, no es vlida, cuando se trate de instrumentos recibidos para abono en cuenta del
7 tenedor que los entregue. Los bancos que reciban ttulos para abono en cuenta del tenedor que los entregue, podrn cobrar dichos ttulos an cuando no estn endosados a su favor. Los bancos en estos casos, debern anotar en el ttulo la calidad con que actan, y firmar recibo en el propio ttulo o en hoja adherida. Art. 665. Los endosos entre bancos podrn hacerse con el simple sello del endosante. 3.5 EL ENDOSO EN BLANCO El endoso puede hacerse en blanco, con la sola firma del endosante. En este caso, el tenedor deber llenar el endoso en blanco con su nombre o el de un tercero, antes de presentar el ttulo para el ejercicio del derecho que en l se incorpora. Cuando el endoso exprese el nombre del endosatario, ser necesario el endoso de ste para transferir legtimamente el ttulo. El endoso al portador producir efectos de endoso en blanco. La falta de firma har el endoso inexistente. Por este, el endosante estampa nicamente su firma (C.C, Art. 654). En este tipo de endoso el tenedor tiene cuatro formas de poner a circular el instrumento: la primera, colocar el nombre suyo al pie de la firma del endosante en el momento en que el ttulo valor se haga exigible para poderlo cobrar al deudor. La segunda, colocar su nombre al pie de la firma del endosante, con el fin de transferir el documento, teniendo en cuenta que en este caso por el hecho de estampar su firma se vincula cambiariamente. La tercera, que en el momento de transferir el ttulo valor se coloque el nombre del tercero al cual se transfiere, y, la cuarta de acuerdo con los usos mercantiles, es simplemente, transferir el ttulo valor sin colocar ningn nombre. 4. RESPONSABILIDAD DERIVADA DEL ENDOSO La firma es una palabra, o pequeo mensaje o dibujo, que tiene como fin identificar y asegurar o autentificar la identidad de un autor o remitente, o como una prueba del consentimiento y/o de verificacin de la integridad y aprobacin de la informacin contenida en un documento o similar. Art. 657._ Responsabilidad del endosante. El endosante contraer obligacin autnoma frente a todos los tenedores posteriores a l; pero podr liberarse de su obligacin cambiaria, mediante la clusula "sin mi responsabilidad" u otra equivalente, agregada al endoso. El endosante responde por el pago salvo pacto expreso ("sin mi responsabilidad") El endosante que quiera exonerarse de la responsabilidad solidaria cambiaria que la ley le impone, puede legalmente hacerlo, insertando en el endoso la clusula -sin mi responsabilidad- u otra equivalente (artculos 34, pfo. 2o.; 36, pfos. 3o. y 4o., LT; 67, pargrafo 6, LMV). 5. DIFERENCIA ENTRE ENDOSO Y CESIN ORDINARIA Endoso es un negocio jurdico, unilateral, requiere para su eficacia la voluntad expresa del endosante. No se requiere la intervencin del deudor. Cesin es un contrato, bilateral, oneroso, requiere de la notificacin al deudor para que sea eficaz respecto de l y de fecha cierta frente a terceros embargantes. El objeto real de la cesin son los derechos o acciones. Bienes incorporales El objeto del endoso es un documento que incorpora un derecho. En la cesin se transmite la titularidad del crdito. En el endoso puede ser que se endose pero sin transmitir la titularidad, ni la propiedad del documento. Endoso: las partes son: * Endosante: tiene la obligacin de garantizar la aceptacin y el pago. * Endosatario: adquiere un derecho nuevo, autnomo. Cesin: * Cedente: solo garantiza la existencia del crdito y la legitimacin con que acta. No garantiza la solvencia del deudor ni la bondad del pago. Cesionario: adquiere los derechos en forma derivada, queda sometido a las excepciones que podran oponerse al cedente CONCLUSIONES Como primera conclusin puede decirse que el endoso como instrumento de circulacin de los ttulos valores, producto de la invencin de los comerciantes de la edad media, modific enormemente la
8 estructura econmica de los ttulos valores, fortaleciendo la funcin econmica y jurdica propia de los ttulos valores, circular, asegurar valores, transferencias de manera gil y segura y dotar de inmunidad al titular del ttulo. Como segunda conclusin se puede decir que la regulacin del endoso se encuentra repartida por el Cdigo de Comercio, dentro de los captulos de los ttulos a la orden, nominativos, portador, en algunos casos muy escueta, as como dentro de la regulacin de ciertos ttulos valores, como la letra de cambio el pagar o el cheque. Como tercera conclusin se pudo diferenciar claramente, el instituto del endoso con el de la cesin de crditos, que desde el inicio del desarrollo del endoso se haba asimilado a la cesin, por un error de los franceses. Como cuarta conclusin se puede establecer la importancia de la figura del endoso como institucin que cumple la triple funcin de transferir el titulo si es en propiedad, garantizar el pago si no endosa sin responsabilidad y legitimar al tenedor si no se rompe la ley de circulacin SABES TITULOS VALORES? Publicado por D E R E C H O en 11:06:00 PM 0 comentarios Enlaces a esta entrada PRESICION CONCEPTUAL Y NATURALEZA JURIDICA DE LOS TITULOS VALORES: <!->Documento q se encuentra posedo por una serie de caractersticas esenciales <!>Documento formal, sujeto a una serie de requisitos q debe cumplir dicho documento. Lo formal reviste debe reunir unas formalidades de tipo sustancial <!>Documento especial, porque se trata de un escrito, cuando el documento es escrito recibe la denominacin de instrumento simple q hablamos de un T.V., es un documento escrito <!>El T.V. adems de ser formal y escrito se trata de un dcto q contiene declaraciones de voluntad osea manifestaciones hechas de manera irrevocable y unilateral de las personas intervinientes, estas las conocemos como actos jurdicos (principal fuente de las obligaciones). CARACTERISTICAS ESPECIALES DE LOS T.V.: 1. Literalidad. Puede ser Activa (hace referencia al tenedor de un T.V., no podr invocar + derechos de los q aparecen en el dcto, es decir no puede exigir derechos distintos. Pasiva (El obligado no podr hacer forzado a pagar prestaciones distintas de las q constan en el T.V.) 2. Autonoma. Consiste en el ejercicio independiente q ejerce un tenedor legitimo del T.V., sobre el D en l incorporado, cuando surge un T.V., es autnomo e independiente. 3. Legitimacin. La calidad q tiene el tenedor de un T.V., para ejercitar el D incorporado en ste y se esta caracterizando para la identificacin del ttulo. 4. Incorporacin. Aquella caracterstica q busca poner de presente la inseparabilidad, la indisoluble unin q existen entre el D y el dcto. El dcto. Es principal y el D es accesorio. Tambin los T.V., son dctos negociables hechos para circular, transferirse de un patrimonio a otro, para transmitirse a muchas personas mediante el endoso respectivo, pero se transfiere no por los procedimientos propios de la cesin o x otra clase de D si no por una reglas q le son propias, particulares, especiales y muy simples, segn q el T.V., sea Nominativo (art.648 C.Cio. El ttulo valor ser nominativo cuando en l o en la norma que rige su creacin se exija la inscripcin del tenedor en el registro que llevar el creador del ttulo. Slo ser reconocido como tenedor legtimo quien figure, a la vez, en el texto del documento y en el registro de ste. La transferencia de un ttulo nominativo por endoso dar derecho al adquirente para obtener la inscripcin de que trata este artculo.), a La Orden (art. 651 C. Cio. Los ttulos-valores expedidos a favor de determinada persona, en los cuales se agregue la clusula a la orden o se exprese que son transferibles por endoso, o se diga que son negociables, o se indique su denominacin especfica de ttulo-valor, sern a la orden y se transmitirn por endoso y entrega del ttulo, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 648.) y al Portador (art. 668 C.Cio. Son ttulos al portador los que no se expidan a favor de persona determinada, aunque no incluyan la clusula al portador, y los que contengan dicha clusula. La simple exhibicin del ttulo legitimar al portador y su tradicin se producir por la sola entrega.
9 ENDOSO. Mecanismo par transferir, se hace con la entrega real y material de un T.V. y acompaado de una firma. Para q haya endoso se requiere la firma, la entrega real y material. Partes del Endoso: Endosante: Acreedor quien transfiere la tenencia de un T.V. Endosatario: Quien recibe y se legitima de un T.V. conforma al endoso Clasificacin del Endoso: Endoso en propiedad (me obliga, me vincula con el endosatario). Tambin es conocido con el nombre de endoso pleno, se transmite la propiedad del ttulo. Es el nico endoso que produce todos los efectos que le corresponden. Normalmente el endoso en propiedad supone la existencia de una relacin o negocio jurdico subyacente entre el endosante y el endosatario. Por eso, el endosante, al transmitir la propiedad del ttulo, lo hace con todos sus efectos. Endoso en procuracin (art. 658 C.Cio. El endoso que contenga la clusula en procuracin, al cobro u otra equivalente, no transfiere la propiedad; pero faculta al endosatario para presentar el documento a la aceptacin, para cobrarlo judicial o extrajudicialmente, para endosarlo en procuracin y para protestarlo. El endosatario tendr los derechos y obligaciones de un representante, incluso los que requieren clusula especial, salvo el de transferencia del dominio. La representacin contenida en el endoso no termina con la muerte o incapacidad del endosante, pero ste puede revocarla.), Endoso en garanta (art. 659 C.Cio. el endoso en garanta se otorgar con las clusulas en garanta, en prenda u otra equivalente. Constituir un derecho prendario sobre el ttulo y conferir al endosatario, adems de sus derechos de acreedor prendario, las facultades que confiere el endoso en procuracin. No podrn oponerse al endosatario en garanta las excepciones personales que se hubieran podido oponer a tenedores anteriores.), Endoso en blanco (art. 654 C.Cio. El endoso puede hacerse en blanco, con la sola firma del endosante. En este caso el tenedor deber llenar el endoso en blanco con su nombre o el de un tercero, antes de presentar el ttulo para el ejercicio del derecho que en l se incorpora. Cuando el endoso exprese el nombre del endosatario, ser necesario el endoso de ste para transferir legtimamente el ttulo. El endoso al portador producir efectos de endoso en blanco. La falta de firma har el endoso inexistente.). . TITULOS VALORES SEGN SU CLASIFICACION. Muchas son las clasificaciones que propone la doctrina en punto de los ttulos valores, pero su importancia prctica en relacin con el derecho se pueden clasificar as: 1. En relacin con el derecho que incorporan 2. En relacin con el lugar de creacin 3. En relacin con el contenido mismos de los ttulos 4. En relacin con su ley de circulacin. 1. EN RELACIN CON EL DERECHO QUE SE INCORPORAN: Valer decir, teniendo en cuenta el objeto de la prestacin de que trata la obligacin contenida en el ttulo valor, son de tres clases: Segn el cdigo de comercio en su artculo 619 los ttulos valores son documentos necesarios para legitimar el ejercicio del derecho literal y autnomo que en ellos se incorporan pueden ser: <a. De contenido Crediticio <b. <>Corporativos o de Participacin <>c. >De tradicin o representativos de mercancas. a. Ttulos valores de contenido crediticio. Se denominan as los que incorporan obligaciones dinerarias, esto es aquellos cuya obligacin principal es el pago de sumas determinadas de dinero, tales como son:

La letra de cambio El pagare El cheque El bono de prenda La factura cambiaria de compraventa La factura cambiaria de transporte.
10 El artculo 643 de nuestro cdigo de Comercio reza " la emisin o transferencia de un ttulo valor de contenido crediticio no producir, salva que aparezca de modo inequvoco intencin en contrario de las partes, extincin de la relacin que dio lugar a tal emisin o transferencia. la Accin causal podr ejercitarse de conformidad con el se ocupa de ellos para mencionarlos, a manera de ejemplo, y para sealar sus implicaciones con el supuesto PAGO CON TTULOS VALORES>. La entrega de letras, cheques, pagars y dems ttulos-valores de contenido crediticio, por una obligacin anterior, valdr como pago de sta si no se estipula otra cosa; pero llevar implcita la condicin resolutoria del pago, en caso de que el instrumento sea rechazado o no sea descargado de cualquier manera. Cumplida la condicin resolutoria, el acreedor podr hacer efectivo el pago de la obligacin originaria o fundamental, devolviendo el instrumento o dando caucin, a satisfaccin del juez, de indemnizar al deudor los perjuicios que pueda causarle la no devolucin del mismo. Si el acreedor deja caducar o prescribir el instrumento, la obligacin originaria o fundamental se extinguir as mismo; no obstante, tendr accin contra quien se haya enriquecido sin causa a consecuencia de la caducidad o prescripcin. Esta accin prescribir en un ao. Hay quienes pretenden contradicciones entre las normas citadas que, por no exist, no es importante mencionar, basta con decir que las dos normas son complementarias, al punto de que la primera el artculo 643, remite aplicacin de la llamada accin causal. a la segunda (artculo 882) b. Ttulos valores comparativos o de participacin. Son los que, adems de incorporar obligaciones de pagar sumas de dinero, permiten a su legtimo tenedor ejercer derechos polticos en la corporacin que los ha emitido. Ejemplo: De esta clase de ttulos valores es el bono, pero como lo consigna el artculo 1, 2, 4,9 de la citada resolucin 400, la asamblea general de los tenedores de los bonos podr cualquier tiempo remover el representante y designar su reemplazo. Este es un claro ejemplo de los derechos polticos que incorpora los ttulos valores de participacin o corporativos c. Ttulos valores de tradicin o representativos de mercancas 2. EN RELACIN A SU LUGAR DE CREACIN. Los ttulos valores dependiendo su lugar de creacin pueden clasificarse en nacionales y extranjeros. Ttulos valores nacionales. Estos son ttulos creados dentro del territorio Colombiano conforme a las leyes Nacionales vigentes al momento de nacer a la vida jurdica. Estos segn la doctrina local pueden clasificarse en tpicos o atpicos como tambin singulares y seriados.  Para los ttulos valores tpicos son todos aquellos que la ley los estipula y rige sobre ellos requisitos para su circulacin pero su principal caracterstica es que la norma le otorga nombre.  Contrario son los atpicos ya que estos no tienen nombre conocido y la ley no los regula (esta clasificacin no debe tenerse en cuenta a razn de que en Colombia no existen.)  Tambin debemos hablar de los ttulos valores singulares que son todos aquellos que podemos emitir uno por uno y de distintas maneras pues su contenido puede variar.  Los ttulos valores seriados son los que nacen para circular de manera masiva y en grandes cantidades y cuya nica diferencia son su serie por la que sin ella no podramos distinguirlos. Ejemplo claro de estos ttulos valores son los bonos ya que estos no pueden surgir en forma singular sino en gran cantidad e iguales pero con serie. Ttulos valores extranjeros. Estos son los ttulos valores que han sido creados en territorios extranjeros conforme a las leyes y costumbres forneas. En Colombia estos ttulos tienen valides siempre y cuanto cumplan con los requisitos mnimos de las leyes nacionales. Estos se encuentran en el cdigo del comercio en el articulo 646; estos para que se puedan nacionalizar deben cumplir con las normas de su pas de creacin y cumplir con las reglas mnimas para que puedan ser exigibles en Colombia. No hay que olvidar que mientras se nacionaliza un titulo valor extranjero los trminos de la prescripcin y de caducidad no se interrumpen.
11 Los requisitos para que estos ttulos sean exigibles en Colombia deben proceder de la siguiente manera:  Certificacin del pas de origen acreditando que dicho titulo valor cumple con las leyes de esa nacin  Autenticar la anterior certificacin ante el cnsul de Colombia en el pas de origen  Autenticar en el ministerio de relaciones exteriores de Colombia con la firma del cnsul  Traducir el titulo valor ,si es necesario, por el traductor oficial del ministerio de relaciones exteriores de Colombia  Autenticar esta traduccin ante el mismo ministerio Cuando se cumple con la anterior documentacin se puede acudir al juez por medio de un abogado alegar la correspondiente accin cambiaria, eso si el pago, puede solicitarse en pesos o en dlares americanos. Recordemos que durante el transcurso de los trmites para la legalizacin de estos ttulos la accin puede prescribir ya que estos trmites no interrumpen estos trminos. 3. EN RELACIN CON EL CONTENIDO MISMO. a) Ttulos valores completos. Es completo cuando en su texto se mencionan la totalidad de los elementos que componen el derecho incorporado, no es necesario acudir a la ley para suplir la ausencia de uno de ellos. b) Titulos valores incompletos o incoados. Incoar: Comenzar una cosa, llevar a cabo los primeros tramites de un proceso. Son ttulos incoados los comenzados, esto es, los que no han sido totalmente llenados. Son aquellos a los que le falta la mencin de alguno o algunos de los elementos del derecho incorporado. Ejemplo: 1. Si le falta la fecha de creacin, el lugar de creacin, el lugar de cumplimiento o la tasa de los intereses, no surge problema alguno, puesto que tale carencias son llenadas por la ley, porque los elementos ausentes son de la naturaleza del titulo valor. Recalcar: Artculo 622, del estatuto mercantil, primer inciso del ltimo inciso:  Se refiere la norma a los ttulos valores, que los espacios en blanco se solo pueden llenarse atendiendo la voluntad de su acreedor.  Lo que falte en los ttulos valores, pueden ser llenadas por el legitimo tenedor, conforme a las instrucciones que al efecto haya el creador del instrumento.  La oportunidad para llenar los vacos que se observan el titulo valor y que la ley no suple, esta determinada por el ejercicio de la accin cambiaria. Antes de presentarse el titulo para el ejercicio del derecho deben llenarse los espacios en blanco.  Si esta clase de ttulos valores se llena y se negocia con un tercero de buena fe exenta de culpa, valdr el instrumento como si se hubieran dado instrucciones.  Corresponde al obligado cambiario, demandado, probar la culpa del tenedor o su mala fe, sin perjuicio de las acciones penales, contra quien o quienes llenaron el titulo valor sin las correspondientes instrucciones. Para los efectos probatorios que se mencionan, ante el tenedor que la ley presume de buena fe, se sugiere que en los ttulos valores con espacios en blanco, se inserte una leyenda que diga: Este titulo valor se expide con espacios en blanco e instrucciones para llenarlo, copia de las cuales conserva el creador de este instrumento En las anteriores circunstancias, si se inserta la clusula propuesta y se otorgan las instrucciones por escrito, guardando el creador del titulo copia de ellas, le va resultar menos dispendioso mostrar la falta de diligencia, de prudencia o de pericia, del tenedor que demanda el pago del titulo valor, hacindose as mas expedita su defensa. INSTRUCCIONES PARA LLENAR ESPACIOS EN EL TITULO VALOR. Con referencia a los ttulos valores incoados o con espacios en blanco, se dijo que tales espacios, cuando la ley no los supla, podan llenarse por el legitimo tenedor del instrumento, de conformidad con la instrucciones que al
12 efecto hubiese dado el creador del titulo. Se trata ahora de establecer si tales instrucciones pueden ser verbales o deben ser escritas. Ejemplo: 1. Se giro un titulo valor con espacios en blanco a favor de una entidad del sector financiero: Las instrucciones deben darse por escrito y copias de ella debe quedar en poder del creador del titulo valor. (Se revisa circular DB 010 de enero de 1985 y 007 de enero de 1996, expedidas por la Superintendencia Bancaria). 2. Se giro un titulo valor con espacios en blanco, a favor de (X) persona que compone nuestro sector financiero; un sector de la doctrina sostiene que las instrucciones pueden ser verbales. Se fundamenta en dos circunstancias: 2.1. El artculo 622, no impone la obligacin de que las instrucciones sean escritas. Simplemente se refiri a que los espacios en blanco deban llenarse conforme a instrucciones. 2.2. El artculo 824 del Co.Co, en su parte inicial, establece el principio bsico del derecho comercial, cual es la consensualidad, la autonoma de la voluntad. Dispone: Los comerciantes podrn expresar su voluntad de contratar u obligarse verbalmente, por escrito o por cualquier modo equivoco. Segn el autor Henry Becerra Len, las instrucciones que se estn tratando deben ser escritas, si se tiene en cuenta el siguiente silogismo:  Primera Premisa: Las instrucciones son elemento esencial de los ttulos valores con espacios en blanco, que no pueden ser suplidos por la ley.  Segunda Premisa: Los ttulos valores son negocios jurdicos consensales de forma especfica, lo cual significa que la ley exige una solemnidad especial para su existencia: Que conste por escrito. Art. 824. Conclusin: Si los ttulos valores, deben ser escritos, Sus elementos esenciales, de los que forman parte las instrucciones para llenar espacios en blanco que la ley no supla, tambin deben ser escritos. Papeles firmados en blanco. En el inciso 2 del artculo 622 del C. de Co., se refiere a los papeles en blanco firmados y entregados por el suscriptor, para ser convertidos en ttulos valores: Una firma puesta sobre un papel en blanco, entregado por el firmante para convertirlo en un titulo valor, dar al tenedor el derecho de llenarlo. Para que el titulo, una vez completado, pueda hacerse valer contra cualquiera de los que en el han intervenido antes de completarse, deber ser llenado estrictamente de acuerdo con la autorizacin dad para ello El autor, Becerra Len, preciso al respecto:  Un papel en blanco firmado no constituye por si solo titulo valor.  Para que el papel en blanco firmado no sea un titulo valor, resulta necesario: 1. Que el suscriptor quiera que se convierta en titulo valor. 2. Que lo entregue con la intencin antes mencionada. 3. Que otorgue la autorizacin correspondiente para ser llenado. 4. Que lo llene el legitimo tenedor, conforme a las instrucciones dadas para ello, por el suscriptor, antes de presentarlo para ejercer la accin cambiaria que de el se deriva. La nica forma de establecer si el suscriptor tenia o no intencin de convertir el titulo valor, es mediante las instrucciones: si las otorgo, no cabe duda alguna sobre su intencin positiva de convertir el papel firmado en blanco en titulo valor; en caso contrario, si no otorgo las instrucciones, salta a la vista que esa intencin no existi. La carga probatoria, para los ttulos - valores incoados y a los papeles entregados en blanco para ser convertidos en ttulos - valores, hay que revisar dos hiptesis:
 Una es la prueba de que el documento se emiti con espacios en blanco o totalmente en blanco (que corresponde al contradictor en el proceso). La primera hiptesis tiene que con el legtimo tenedor del titulo valor que, por no haberse negociado, es el beneficiario y, en consecuencia, recibi el girador el documento con espacios en blanco o totalmente en blanco.  La segunda hiptesis, tiene que ver con el tercero que recibi el titulo - valor, porque este le fue negociado.
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1. En la primera hiptesis el tenedor legitimo, beneficiario del titulo valor, que no es un tercero frente a su girador y que lleno los espacios en blanco, como ejecutante en el proceso, esta llamado a probar que recibi instrucciones del librador y que lleno el titulo de conformidad con esas autorizaciones. En cambio, corresponde al librador probar que el titulo fue emitido con espacios en blanco. En consecuencia, corresponde probar a la parte ejecutante, tanto la existencia de esas instrucciones. Como que el titulo valor se lleno conforme a tales instrucciones. 2. Si el tenedor legitimo, en cambio, es un tercero frente al girador, entonces compete al girador ejecutado probar la mala fe o la culpa de ese tercero tenedor al adquirir el titulo valor, para colocarlo en la misma situacin del beneficiario inicial y, entonces, llevarlo a que pruebe la existencia de las instrucciones y que el titulo valor se lleno acorde con ellas. Tal es el espritu del ltimo inciso del artculo 622 del Co de Co. Por ultimo resulta importante manifestar que las instrucciones no pueden ser abstractas, imprecisas o indeterminadas, por cuanto el Art. 622 del Co. De Co. Dispone que el titulo debe ser llenado estrictamente de acuerdo con las autorizaciones, lo cual impone que las mismas sean determinadas, puntuales, precisas, especificas, pues de lo contrario, no podran ser utilizadas. Una carta diciendo que se autoriza al tenedor a llenar los espacios dejados en blanco en el titulo valor, o expresando que el tenedor puede llenar segn su criterio los espacios dejados en blanco en el titulo valor, no puede tenerse como instruccin o autorizacin, puesto que en realidad un escrito as seria vago, abstracto, general y, en consecuencia, no plasmara la manifestacin de la voluntad del creador del titulo valor, frente al mismo. 3. EN RELACIN CON LA LEY DE CIRCULACIN. Desde este punto de vista, los artculos 648,651 y 663 del Cdigo de Comercio triclasifican los ttulos-valores as: nominativos, que circulan mediante endoso, entrega e inscripcin en el libro correspondiente; a la orden, que circulan por medio del endoso y la entrega del ttulo; y al portador, que circulan con la sola entrega del instrumento. A pesar de que, para cada uno de los ttulos-valores en mencin, la ley propone su forma de circulacin, atendiendo lo dispuesto en el artculo 630 de nuestro estatuto mercantil, debe decirse que la circulacin depende de la voluntad del creador del ttulo, quien es la nica parte llamada a cambiar esa forma de circulacin. Reza el artculo 630: El tenedor de un ttulo-valor no podr cambiar su forma de circulacin sin consentimiento del creador del ttulo. Lo anterior no quiere decir que el creador del ttulo-valor nominativo, por ejemplo: tenga la potestad de sealar que ese instrumento circule con la sola entrega, pues tan designio sera contrario a derecho y generara una nulidad, segn lo estatuye el artculo 899 del Cdigo de Comercio, cuando dispone que es causal de esta ineficacia el contrariar una norma imperativa. Lo que debe entenderse del contenido del artculo 630 en cita, es que el creador del ttulo tiene la potestad de establecer si lo gira a la orden, nominativamente, o al portador y, girado de una de estas tres formas, ese creador es el nico llamado a determinar si el titulo girado al portador se torna en un titulo a la orden, por ejemplo. TTULOS-VALORES NOMINATIVOS. Son ttulos que se giran a favor de una persona determinada, que debe estar inscrita en el registro que lleve el creador del instrumento. De suerte que es legtimo tenedor de esta clase de ttulos quien figure a la vez en el texto del documento y en el registro de ste. No se entienda lo anterior como la obligacin, por parte del creador del ttulo nominativo, de expedir un documento nuevo, cada vez que se negocia un instrumento de esta clase. Cuando la ley se refiere a que el tenedor legtimo de estos ttulos es quien figure a la vez en el texto del documento y en su registro, debe observarse que el endoso, as se haga en blanco, debe contener el nombre del endosatario, que debe coincidir con el del registro del ttulo. Circulan legalmente estos ttulos-valores, con el lleno de tres requisitos: el endoso, la entrega material del ttulo y la inscripcin del endosatario en el registro que lleve el creador del instrumento.
14 El creador del tirulo puede exigir que se autentique la firma del endosante, para proceder a la inscripcin del endosatario. No obstante, salvo justa causa (por ejemplo, orden del endosante; estar el ttulo fuera del comercio por encontrarse embargado, etc.), el creador no puede negarse a inscribir en el registro al endosatario. Nuestro Cdigo Comercial regula los ttulos nominativos, en las siguientes normas: Artculo 648. El ttulo-valor ser nominativo cuando en l o en la norma que rige su creacin se exija la inscripcin del tenedor en el registro que llevar el creador del ttulo. Slo ser reconocido como tenedor legtimo quien figure, a la vez, en el texto del documento y en el registro de ste. La transferencia de un ttulo nominativo por endoso dar derecho al adquiriente para obtener la inscripcin de que trata este artculo. Artculo 649. El creador del ttulo podr exigir que la firma del transmisor se autentique. Artculo 650. Salvo justa causa, el creador del ttulo no podr negar la anotacin en su registro de la transmisin del documento. La persona a la que se le haya transferido un ttulo nominativo podr al juez para que haga la anotacin de la transferencia en el respectivo registro, si el creador del ttulo se negare a hacerla. TTULOS-VALORES A LA ORDEN. Son aquellos que se expiden a favor de persona determinada y circulan mediante dos requisitos: el endoso y la entrega real y material del ttulo. El artculo 651 del Cdigo de Comercio, en lo tocante a esta clase de ttulos-valores, determina: Los ttulos-valores expedidos a favor de determinada persona, en los cuales se agregue la clusula o se expresen que son transferibles por endoso, o se diga que son negociables, o se indique su denominacin especfica del ttulo-valor, sern a la orden y se transmitirn por endoso y entrega del ttulo, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 648. Exagerada nos parece la intencin del legislador al establecer cules son los ttulos-valores a la orden. Si se indica el nombre del beneficiario, tal circunstancia permite colegir que el ttulo as girado, salvo casos especiales en el cheque, es negociable. De igual manera, la susodicha determinacin implica que la negociacin del instrumento se haga no slo mediante el endoso, sino entregando fsicamente el documento. Adems, qu clase de ttulo-valor sera aquel en el que se colocara la clusula a la orden y no se determinara su beneficiario?, Podra afirmarse que es a la orden y que debe negociarse mediante endoso y entrega? Consideramos que no. En este supuesto, no podra determinarse quin es su legtimo tenedor, mucho menos quin debera hacer el primer endoso, lo cual entraara el rompimiento de la cadena de endosos, que generara la falta de legitimacin en el ltimo tenedor. Que se agregue o no la clusula a la orden, es irrelevante. Lo importante es que el ttulo a la orden se expida a favor de persona determinada. TTULOS VALORES AL PORTADOR. Son aquellos que no se expiden a favor de persona determinada y circulan con la sola entrega material del ttulo. Esta clase de ttulos slo se expiden cuando la ley lo autoriza. Si se crea un instrumento al portador, sin autorizacin legal, el documento no produce efectos al ttulo-valor. Es legtimo tenedor del ttulo al portador quien lo exhiba, sin ms requisitos. Se refieren a los ttulos al portador, que cada da estn ms ignorados y proscritos por su inseguridad, en la prctica, los siguientes artculos de la codificacin comercial: Artculo 668. Son ttulos al portador los que no se expidan a favor de persona determinada, aunque no incluyan la clusula , y los que contengan dicha clusula. La simple exhibicin del ttulo legitimar al portador y su tradicin se producir por la sola entrega. Artculo 669. Los ttulos al portador slo podrn expedirse en los casos expresamente autorizados por la ley. Artculo 670. Los ttulos creados en contravencin a lo dispuesto en el artculo anterior, no producirn efectos como ttulos-valores. Hasta aqu, hemos visto que resulta comn a los tres tipos de ttulos-valores, clasificados conforma a la ley de su circulacin, la entrega fsica del instrumento, como requisito para su negociacin. Por qu esa entrega es requisito comn? Consideramos que la respuesta la proporciona el artculo 629 del Cdigo de Comercio, as: La reivindicacin, el secuestro, o cualesquiera otras afectaciones o gravmenes sobre los derechos consignados, no surtirn efectos si no comprenden el ttulo mismo materialmente.
15 Si la circulacin del ttulo-valor implica una negociacin sobre l, que pueda tratarse de una afectacin o de un gravamen, tanto ms cuando implica en algunas ocasiones transferencia de dominio, es elemental que tal negociacin est ligada, para su eficacia, a la entrega fsica del documento. TTULOS-VALORES TRADICIONALES Y TTULOS-VALORES ELECTRNICOS. De acuerdo con la expresin y vigencia de la ley 527 de 1999, denominada Ley de Comercio Electrnico, segn la cual es posible crear y emitir ttulos-valores por medio de un mensaje de datos, resulta imperioso establecer una nueva clasificacin de esos instrumentos, segn su materializacin. Se supone entonces, que existen unos ttulos-valores tradicionales, que ocupan el estudio de este libro, contenidos en documentos escritos y que son ttulos-valores materiales, y otros electrnicos o virtuales, que se caracterizan por estar contenidos en mensajes de datos que se transmiten por el ciberespacio y que no tienen cuerpo o materialidad fsica, pero s jurdica, puesto que son verdaderos ttulos con efectos cambiarios. ELENDOSO. ANTECEDENTES DEL ENDOSO: <>>Inst. ideada por los comerciantes despus de la letra de cambio y otros ttulos valores, debido a que no exista la manera de cumplir la prestacin a favor de una persona distinta de aquella que inicialmente se haba indicado como la beneficiaria. <!>>Despus crean el Mandato (definido Cdigo de comercio Titulo XIII capitulo I art. 1262)   -Endoso en Procuracin - Endoso en prenda ENDOSO EN PROCURACION O AL COBRO. Este tipo de endoso lo regula el articulo 658 del Cdigo del Comercio, al advertir que el endoso ser en procuracin cuando se indique con las palabras en procuracin o al cobro. En la medida en que se exprese que el endosatario recibe el titulo para realizar una gestin en nombre del endosante. ENDOSO EN PRENDA. Regulado por el articulo 659 del cdigo del comercio, el endoso en prenda se formaliza firmando el endosante e indicando que la transferencia se hace en prenda o garanta, o utilizando otra expresin equivalente en donde se indique que su intencin a propsito es el de gravar el titulo con prenda, constituir un gravamen sobre los derechos incorporados. LA PRENDA. Debemos recordar que la prenda sobre los ttulos valores esta consagrada en el articulo 1200 del cdigo del comercio cuando dicen que se pueden gravar todo tipo de bienes muebles. DIFERENCIAS ENTRE EL ENDOSO EN GARANTIA Y EN PRENDA <>El endosatario en prensa ocupa una posicin autnoma, por oposicin al endosatario en procuracin que no la ocupa. <-->El endosatario en procuracin acta en nombre de su endosante, el endosatario en prenda acta en nombre propio. DIFERENCIAS <!->El endosatario en procuracin acta y cobra en consecuencia para su endosante, el endosatario en prenda cobra para si, solo que no esta facultado para retener lo pagado sino hasta la concurrencia de lo que deba el endosante. <-->El endosante en procuracin es una persona que no asume responsabilidad de pago frente al endosatario. ENCUBRIMIENTO DEL ENDOSO . Aunque la operacin que realmente estn celebrando es la de un endoso en procuracin o un endoso en prenda se guarda silencio sobre tal situacin apareciendo ante terceros el endoso como en propiedad, aspecto llamado encubrimiento del endoso. ENDOSO CON RESPONSABILIDAD: <->Una modalidad distinta de endoso es aquella que lo clasifica en endoso con responsabilidad y endoso sin responsabilidad. Se trata de una clasificacin que tiene su consagracin jurdica en el articulo 657 del Cdigo de Comercio, en concordancia con los artculos 658, 660 y 666. <!Todo endosante por el hecho de endosar contrae obligacin autnoma, es decir contrae el compromiso de pagar, se responsabiliza del pago del titulo. ENDOSO CON RESPONSABILIDAD:
18  SIN RECURSO ->SIN COMPROMISO Cuando la transferencia del titulo a la orden se sucede por medio diverso del endoso. ENDOSO COMPLETO. El endoso completo se caracteriza por que el endosante al endosar no solo se limita a colocar su nombre sino que adems coloca o indica el nombre del endosatario. ENDOSO INCOMPLETO . Pero frente a esta modalidad de endoso completo emerge el endoso incompleto, que puede revestir dos formas: El endoso en blanco y el endoso al portador. ENDOSO EN BLANCO. El endoso en blanco se caracteriza porque el endosante se limita a firmar, solamente firmar sin colocar el nombre del nuevo endosatario, simplemente aparecer en el documento la firma del endosante. ENDOSO AL PORTADOR. Se caracteriza porque el titulo una vez firmado en blanco por el endosante y recibido por un presunto adquirente, al transferirlo, en lugar de colocar su firma en el titulo, en seal de endoso, puede entrar a transferirlo por simple entrega, y ese nuevo adquiriente acta de la misma manera cuando lo quiera transferir a un tercero y as sucesivamente. ENDOSO BANCARIO . Es una figura que recibe esta denominacin cuando se verifica entre bancos y tiene de particular que se puede realizar mediante un simple sello colocado en el documento por el banco que transfiere el titulo, constituye una excepcin al precepto segn el cual la falta de la firma hace el endoso inexistente , y es una excepcin porque aqu no hay firma, pues lo que se coloca es un sello nada mas. ENDOSO EN REPRESENTACION . En el articulo 663 del cdigo de comercio, al decir que cuando una persona endosa en calidad de mandatario, representante o apoderado, deber acreditar tal calidad de mandatario, representante o apoderado, deber acreditar tal calidad. ENDOSO EN RETORNO.
19 Otra modalidad es el endoso en retorno, denominado por algunos de regreso, caracterizado porque el titulo valor, en lugar de transferirse hacia adelante o a favor de personas que no han intervenido en el titulo, se opta por negociarlo hacia atrs o en reverso, es decir, transfirindolo a favor de personas que han intervenido en el documento. ENDOSO POR RECIBO. Se ocupa el artculo 666 del C. de Cio. El endoso se caracteriza porque un obligado entra a pagar el titulo y obviamente quien recibe el pago debe hacerle entrega del titulo de quien lo paga estar interesado en que le de un recibo o constancia de haber verificado el pago. ENDOSO AL COBRO. Tambin trae el cdigo de comercio una presuncin de endoso al cobro. Esa presuncin aparece en dos normas. En primer lugar, en el articulo 1383 del cdigo de comercio donde se dice que todo cheque consignado en cuenta corriente se entiende sujeto a la clusula de salvo buen cobro. La ley entiende que cuando un cuentacorrentista deposita en su cuenta cheques, esos cheques estn sujetos a que efectivamente le sean pagados al banco encargado de la gestin de cobro. ENDOSO Y CESION. El endoso posterior al vencimiento produce efectos de cesin, porque la adquisicin de un titulo valor o la orden contrariando su ley de circulacin tambin produce efectos de cesin y no de endoso. DIFERENCIAS ENTRE ENDOSO Y CESION La cesin esta prevista como un medio para transferir derechos e incluso transferir obligaciones y los derechos surgidos de un contrato. Por oposicin el endoso esta concebido para transferir bienes muebles, como lo son los ttulos valores. La cesin puede sujetarse a plazo o a condicin, el endoso no puede ser sometido a plazo ni a condicin. En la cesin las partes intervinientes se denominan cedente, el que transfiere y cesionario, el que adquiere en el endoso las partes se denominan endosante, el que transmite y endosatario quien adquiere. 
21 RESUMEN GENERAL - TTULOS VALORES GENERALIDADES: Los ttulos valores forman parte de los bienes mercantiles, junto con los establecimientos de comercio que son el conjunto de bienes organizados por el comerciante para lograr los fines de la empresa, la llamada propiedad industrial constituida por las patentes de invencin, las marcas de productos y servicios, el nombre comercial y la ensea que sirve para distinguir o identificar un establecimiento. Dichos bienes mercantiles estn reglamentados por las disposiciones contenidas en el libro III del cdigo de comercio y, dentro de este, el ttulo III est dedicado a los ttulos valores y comprende los artculos 619 al 821. CONCEPTO Y CLASIFICACION DE LOS TTULOS VALORES El artculo 619 del cdigo de comercio define los ttulos valores de la siguiente forma Los ttulos valores son documentos necesarios para legitimar el ejercicio del derecho literal y autnomo que en ellos se incorpora. Esta primera parte de la norma citada nos brinda las caractersticas fundamentales de los ttulos valores, los cuales explicaremos a continuacin. El ttulo valor como documento: Es necesario destacar el concepto establecido por la definicin del mencionado artculo 619 del cdigo de comercio segn el cual el ttulo valor es un documento necesario, vale decir, indispensable, para reclamar el derecho en el incorporado. LITERALIDAD: Tiene por objeto este principio el de darle certeza al derecho contenido en el ttulo valor. De acuerdo a este principio solo se puede exigir en los trminos que textualmente exprese el documento. De esta forma se determina en forma precisa los elementos fundamentales del ttulo tales como clase de ttulo valor, cuanta, lugar del pago, plazo y firmas de las personas obligadas. Los artculos del cdigo de comercio que se refieren a la literalidad son 619, 621 al 623, 626, 630, 631, 635 al 637, 655, 664, 665, 687 y 688. AUTONOMIA: Este principio est consagrado en el artculo 627 del Cdigo de Comercio, en los siguientes trminos: Todo suscriptor de un ttulo valor se obliga autnomamente. Las circunstancias que invaliden la obligacin de alguno o algunos de los signatarios, no afectaran las obligaciones de los dems. La finalidad de este principio es el de lograr la rpida circulacin cambiaria, por una parte, y el de la seguridad para el tenedor legitimo de obtener el derecho incorporado en el ttulo, porque cada signatario contrae una obligacin independiente, constituyndose cada uno en garanta de pago, lo que evidencia la mayor seguridad para el acreedor . NECESIDAD: Consiste este principio en la absoluta necesidad para quien pretende ejercer el derecho cambiario, de exhibir, presentar y entregar el ttulo valor a la parte obligada. El artculo 624 de Cdigo de Comercio consagra este principio as: El ejercicio del derecho consignado en un ttulo valor requiere la exhibicin del mismo. Si el ttulo es pagado, deber ser entregado a quien lo pague, salvo que el pago sea parcial o solo de los derechos accesorios. En estos supuestos el tenedor anotara el pago parcial en el ttulo y extender por separado el recibo correspondiente. En caso de pago parcial el ttulo conservara su eficacia por la parte no pagada. LEGITIMACIN: Est vinculado este principio a que el poseedor del ttulo valor, debe ser de tal naturaleza que lo acredite, cierta y seguramente, como al verdadero acreedor, vale decir, como la persona que tiene derecho de exigir el cumplimiento de la obligacin. El formalismo y la tipicidad cambiaria: Los ttulos valores estn sometidos por disposicin de la ley a ciertos formalismos y requisitos que lo hacen tpicos, lo cual tiene por objeto la certeza y la seguridad, toda vez que esta clase de documentos est destinada a la circulacin, de tal suerte que el ltimo tenedor pueda ignorar quienes son las otras personas que han intervenido en las operaciones cambiarias contenidas en el ttulo, tales como creadores del mismo, giradores, otorgantes, aceptantes, endosantes o avalistas. Este principio de la tipicidad se aplica a todas las secuencias del ttulo valor, vale decir, a su creacin, circulacin, garanta y ejecucin, y constituye un marco limitante en cuanto a que no se pueden crear ttulos valores consuetudinariamente o que por su rigorismo legislativo, no sean muchos los documentos que tengan tal categora.
22 Por otro lado el artculo 621 del cdigo de comercio establece que adems de los requisitos exigidos para cada ttulo valor en particular, deben cumplir los siguientes requisitos. 1. La mencin del derecho que en el ttulo se incorpora 2. La firma de quien lo crea. La omisin de tales menciones y requisitos genera la ineficacia del ttulo valor como tal, pero como lo previene el enciso 2 del artculo 620, no afecta el negocio jurdico que dio origen al documento o al acto. Requisitos del ttulo valor: Ya vimos como el artculo 621 nos habla de menciones y requisitos. No obstante de la lectura de algunos artculos del cdigo de comercio encontramos los siguientes requisitos LA INCORPORACIN.: Establecida en la parte final del artculo 619, nos define concretamente que es lo que se puede incorporar en el ttulo al establecer que solo hay ttulos valores de contenido crediticio, corporativos o de participacin y de tradicin o representativos de mercancas. Esto nos indica que cada tipo de ttulo valor debe incorporar lo que corresponde a su categora, de tal manera que un cheque o una letra de cambio, por ejemplo, no puede incorporar mercancas sino solamente dinero. LA INCONDICIONALIDAD: Este requisito es fundamental, ya que si los ttulos valores pudieran estar sometidos a condiciones desaparecera la seguridad y la certeza de las operaciones cambiarias. LA IRREVOCABILIDAD: Este requisito va unido al de la inalterabilidad del ttulo valor y evita que el deudor se pueda retractar o que el acreedor sea sorprendido, y est consagrado en varias disposiciones del Cdigo de Comercio como son los artculos 630,631y 655. No obstante, el artculo 724 autoriza la revocacin del cheque bajo la responsabilidad del librador, LA CIRCULACIN LEGAL: El ttulo valor solamente puede circular por la va que le autoriza la ley, bien sea la nominativa, a la orden o al portador, y solo por una de ellas, como lo establecen los artculos 648,651 y 688 del Cdigo de Comercio, normas que adems legitiman al tenedor del ttulo para ejercer sus derechos. Tipos de ttulos valores: La parte final del artculo 619 del Cdigo de Comercio se refiere a los diferentes tipos de ttulos valores, segn la clase de derecho que se incorpore en ellos, al establecer que estos pueden ser de contenido crediticio, corporativos o de participacin y de tradicin o representativos de mercanca. TTULOS DE CONTENIDO CREDITICIO: Podemos afirmar que estos son los ttulos valores por excelencia, son los tambin llamados ttulos de crdito o instrumentos negociables y tienen por objeto la obligacin del pago en dinero. Ejemplos de esta categora tenemos la letra de cambio, el pagare y el cheque. TTULOS CORPORATIVOS O DE PARTICIPACIN: Tambin llamados societarios, estos confieren a su titular la calidad de miembro o socio de una corporacin o sociedad, con el conjunto de derechos que esta calidad imprime. Ejemplo tpico de este tipo de ttulo valor son las acciones de las sociedades annimas. TTULOS DE TRADICIN O REPRESENTATIVOS DE MERCANCAS A diferencia de los ttulos valores de contenido crediticio, estos no representan moneda sino mercancas, para documentar la circulacin y el transporte de las mismas. El derecho que incorporan son las mismas mercancas, por lo que tambin se llaman ttulos valores reales y permiten la negociacin de las mercancas y su circulacin sin que sea necesario el desplazamiento material de ellas, pues la posesin del ttulo equivale a la posicin de las mercancas. Ejemplo de este tipo de ttulo valor es el certificado de depsito que expiden los almacenes generales de depsito que expiden los almacenes generales de depsito por las mercancas a ellos confiadas. Ley de circulacin de los ttulos valores: Cada tipo de ttulo valor tiene su propia ley de circulacin, que est constituida por los requisitos que el ttulo rena legalmente para pasar de una persona a otra en tal forma que legitime a su tenedor. Por ello el artculo 647 del Cdigo de Comercio establece que Se considera tenedor legitimo del ttulo a quien lo posea conforme a su ley de circulacin. Las formas de circulacin estn definidas en los artculos 648,651 y 688 del Cdigo de Comercio y ellas discriminan los ttulos nominativos, a la orden, o al portador, teniendo que escoger por parte del creador del ttulo una sola de ellas, as que no puedan existir un ttulo valor que sea simultneamente al portador y a la orden. CIRCULACIN DE LOS TTULOS NOMINATIVOS: El artculo 648 del Cdigo de Comercio es bastante claro en cuanto a la manera de circular de los ttulos nominativos, al expresar:
23 El ttulo valor ser nominativo cuando en el o en la norma que rige su creacin se exija la inscripcin del tenedor en el registro que llevara el creador del ttulo. Solo ser reconocido como tenedor legitimo quien figure, a la vez, en el texto del documento y en el registro de este. La transferencia de un ttulo nominativo por endoso, dar derecho al adquiriente para obtener la inscripcin de que trata este artculo. . CIRCULACIN DE LOS TTULOS A LA ORDEN: Es necesario aclarar que la clusula a la orden, no es necesario que sea expresa, pues ella se presume como que forma parte de la esencia misma de estos ttulos. Esto se puede deducir de la lectura del artculo 651 del Cdigo de Comercio que reza: Los ttulos valores expedidos a favor de determinada persona, en los cuales se agregue la clusula a la orden o se exprese que son transferibles por endoso o se diga que son negociables, o se indique su denominacin especfica de ttulo valor, sern a la orden y se transmitirn por endoso y entrega del ttulo. CIRCULACIN DE LOS TTULOS AL PORTADOR: El artculo 668 del Cdigo de Comercio los define as: Son ttulos al portador los que no se expidan a favor de la persona determinada, aunque no incluyan la clusula al portador y los que contengan dicha clusula. ...La simple exhibicin del ttulo legitimara al portador y su tradicin se producir por la sola entrega
24 EL ENDOSO: El Dr. Bernardo Trujillo Calle define el endoso como Un acto ms en la vida de un ttulo valor ya creado, que agrega la garanta de pago del endosante a las que tena el documento por las firmas insertadas en el con anterioridad. El endoso tiene la virtud de sustituir un acreedor cambiario por otro, transmitiendo al nuevo acreedor no solamente el derecho incorporado sino tambin la legitimacin para exigir ese derecho. Por estas razones y por el principio de la literalidad, ya estudiado, la firma del endosante es esencial y debe constar en el mismo documento o en hoja adherida al mismo. El endoso debe ser incondicional. Al efecto dice el artculo 655 del Cdigo de Comercio: El endoso debe ser puro y simple. Toda condicin se tendr por no puesta. El endoso parcial se tendr por no escrito. El tratadista Lus Javier Lopera Salazar resume los efectos del endoso en la siguiente forma: a) Transmite todos los derechos que se derivan del ttulo. b) Crea las obligaciones de garanta de los endosantes, salvo expresin escrita en contrario. c) Da al endosario la calidad de tenedor legitimado. CLASES DE ENDOSO: De acuerdo a la doctrina y al cdigo de comercio existen las siguientes clases de endosos. Endoso en blanco: Es el que requiere la sola firma del endosante, pero el tenedor del ttulo debe llenarlo con su nombre o el de un tercero para ejercer el derecho incorporado. Endoso nominativo: Es el que expresa el nombre del endosatario, quien para transferir legtimamente el ttulo debe a su vez, endosarlo. Endoso al portador: Produce los mismos efectos del endoso en blanco. Endoso en propiedad: Este es el que transmite el ttulo con la totalidad de sus derechos principales y accesorios, sin ninguna limitacin y en forma autnoma, por lo que al tenedor no se le pueden oponer excepciones relativas al negocio que dio origen al ttulo valor y en las que dicho tenedor no fue parte. Por esta expresa el artculo 657 del Cdigo de Comercio. El endosante contraer obligacin autnoma frente a todos los tenedores posteriores a l. Endoso en procuracin: Esto lo establece el artculo 658 del Cdigo de Comercio. Se trata de un endoso para el cobro que no transfiere la propiedad del ttulo sino que le confiere al endosario facultades de mandatario que acta en representacin del endosante y puede presentar el documento para su aceptacin, para cobrarlo judicial o extrajudicialmente, para endosarlo en procuracin y para protestarlo. Endoso en garanta.: Este endoso tampoco transmite la propiedad del ttulo, sino que constituye un derecho prendario sobre l y se otorgara con las clusulas en garanta o en prenda u otra equivalente. El endosatario en garanta tiene las facultades que le confiere el endoso en procuracin, adems de sus derechos como acreedor prendario. Endoso cualificado: El principio general es el de quien firma un ttulo valor se obliga. Pero la segunda parte del artculo 657 establece un endoso cualificado, en virtud del cual el endosante: Podr liberarse de la obligacin cambiaria, mediante la clusula sin mi responsabilidad u otra equivalente al endoso. A diferencia del endoso en propiedad que transmite el ttulo y garantiza el pago, este solamente transmite el ttulo. Endoso sin efectos cambiarios: El inciso 2 del artculo 660 de Cdigo de Comercio establece: El endoso posterior al vencimiento del ttulo, producir los efectos de una sesin ordinaria. Con el vencimiento del ttulo termina su vida cambiaria. El documento realmente muere como ttulo valor, pues ya no contiene un derecho literal y autnomo. De ah que el endoso posterior al vencimiento del ttulo no produzca sino los efectos de la sesin de crditos civiles que no transmiten al cesionario ms derechos que los que tena su cedente, con todas sus cualidades, vicios y defectos. Transferencia de ttulos por medios diferentes del endoso: Existen otras formas de transmisin de los ttulos valores que no son las cambiarias, como pueden ser las llamadas transmisiones judiciales como los procesos de sucesin, remates, etc., o tambin por actos como donaciones, nacin en pago, etc. Sobre este aspecto el artculo 653 dice: Quien justifique que se le ha transferido un ttulo a la orden por medio distinto del endoso, podr exigir que el juez en va de jurisdiccin voluntaria haga constar la transferencia en el ttulo o en una hoja adherida a l. La constancia que ponga el juez en el ttulo, se tendr como endoso. CONCEPTO AVAL: En esencia, el aval supone una contribucin espontnea por parte de una persona, que decide colocar su firma en el ttulo-valor, a favor de otra u otras personas que ya son intervinientes en el mismo. Por colocar su firma en el ttulo, la garanta que ofrece se hace visible, cumple con el principio de literalidad, pueden apreciarla los terceros sucesivos tenedores y en esto
25 se diferencia principalmente de la intervencin por acomodamiento, en donde el interviniente queda oculto. De esta manera podramos definir el aval como una garanta cambiaria accesoria que pretende asegurar el pago de un ttulo valor, total o parcialmente, y que se otorga a favor de un obligado directo o de un obligado de regreso, o a favor de uno de ellos e incluso de todos los firmantes del ttulo, si no se hace indicacin concreta de la persona o personas avaladas. El Cdigo en su Art. 633 dice que:Mediante el aval se garantiza, en todo o en parte, el pago de un ttulo valor. De aqu se deduce que el aval presupone la existencia de un ttulo, y la de, al menos, un firmante de dicho ttulo, antes de poder ser colocado. El aval es pues una garanta accesoria del ttulo, ya que su colocacin necesita de l. Por su parte el Art. 636: El avalista quedara obligado en los trminos que corresponderan formalmente al avalado y su obligacin ser vlida aun cuando la de este ltimo no lo sea. Como lo anota el profesor Gerardo Ravassa... el aval es una garanta que puede establecerse en cualquier ttulo valor y que genera una obligacin autnoma, vlida con independencia de la obligacin del avalado. Es, por tanto, una obligacin objetiva, que solo podra quedar inoperante en caso de un defecto formal que pudiera encontrarse en la misma redaccin del aval, como, por ejemplo, si este fuera prestado bajo condicin pero, por lo dems, ni siquiera la ilicitud de la causa de la obligacin garantizada el aval, pues semejante ilicitud nada tiene que ver con la forma. Las diferencias existentes entre el aval y otras figuras jurdicas como la fianza y el endoso. 1. En la fianza encontramos una sola obligacin principal, respaldada por uno o varios fiadores (C.C.; Art.2361); en el aval existen tantas obligaciones distintas como avalistas, porque por el principio de la autonoma, cada avalista que firma el ttulo, adquiere una obligacin distinta de la del avalado y de la de los dems avalistas. Esta es la principal y esencialmente ms importante distincin, de la cual se derivan todas las dems. 2. Como consecuencia, si bien en la fianza la obligacin de los fiadores se extingue Si, por cualquier motivo, la, obligacin principal desaparece. (C.C; Art. 2406), por cuanto hay una sola obligacin, y si esta deja de existir igualmente para todos; en al aval no, puesto que la extincin de la obligacin del avalado o de un avalista, no puede extinguir las dems obligaciones de otros avalistas, tambin por el principio de autonoma, ya que son obligaciones diferentes. 3. El fiador puede oponer al acreedor las excepciones reales inherentes a la obligacin Principal, como las de dolo, violencia o cosa juzgada (C.C; Art.2380); el avalista no pues la obligacin es independiente de la obligacin del avalado. 4. La fianza puede prestarse bajo condicin, o desde cierto da, o hasta cierto DIA (C.C; art2366); el aval no. 5. La fianza no se presume (C.C; Art. 2373); el aval puede presumirse, pues el Art. 634, inc. 2, establece que: La sola firma puesta en el ttulo, cuando no se le pueda atribuir otra significacin, se tendr como firma de avalista. 6. l fiador goza del beneficio de excusin (C.C. Art. 2383) y del beneficio de divisin(C.C. Art. 2383) y del beneficio de divisin (C.C; Art. 2392), si es reconvenido en el primer caso y si existe mancomunidad en ambos; el avalista no. Aclaremos que el beneficio de excusin consiste en que el fiador, como dice el artculo citado, ...Podr exigir que antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal..., lo cual implica que solamente en el caso de que tales bienes no sean suficientes para cubrir dicha deuda, tendra el fiador que responder, en efectivo o con sus propios bienes. A su vez, el beneficio de divisin estriba en que, existiendo varios fiadores, cada uno responde tan solo por su cuota-parte, por lo que si, por ejemplo, hay fiadores, no puede exigir a cada uno de ellos ms que un tercio de la deuda. endoso, se encuentran las siguientes diferencias, 1. Mientras que el endoso es originario, el aval constituye una garanta indirecta. Esto quiere decir que, para poder endosar un ttulo, se requiere ser tenedor del mismo; en cambio el aval puede colocarse en cualquier momento y a favor de su suscriptor cualquiera, a pesar de que el ttulo haya salido ya de las manos de dicho suscriptor; y as, puede avalarse al librador, cuando ya aparecen varios endosantes, es decir, en un momento posterior al del giro del ttulo por aquel, ya que el avalista no requiere tener la posesin del ttulo en ningn tiempo; simplemente se le llama para que coloque su firma y despus, inmediatamente, se le retira el ttulo. 2. El endosante es siempre un obligado de regreso. El avalista puede ser obligado de regreso si avala al librador, al beneficiario o a un endosante, pero tambin puede ser obligado directo si avala al librado y ello por la disposicin tantas veces citada del Art. 636. 3. El endoso no puede ser parcial; el aval, lo mismo que la aceptacin, puede concederse por una cantidad menor a la que figure en el ttulo. Forma de prestar el aval: El principal artculo que trata de la forma de prestar el aval, el 634, dice: El aval podr constar en el ttulo mismo o en hoja adherida a l. Podr tambin, otorgarse por escrito separado en que se identifique plenamente el ttulo cuyo pago total o parcial se garantiza. Se
26 expresara con la formula por aval u otra equivalente y deber llevar la firma de quien lo presta. La sola firma puesta en el ttulo, cuando no se le pueda atribuir otra significacin, se tendr como firma de avalista. Cuando el aval se otorgue en documento separado del ttulo, la negociacin de este implicara la transferencia de la garanta de aquel. En la prctica, la prestacin del aval requiere de sumo cuidado. En efecto, el Art. 637 expresa: En el aval debe indicarse la persona avalada. A falta de indicacin quedaran garantizadas las obligaciones de todas las partes en el ttulo. A su vez, el Art. 635 seala: A falta de mencin de cantidad, el aval garantiza el importe total del ttulo; el 2 inc. Del Art. 634, ya mencionado, hace constar que: La sola firma puesta en el ttulo, cuando no se le pueda atribuir otra significacin, se tendr como firma de avalista. Veamos con unos ejemplos, las consecuencias de estas disposiciones legales: Una forma prctica E IDONEA de constituir el aval es la siguiente:, Hasta la suma de $3.500.000... Firma: IVAN CAMILO SUSREA CARRILLO Con ella queda sealada la persona a quien se le avala, con lo que la obligacin del avalista se extender exclusivamente frente a los firmantes posteriores a JORGE ENRIQUE MOLINA RODRGUEZ; la cantidad por la que se avala que puede ser menor a la cifra fijada en el ttulo. La expresin por aval que no deja duda sobre la calidad en que est actuando IVAN CAMILO SUSREA CARRILLO Otras formas de constituir el aval serian: Por aval de JORGE ENRIQUE MOLINARODRGUEZ, Firma: IVAN CAMILO SUSREA CARRILLO En este caso, el avalista, o sea IVAN CAMILO SUSREA CARRILLO, Esta avalando la totalidad del importe del ttulo. La solidaridad en los ttulos-valores: El artculo 632, establece la aplicacin de la solidaridad a los firmantes de un ttulo-valor as: Cuando dos o ms personas suscriban un ttulo-valor, en un mismo grado como giradores, otorgantes, aceptantes, endosantes, avalistas, se obligaran solidariamente. El pago del ttulo por uno de los signatarios solidarios no confiere a quien paga, respecto de los dems coobligados, sino que los derechos y acciones que competen al deudor solidario contra estos, sin perjuicio de las acciones cambiarias contra las otras partes. As pues cuando dos o ms personas firman un ttulo en un mismo grado, como siempre ocurre en los actos en que una parte se conforma por varias personas, aparece la solidaridad entre ellas, TTULOS VALORES CON ESPACIOS EN BLANCO: al artculo 622 del cdigo de comercio el tenedor de un ttulo valor est facultado para llenar los espacios en blanco, de acuerdo a las instrucciones establecidas por el suscriptor. Al respecto la circular 010 de 1985 expedida por la Sper bancaria, establece que si bien el artculo 622 establece la posibilidad de crear ttulos valores con espacios en blanco, el mismo artculo prev que en las instrucciones dadas por el suscriptor no pueden existir vacos, toda vez que el ttulo debe ser llenado siguiendo las instrucciones expresas del creador y no al criterio del tenedor. De acuerdo a la mencionada circular la carta de instrucciones debe contener por lo menos los siguientes puntos: -Clase de ttulo valor -Identificacin plena del ttulo -Eventos y circunstancia que facultan al tenedor para llenar el ttulo valor Distintas especies de ttulos valores LA LETRA DE CAMBIO: El profesor Ramiro Rengifo, citando a Francesco Messineo, define la letra de cambio como: Una orden escrita dada por una persona (girador o librador) a otra (girado o librado) de pagar una determinada suma de dinero en un tiempo futuro a un tercero (tomador o beneficiario) o a quien este designe. Requisitos de la letra de cambio Nuestro Cdigo de Comercio no define la letra de cambio, pero en su artculo 671 establece los requisitos que debe contener, a saber: 1. La orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero. 2. El nombre del girado. 3. La forma de vencimiento. 4. La indicacin de ser pagadera a la orden o al portador. De acuerdo al citado artculo 671 tendramos:
27 1. La orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero. La orden de pago que da el girador debe ser ante todo clara e imperativa. No podra ser expresada en la forma de una solicitud o de un favor. De conformidad con lo previsto en el artculo 678, al dar la orden de pago el girado se hace responsable tanto de la aceptacin como del pago y toda clusula que lo exima de esta responsabilidad, se tendr por no escrita. El girador ordena al girado que pague, pero a la vez est garantizando o prometiendo que si este no lo hace, el pagara invariablemente. La cantidad a pagarse debe s en dinero y no otra cosa. La circunstancia de que la suma a pagar sea determinada no impide, que en la letra de cambio se incluyan clusulas de intereses. En el supuesto de que se presentaren discordancias en cuanto al valor exacto de la letra de cambio, por diferencias entre lo atestado y lo escrito en letras, se aplicaran las reglas previstas por el artculo 623 del cdigo de comercio. 2. El nombre del girado. Es la persona natural o jurdica que recibe la orden de pago dada por el girador y, si firma, se entiende que acepta tal orden de pago, convirtindose por ello en el principal obligado, segn previsin del artculo 687 del Cdigo de Comercio. 3. La forma de vencimiento. La estipulacin del vencimiento en la letra de cambio es importante, porque al fijar la fecha de tal vencimiento se originan las siguientes consecuencias Seala el fin de la circulacin cambiaria del ttulo. Fija la exigibilidad del derecho por parte del tenedor legitimo Determina el da en que empieza a contarse el trmino de prescripcin de la accin cambiaria directa, conforme al artculo 789 de Cdigo de Comercio. Vencimientos que establece la ley Colombiana para la letra de cambio: El cdigo de Comercio en su artculo 673 consigna las siguientes formas de vencimiento de la letra de cambio: Letra a la vista. Esta forma de vencimiento implica que una vez presentada al girado por su tenedor legitimado, debe ser pagada. La letra a la vista no se presenta al girado para su aceptacin, sino para su pago. Como el girado ignora en qu momento se le har la presentacin para el pago, el artculo 692 del Cdigo de Comercio ha establecido un ao de plazo contado a partir de la fecha del ttulo. Sin embargo cualquiera de los Obligados podr reducir este plazo, anotndolo as en el mismo cuerpo del Ttulo y el girador podr en la misma forma, ampliarlo y prohibir la presentacin antes de determinar la fecha. Letra de cambio a da cierto determinado. En la letra de cambio con vencimiento a da cierto determinado, se fija en el mismo texto del ttulo el da, el mes y el ao en que debe ser pagada. Letra de cambio a da cierto indeterminado. Esta modalidad de la letra de cambio es poco frecuente. Un da es cierto e indeterminado cuando necesariamente habr de cumplirse, mediante la ocurrencia de un hecho futuro como la muerte de una persona que sabemos cierta pero no cuando ocurrir. Letra de cambio con vencimientos ciertos sucesivos. Tambin llamada Por cuotas o por insta lamentos, esta forma de letra de cambio se caracteriza por tener das ciertos y determinados para hacer pagos peridicos. Letra de cambio a un da cierto despus de la fecha o de la vista: El vencimiento a cierto da despus de la fecha se calcula desde la fecha de la creacin de la letra de cambio, como por ejemplo, a tres meses despus de la fecha, se servir Ud. Pagar...De ah la importancia de la fecha de la creacin de la letra de cambio. El da de la vista es el punto de partida para contabilizar el plazo de la letra de cambio, por ejemplo, a dos meses despus de la vista se servir Ud. Pagar.... La indicacin de ser pagadera a la orden o al portador: Este ltimo requisito de la letra de cambio establece la ley de circulacin de la misma. La Ms importante es la letra de cambio a la orden, por el peligro que implicaLa emisin de letras de cambio al portador que por lo mismo no son de uso frecuente. EL PAGO DE LA LETRA DE CAMBIO: Trata nuestro Cdigo de Comercio este punto en sus artculos 691 a 696. La solucin o paga efectivo es la presentacin de lo que se debe y es una de las formas o modos de extinguir las obligaciones. El artculo 691 del Cdigo de Comercio establece que la letra de cambio deber presentarse para su pago el da de su vencimiento o dentro de los ocho (8) das comunes siguientes. Como la letra de cambio como ttulo valor es un documento necesario, su tenedor legitimo al solicitar el pago, debe presentar fsicamente tal documento al deudor cambiario. El pago, en principio puede exigirse al principalmente obligado, vale decir, al aceptante o su avalista, pero tambin se puede exigir de los obligados subsidiarios o secundariamente obligados en accin
28 de regreso, como lo son el girador y los endosantes, quienes podrn negarse y pedir que se acuda primero al obligado Directo, salvo cuando se trata de ttulos valores de tradicin representativos de mercancas. EL PROTESTO: El Cdigo de Comercio trata este punto en sus artculos 697 a 708. La regla general es el no protesto y nuestra legislacin lo reglamenta solamente para el caso en que el creador de la letra de cambio o algn tenedor inserte la clusula con protesto en el anverso del ttulo y con caracteres visibles, segn lo proviene el artculo 697, pero en la prctica esto puede suceder muy rara vez. El protesto no es ms que una prueba del rechazo total o parcial de la aceptacin por parte del girado o del pago por parte del aceptante. Tambin demuestra la presentacin oportuna para la aceptacin (Art. 680 y 681) o para su pago (art.691). El plazo para hacer el protesto por falta de aceptacin es hasta antes del vencimiento del ttulo y por falta de pago, dentro de los quince (15) das siguientes al vencimiento. Si la letra fuere protestada por falta de aceptacin, no ser necesario protestarla por falta de pago. La letra a la vista solo se protesta por falta de pago. La diligencia de protesto se prctica ante notario y este levantara acta, de acuerdo con los requisitos del artculo 706. Aviso de rechazo.: El artculo 707 del Cdigo de Comercio impone al tenedor como un deber, dar aviso de la negativa de la aceptacin o del pago, a todos los signatarios del ttulo cuya direccin consta en el, dentro de los cinco das comunes siguientes a la fecha del protesto o a la presentacin para la aceptacin o el pago. Este aviso tambin se puede dar a travs del notario que formaliza el protesto. La negligencia del tenedor al no dar aviso correspondiente le acarrea responsabilidad hasta por la suma o valor de la letra, de los daos y perjuicios que se causen, pues los obligados indirectos (girador, endosantes y sus avalistas) se pueden ver complicados al pago o sometidos a procedimientos judiciales que pudieran afectar su patrimonio. EL PAGARE: Solamente tres artculos de nuestro Cdigo de Comercio se refieren al pagare: del 709 al 711. El pagare se ha definido como la promesa incondicional de quien lo emite (prometiente u otorgante), de pagar una suma determinada de dinero, en un tiempo futuro determinado, a favor de una persona (tomador o beneficiario), o del legitimo tenedor del ttulo. La anterior definicin encaja dentro de los requisitos exigidos por el artculo 709 de Cdigo de Comercio, que son los exigidos para todo ttulo valor por el artculo 621; la mencin del derecho que en ttulo se incorpora a la firma de quien lo crea, y adems los siguientes: 1. La promesa incondicional de pagar una determinada suma de dinero. 2. El nombre de la persona a quien deba hacerse el pago. 3. La indicacin de ser pagadero a la orden o al portador. 4. La forma de vencimiento. El pagare tiene diferencias con respecto a la letra de cambio. En principio, en la letra de cambio hay tres personas, girador, aceptante y beneficiario. En la letra de cambio, el girador da una orden a un tercero y solamente cuando este desatiende la orden de aceptacin o de pago, compromete su propia responsabilidad. En el pagare, es el emisor u otorgante quien se obliga de manera principal y directa. Como en el pagare no existe la orden, tampoco existe la aceptacin, pero en el artculo 710 de Cdigo de Comercio dice que el suscriptor del pagare se equipara al aceptante de una letra de cambio. A pesar de las diferencias anotadas tambin tiene similitudes, por lo que el artculo 711 establece que le sern aplicadas al pagare, en lo conducente, las disposiciones relativas a la letra de cambio. Entre las similitudes podramos citar las concernientes al endoso, a su ley de circulacin que puede ser a la orden o al portador, al pago, a las acciones por falta de pago, a la prescripcin, etc. El pagare como ttulo valor abstracto, literal, completo, necesario y autnomo, no requiere que en su texto se incorpore el negocio que dio origen al ttulo valor. Los bancos suelen incorporar en los pagares el negocio causal. EL CHEQUE: El cheque est regulado por nuestro Cdigo de Comercio en sus artculos 712 al 751. El actual Cdigo de Comercio no define al cheque. .El tratadista mexicano Joaqun Rodrguez (citada por el profesor Ramiro Rengifo) define el cheque en los siguientes trminos: Una orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero, a la vista, al portador o a la orden, dada a una institucin de crdito, que autoriza el giro, a cargo de una provisin previa y disponible Todo lo anterior supone que previamente al giro de los cheques, el librador ha celebrado con el girado o librado (banco) un contrato de cuenta corriente bancaria, en virtud del cual el girador queda autorizado para consignar en dicha cuenta sumas de dinero y para disponer de ellas total o
29 parcialmente. Para ello, el librado le han entregado la libreta de cheques al librador, dando a entender con esto que lo ha autorizado para librar cheques a su cargo, desde luego, teniendo provisin de fondos disponibles en la cuenta corriente bancaria. (Art. 714). El cheque, como la letra de cambio, es una orden de pago y en este sentido se asimilan, pero ambos ttulos se diferencian en cuanto a la funcin econmica que cumplen, pues en tanto que la letra de cambio es un instrumento de crdito, el cheque es un instrumento de pago. Otras Diferencias, enumeradas por el profesor Rengifo, son las siguientes: a) El girado o librado tiene que ser necesariamente un banco. En la letra de cambio puede ser cualquier tercero. b) En el cheque no existe la institucin de la aceptacin; en la letra de cambio est necesariamente tiene que existir, salvo en la letra de cambio pagadera a la vista. c) El cheque tiene que ser librado o girado, pagadero a la vista, en tanto que la letra de cambio se extiende pagadera a un trmino posterior a su emisin, aun en la letra a la vista, segn lo previene el artculo 692 del Cdigo de Comercio. Requisitos del cheque: Adems de los requisitos exigidos por el artculo 621 del Cdigo de Comercio antes citado, el cheque deber cumplir los siguientes requisitos: -La orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero. -El nombre del banco librado. -La indicacin de ser pagadero a la orden o al portador. Adems de los anteriores, el cheque como todo ttulo valor debe contener: a) El lugar de expedicin, es de vital importancia para establecer los plazos en que debe ser presentado al banco para su pago, segn lo previene el artculo 718 del Cdigo de Comercio. b) La fecha de expedicin, est relacionado con el anterior y que sirve para contar los plazos a partir de ella, para presentar el cheque y exigir su pago. c) Lugar de pago. Por regla general, el mismo formulario del cheque tiene el Nombre del banco y su direccin. d) Formulario especial. Todos los requisitos que hemos estudiado no configuraran el cheque si este no se extendiera en el formulario especial de cheques suministrado por el banco librado, y a cargo del mismo; lo que si puede suceder con la letra de cambio, que puede extenderse en cualquier clase de formato, lo mismo que el pagare. A este respecto es enftico el artculo 712 del Cdigo de Comercio, que en su segunda parte dice: El ttulo que en forma de cheque se expida en contravencin a este artculo, no producir efectos de ttulo valor; lo cual significa que un ttulo en esas condiciones ser ineficaz cambiariamente sin necesidad de declaracin judicial, segn lo previene el artculo 897 de nuestro Cdigo de Comercio. La circulacin del cheque: Por su naturaleza y medio de pago el cheque est destinado a tener una vida cambiaria muy corta, pero esto en nada impide que el tenedor legtimo pueda negociarlo antes de su presentacin para el pago, transfirindolo mediante el endoso y la entrega si el cheque es a la orden, y mediante la simple entrega si es al portador. Sin embargo la negociabilidad de los cheques puede limitarse en virtud de la norma del artculo 715, insertando en ellos una clusula que as lo indique, para que solo puedan cobrarse a travs de un banco. Ejemplo de lo anterior es el cheque endosado o girado a favor del mismo banco librado, y el cheque fiscal establecido por la ley primera de 1980. Presentacin y pago: Siendo muy corta la vida cambiaria del cheque, la ley ha establecido tambin plazos muy cortos para presentar el cheque al cobro. Estos plazos los fija el artculo 718 del Cdigo de Comercio as: 1. Quince das a partir de la fecha del cheque, si fuere pagadero en el mismo lugar de expedicin. 2. Un mes si fuere pagadero en el mismo pas de su expedicin, pero en lugar dic-Tinto a esta. 3. Tres meses si fuere expedido en un pas latinoamericano y pagadero en algnOtro pas de Amrica latina. La presentacin para el pago se hace al librado o girado (banco), pero la prctica comercial bancaria ha hecho surgir la llamada cmara de compensacin, que simplifica las mltiples operaciones bancarias que surgen del gran flujo de cheques. Esta funcin de cmara de compensacin la lleva a efecto en Colombia el Banco de la Repblica y es conocida popularmente como canje. Por esta razn el artculo 819 dice que la presentacin del cheque en cmara de compensacin, surtir los mismos efectos que la hecha directamente al librado. Caducidad de las acciones cambiarias: Si el cheque no es presentado dentro de los plazos fijados por el artculo 718, que se cuentan desde la fecha del cheque, se genera la caducidad de las acciones cambiarias y lo mismo sucede cuando es presentado en tiempo indebido al banco librado y este niega su pago, si no se deja constancia de tal hecho mediante el debido protesto, que consiste
30 en la anotacin que el banco librado o la cmara de compensacin incorporen en el mismo cuerpo del cheque, tal como lo establece el artculo 727 del Cdigo de Comercio. En conclusin, la simple omisin de la presentacin oportuna o del debido protesto, produce la caducidad de las acciones cambiarias contra los endosantes y sus avalistas, toda vez que estos se han obligado cambiariamente en forma subsidiaria, vale decir para el caso de que el girador no pague, quedando vivas las acciones en contra de este. (Art.729, Cdigo de Comercio). Con respecto a la caducidad de las acciones cambiarias frente al librador, se requieren otras circunstancias, as: 1. La no presentacin dentro de los plazos legales. 2. El no protesto oportuno, que por analoga con la letra de cambio, debe cumplirse dentro de los quince das siguientes a la fecha de presentacin con resultados negativos, o sea, el no pago del cheque por el banco librado. 3. La suficiencia de fondos del librador durante los plazos de presentacin establecidos por el artculo 718. 4. Por otra parte, es posible tambin la negativa del pago por causa no imputable al girador, como podra ser la culpa, o insolvencia del banco girado. Caducidad del cheque: El artculo 721 contempla un plazo lmite como mximo para la presentacin del cheque. No se puede dejar gravitando indefinidamente sobre una persona, los riesgos de haber girado un cheque que el tenedor no quiere presentar para su cobro. Entonces se puso un lmite prudencial, arbitrario como todos los lmites de tiempo en las leyes, pero prudencial, de seis meses. Transcurridos seis meses, el cheque caduca como tal. Aqu la caducidad afecta al ttulo valor mismo. Ya no vamos a hablar de caducidad de los derechos cambiarios inherentes al ttulo valor. En otras palabras, ese cheque pierde su categora de tal, transcurridos seis meses desde la fecha. Si pierde su calidad o categora de tal, todas las consecuencias tanto civiles como penales, que se derivan del hecho de haber girado un cheque, desaparecen tambin, porque deja de ser cheque. Prescripcin de las acciones derivadas del cheque: El fenmeno de la prescripcin extintiva es diferente de la caducidad, pues en la prescripcin el derecho existe pero se pierde por negligencia del titular que ha dejado transcurrir el tiempo sin ejercer su derecho. En la caducidad el derecho no ha surgido a la vida jurdica. La ley, al establecer los trminos de prescripcin se fundamenta en razones de inters social como la de que Las situaciones jurdicas no pueden permanecer indefinidamente inciertas en que son el transcurso prolongado del tiempo sin ejercer el derecho por parte del interesado, demuestra que tienen intencin de abandonarlo o demuestra la negligente falta de gestin sobre sus intereses. La prescripcin es un modo de extinguir las obligaciones, consagrado por el artculo 1625 del Cdigo Civil. Se define como un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por no haberse ejercido durante cierto tiempo. Nuestro Cdigo de Comercio consagra la prescripcin de las acciones cambiarias derivadas del mismo, en el artculo 730 que dice: Las acciones cambiarias derivadas del cheque prescriben: las del ltimo tenedor, en seis meses contados desde la presentacin; las de los endosantes y avalistas, en el mismo trmino, contados desde el da siguiente a aquel en que paguen el cheque. Revocacin del cheque: El artculo 724 del Cdigo de Comercio le confiere al librador del cheque la facultad de dar una contraorden al banco girado para que no pague, pero bajo su responsabilidad; una vez notificada la revocacin al banco, este no debe pagar el cheque. La contraorden de pago debe ser justificada y no libera al girador de sus obligaciones cambiarias, en principio, con el tenedor del ttulo, ya que si la revocacin fue injustificada, el girador deber pagar el valor del cheque ms el 20% con sancin establecida por el artculo 731 del Cdigo de Comercio, o enfrentar la accin penal que el tenedor le pueda promover con fundamento en el artculo 357 del Cdigo Penal. El librado (banco) debe rehusar el pago en los casos de quiebra, concurso, liquidacin judicial o administrativa del librador, si el cheque fuere presentado despus de la publicacin de los respectivos edictos emplaza torios. Arts. 1945,1946, 1947 y 726 del Cdigo de Comercio). El pago parcial del cheque: El artculo 1626 del Cdigo Civil define el pago efectivo como la prestacin de lo que se debe, por lo que el cheque debe pagarse en dinero efectivo y por la suma total del mismo. No obstante, puede suceder que el librador no tenga suficiente provisin de fondos en el banco, caso en el cual el banco, por disposicin del artculo 720, est obligado a ofrecer el pago parcial, que el tenedor puede rechazar como lo previene el artculo 723. Esta disposicin es contraria a la correspondiente de la letra de cambio, ya que el artculo 693 le impone al tenedor de la letra la obligacin de no rehusar un pago parcial. Si el tenedor del cheque acepta el pago parcial, el banco librado debe colocar en el mismo cuerpo del cheque la constancia del monto pagado y devolver el ttulo al tenedor. Pago indebido del cheque: El banco girado, en virtud del contrato de cuenta corriente con el librador, asume la obligacin de pagar el cheque, si este es regular en su forma exterior, vale decir, que no presente seales de adulteracin y que la firma del librador coincida con la registrada en el
31 banco. Lo anterior significa que el pago de un cheque adulterado o con firma falsificada seria un pago indebido e in oponible al girador, generando responsabilidad a cargo del banco por disposicin de los artculos 732 y 1391 del Cdigo de Comercio, salvo que la falsedad o alteracin se deba a culpa del librador. Tambin el banco girado se exime de responsabilidad, si el cuentacorrentista, conocedor del pago del cheque falsificado o adulterado, no formula su reclamo en el trmino de tres meses contados desde el momento en que el banco le devuelva el cheque pagado indebidamente (Art.728), o dentro del trmino de seis meses contados desde el momento en que recibi del banco la informacin correspondiente. Prdida de la chequera: El artculo 733 seala un caso concreto de culpa del librador y al efecto dice:El dueo de una chequera que hubiere perdido uno o ms formularios y no hubiere dado aviso oportunamente al banco, solo podr objetar el pago si la alteracin o la falsificacin fueren notorios. Tratndose de adulteracin o falsedad notorias, resulta evidente que si el banco girado paga el cheque, incurre en grave negligencia en la comprobacin de la regularidad del cheque. Cheques especiales: Cheque cruzado. Est reglamentado por los artculos 734,735 y 736 del Cdigo de Comercio. El cruzamiento consiste en dos lneas paralelas trazadas transversalmente sobre el anverso del cheque. En virtud del cruzamiento, el cheque no puede ser cobrado al banco girado por ventanilla y el tenedor debe recurrir a la intervencin de un banco para obtener el cobro respectivo. Tampoco el cruzamiento limita la circulacin del cheque. Pues este puede ser negociado por su tenedor. La finalidad del cheque cruzado es la de buscar una mayor seguridad y prevenir, hasta donde ello sea posible, el uso doloso del ttulo por quienes no siendo tenedores legtimos, carecen de legitimacin para obtener algo. Cheque para abono de cuenta: Esta clase de cheque la establece el artculo 737 y consiste en insertar en el cuerpo del cheque la expresin para abono en cuenta, lo cual significa que el librador ha prohibido que sea pagado en dinero efectivo, de tal manera que el banco girado solo podr pagar el cheque abonando su valor en la cuenta corriente bancaria que tenga o abra el tenedor. Desde un punto de vista terico, esta clase de cheque no limita la circulacin cambiaria del mismo, pero en la prctica hay una limitacin relativa, pues puede ocurrir que el tenedor legtimo no tenga cuenta corriente bancaria o que no rena los requisitos que el banco exija para abrrsela. Esta clase de cheque tambin busca la seguridad y permite la fcil identificacin de quien recibi el pago. Cheque certificado: Tambin conocido como cheque visado est regulado por los artculos 739,740 y 741. Por virtud de la certificacin el banco asume la obligacin cambiaria, quedando el girador y todos los endosantes libres de responsabilidad. La certificacin consiste en el visto bueno u otra expresin similar seguida de la firma del gerente de banco. La finalidad del cheque certificado es la seguridad absoluta del pago y puede ser solicitada al banco por el librador como por el tenedor legitimo del cheque, y solo es procedente para cheques a la orden, excluyendo de esa modalidad los cheques al portador. La certificacin debe ser antes de que transcurra el plazo de presentacin establecido en el artculo 718, segn lo establece el artculo 742. Cheque con provisin garantizada: Esta clase de cheques esta prevista en los artculos 743 y 744 del Cdigo de Comercio. Consiste en que el banco podr entregar a sus cuentacorrentistas, formularios de cheques con provisin garantizada en los cuales conste la fecha de la entrega y, en caracteres impresos, la cuanta mxima por la cual cada cheque puede ser girado. La entrega de los formularios respectivos produce los efectos de la certificacin. La ventaja de esta clase de cheques es la seguridad absoluta del pago y la de ser negociable. La garanta de provisin se extingue si el cheque no es presentado dentro del ao siguiente a la fecha de entrega de los formularios. Cheque de gerencia: Tiene como fundamento la facultad que el artculo 745 del Cdigo de Comercio otorga a los bancos para que puedan expedir cheques a cargo de sus propias dependencias. En esta clase de cheques el banco es a la vez girador y girado, por lo que inspira confianza en cuanto a la seguridad de su pago. Su uso en Colombia es muy generalizado; este cheque es negociable, tiene la ventaja de que no est ligado necesariamente al contrato de cuenta corriente y se adquiere mediante compra en los mismos bancos. La ley no impide que se puedan expedir al portador, pero la costumbre bancaria ha hecho que se expidan a la orden de persona determinada. Tambin se llama cheque de caja. Cheque viajero: Conocido como cheque turstico, est consagrado en los artculos 746 al 751 del Cdigo de Comercio. En esta clase de cheques, tambin el librador y el librado son la misma persona que necesariamente debe ser un banco. El artculo 746 lo define as: Los cheques de viajero sern expedidos por el librador a su cargo y sern pagaderos por su establecimiento principal o por las sucursales o los corresponsales que tenga el librador en su pas o en el exterior.
32 Su finalidad prctica consiste en procurar el movimiento de dinero, pero sin que este se desplace fsicamente, lo cual facilita los medios de pago en el pas o a escala internacional. .Establece el artculo 747 que el beneficiario de un cheque viajero deber firmarlo al recibirlo y nuevamente al negociarlo, con el objeto de que quien pague y reciba el cheque pueda comprobar la autenticidad de la firma del tenedor con la que inicialmente coloco ante el banco librador. El banco girador deber entregar al beneficiario una lista de las sucursales o corresponsales en donde el cheque de viajero puede ser cobrado. El corresponsal que ponga en circulacin los cheques de viajero se obligara como avalista del banco librador. Cheque fiscal: Este no figura entre los cheques especiales del Cdigo de Comercio, pero fue creado por la ley 1 de 1980. Se trata del cheque girado a favor de las entidades pblicas. Con el fin de prevenir el fraude contra tales entidades, la citada ley ha restringido la negociabilidad del cheque fiscal, prohibindose que se pague en efectivo o que se abone en cuenta diferente a la de la entidad pblica beneficiaria e igualmente, prohibiendo que se modifiquen al reverso las anotaciones en la cara o anverso del ttulo. La citada ley atribuye responsabilidad a cargo de funcionarios y banqueros por el pago indebido de cheques fiscales. Todo ello con el fin de que las entidades del Estado no puedan ser defraudadas mediante la negociacin y el pago dolosos a tenedores ilegtimos. Cheque pos datado: La naturaleza del cheque como ttulo valor es la de ser un instrumento de pago. De ah que el artculo 717 del Cdigo de Comercio sea enftico en postular que el cheque ser siempre pagadero a la vista y que cualquier anotacin en contrario se tendr por no puesta. En Colombia es muy frecuente el uso de cheques posdatados y quizs por ese motivo nuestro Cdigo de Comercio en el mismo artculo 717 que venimos comentando, en su parte final hace la nica mencin del mismo cuando dice: El cheque pos datado ser pagadero a su presentacin. REPOSICIN Y CANCELACIN DE TTULOS VALORES: El artculo 803 del cdigo de comercio establece que quien haya sufrido el extravi, hurto o destruccin total de un ttulo nominativo o a la orden, podr solicitar la cancelacin de este, y en su caso la reposicin. El tratadista Eugenio Sann Echeverri establece que la reposicin es un remedio para poder ejercitar el derecho incorporado en un ttulo que se deteriore de manera que no puede seguir circulando. Agrega que la reposicin reemplaza fsicamente el documento. La cancelacin para el mismo tratadista, es un remedio extraordinario para los casos de robo, extravi o destruccin total del documento, del cual no puede hacerse la reposicin. En la cancelacin se declara judicialmente sin el valor el ttulo extraviado y no se repone sino que se da a la sentencia o a un ttulo nuevo el valor del anterior CAPITULO VI PROCEDIMIENTOS SECCIN I ACCIONES Art. 780._ La accin cambiaria se ejercitar: 1o) En caso de falta de aceptacin o de aceptacin parcial; 2o) En caso de falta de pago o de pago parcial, y 3o) Cuando el girador o el aceptante sean declarados en quiebra, o en estado de liquidacin, o se les abra concurso de acreedores, o se hallen en cualquier otra situacin semejante. Conc.: 624, 632, 639, 687, 688, 708, 710, 765, 766, 785, 787 a 793, 1937; C.C. 2490, 2491; C. de P.C. 569, 570. Doctrina: 00140 Art. 781._ La accin cambiaria es directa cuando se ejercita contra el aceptante de una orden o el otorgante de una promesa cambiaria o sus avalistas, y de regreso cuando se ejercita contra cualquier otro obligado. Conc.: 626, 633, 685, 689, 709, 710, 750, 825. Art. 782._ Mediante la accin cambiaria el ltimo tenedor del ttulo puede reclamar el pago: 1o) Del importe del ttulo o, en su caso, de la parte no aceptada o no pagada; 2o) De los intereses moratorios desde el da de su vencimiento; 3o) De los gastos de cobranza, y 4o) De la prima y gastos de transferencia de una plaza a otra. Conc.: 780, 783, 784. Art. 783._ El obligado en va de regreso que pague el ttulo, podr exigir por medio de la accin cambiaria:
33 1o) El reembolso de lo pagado, menos las costas a que hubiere sido condenado; 2o) Intereses moratorios sobre el principal pagado, desde la fecha del pago; 3o) Los gastos de cobranza, y 4o) La prima y gastos de transferencia de una plaza a otra. Conc.: 780, 783, 884; C.C. 1608 y ss.; C. de P.C. 392. Art. 784._ Contra la accin cambiaria slo podrn oponerse las siguientes excepciones: 1a) Las que se funden en el hecho de no haber sido el demandado quien suscribi el ttulo; 2a) La incapacidad del demandado al suscribir el ttulo; 3a) Las de falta de representacin o de poder bastante de quien haya suscrito el ttulo a nombre del demandado; 4a) Las fundadas en la omisin de los requisitos que el ttulo deba contener y que la ley no supla expresamente; 5a) La alteracin del texto del ttulo, sin perjuicio de lo dispuesto respecto de los signatarios posteriores a la alteracin; 6a) Las relatadas a la no negociabilidad del ttulo; 7a) Las que se funden en quitas o en pago total o parcial, siempre que consten el ttulo; 8a) Las que se funden en la consignacin del importe del ttulo conforme a la ley o en el depsito del mismo importe hecho en los trminos de este Ttulo; 9a) Las que se funden en la cancelacin judicial del ttulo o en orden judicial de suspender su pago, proferida como se prev en este Ttulo; 10) Las de prescripcin o caducidad, y las que se basen en la falta de requisitos necesarios para el ejercicio de la accin; 11) Las que se deriven de la falta de entrega del ttulo o de la entrega sin intencin de hacerlo negociable, contra quien no sea tenedor de buena fe; 12) Las derivadas del negocio jurdico que dio origen a la creacin o transferencia del ttulo, contra el demandante que haya sido parte en el respectivo negocio o contra cualquier otro demandante que no sea tenedor de buena fe exenta de culpa, y 13) Las dems personales que pudiere oponer el demandado contra el actor. Conc.: 620, 621, 625, 626, 631, 632, 639, 640 a 642, 671, 691 a 696, 698, 720, 729, 730, 732, 737, 754, 756, 759, 760, 787 a 792, 802 a 820, 882.
CAPITULO III CONCEPCIN DEL TTULO VALOR El concepto de ttulo valor lo consagra el Cdigo de Comercio en el artculo 619. Esta norma es para algunos una definicin; para otros esa disposicin contiene una descripcin de los elementos y caractersticas que tipifican un ttulo valor. Sea que se opte por uno u otro criterio, la verdad es que el Cdigo de Comercio en su artculo 619 indica que los ttulos valores son documentos necesarios para legitimar el derecho literal y autnomo que en ellos se incorpora. Este texto no corresponde exactamente al texto del Proyecto Intal, porque el Proyecto Intal deca que "los ttulos valores son documentos necesarios para legitimar el derecho literal y autnomo que en ellos se consigna". Nuestro Cdigo de Comercio, por insinuacin de la Comisin Revisora, sustituy la frase final "que en ellos se consigna" por la "que en ellos se incorpora". El Proyecto Intal, contena el concepto que VIVANTE daba al ttulo valor, concepto o definicin dentro de la cual no estaba la caracterstica de la incorporacin y no poda estar porque VIVANTE no comparte esta caracterstica. Entonces, la definicin o descripcin del artculo 619 del Cdigo de Comercio consagra varias ideas. l. NECESIDAD DE UN DOCUMENTO
34 La disposicin hace referencia a que el ttulo valor es un documento, pero agrega los conceptos de literalidad, autonoma, legitimacin e incorporacin que son las notas distintivas o caractersticas esenciales de los ttulos valores. El primer aspecto que debemos precisar es que el ttulo valor es un documento, pero no cualquier clase de documento, porque se trata de un documento a su vez posedo de toda una serie de caractersticas muy particulares. DOCUMENTO FORMAL En primer lugar, se trata de un documento formal, lo cual nos quiere decir que est sujeto a una serie de requisitos que debe cumplir necesariamente dicho documento. Ese formalismo de los ttulos valores reviste un carcter muy especial, en razn de que como se sabe, las formalidades pueden ser voluntarias, pueden utilizarse con fines meramente probatorios o ser formalidades de carcter esencial, o "ad substantiam actus". Las formalidades voluntarias, como su nombre lo indica, son aqullas que los particulares, dentro de la autonoma de la voluntad, pueden darse libremente, o a las cuales pueden sujetar libremente sus actos. Las formalidades con fines probatorios son aquellos ritos o requisitos con que se deben rodear ciertos actos, con miras a tener las pruebas del respectivo acto; el acto existe con independencia de que se tenga o no la prueba. El formalismo busca reconstituir o garantizar la demostracin del acto. Pero existen unas formalidades mucho ms transcendentales, como son las formalidades esenciales o substanciales que no estn en manos de los particulares cumplirlas o no, ya que no se recurre a ellas con el nimo de reconstruir o crear una prueba, sino que es inexorable cumplir con esas formalidades, pues de lo contrario el acto no produce los efectos pretendidos o no existe o no se considera expresado el respectivo consentimiento. Las formalidades propias de los ttulos valores son formalidades sustanciales, lo cual nos quiere decir que en la medida en que el ttulo valor no cumpla con esos requisitos no tendr el carcter de ttulo valor, no surgir a la vida jurdica como ttulo valor; habr documento pero ya no tendr los privilegios y caractersticas de un ttulo valor, ser otra clase de documento. De ah que las formalidades en los ttulos valores tienen una funcin gentica, con lo cual se quiere significar que son indispensables para que nazcan, para que surja a la vida jurdica el documento como ttulo valor. Esas formalidades, a su vez, se subdividen en formalidades generales, es decir, se trata de unos requisitos que debe reunir todo ttulo valor, cualquiera que sea su naturaleza, llmese corporativo, de contenido crediticio o representativo de mercancas. Estas formalidades son generales, comunes, esenciales en el ttulo valor; no puede carecer de esos requisitos generales, porque de omitirse no habr ttulo valor. A su vez existen formalidades de tipo particular, o sea, requisitos que adicionalmente debe cumplir cada ttulo valor en concreto. En otras palabras, adems de los requisitos generales o esenciales cada ttulo valor debe cumplir con los requisitos propios, particulares o concretos que el Cdigo seala, a medida que va regulando cada uno de estos ttulos. Dnde consagra el Cdigo de Comercio el carcter formal de los ttulos valores? En el artculo 620, cuando advierte que los actos y documentos slo producen los efectos de ttulo valor cuando renan los requisitos y llenen las menciones que la ley seala, salvo que sta los presuma. All nos est indicando categricamente la ley que para que estos documentos nazcan como ttulos valores, produzcan los efectos que para tales documentos seala el Cdigo en los artculos 619 a 821, se requiere que llenen los requisitos y contengan las menciones que la ley seala. Contrariamente, de no reunir esos requisitos o no contener las menciones de ley, no producirn efectos de ttulos valores, deducindose la existencia de otra clase de documentos, pero no ttulos valores. A rengln seguido, el artculo 621 habla de los requisitos generales esenciales, cuando advierte que todo ttulo valor deber contener la mencin del derecho que se incorpora y la firma del creador; estos dos, son los requisitos comunes a todo ttulo valor. Ningn ttulo valor podr carecer de estas dos formalidades: la mencin del derecho que el ttulo incorpora y la firma de creador. Y luego, a medida que regula cada ttulo valor en particular, establece claramente que adems de los requisitos generales, debe contener los requisitos particulares que el Cdigo seala para cada ttulo valor. Consecuentemente con la caracterstica de la formalidad o del formalismo esencial, el Cdigo menciona las excepciones que se pueden formular contra la accin cambiaria. En el artculo 784 entra a advertir que una de las excepciones que se puede invocar es precisamente la omisin de los requisitos que el ttulo deba contener, salvo que la ley los presuma. All se dice que en la medida en que se adelante una accin de cobro de un ttulo valor, sin que ese documento rena los requisitos esenciales, generales y particulares, se puede enervar el xito de ese proceso de cobro, invocando la excepcin, por omisin de requisitos que el ttulo deba contener, y sta es una excepcin que de
35 prosperar es de inmensa gravedad, porque como ataca la eficacia misma del ttulo, por la omisin de los requisitos, impide el nacimiento del ttulo valor; dejarn, en consecuencia, de estar vinculados cambiariamente no solo el que ha invocado la excepcin sino todos los intervinientes del mismo ttulo. B. DOCUMENTO ESPECIAL
Adems de documento formal, el ttulo valor es un documento especial. El artculo 251 del Cdigo de Procedimiento Civil da una idea bastante amplia de documento para en sntesis indicar que es documento toda cosa mueble de carcter declarativo o representativo, dndole el carcter de documento a los planos, fotografas, dibujos, inscripciones, cintas, monumentos, etc. El ttulo valor es un documento especial, porque se trata de un escrito y ya sabemos que cuando el documento consiste en un escrito recibe la denominacin de instrumento. Todo ello pone de presente que siempre que estemos hablando de un ttulo valor, estamos haciendo referencia a un papel escrito, o sea a un instrumento. Este aspecto es de tal importancia que en algunas legislaciones, como la anglosajona, se denominan precisamente instrumentos para sealar que se trata de documentos escritos. C. CONTIENE DECLARACIONES DE VOLUNTAD.
Pero adems de ser un documento formal y escrito, se trata de un documento que contiene declaraciones de voluntad o sea manifestaciones hechas por cada uno de los intervinientes en el ttulo, es decir, se trata de actos jurdicos. Dichas declaraciones de voluntad pueden revestir dos modalidades: promesas y rdenes: Una declaracin de voluntad bajo la forma de promesa indica que quien la exterioriza, como la ley cambiaria lo establece, se compromete l mismo a cumplir esa prestacin; como sucede con un pagar, con un bono de prenda, en que quien otorga el pagar, l mismo se compromete a pagarlo; quien emite un bono, l mismo se compromete a pagar. Por oposicin a la promesa estn las rdenes, en donde el emisor del ttulo da la orden, pero pide a otro que cumpla con la obligacin y slo en la medida que el destinatario de la orden no cumpla, entra a tener que responder el emisor de la misma; como sucede en la letra de cambio, en que el librador le manda al librado que pague. No hay ningn ttulo valor que no pueda sub sumirse dentro de cualquiera de estas modalidades: O es orden o es promesa. Orden o promesa, dirigida a qu? A pagar o a cumplir con la prestacin que incorpore el ttulo valor, de acuerdo con su naturaleza: Pagar dinero si es de contenido crediticio; entregar unas mercancas si estamos en presencia de un ttulo valor representativo de mercancas; derechos polticos o econmicos si estamos en presencia de un ttulo valor corporativo; pero siempre es una declaracin de voluntad dirigida a vincularse al pago del ttulo, a satisfacer la prestacin que el ttulo incorpora. Esta declaracin de voluntad tiene ciertas caractersticas particulares: Es unilateral, impersonal e irrevocable. UNILATERALIDAD DE LA DECLARACIN. Con lo cual se quiere decir que es suficiente la sola manifestacin de voluntad de cada interviniente, expresada con los requisitos que la ley establece, para que quede vinculado al pago del ttulo, por oposicin a los contratos, en que la declaracin de voluntad de una parte debe estar acompaada de la aceptacin del otro contratante, o sea, que debe existir una manifestacin de consentimiento, dirigida por una parte que debe ser aceptada, recibida o consentida por la otra parte; debe haber mutuo consentimiento, acuerdo de voluntades. No hay contrato sin la concurrencia de estas voluntades. Pero eso no sucede en los ttulos valores; la declaracin de voluntad de cada interviniente no est llamada a ser aceptada, a ser consentida por las dems partes, se trata de una declaracin de voluntad que por s sola genera el vnculo jurdico; es una manifestacin de voluntad que no est llamada a ser consentida o recibida o aceptada por otra parte. Por eso se habla de una declaracin de voluntad no recepticia, lo cual est indicando que el aceptante de una orden, por el solo hecho de aceptar se obliga; el otorgante de una promesa por el solo hecho de otorgar la promesa se obliga; el endosante, por el solo hecho de endosar se vincula
36 al pago; el avalista por el solo hecho de firmar garantiza el pago; y as sucesivamente, sin que se necesite el consentimiento de las dems partes intervinientes en el ttulo; el emisor de la letra, por el solo hecho de emitirla, se obliga con independencia de que la letra sea o no aceptada. La aceptacin no es un requisito para completar la letra o para que se tenga por formado el consentimiento. La aceptacin lo nico que busca es vincular al pago de la misma otro patrimonio, otro interviniente, pero hay letra as no sea aceptada. El endosante se vincula al pago de un ttulo valor frente a las partes posteriores, sin necesidad de la aceptacin de los que han intervenido con anterioridad y sin necesidad tampoco de la aceptacin o el consentimiento de los que intervienen posteriormente.
El carcter unilateral de la declaracin de voluntad est consagrado, entre otros, en los artculo 625 cuando seala que toda obligacin cambiaria deriva su eficacia de la firma puesta en el ttulo y de su entrega con intencin de hacerlo negociable. En otras palabras, todo interviniente en un ttulo valor se obliga por el solo hecho de firmar; toda obligacin cambiaria exige la existencia de una firma del interviniente, y sin firma no hay obligacin cambiaria, pues esa declaracin de voluntad tiene que ser exteriorizada mediante la firma, llmese obligacin del creador, del aceptante, del endosante o del avalista. Cualquiera que sea el interviniente, su obligacin nace del hecho de firmar, no se requiere la aceptacin ni la intervencin de ninguna otra persona, no se requiere el consentimiento de nadie, no es necesaria la aquiescencia de ningn otro interviniente en el ttulo en la medida que por su sola voluntad exteriorizada mediante la firma queda vinculado cambiariamente, surge a la vida su vnculo cambiario. El artculo 657, cuando el Cdigo se ocupa del endoso, seala que todo endosante contrae obligacin autnoma frente a las partes posteriores, por el hecho de endosar. En el artculo 634 vuelve a reafirmarse esta caracterstica de declaracin de voluntad cuando la norma nos recuerda que la sola firma del ordenante es suficiente para que quede responsable o garantice el pago del ttulo, es ms, all se dice que toda firma que aparezca en un ttulo valor a la cual no se le pueda atribuir un carcter especial, se tiene como firma de avalista, como firma de garante, de responsable al pago del ttulo y de todo el ttulo. Tambin, cuando el artculo 685 se ocupa de la aceptacin dice que la mera firma del aceptante es suficiente para que la letra se tenga por aceptada. En todas esas disposiciones el Cdigo est poniendo de presente el carcter unilateral de las declaraciones de voluntad contenidas en un ttulo valor. c. Irrevocabilidad DE LA DECLARACIN La declaracin de voluntad es irrevocable, en el sentido o con el alcance de que una vez expresada se vuelve definitiva; cada interviniente queda vinculado, no puede arrepentirse. Pretender dejar sin efecto su declaracin de voluntad la ley no lo permite, no le tolera el pretender modificar su situacin; una vez expresada esa declaracin de voluntad, permanece en cabeza del respectivo interviniente la obligacin de pagar, la que no se extinguir sino en la medida en que a su vez su responsabilidad se extinga por alguna de las causas que la ley establece, por pago y adems por cualquiera de los modos extintivos de las obligaciones, y concretamente en este tema, por prescripcin o caducidad; pero mientras no ocurra cualquier fenmeno de estos, el suscriptor permanecer vinculado al pago del ttulo. Podra decirse que esta caracterstica de la declaracin de voluntad no es absoluta, porque existe, por ejemplo, la institucin de la revocacin de los cheques, consagrada en el artculo 725, conforme al cual el librador de un cheque puede revocado y si esa revocacin la recibe el banco oportunamente, el banco no puede pagar y si paga se hace responsable ante el librador. Empero, esta disposicin no constituye una excepcin a la irrevocabilidad porque la revocacin no deja sin efecto el cheque, el cheque contina teniendo plena eficacia como ttulo valor; los intervinientes del ttulo valor no se desvinculan porque el librador de orden de no pagar. Continan vinculados hasta el punto de que el tenedor, en vista de que el banco no paga el ttulo por la revocacin, conserva su accin cambiaria para demandar ejecutivamente tanto al librador como al endosante, a fin de constreirlos a que paguen y, adems, el tenedor de ese ttulo, si la revocacin ha sido injustificada, puede formular denuncia penal contra el librador. Esto nos pone de presente que la revocacin del cheque, lo nico que conduce o el nico efecto que tiene, es que el banco girado tiene que
37 abstenerse de pagar, pero el ttulo conserva su plena eficacia; la declaracin de voluntad de cada uno de los intervinientes: girador y endosantes, permanece, contina vigente. Tal vez la nica excepcin al carcter irrevocable de dicha declaracin de voluntad, la constituye el artculo 688 del Cdigo de Comercio, cuando dice, en materia de aceptacin, que el librado puede tachar la aceptacin antes de devolver la letra, y si lo hace en ese instante o dentro de esa oportunidad, se tiene la letra por no aceptada o por rehusada la aceptacin. En resumen, la ley permite que el aceptante despus de haber aceptado, y si luego descubre que no deba haber aceptado por una u otra razn o que acept un ttulo que no deba, o por una cuanta que no deba y no ha devuelto la letra, puede tachar su firma, puede tachar su aceptacin, es decir, la ley le da la oportunidad de arrepentirse y dejar sin efecto su aceptacin, pero esa tacha no puede ocurrir sino antes de devolver el ttulo; una vez devuelto el ttulo, no hay posibilidad de tachar la aceptacin, se convertir en irrevocable ese compromiso. D. IMPERSONALIDAD DE LA DECLARACIN La declaracin de voluntad es impersonal. No quiere decir con ello que en los ttulos valores no importa la persona en cuyo favor se otorga un ttulo o se emite un ttulo. Obviamente si una persona suscribe un ttulo no se declara deudora de otra caprichosamente; es porque le debe algo, porque le debe satisfacer un prstamo, unos honorarios, una comisin, pagar el precio de una compraventa, etc. Lo que se quiere decir con el carcter impersonal de la declaracin de voluntad contenida en un ttulo valor es que a cada interviniente lo que le preocupa, o lo que le debe interesar es la circunstancia en que se ha obligado y el contenido o extensin de la prestacin que ha asumido, porque l no sabe en ltimas quien le va a hacer exigible esa prestacin, se le va a cobrar en favor de quin la va a tener que satisfacer, es decir, tiene una obligacin cuyo beneficiario, en principio, es indeterminado, no sabe en ltimas quien le va a cobrar, porque se trata de un ttulo hecho para circular, que tiene vocacin para transferirse y en consecuencia solamente podr saber quin es el beneficiario final en el momento en que el ttulo sea presentado para el pago. IlI. NEGOCIABILIDAD DEL DOCUMENTO Adems de documento formal escrito, que contiene declaraciones de voluntad impersonales, irrevocables y unilaterales, los ttulos valores son documentos negociables, hechos para circular, con una inmensa vocacin para transferirse de un patrimonio a otro, pero para transferirse no por los procedimientos propios de la cesin de crditos o de otra clase de derechos, sino por unas reglas propias, particulares, especiales, muy simples, segn que el ttulo sea nominativo, a la orden o al portador. El carcter negociable de los documentos "ttulos valores", en algunas legislaciones es una caracterstica esencial, lo que quiere decir que la negociabilidad no puede modificarse ni limitarse por estipulaciones contenidas en el ttulo o por fuera del ttulo; si ello ocurre dentro de esos sistemas, el ttulo deja de ser ttulo valor, deja de ser instrumento negociable. As los concibe la ley de Instrumentos Negociables de los Estados Unidos, y as lo regulaba nuestra Ley 46 de 1923, como esencialmente negociables, como documentos que no se les poda quitar el carcter de ser negociables, de poder ser transferidos. Este aspecto, en la doctrina y en las legislaciones, ha venido siendo reconsiderado y atenuado y ya hay legislaciones que aceptan que con clusulas colocadas dentro de los ttulos, se pueda impedir o limitar la circulacin y se habla, por ejemplo, de letras no a la orden, de letras no negociables; por el contrario, otras legislaciones mantienen el principio de la negociabilidad de los ttulos, y slo para casos particulares o excepcionales admite la ley que por clusulas insertas en los propios ttulos se limite o se prohba su negociacin. Esa es la posicin de nuestro Cdigo de Comercio: Los ttulos valores son negociables y son esencialmente negociables, con la salvedad establecida en materia de cheques, donde el creador o cualquier tenedor le puede colocar leyendas que limiten o impiden su negociabilidad. ste es un primer evento. Tambin el Cdigo de Comercio, en el artculo 716,
38 establece que los cheques emitidos o endosados en favor del propio banco girado o librado no son negociables, es decir, se trata de cheques que Por estar emitidos en favor del propio girado, pueden estar endosados en favor del propio girado, no son negociables, por disposicin legal, o sea, que no se requiere clusula que as lo indique. Por el contrario, ese mismo artculo 716 indica que para que sean negociables esta clase de cheques, se requiere clusula que as lo autorice, o sea, que hay que pactar, que son negociables a pesar de estar emitidos contra el propio banco girado o endosados en favor del banco girado. Igualmente la ley 1a. de 1980, que institucionaliz el cheque fiscal, ensea que se tiene o se est en presencia de un cheque fiscal cuando el beneficiario es una entidad de derecho pblico, evento en el cual ese cheque, dada la naturaleza del beneficiario, no es negociable. En sntesis, nuestro Cdigo establece que los ttulos valores son negociables y por excepcin acepta que nicamente tratndose de cheques se pueda limitar o prohibir la negociacin mediante clusulas colocadas dentro del respectivo ttulo, o la propia ley en el artculo 716, o la Ley 1a. que regula los cheques fiscales, establece que dadas las modalidades de giro o de beneficiario, como lo hemos explicado, no son negociables, son ttulos valores que estn contenidos en documentos, documentos que se elaboran no exclusivamente con fines probatorios sino que el documento es necesario para que surja a la vida jurdica el ttulo valor, es el derecho mismo.
El ttulo o el documento "ttulo valor" sigue cumpliendo probatoria. Adems de ese papel probatorio, es el fundamental para la existencia del derecho; tratndose existe con independencia de que se tenga la prueba secundario.
una funcin probatoria, pero no meramente derecho mismo, como el documento es de otra clase de obligaciones, la obligacin de la misma, la prueba ser un problema
En materia de ttulos valores, no puede haber un ttulo valor sin documento. Ese valor probatorio que cumplen los ttulos valores es de carcter muy especial, porque el documento contiene la plena prueba de la respectiva obligacin; no es un mero principio de prueba, no es una prueba sumaria, no es una prueba incompleta de la respectiva obligacin, es la plena prueba; donde haya ttulo valor est la plena demostracin, la demostracin de una obligacin. Pero no es su nica funcin la de cumplir un papel probatorio, es apenas un aspecto, una caracterstica del ttulo valor. Por constituir plena prueba de la respectiva obligacin contra cada uno de los intervinientes en el ttulo, la ley establece que los ttulos valores, para ejercitar la accin cambiaria generadora de los mismos, para obtener el pago del ttulo valor, se puede recurrir directamente a un proceso ejecutivo. Tal como lo seala el artculo 793, el cobro de un ttulo valor amerita proceso de ejecucin sin necesidad de reconocimiento previo de firmas, amerita ejecucin porque precisamente adems de contener una obligacin clara, expresa, exigible y lquida, es un documento que prueba plenamente contra el deudor, tal como lo exige, entre otras cosas, el artculo 488 del Cdigo de Procedimiento Civil para que haya ttulo ejecutivo. IV. OBLIGACIN CAMBIARIA Finalmente, los ttulos valores se tienen como documentos constitutivos, en el sentido de que todo el que emite un ttulo valor, lo hace porque ha celebrado un negocio, un contrato en virtud del cual resulta deudor o debe cumplir una prestacin que luego documenta con el respectivo titulo valor, va a pagar el precio de una compraventa, a pagar una comisin, va a travs de l a documentar el desembolso de un contrato de mutuo o de una apertura de crdito, etc. Pero en la medida en que se recurre a hacer constar esa obligacin en un ttulo valor, cambia de naturaleza, ya estaremos en presencia de una obligacin cambiaria con las caractersticas y privilegios propios de esta clase de obligaciones. En otras palabras, se celebra una compraventa y en desarrollo de la misma el comprador extiende una letra, en la letra no figura simplemente el precio de la compraventa, no figura una prestacin de contrato de compraventa simple y llanamente, sino que figura una obligacin de naturaleza distinta, una obligacin cambiaria, una obligacin de pagar una suma de dinero incorporada en un ttulo valor, o sea, la prestacin que se incorpora en el ttulo valor no es exactamente la misma, la del negocio causal, del negocio fundamental, del negocio anterior o subyacente en virtud del cual se ha emitido un ttulo valor.
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MODULO 4. PRINCIPIOS RECTORES DE LOS TITULOS VALORES Estos elementos caractersticos tienen relacin con las figuras de la incorporacin, de la literalidad, de la legitimacin y la autonoma de los ttulos valores. l. LA INCORPORACIN A. DEFINICIN El artculo 619 del Cdigo de Comercio ensea que los ttulos valores son documentos necesarios para legitimar el ejercicio del derecho literal y autnomo que en ellos se "incorpora". B. INSEPARABILIDAD ENTRE EL DOCUMENTO Y EL DERECHO INCORPORADO Emerge la incorporacin como una caracterstica que busca poner de presente la inseparabilidad, la indisoluble unin que 'en materia de ttulos valores se presenta entre el derecho y el documento, o en palabras corrientes, entre el derecho y el papel representativo del documento. Por lo tanto debe afirmarse que estos dos conceptos: derecho y documento, son inseparables, imposible de concebirlos el uno sin el otro, de manera que el derecho se incorpora en el ttulo, existe y vive en el documento, o como corrientemente se ha afirmado el documento es el lugar de habitacin del derecho, por lo que donde est el documento est el derecho. La inseparabilidad a la que hace referencia tiene obviamente grandes repercusiones en la vida o existencia del ttulo valor, porque si afirmamos que donde est el documento est el derecho, estaremos afirmando igualmente que para poder exigir el derecho, requisito indispensable debe ser el de la exhibicin o posesin del ttulo o documento, o, en otros trminos, no resulta viable invocar el derecho si no se tiene el documento. Visto desde el ngulo de la circulacin o negociacin de los ttulos valores, lo anterior significa que si se quiere transferir el derecho incorporado en un ttulo valor, no podr existir transferencia de tal derecho si ella no conlleva o no involucra la transferencia o la entrega del documento que lo contiene. En conclusin, si se pretende transferir el derecho, obligatorio es transferir tambin el documento. Cuando se habla de transferencia se hace alusin a cualquier tipo de negociacin; pero adems esta caracterstica se extiende a cualquier acto de limitacin, gravamen o medida cautelar sobre el derecho inserto en el ttulo valor. As por ejemplo, si se embarga el derecho, tal embargo debe tener efecto sobre el documento contentivo del derecho; necesariamente, de afectarse el derecho tendr que repercutir en el documento mismo, aspectos estos que se materializan con la aprehensin del documento. Igualmente, si el documento se extrava o si se pierde, se perder el derecho en l contenido. As, slo podrn invocarse los derechos que en el ttulo o documento estn contenidos. Por ello la posesin del documento es la nota caracterstica de la titularidad. Quien posee eI documento es titular del derecho incorporado, y si se pierde tal posesin desaparece el derecho. Lo anterior da para concluir que el documento es lo principal, lo esencial y el derecho contenido es accesorio al documento. En consideracin a este principio, que coloca al documento por encima del derecho, es que se habla del derecho cartular, en la medida que el derecho descansa sobre un papel, sobre un cartn o documento. Querra decir lo anterior que el documento es titular de derechos? Indudablemente que no, puesto que jurdica y estrictamente hablando los nicos que pueden ser titulares de derechos son las personas, naturales o jurdicas. Cuando se habla de que existe una estrecha relacin jurdica entre el documento y el derecho y que lo primero es lo principal y el segundo lo accesorio, con ello simplemente se quiere enfatizar es la inseparabilidad, el nexo existente entre el derecho y el documento, de tal forma, como ya se dijo, que no pueda concebirse el uno sin el otro. C. CONSAGRACIN LEGAL
40 Ahora bien, de qu manera se consagra la incorporacin en nuestra legislacin comercial? como inicialmente lo sealamos, la primera norma que consagra la incorporacin como caracterstica de los ttulos valores es el artculo 619. La segunda disposicin es el artculo 621, al sealar que todo ttulo valor debe llevar la mencin del derecho que en el ttulo se "incorpora". Otra norma que consagra esta caracterstica es el artculo 622, al estatuir que los espacios en blanco pueden ser llenados por el tenedor legtimo del mismo antes de presentado para ejercer el derecho que en l se "incorpora". Tambin de la incorporacin hace mencin el artculo 624, en la medida que expresa que cuando se quiera ejercer el derecho consignado en el ttulo valor, se requiere de la exhibicin del mismo, por lo que si el ttulo es pagado deber ser entregado a quien lo paga, pues all donde est el documento all estar el derecho y si ste es cancelado, el derecho ser satisfecho. De la incorporacin tambin tiene injerencia el artculo 628, cuando indica que la transferencia de un ttulo implica no solo la del derecho principal "incorporado" sino tambin de la de los derechos accesorios. El artculo 629 del Cdigo de Comercio se refiere a la caracterstica en estudio. En efecto, conforme esta norma la reivindicacin, el secuestro, o cualesquiera otras afectaciones o gravmenes sobre los derechos consignados en un ttulo valor o sobre las mercancas por l representadas, no surtirn efectos si no comprenden el ttulo mismo materialmente. Fjese bien como se coloca la aprehensin fsica o material del documento como un requisito esencial para que tenga validez cualquiera de las acciones all tipificadas. Coloquemos algunos ejemplos para explicar mejor la norma: si se pretende reivindicar un ttulo valor, la reivindicacin no producir efecto alguno si no se logra, si no es posible aprehender materialmente el documento. Si se inicia un proceso ejecutivo y dentro de l se pretenden embargar derechos incorporados en un ttulo valor, la forma como se secuestran los derechos incorporados en l es la aprehensin fsica del documento que lo contiene. Cmo se explican las anteriores consideraciones? Naturalmente que todo tiene relacin o explicacin con la incorporacin, porque, como se dijo precedentemente, all donde est el documento ah mismo se encuentra el derecho y en tanto no se haya aprehendido el ttulo, quien lo posea, conforme a su ley de circulacin, all estar el derecho. Por ello el inters al exponer la relacin entre la posesin y la titularidad, en la medida que slo aprehendiendo el ttulo se sabr quin es su titular. Un ejemplo lo constituyen las mercancas representadas en un certificado de depsito: una persona es duea de determinada mercanca y la lleva a un almacn general de depsito; esta entidad le expide un certificado de depsito que representa, precisamente, las mercancas depositadas. Si un tercero pretende embargar tales mercancas el procedimiento es lograr el secuestro de ese certificado de depsito y no el de practicar una diligencia de embargo y secuestro sobre las mercancas depositadas porque donde est el documento estn las mercancas, as se hubiere practicado alguna medida cautelar respecto de las mercancas en el almacn general de depsito, ya que hasta tanto no se logre la aprehensin material del certificado de depsito la diligencia de embargo efectuada en las bodegas del almacn no producir efecto alguno, pues, recurdese bien que el documento es el portador de las mercancas o, mejor dicho, las mercancas residen jurdicamente dentro del documento. II. LA LITERALIDAD A. DEFINICIN y NATURALEZA Se parte del ya citado artculo 619 del Cdigo de Comercio, norma que al definir los ttulos valores hace referencia al ejercicio del derecho "literal", para dar a entender el derecho escrito, el contenido impreso en el ttulo valor. La literalidad implica seguridad o certeza en materia de ttulos valores, porque tanto los aspectos principales o fundamentales como los accesorios o conexos se definen, se determinan por su tenor literal, por lo que en el documento se dice o reza, de tal forma que de su observacin, de su lectura, de su examen, cualquier persona pueda conocer la magnitud, o la extensin, o el contenido del derecho que en el ttulo se expresa para que, si se quiere transferir el documento, el adquirente sepa a ciencia cierta la clase de derecho que adquiere. As, es dable afirma que la literalidad es la mayor expresin del lmite de un derecho, la medida del mismo, porque nicamente se tienen los derechos que en el ttulo se expresan, ni ms ni menos. La literalidad debe ser examinada desde dos puntos de vista: B. LITERALIDAD ACTIVA Y PASIVA
41 Conforme a la primera, el tenedor de un ttulo valor no podr invocar ms derechos de los que aparecen en el documento, ni puede pretender exigir derechos distintos de los all insertos. Por medio de la literalidad pasiva, se expresa que el obligado o interviniente en un ttulo valor no podr ser forzado a atender prestaciones distintas de las que reza el documento y cumplir su obligacin en la medida que pague la prestacin que se describe en el mismo ttulo. Ahora, si es cierto que todos los aspectos principales o accesorios de los ttulos valores se miden, se definen o determinan slo por el contenido mismo del texto, por su tenor literal, la literalidad implica que los derechos que se incorporan en el documento por lo menos originariamente, no pueden ser objeto de complementacin o adicin mediante documentos extraos, al igual que las estipulaciones contenidas en un ttulo, naturalmente distintas al propio ttulo valor, no estn llamadas a dejar sin efecto, a variar el derecho inserto en el documento, en la forma y en los trminos como se encuentran escritos en el mismo. C. EFECTOS DE LOS CONVENIOS EXTRACARTULARES. Este aspecto plantea una discusin: Saber qu efectos tiene en la vida de un ttulo valor los acuerdos, convenios, pactos o estipulaciones que se hayan celebrado en otros documentos diferentes del ttulo valor. Pues bien, tales aspectos, dichas estipulaciones no estn llamadas a modificar, a alterar, a afectar o derogar las estipulaciones o el tenor literal del documento; ello en principio, de manera originaria. Lo anterior debe verse desde una doble acepcin: Los pactos extraos no estn llamados a alterar el documento respecto de terceros, es decir, frente a personas que no han intervenido en tales pactos o en la elaboracin del documento, pero s podra verse afectado el tenor literal de un ttulo valor con convenciones o acuerdos contenidos en documento extrao si se trata de las mismas partes que lo elaboraron, o sea, si puede invocarse entre las personas que han celebrado dichos pactos y han suscrito el ttulo valor. As por ejemplo, si en un ttulo valor se acuerda el pago de una determinada suma de dinero para pagarla en cierto tiempo y cualquier tenedor del ttulo condona alguna parte de la deuda o concede una prrroga en el plazo o acuerda un lugar distinto para la cancelacin de su importe o rebaja los intereses, tales convenios valen, surten efectos entre quien lo concedi y el obligado; sin embargo, si el ttulo es negociado o transferido a un tercero, sencillamente ese tercero no est llamado a respetar los pactos de su antecesor, razn por la cual el nuevo tenedor, de buena fe, puede exigir el pago teniendo en cuenta el tenor literal del ttulo valor. De manera contraria, si con quien se pact el beneficio incumple, el deudor perfectamente podr impetrar la correspondiente excepcin en caso de ejecucin. Como puede observarse, de la literalidad se derivan diversos efectos. Nos plantea esta figura la posibilidad de determinar el tipo de excepcin que podra proponerse, porque al parecer, en un principio, si se mira desde un punto de vista eminentemente formal, nicamente podran proponerse aquellas excepciones que tienen relacin con el tenor literal del texto. En forma original ello es as, empero de qu manera podra repercutir, por ejemplo, el negocio causal, aqul que dio origen al ttulo valor?, porque como ya se expres, tambin podran plantearse excepciones basadas en prrrogas o rebajas, es decir, en pactos suscritos con independencia del ttulo, extrao a l, empero, dijimos, tales excepciones operan respecto de las mismas partes, ms no frente a terceros. El mismo tratamiento se puede plantear con explicacin del negocio causal o negocio subyacente. En efecto, la literalidad exige explicar en qu medida el negocio fundamental u originario del ttulo puede repercutir en la vida de ste. En materia de ttulos valores nada se opone a que dentro del documento o con independencia de l se haga referencia al negocio motivo de su emisin, o sea, a que por algn medio se deje constancia de la causal por la cual se emite el ttulo valor. Ello es aplicable a cualquier modalidad, e incluso la ley lo exige en algunos ttulos valores; es el caso de las acciones en sociedades, los certificados de depsito, los bonos de prenda, las facturas cambiarias de compraventa y transporte y el conocimiento o embarque, entre otros. En estas clases de ttulos la ley exige que dentro del documento se efecten las correspondientes referencias relativas al negocio causal. En consecuencia, mencionar dentro del ttulo valor el negocio fundamental, voluntariamente o por disposicin legal, conduce a que no se pueda, precisamente atenindonos al principio de la literalidad, pretender derechos o exigir obligaciones distintas de las all escritas, con mayor extensin o con un contenido distinto al plasmado en el ttulo valor; pero, adems, ello conduce a que en el ttulo valor se describa el negocio motivo de su emisin, por lo que en estos eventos las excepciones que se puedan formular sern ms exactas, mucho ms limitadas. Qu sucede, entonces, si se llegara a plantear, a formular un negocio distinto al que realmente le ha dado origen al ttulo valor?
42 Necesario es advertir que as la causa sea suplantada, distinta de la que verdaderamente fue, la literalidad conlleva a que tal causa se tenga como cierta, hasta tanto no se pruebe o demuestre lo contrario, hasta tanto no sea desvirtuada. Lo expuesto precedentemente nos lleva a una conclusin: La literalidad no significa independencia, porque, como ha podido observarse, por mltiples circunstancias el ttulo valor puede encontrarse unido, puede ser conexo a documentos o pactos diferentes a su tenor literal y, as, nada se opone a que se emita un ttulo valor y se deje constancia, bien en el ttulo o en documento aparte, que su emisin se hace en desarrollo de tal o cual negocio celebrado entre las partes que lo suscriben e igualmente nada se opone a que en un documento se exprese, se haga constar un ttulo valor como medio o instrumento del pago del precio de una transaccin determinada. Vale la pena hacer referencia a la sentencia del 19 de abril de 1993 emitida por la Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia. Refirindose al tema expres: "Como bien se sabe, los principios rectores de la literalidad, incorporacin, autonoma, y legitimacin que informan el derecho cartular, confieren al tenedor de un ttulo valor garantas indispensables en orden al afianzamiento de su circulacin, reclamada por la expansin del comercio y al propio tiempo por la seguridad que debe gobernar la actividad cambiaria. No en vano se establece por nuestro ordenamiento que, cuando el ttulo se halle en poder de persona distinta del suscriptor, se presumir la entrega de ste (inciso 20. arto 625 C. de Co.); o que "se considerar tenedor legtimo del ttulo a quien lo posee conforme a su ley de circulacin" (art. 647 C. de Co.); o que "se presumir la buena fe, an la exenta de culpa ... "; y que "... quien alegue la mala fe o la culpa de una persona, o afirme que sta conoci o debi conocer determinado hecho, deber probarlo" (art. 835 C. de Co.). La literalidad, en particular, determina la dimensin de los derechos y las obligaciones contenidas en el ttulo valor, permitindole al tenedor atenerse a los trminos del documento, sin que, por regla general, puedan oponrsele excepciones distintas a las que de l surjan. Es de ver, con todo, que por cuanto la consagracin de la literalidad es una garanta para quien desconoce los motivos que indujeron la creacin o la emisin del ttulo, o ignora los convenios extracartulares entre quienes tomaron parte antes que l en su circulacin, es obvio que ella est consagrada exclusivamente en beneficio de los terceros tenedores de buena fe, pues este principio no pretende propiciar el fraude en las relaciones cambiarias. Es apenas lgico entender el por qu no puede predicarse absolutamente la literalidad entre quienes han sido partcipes del negocio causal o subyacente, determinante de la creacin o la emisin del ttulo valor, ya que en este caso no estara en juego la seguridad en el trfico jurdico, prevista como razn fundamental para su consagracin legal. Por idntico motivo, el alcance de presuncin legal que ostenta este principio respecto de terceros, en el sentido de considerar que la existencia y magnitud del derecho se condiciona y mide por el contenido del documento mismo, cede ante la prueba que acredite el conocimiento de los mismos en torno a situacin subyacente, constitutiva de excepcin personal frente a l (art. 784 del C. de Co.)". D. CONSAGRACIN LEGAL El Cdigo de Comercio consagra la literalidad en distintas disposiciones: En primer lugar hacemos mencin al artculo 619 como norma bsica en el estudio de las caractersticas generales, como norma aplicable a la incorporacin, literalidad, legitimacin y autonoma. En verdad el artculo 619 seala que los ttulos valores son documentos necesarios para legitimar el ejercicio del derecho "literal" que en ellos se incorpora. Igual mencin se hace en el artculo 621 cuando se sealan los requisitos generales que deben contener los ttulos valores, porque si bien se ha establecido que tanto los aspectos fundamentales como los accesorios del ttulo valor se definen o determinan por su tenor literal, consecuencia lgica es que la ley est interesada en que la mencin del derecho que en el ttulo se incorpora, la firma de quien lo crea, el lugar de cumplimiento o ejercicio del derecho, la fecha y el lugar de creacin, etc., no puedan ser omitidos dentro del texto del documento, a menos que sucede la ley supla algunos vacos, destacando como requisito bsico, no sustituible la mencin del derecho que en el ttulo se incorpora. Lo afirmado tiene confirmacin en lo preceptuado por el artculo 620 del Cdigo de Comercio en el sentido de que el ttulo slo producir los efectos en l previstos cuando contenga las menciones y llene los requisitos que la ley seale, salvo que ella misma lo presuma.
43 Con la literalidad hace relacin el artculo 622, norma que posibilita la entrega de ttulos valores con espacios en blanco o de hojas firmadas en blanco en la medida que advierte que el tenedor legtimo del mismo debe llenar tales espacios antes de presentar el ttulo para exigir el pago o el derecho en l incorporado, porque de no hacerlo no habra manera de determinar su contenido, sus aspectos fundamentales, o accesorios; en otras palabras, no podra ser pagado. Tambin el artculo 624 se refiere a la literalidad, particularmente en lo que tiene relacin con el pago total o parcial, porque si ha existido pago parcial el tenedor tendr que efectuar la debida anotacin en el mismo ttulo y si ha sido total lo ha debido entregar al obligado, incluso, en ambos casos deber extender el recibo correspondiente, conservando la eficacia legal en eventos de pago parcial, por la parte no cancelada. Dos aspectos relativos al tema merecen ser atendidos por separado: En primer lugar, en tratndose de pago parcial, la ley impone la obligacin que se haga constar en el ttulo, pues de no hacerse no podra posteriormente formularse la excepcin de pago parcial. Si se trata de pago total el ttulo ser entregado a quien lo pague, pero si no se entrega, cabe la misma observacin hecha para el pago parcial, es decir, obliga a la anotacin en el ttulo respectivo, por la misma razn establecida, por la posibilidad de formular excepciones de pago, porque como la establece el artculo 784, numeral 7o, del Cdigo de Comercio, contra la accin cambiaria podrn oponerse las excepciones que se funde en pago parcial o total, pero siempre que conste en el ttulo. En segundo lugar, qu sucede si el pago no se hace constar en el ttulo pero s en documento extrao? Este punto es de gran importancia:
En la medida que el pago se haga constar en el ttulo, dicha anotacin es oponible a cualquier tenedor; las excepciones seran generales pues todos los tenedores sabran del pago total o parcial. Pero si no se produjo la anotacin en el ttulo sino que se extendi un documento aparte o extrao al mismo, en ese evento los tenedores posteriores adquieren el ttulo valor tal y como est, razn por la cual contra esos terceros no cabe la excepcin de pago (a no ser que se demuestre mala fe) y la excepcin se circunscribe entre las partes que participaron en la elaboracin del documento de pago. El artculo 626 del Cdigo de Comercio se refiere igualmente a la literalidad, al preceptuar que el suscriptor de un ttulo valor queda obligado conforme al tenor literal del mismo, con lo que se expresa que el contenido de la obligacin, a efecto de determinar la responsabilidad que asumen quienes han intervenido en el ttulo recae en el contenido del mismo, en su tenor literal, bastando simplemente con observar, examinar el texto, para saber el alcance de las obligaciones del suscriptor, de los endosantes o avalistas. Mencin complementaria hace el artculo 631, conforme al cual, en caso de alteracin del texto de un ttulo valor, los signatarios anteriores se obligan tal cual el texto original y los posteriores de acuerdo al alterado. En la actual normatividad el ttulo valor es eficaz, as sea alterado o falseado y se presume que un ttulo es cierto, es verdadero hasta tanto no se pruebe la alteracin, pero incluso probando la falsedad, la alteracin, el ttulo conserva plena eficacia; habr que determinar el momento en que fue alterado para precisar el alcance de las obligaciones de las personas que aparecen como deudores, endosantes o avalistas. Por eso la norma divide la vida jurdica del ttulo y partiendo del momento de la alteracin los signatarios anteriores se obligan en su forma originaria mientras que los posteriores de acuerdo a lo alterado. Es precisamente en virtud del principio de la literalidad que las partes son obligadas a responder como vieron el ttulo, como ste rezaba, por su contenido al momento de la transaccin. Con la literalidad igualmente tienen relacin los artculos 657, 658 Y 659 del Cdigo de Comercio, normas relativas al endoso en propiedad, procuracin o en garanta, porque de ello depende la clase de ttulo que se trata y la calidad de la persona que aparece endosando. As mismo se relacionan con esta caracterstica los artculos 706 y 708 del Cdigo de Comercio, relativos al protesto. IlI. LA LEGITIMACIN A. CONCEPTO y CARACTERIZACIN
44 La legitimacin es la calidad que tiene el tenedor de un ttulo valor para ejercitar el derecho incorporado en ste, por obtener judicial o extrajudicialmente el cumplimiento de la obligacin que lo contiene. La legitimacin se caracteriza por la identificacin del titular del derecho incorporado en un ttulo valor. La consecuencia lgica para poder exigir la prestacin que incorpora el ttulo es la exhibicin misma del documento. B. EXHIBICIN DEL TITULO Pero la legitimacin no solo impone la obligacin de exhibir el ttulo para poder exigir el pago, sino que por pasiva el obligado no le puede satisfacer la prestacin a una persona que no le exhiba el documento, de tal manera que la posesin del ttulo de acuerdo con su ley de circulacin, unida a la exhibicin, es igual a legitimacin. La legitimacin conduce tambin a que para defender los derechos que incorpora un ttulo valor sea necesario exhibirlo, que nadie pueda invocar mejores derechos sin respaldar sus alegaciones con la exhibicin misma del ttulo. Tal como lo refleja el hecho de que el artculo 810 del Cdigo de Comercio cuando se est en presencia en un proceso de cancelacin de un ttulo valor, no admite oposicin si el tercero no presenta o exhibe el ttulo. Es la lgica consecuencia de que para defender los derechos incorporados en un ttulo es necesario exhibirlo, presentarlo. Pero no es una exhibicin o presentacin de cualquier manera, porque ya lo hemos advertido que se trata de una posesin calificada o cualificada, teniendo en cuenta la ley de circulacin. La legitimacin plantea el interrogante de saber si quien exhibe el ttulo para que se pueda legitimar debe ser a su vez el verdadero propietario del derecho, o si por el contrario la ley se conforma con una categora un poco distinta como sera la del mero poseedor o la del simple tenedor del documento. Cuando se plantea este interrogante no significa que el propietario no pueda legitimarse o que no sea el primer llamado a legitimarse. Ordinariamente sucede que la exhibicin del ttulo por una determinada persona est acompaada a su vez de la propiedad del derecho a esa misma persona, de tal manera que la posesin y la propiedad coinciden. En tal sentido, hay paralelismo entre el aspecto interno y externo, entre la propiedad formal y la propiedad real, pero lo que se plantea ms bien es si una persona que no es propietaria del ttulo puede legitimarse y la respuesta tendr que ser afirmativa, porque la ley exige simplemente que quien exhibe el ttulo sea poseedor, poseedor de acuerdo con su ley de circulacin. B. POSESIN y PROPIEDAD DEL TTULO En otras palabras, no exige la ley la propiedad, es decir, la coincidencia entre la posesin del ttulo y la titularidad del derecho. As lo tiene consagrado el artculo 647 cuando dice que se considera tenedor legtimo a quien posea el ttulo de acuerdo con su ley de circulacin, y desde este punto de vista se puede afirmar que la ley se conforma con el aspecto externo, con la apariencia. En consecuencia, basta que formalmente quien invoca derecho posea el ttulo, lo exhiba de acuerdo con su ley de circulacin para que se le tenga como titular aunque en realidad la propiedad pueda recaer en otra persona, lo cual induce a ratificar que en esta materia prima la posesin formal sobre la posesin real, la propiedad formal sobre la propiedad real, la apariencia sobre la realidad. Por ello no es extrao observar el caso de que personas que no son verdaderos titulares se pueden llegar a legitimar, porque cumplen con los requisitos que impone la legitimacin. En sntesis, ordinariamente el propietario ser el primer llamado a legitimar, pero pueden darse casos en que el propietario no se pueda legitimar por carencia del documento. As mismo, la ley no exige la coincidencia entre la propiedad y la legitimacin dado que impone una categora distinta como es la del mero poseedor de acuerdo con su ley de circulacin. D. LEGITIMACIN POR PERSONAS NO TITULARES El hecho de que personas distintas a su verdadero titular se puedan llegar a legitimar, evidencia la gravedad que tiene para cualquier persona la prdida de un ttulo valor mxime si se agrega que en nuestra legislacin quien ha sufrido el extravo, hurto o robo de un ttulo valor, para poder recuperar el documento tiene que recurrir a un proceso precisamente de cancelacin y de reposicin. Si se puede legitimar una persona que no es verdadero titular porque ha llegado a poseer el ttulo por un medio irregular, la legitimacin nos plantea el interrogante de determinar la conducta que debe
45 adoptar el obligado cuando antes de pagar el ttulo o en el momento de tener que satisfacer la prestacin incorporada en el mismo, tiene noticias de la mala fe del tenedor. En torno a la solucin de este conflicto las posiciones son encontradas. VIVANTE, consecuente con los efectos de la legitimacin, es de la opinin de que aunque el obligado tenga noticias de la mala fe del tenedor, en la medida en que el ttulo cumpla con los requisitos propios de la legitimacin, debe pagar, porque es una consecuencia propia de la legitimacin. Por el contrario, ASCARELLI sostiene la tesis opuesta; dice que en realidad resulta absurdo que a pesar de que el obligado tenga noticias de la mala fe del tenedor, sea responsable en el pago del ttulo por el solo hecho de que est legitimado, en la medida que ello conllevara a sostener que la mala fe es fuente de derechos, cuando realmente siempre se ha tenido como un vicio, como circunstancia que impide invocar derechos. Frente a estas dos posiciones antagnicas ha surgido la "teora oportunista", sostenidas por BONELLI y MESSINEO, quienes plantean que cuando el obligado antes de pagar recibe noticias de la mala fe del tenedor, lo primero que tiene que saberse es la seriedad de tales noticias, de dichos rumores y en segundo lugar, establecer si los hechos o las circunstancias de donde se pretende derivar la mala fe del tenedor pueden ser o no constitutivos de una excepcin personal y adems, si el obligado est en posibilidad o no de reunir las pruebas que le permitan demostrar (en caso de ser demandado) que efectivamente el tenedor es de mala fe. Si se renen estas circunstancias: veracidad y credibilidad de la informacin, que los hechos realmente son constitutivos de una excepcin personal y que el obligado est en posibilidad de probar la mala fe del tenedor, el obligado debe abstenerse de pagar; de lo contrario, debe pagar. Pues bien, esta ltima posicin parece ser la que acoge nuestro cdigo, en la medida que el numeral 13 del artculo 784 permite al demandado proponer cualquier excepcin personal contra el demandante, pero cualquier excepcin de l frente a su demandante. Tambin apoyara esta tesis el hecho de que el mismo artculo, en su numeral 11, permite probar y hacer prosperar la excepcin de falta de entrega o entrega sin intencin de ser negociable un ttulo valor, hechos que comprenden el extravo, el robo, el hurto del ttulo, o el abuso de confianza, pero siempre y cuando que se trate de un tercero tenedor que no sea de buena fe exenta de culpa, y obviamente nos est diciendo la norma que si se trata de un tercero que es de buena fe exenta de culpa, pues no puede prosperar este tipo de excepcin.
Haciendo referencia a la legitimacin de los ttulos valores y a la desconexin entre la titularidad y la tenencia ha dicho la Corte: "El artculo 619 del Cdigo de Comercio define los ttulos valores como aquellos "documentos necesarios para legitimar el ejercicio del derecho literal y autnomo que en ellos se incorpora ...", concepto que pone de presente, entre otras caractersticas, su fuerza o funcin, legitimadora, en virtud de la cual invisten o facultan al tenedor legtimo, es decir, a quien los "posea conforme a su ley de circulacin" (artculo 647 ejusdem), para que ejercite el derecho en ellos incorporado, inclusive, cuando de acuerdo con las reglas del Derecho comn, ste no sea el titular de los mismos, particularidad que apareja, por consiguiente, la renuncia de cualquier intento de indagacin respecto de la propiedad del derecho. De modo, pues, que "el significado pleno del concepto de legitimacin -ha dicho la Corte con apoyo en la doctrina-, lo da, precisamente, el hecho de abstraerse totalmente de la investigacin sobre pertenencia del derecho de crdito que pueda corresponder al que ha sido admitido para ejercitarlo ... As las cosas, el poseedor del ttulo, amparado por la apariencia de la titularidad que le proporciona la circunstancia de ser su tenedor en debida forma, est facultado, frente a la persona que se oblig a travs de la suscripcin para exigir el cumplimiento de lo debido" (Casacin del 23 de octubre de 1979). En sntesis, la funcin legitimadora de los ttulos valores, usualmente justifica en la teora de la apariencia, prescinde de la demostracin de la titularidad del derecho, para, en su lugar, habilitar al tenedor para que ejerza el derecho en ellos incorporado mediante la exhibicin de los mismos, siempre y cuando, claro est, los posea conforme a su ley de circulacin. Entendida en esos trminos la funcin legitimadora de esa especie de instrumentos, dbese acotar seguidamente, que la misma adquiere una doble connotacin toda vez que, en un lado, inviste o
46 faculta a quien posee el ttulo conforme a su ley de circulacin, para ejercitar el derecho en l incorporado (legitimacin activa) y, de otro, la de, por regla general, habilitar al deudor para pagarle a quien en las anotadas condiciones le exhiba dicho documento. La legitimacin activa, como acaba de puntualizarse, presupone la tenencia del ttulo conforme a su ley de circulacin; en consecuencia, en tratndose de ttulos al portador, en tenedor se legitima con la mera exhibicin del mismo (artculo 668 del Cdigo de Comercio); si de ttulos a la orden se habla, adems de la exhibicin, deber el tenedor acreditar la serie ininterrumpida de endosos (art. 661 dem), estndole vedado al deudor, hay que destacarlo de una vez, exigir la comprobacin de la autenticidad de los mismos, aunque s deber identificar al ltimo tenedor y verificar la continuidad de los endosos (art. 662 in fine). Finalmente, en el supuesto de que se trate de un ttulo nominativo, se exige el endoso acompaado de la inscripcin en los libros del obligado. Por tanto, quien, dependiendo de la naturaleza del ttulo, lo posea en cualquiera de las sealadas condiciones y lo exhiba al obligado, se legitima para ejercer el derecho en l mencionado, sin necesidad de establecer su titularidad sobre el mismo, pues de tal prueba se encuentra aliviado. Recae, as mismo, en su favor, la presuncin de ser poseedor de buena fe exenta de culpa, condicin que despunta en que contra l no pueden oponerse las excepciones de los numerales 11 y 12 del artculo 784 dem, o sea las relativas a su posesin, a la emisin del ttulo, ni a las relaciones jurdicas que le antecedieron; o lo que es lo mismo, no le son oponibles los vicios concernientes a la emisin del instrumento valor ni los relacionados con los actos de transmisin del mismo que la anteceden. Desde el punto de vista del deudor (legitimacin pasiva) la funcin legitimadora trasciende en que para honrar su obligacin, suele serle suficiente exigir la exhibicin del documento y verificar que el poseedor del mismo lo detente conforme a su ley de circulacin. Desprndese de lo dicho "en el campo relativo a las normas que regulan los ttulos valores, deba distinguirse entre la persona que lo posee materialmente, pudiendo hacer uso frente al deudor o suscriptor, de su derecho cambiario, y el sujeto que, en realidad de verdad, es el propietario del documento y por ende del derecho en l contenido o incorporado. En ocasiones, claro est, existe plena identificacin entre uno y otro sujeto, pero en otras no dejar de presentarse la falta de coincidencia" (casacin del 23 de octubre de 1979).
Significa lo anterior, que puede darse la ruptura o separacin entre el titular del derecho cartular (el propietario del instrumento), despojado del mismo e impedido, subsecuentemente, para ejercitarlo, y la persona legitimada para hacerlo, esto es, quien lo posee conforme a su ley de circulacin. En esa hiptesis, en caso de conflicto, valga la pena anticiparlo, si ese poseedor legitimado es de buena fe, exenta de culpa, la ley lo protege con excepcional preeminencia y tan paladinamente, por cierto, que llega a negar la accin reivindicatoria en su contra (artculo 820 del Cdigo de Comercio) e, inclusive, habiendo iniciado el propietario el proceso de cancelacin y reposicin del ttulo extraviado, su pretensin naufraga si a ellas se opone dicho tercero, poseedor de buena fe exenta de culpa. La escisin anotada puede ocurrir por un acto voluntario del titular (como cuando lo entrega en usufructo, depsito, prenda, etc.), o puede originarse en un acto ajeno o contrario a su voluntad, como ocurre en los eventos de prdida o hurto del ttulo, hiptesis en la cual, conviene distinguir entre dos situaciones diversas la condicin del primer adquirente (quien lo hurt o lo hall) y la de un tercero tenedor de buena fe exenta de culpa del mismo" (Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, sentencia del 14 de junio de 2000, M.P. DI. JORGE ANTOONIO CASTILLO RUGELES). E. CONSAGRACIN LEGAL Ahora, dnde est consagrada la legitimacin? Tiene diversas normas que la recogen como caracterstica esencial de los ttulos valores. En primer lugar, nos encontramos con el artculo 619, norma que define el ttulo valor como documento necesario para "legitimar" el ejercicio del derecho. Pero el artculo 624 nos pone de presente cmo para ejercitar el derecho se requiere la exhibicin misma del ttulo, porque la legitimacin en concordancia con la incorporacin exige que por activa, para que pueda exigir el derecho, debe exhibirse el documento, y la misma norma agrega que si el ttulo es pagado hay que devolverlo a quien paga.
47 Tambin se ocupa de la legitimacin el artculo 648, norma que despus de definir el ttulo valor nominativo, seala que tratndose de estos ttulos, para que se otorgue la legitimacin, adems de la exhibicin del ttulo, debe de existir cadena de los endosos, ser ininterrumpidos y que haya coincidencia entre el titular que aparece en los libros del emisor y el ttulo mismo. En los artculos 661 y 662 se precisa cmo se puede legitimar el poseedor de un ttulo valor a la orden, porque, en primer lugar, advierte que la cadena de los endosos debe aparecer ininterrumpida, formalmente completa, sin solucin de continuidad, pero adems agrega que el tenedor debe exhibir el ttulo, debe identificarse plenamente, con la aclaracin de que el artculo 662 le prohbe al obligado exigir la autenticidad de los endosos. A l le basta que el tenedor, aparentemente, externamente se legitime, exigindole el ttulo de acuerdo con la ley de circulacin. El artculo 668 del Cdigo de Comercio tambin hace una consagracin expresa de la legitimacin cuando dice que tratndose de ttulos valores al portador el tenedor se legtima con la mera exhibicin, con la sola presentacin fsica del documento. El artculo 810 advierte que si se adelanta un proceso de cancelacin de un ttulo valor y un tercero se quiere oponer, su oposicin no ser admitida si no exhibe el ttulo. El artculo 647 es tambin norma de inmensa importancia porque categricamente nos dice que se considera tenedor legtimo a quien posee el ttulo de acuerdo con la ley de circulacin. Tal vez hay tres normas que constituyen una excepcin a la legitimacin, excepcin en el sentido de lo aqu afirmado, respecto a que nadie puede exigir el pago sin exhibir el ttulo. El artculo 696 del Cdigo de Comercio establece que si vencida la letra, norma aplicable para los dems ttulos valores, no es presentada para el pago dentro de los plazos previstos en el artculo 691, cualquier obligado puede entrar a depositar el importe de la letra en un establecimiento bancario facultado para recibir depsitos judiciales y el pago que haga descarga el ttulo. Entonces, es una norma que expresamente autoriza pagar un ttulo valor, a pesar de que el documento no es presentado, norma de excepcin que busca evitar que la situacin del obligado se agrave seguramente ante la negligencia del tenedor en presentarse a exigir el pago incorporado en el ttulo. El artculo 812, en la medida que prev que en el evento de un proceso de reposicin y cancelacin de un ttulo valor, durante el transcurso del proceso el ttulo vence o ya estaba vencido, el actor debe pedirle al juez que requiera a los obligados para que depositen el importe del ttulo, y si los obligados se niegan a hacer el depsito el actor puede legitimarse, puede entrar a exigir el depsito del importe del mismo con la sentencia, es decir, la decisin judicial viene a sustituir el documento mismo.
Un tercer caso de excepcin se presentara cuando se cancela un ttulo (cheque) y el demandado se niega a librar un nuevo cheque. Frente a esta circunstancia no cabra solucin distinta que quien adelante el proceso de reposicin y cancelacin de un cheque, tenga que legitimarse exclusivamente con la sentencia si a esto se agrega el hecho que a medida que el ttulo entra en circulacin pueden surgir circunstancias personales, vicios que podran afectar una determinada relacin jurdica y el ttulo segua circulando, a medida que se produjera su negociacin, lejos de depurarse no estara haciendo cosa distintas que recogiendo o acumulando defectos o vicios como sera el caso de que el creador fuera incapaz por edad, el aceptante incapaz por demencia, un endosante pudiera endosarlo a nombre de una persona jurdica sin existir personera, o tenindola sin poderes suficientes para hacerlo, y as sucesivamente, pues podra pensarse que el ttulo al circular estaba acumulando toda esa serie de defectos, de vicios, y a medida que circulara ms tena la posibilidad de acumular, de traer nuevos efectos. En otras palabras, se plante la necesidad de idear unos principios que impidieran que todo adquirente de un ttulo valor fuera un simple continuador de los derechos de su anterior titular o de su tradente, y adems se trat de idear que todo el que interviniera en un ttulo valor para determinar si se haba obligado o no vlidamente, pues se miraran exclusivamente las circunstancias en que esa persona intervino en el ttulo. IV. LA AUTONOMA A. DEFINICIN y NATURALEZA La autonoma de los ttulos valores consiste en el ejercicio independiente que ejerce un tenedor legtimo del ttulo sobre el derecho en l incorporado.
48 Los ttulos valores contienen dentro de su razn ser el principio de la circulacin, es decir, la facultad de transmitirse a muchas personas mediante el endoso respectivo, donde el endosatario adquiere un derecho totalmente autnomo de las circunstancias que dieron origen a su emisin. Con esta figura cada tenedor adquiere un derecho que empieza en l. La autonoma se caracteriza por la incomunicabilidad de vicios, en tanto que al tenedor legtimo no se transmiten los defectos que pudieron haberse creado con las relaciones anteriores, por ejemplo, en lo que hace referencia al negocio causal que dio origen al documento y como esos vicios no se comunican, tampoco podrn proponerse excepciones al tenedor legtimo del ttulo derivado de dicha creacin, porque el ttulo se desvincul de las partes que le dieron nacimiento, del negocio que lo origin. B. EL DERECHO AUTNOMO DE CADA TENEDOR La autonoma adquiere por lo tanto una caracterstica de particularidad en cuanto hace mencin al derecho de cada tenedor. En este sentido se habla es de autonoma en las personas, en el derecho incorporado y en sus responsabilidades frente al ttulo valor y no de autonoma del ttulo valor como tal. E! derecho incorporado en un instrumento es autnomo porque el poseedor de buena fe ejercita un derecho propio que no puede limitarse o decidirse por relaciones que hayan existido anteriormente. C. IMPROCEDENCIA DE LA CESIN En otras palabras, se pretende a travs de este mecanismo no aplicar a los ttulos valores ni a su circulacin las normas, las reglas o principios propios de la cesin, conforme a la cual todo el que transfiere transmite el derecho que tiene, ni tampoco las normas de la tradicin, las cuales advierten que nadie puede transferir ms derechos de los que tiene. En consecuencia, todos estos propsitos de separar los ttulos valores de las reglas de la cesin y de la tradicin se sintetizaron en la caracterstica de la autonoma, principio que trae a la mente la idea de independencia, de separacin, lo cual, cambiariamente, se traduce en que todo adquirente de un ttulo valor adquiere un derecho no derivado sino originario. Con ello se quiere significar que quien adquiere un ttulo valor no es un cesionario, no es un continuador de los derechos que tena su tradente, sino, por el contrario, adquiere unos derechos nuevos, distintos, independientes a los que tena su tradente, unos derechos que empiezan con l. sta sera la autonoma vista desde el punto de vista activo.
D. DETERMINACIN DE RESPONSABILIDADES E INCOMUNICABILIDAD DE VICIOS Y EXCEPCIONES Pero desde el punto de vista pasivo, la autonoma se explica indicando que cada interviniente en un ttulo valor contrae su propia obligacin, contrae una obligacin independiente de los dems intervinientes y, en consecuencia, a l no lo beneficia ni est llamado a afectado seguramente por el hecho de que la obligacin o la relacin jurdica de otro interviniente no sea eficaz, porque la eficacia de su propia obligacin no se va a medir sino por las circunstancias en que intervino en el ttulo y no bajo la circunstancia de los dems intervinientes o de la persona que intervino concurriendo algn vicio o defecto. De tal suerte que para determinar la responsabilidad, el interviniente tuvo que obligarse. Obviamente, si cada relacin jurdica se mide por la circunstancia en que sea asumida cada relacin jurdica es independiente y los vicios de esa relacin jurdica no pueden transmitirse a una relacin jurdica diferente. Por ello se ha dicho que la autonoma se sintetiza en la incomunicabilidad de vicios, de enfermedades, no hay contagio de defectos, cada vicio de tipo personal circunscribe sus efectos, est llamado a repercutir exclusivamente en la relacin jurdica en que concurre y no en otra. As, si no hay comunicabilidad de vicios, de defectos, de enfermedades de tipo personal, si no hay contagio, la conclusin es que tampoco hay comunicabilidad de excepcin. Si un interviniente no puede servirse de los vicios que afectan la relacin jurdica de otro interviniente, sencillamente no se podr invocar ese vicio o defecto como excepcin, sino concurriendo en su relacin jurdica el vicio
49 que afecta la relacin jurdica de esa persona. As por ejemplo, si se crea una letra y el aceptante acepta siendo incapaz y luego la letra entre en circulacin, el creador de la letra, o sea el librador o girador, el da que sea demandado no puede invocar el vicio de la incapacidad, ni un endosante puede invocar el vicio de la incapacidad que concurre en el aceptante, de tal suerte que el librador o los endosantes, a pesar de la incapacidad del aceptante, sern obligados a pagar y no podrn exonerarse de responsabilidad alegando la incapacidad mencionada. El vicio de la incapacidad del aceptante estar llamado a prosperar slo en la medida en que el aceptante sea demandado y ese aceptante invoque su incapacidad, y entonces, y slo entonces, como vicio que concurre en su relacin jurdica, l si podr servirse de esa circunstancia para que sea exonerado de pagar, pero no los dems intervinientes, no las dems personas en quienes no concurre el vicio de la incapacidad, en manera alguna las dems partes que intervinieron en el ttulo siendo plenamente capaces. ste es el significado de la autonoma, una caracterstica que impide la comunicacin de vicios y, en consecuencia, la invocacin de excepciones. Lo afirmado es distinto a la concepcin de que la autonoma hace referencia a la desvinculacin o no del ttulo valor del negocio causal que le ha dado origen. En otras palabras, si como se sabe todo ttulo valor se crea en virtud de un motivo, de una causa, si ese negocio subyacente que motiva la emisin del ttulo afecta la eficacia del ttulo, ese es un problema diferente y que toca con el concepto de la causalidad de los ttulos valores. En la medida en que un ttulo valor pueda ser afectado o permanezca vinculado al negocio causal, al negocio subyacente, estaremos en presencia de un ttulo valor eminentemente causal, pero si por el contrario una vez creado el ttulo se desvincula, rompe sus relaciones con el negocio causal que le ha dado origen, en consecuencia, los vicios o los defectos del negocio causal no estn llamados a repercutir en la eficacia del ttulo, pues estaremos frente a un ttulo valor abstracto. Pero, como indicamos, ste es un tema y un problema distinto de la autonoma, de la caracterstica de la autonoma, en la medida que tiene que ver con la causalidad o incausalidad de los ttulos valores. La autonoma, como lo hemos sealado, hace referencia a que el derecho de todo adquirente de un ttulo valor empieza en l. ste no es un cesionario o continuador de los derechos de su anterior titular o de su tradente. Desde el punto de vista pasivo nos ensea que cada interviniente contrae su propia obligacin. Entonces, lo que es autnomo es el derecho de cada adquirente, lo que es autnomo es la responsabilidad de cada interviniente. No es que el ttulo sea autnomo, que el documento o el derecho incorporado en el ttulo sea autnomo, la autonoma no se refiere a esos aspectos sino a la independencia de las obligaciones de cada interviniente y al carcter originario de los derechos de todo adquirente.
E. CONSAGRACIN LEGAL En lo relativo a la aplicacin normativa de la autonoma, el Cdigo de Comercio hace numerosas referencias. En el artculo 619 advierte que los ttulos valores son documentos necesarios para legitimar el derecho literal y autnomo". El artculo 622 consagra la posibilidad de que en un ttulo valor se dejen espacios en blanco o simplemente se entregue una hoja en blanco con instrucciones para convertirlo en ttulo valor, sealando que si se quiere obtener eficacia contra quienes lo han entregado en esas circunstancias es necesario que se llene de acuerdo con las instrucciones. Empero, si se llena contrariando las instrucciones, o sin ellas, y luego se transfiere a un tercero de buena fe exenta de culpa, no puede invocrsele excepcin alguna al respecto. Es una aplicacin de la autonoma, el vicio no afecta a terceros, a personas que no intervinieron en el lleno del ttulo o en el lleno de la hoja de papel en blanco y que contraran las instrucciones o se llena sin instruccin; la excepcin prospera contra quien llen el ttulo contrariando las instrucciones o sin instrucciones, contra l podr invocarse el vicio, el defecto, la violacin de las instrucciones o la falta de instrucciones, porque en esa relacin existe el vicio pero, repetimos, si el ttulo se transfiere a un tercero de buena fe exenta de culpa ya no hay posibilidad de que quien dej el ttulo pueda hacer prosperar la excepcin de falta de instrucciones o de desconocimiento de las instrucciones.
50 Existe un artculo an ms categrico, que es el 627, porque nos advierte que todo suscriptor de un ttulo valor se obliga autnomamente y las circunstancias que invaliden la relacin jurdica de alguno de los intervinientes no afecta la de los dems. Esta norma nos est aclarando dos aspectos bastante fundamentales: Que la autonoma es predicable de toda relacin jurdica y que todo interviniente se obliga autnomamente, lo cual conduce a que no sea de recibo la afirmacin, seguramente vlida en otras legislaciones donde no hay una norma como el artculo 627 nuestro, de que la autonoma solamente se puede concebir cuando el ttulo entra en circulacin. No, entre nosotros es autnoma la obligacin del creador y es autnoma la responsabilidad del aceptante y es autnoma la responsabilidad de un endosante. Agrega la norma que las circunstancias que invaliden la obligacin de uno de los intervinientes no afecta la de los dems, advirtiendo con ello que los vicios, los defectos que afecten una relacin jurdica, solamente estn llamados a repercutir en esa relacin jurdica, estn llamados a servirle a la persona que intervino en el ttulo, no obstante mediar ese vicio, y seguramente s es constitutiva de una excepcin esa circunstancia podr exonerar de responsabilidad a la persona en quien concurra el vicio, pero de manera alguna pasa a otros intervinientes, no puede ser invocado ese vicio por otra persona que intervino en el ttulo, sin que mediara el defecto, sin que mediara el vicio y si la enfermedad mantiene sus efectos en la relacin jurdica en que concurre, pues los posteriores intervinientes o los intervinientes en que no concurre esta circunstancia defectuosa no la podrn invocada como excepcin. Es, pues, una norma que expresa grandes limitantes para formular excepciones frente a una accin de cobro de un ttulo valor y que explica el por qu cuando el artculo 784 permite invocar la excepcin; por ejemplo de incapacidad, o la excepcin de falta de representacin o poder, o las dems excepciones personales que tenga el demandado, advierte o previene que es la incapacidad del demandado, que es la falta de representacin o de poder suficiente en ese demandado, que son las excepciones personales que tenga un determinado demandado frente a un determinado demandante, pero de manera alguna un demandando puede servirse de la incapacidad de otro demandante, ni de la excepcin de falta de representacin y poder bastante en un demandado diferente a l, o una excepcin personal que no concurre frente a su demandante, para poner de ejemplo, una excepcin de pago parcial o de pago total que no se hizo constar en el ttulo valor; se puede invocar como excepcin personal en virtud del numeral 13 del artculo 784, en la medida en que el demandante sea quien ha recibido el pago, y, entonces, el demandado que pag a ese demandante le puede invocar la excepcin de pago parcial o pago total segn el caso. Otro artculo que hace una consagracin muy clara de la autonoma es el 636, al ocuparse de la responsabilidad del avalista. El avalista es la persona que garantiza en todo o en parte el pago de un ttulo valor y no obstante ser un garante, la norma advierte que el avalista contrae obligacin autnoma, y en consecuencia su obligacin ser valida aunque la de su avalado no la sea. En otras palabras, el avalista responde aunque la obligacin del avalado, del garantizado sea ineficaz por cualquier vicio o defecto; tan autnoma, tan independiente es la responsabilidad del avalado como la del avalista y, en consecuencia, los vicios que tenga la obligacin del garantizado no afecta la de su garante. Supngase de nuevo la letra aceptada por una persona incapaz, por demencia o por edad, y un avalista que interviene garantizando la responsabilidad del aceptante. En este evento, si el tenedor tiene que accionar, el avalista al ser demandado no puede invocar, y si la invoca no est llamada a prosperar como excepcin la incapacidad del aceptante, o sea, la incapacidad de la persona cuya obligacin l est garantizando, porque ese es un vicio o un defecto que concurre en la relacin jurdica del aceptante, o sea, del avalado, pero no concurre en la relacin jurdica o en la responsabilidad del avalista. El avalista intervino siendo plenamente capaz y en consecuencia no puede invocar el vicio o el defecto; por lo tanto la excepcin de incapacidad que no concurra en su relacin jurdica sino en la de un tercero no est llamada a prosperar. Es que en esta materia no puede confundirse la figura del aval con la de la fianza, porque el aval es una figura autnoma mientras que la fianza es una responsabilidad accesoria y a diferencia de lo que sucede con el aval, si la obligacin principal es nula o est afecta de algn otro vicio, esos vicios estn llamados a repercutir en la responsabilidad accesoria del fiador; cosa diferente sucede con la responsabilidad del avalista, quien tiene una obligacin autnoma y, en consecuencia, los vicios, los defectos de la responsabilidad de su avalado no estn llamados a repercutir en la responsabilidad de ste. El artculo 639 hace tambin consagracin de la autonoma, en la medida que all se prev la
51 posibilidad de que alguien suscriba un ttulo valor sin que exista contraprestacin cambiaria. Pues bien, si una persona suscribe un ttulo valor en esas circunstancias y el ttulo est en manos de una persona que s ha intervenido en virtud de una consideracin de valor, quien firm sin que mediara consideracin de valor no puede invocar ese vicio, si se puede hablar as; o mejor, la falta de causa onerosa o la falta de consideracin de valor frente a quien intervino en el ttulo mediante una consideracin de valor. En esto ha hecho un cambio fundamental el Cdigo, porque la Ley 46 de 1923 en la medida en que no mediara una consideracin de valor se afectaba la eficacia total del ttulo, cualesquiera que fuera su tenedor. En el actual cdigo, si una persona suscribe, a sabiendas, un ttulo valor sin que medie consideracin de valor pero el ttulo est en manos de una persona que ha intervenido por un valor, no se le puede invocar esa falta de consideracin de valor. El artculo 657 tambin habla de la autonoma, cuando precepta que todo endosante contrae obligacin autnoma frente a los tenedores posteriores del ttulo; todo endosante por el hecho de endosar, se responsabiliza del pago del ttulo frente a los tenedores posteriores. Pero la norma agrega que la responsabilidad de cada endosante es autnoma, es decir, es independiente de la de los dems endosantes o intervinientes y, en consecuencia, los nicos vicios o defectos que puede in-. vocar un endosante para exonerar su responsabilidad, desde el punto de vista de excepciones personales, son las que concurren o hayan concurrido, mejor, en el momento en que l haya intervenido como endosante y en esta relacin jurdica de nada le servir o le va a servir que pruebe en un proceso que otro endosante era incapaz, que el endoso de una de las partes es falso, porque en la medida en que esos vicios no concurran en su propia relacin jurdica, en su propia responsabilidad, no estn llamados a servirle, en ltimas, de defensa. El artculo 659 se ocupa de la posicin de quien ha recibido un ttulo valor en prenda, advirtiendo que al endosatario en prenda no se le pueden proponer, y si se le proponen no estn llamados a prosperar, las excepciones personales que se le podran proponer al endosante; de tal manera que si alguien ha comprado un electrodomstico a crdito y su vendedor ha obtenido crdito de un banco y para respaldar el crdito entrega las letras al banco y en un futuro esa persona no le paga el crdito al banco y ste se ve en la necesidad de accionar con base en los ttulos valores recibidos en prenda, el comprador del electrodomstico no podr invocarle al banco que es un endosatario en prenda, excepciones como la de que el vendedor no le entreg la mercanca o de que la mercanca result con defectos, porque esas excepciones se las puede invocar al vendedor pero no al endosatario en prenda que no intervino en el negocio; y tal vez es bueno no solo referimos a este tipo de excepciones, sino a una ms frecuente, como es la de los compradores de esos electrodomsticos que continan pagando las cuotas a las firmas vendedoras sin que les exhiba el ttulo, y la firma vendedora les extiende recibos y de nuevo los ttulos valores estn en poder de un banco a quien se le han entregado en garanta de crditos de la compaa vendedora y la compaa vendedora no paga y el banco tiene que recurrir a la prenda, pues de nuevo los compradores de los electrodomsticos no podrn invocarle al banco que le han pagado total o parcialmente, porque esa excepcin se la pueden proponer a quien recibi el pago pero no al endosatario en prenda que no ha recibido el pago, mxime si agregamos que es un pago que no se ha hecho a quien no est legitimado, que el pago ha debido hacerse constar en el ttulo, que la incorporacin y la legitimacin se oponan a que ese deudor le pagara a quien no estaba legitimado y a quien no posea el documento, situacin esta de frecuente ocurrencia y que condena a que quienes han pagado mal tengan que volver a pagar, pagarle a quienes verdaderamente estn legitimados, como es el endosatario en prenda en los ejemplos mencionados. El artculo 785 precepta que el tenedor de un ttulo puede demandar a todos los intervinientes en el ttulo, a alguno de ellos o a uno solo de ellos, a su eleccin, sin que tenga que respetar el orden de las firmas. Esa es una norma que tiene su explicacin no en la figura de la solidaridad sino que tiene su razn de ser en la caracterstica de la autonoma. Si todo interviniente en un ttulo valor contrae la obligacin de pagar el ttulo, salvo los casos en que la ley le permite atenuar esa responsabilidad, mediante clusulas sin responsabilidad, o cuando se permite avalar en parte o por cuenta de determinadas personas nicamente el ttulo, o aceptar parcialmente, etc., salvo estas excepciones, todo suscriptor de un ttulo contrae su propia obligacin y la obligacin de pagar la totalidad del importe del ttulo. Y en consecuencia, el tenedor puede demandarlo, bien sea que elija uno solo, que los elija a todos o algunos de los intervinientes.
52 El cdigo tambin consagra la posibilidad de que un ttulo valor pueda ser reivindicado pero advierte que la reivindicacin no est llamada a prosperar sino contra el primer adquirente y contra terceros que no sean de buena fe exenta de culpa. En otras palabras, de nuevo, si el ttulo entra a circular y en un momento dado se pierde, se extrava y quien lo ha hurtado o quien se lo encuentra a su vez lo negocia y cae en manos de un tercero de buena fe, contra ese tercero de buena fe no est llamada a prosperar la reivindicacin. El vicio de la falsa tradicin, de la falta de titularidad, por haberlo adquirido por un medio no lcito, o por no existir acuerdo con la ley de circulacin del ttulo, est llamado a afectar a quien se lo rob o lo hurt o a quien se lo encontr, en la medida en que ste pretendiera cobrar el ttulo, pero no puede ser invocado o no puede ser alegado ese vicio frente a una persona en quien no concurre tal defecto.
MODULO 5. REQUISITOS DE LOS TITULOSVALORES FORMALIDADES Y REQUISITOS DE LOS TITULOS VALORES l. ASPECTOS FORMALES DE LOS TITULOS VALORES Hemos dicho que los ttulos valores son documentos formales. Bien es sabido que las formalidades pueden ser voluntarias o pueden lograrse con fines simplemente probatorios o que tales modalidades pueden ser esenciales o "ad substantiam actus". Generalmente se ha entendido que las formalidades voluntarias son aqullas en las que los particulares pueden libremente expresar a travs de sus actos, es decir, de aplicacin en el mbito de la autonoma de la voluntad de las personas. Por su parte, las formalidades con fines probatorios son definidas como aquellos requisitos que deben contener determinados actos a fin de que sirvan como prueba del acto mismo. Las formalidades esenciales o sustanciales, de otra parte, son aqullas que deben cumplirse para que el acto produzca todos los efectos legales. Pues bien, los ttulos valores requieren de formalidades sustanciales, es decir, que slo en la medida en que el ttulo cumpla con los requisitos sealados en la ley, podr nacer a la vida jurdica, podr predicarse de l un verdadero ttulo valor, pues de lo contrario existir un documento pero no con las caractersticas inherentes del ttulo valor. Es por esa razn que algunos tratadistas sealan en las formalidades de los ttulos valores una funcin gentica, en la medida que son indispensables para que nazcan, para que surjan al mundo jurdico.
1. REQUISITOS DE LOS TITULOS VALORES Los requisitos de los ttulos valores son de dos clases: Unos de carcter general y otros especiales. Los primeros tienen relacin con todos los ttulos valores cualquiera que sea su naturaleza. Los segundos hacen mencin a cada ttulo valor en especial. A. REQUISITOS GENERALES DE LOS TITULOS VALORES El Cdigo de Comercio en el artculo 621 consagra los requisitos generales que debe contener todo ttulo valor. Estos requisitos tienen aplicacin para cualquier clase de ttulo valor, o mejor los deben contener todos los ttulos valores, lo cual significa que ningn ttulo valor puede carecer de dichos requisitos. Los requisitos generales son sintetizados en dos: a) La mencin del derecho que se incorpora en el ttulo, y b) La firma de quien crea el documento. Pero no basta que el ttulo contenga los dos requisitos indicados, sino que adems deben contener los especiales de cada ttulo valor.
53 En primer lugar hacemos referencia a los requisitos generales. 1. Mencin del derecho que en el ttulo se incorpora El numeral primero del artculo 621, precepta que todo ttulo valor debe contener la mencin del derecho que en el ttulo se incorpora. ste es un requisito formal que obviamente tiene relacin con la literalidad y la incorporacin. 1) Lo primero en advertir es que todo documento vale por su contenido y de all deriva su importancia. El contenido del documento elaborado contienen necesariamente un derecho y el derecho as incorporado tendr que manifestarse de una manera escrita, es decir, el documento contentivo del ttulo valor expresar en ltimas una declaracin de voluntad de quien lo emite. As debe exteriorizarse, a travs de un documento escrito que mencione el derecho. Sobre este derecho bueno es recordar que debe aparecer en un solo escrito, lo que no admite la posibilidad de poderlo dividir, o sea, es de carcter indivisible. 2) El derecho mencionado o incorporado en el ttulo requiere que se haga en idioma castellano tal como lo expresa el artculo 823 del Cdigo de Comercio, en el sentido que los trminos tcnicos o usuales que se emplean en los documentos se entendern en el sentido que tengan en el idioma castellano. Empero, cuando se hayan utilizado simultneamente varios idiomas se entendern dichos trminos en el sentido que tengan en castellano. En caso contrario se estar a la versin espaola que ms se acerque al significado del texto original. 3) En materia de ttulos valores el derecho que se incorpora debe ser determinado, lo cual significa que debe expresarse con exactitud y claridad en la mencin del derecho, como sera el caso por ejemplo del pago de una suma de dinero, o la referencia a determinado depsito de mercancas. En los eventos de pago de dinero la costumbre mercantil se ha encargado del diseo de formatos en donde se expresan las cantidades o sumas tanto de una manera numrica como literal. 4) Creemos que la mencin del derecho que se incorpora es fcilmente concebible en el sentido de que todo documento debe expresarse o exteriorizarse conteniendo derechos, pues de lo contrario no tendra razn de existir. Entonces, siempre que mencionemos el ttulo valor estaremos hablando de un documento escrito, o como es llamado en algunas legislaciones, un instrumento. 5) Adems de concebir el ttulo valor como un documento formal y escrito, dichos ttulo o documentos contienen necesariamente declaraciones de voluntad, en otras palabras, manifestaciones de cada una de las personas que intervienen en su creacin. Recordemos que las declaraciones de voluntad pueden adquirir las modalidades de promesas y rdenes. La declaracin de voluntad en forma de promesa significa que quien la exterioriza se compromete a cumplir una obligacin o una prestacin, como lo que acontece con los pagars o el bono de prenda. La declaracin de voluntad en forma de rdenes se da en aquellos casos imperativos en donde el emisor ordena el cumplimiento de una obligacin o pretensin por parte de otro, segunda persona que a su vez cumple con lo ordenado por la primera. Tal es el caso de la letra de cambio respecto de la orden que da el librador al librado para que pague. De todos modos, sea promesa u orden, la declaracin de voluntad va dirigida a cumplir o a pagar la prestacin que se incorpora en el respectivo ttulo valor, tales como pagar una suma de dinero, si es que se trata de un documento de contenido crediticio; entregar ciertas mercancas, en aquellos casos de ttulos valores representativos de mercancas; conceder o transferir derechos econmicos o polticos, en los eventos de ttulos valores corporativos, etc.; pero siempre estaremos en presencia de una declaracin de voluntad vinculada a un ttulo valor. 6) La declaracin de voluntad, como lo agrupa la doctrina, puede ser unilateral, impersonal e irrevocable. En el primer caso slo se requiere la manifestacin de voluntad de cada persona que intervenga para que quede vinculado al ttulo valor. En esto hay diferenciacin con la declaracin de voluntad en la materia contractual, puesto que aqu la declaracin de voluntad, de una parte, debe ir acompaada de la aceptacin del otro contratante, es decir, el consentimiento de uno que debe ser aceptado por otro, o sea, mutuo acuerdo de voluntades. En cambio, en el campo de los ttulos valores de declaracin de voluntad de quienes intervienen no requiere ser aceptada o consentida por los dems;
54 es, pues, una declaracin de voluntad que por s sola genera el vnculo jurdico. Por ello es que, por ejemplo, un endosante se vincula al pago de un ttulo valor frente a los endosantes posteriores, sin que sea necesaria la aceptacin de las personas que han intervenido con anterioridad, y sin que sea obligatorio el consentimiento de quienes intervinieron con posterioridad. La unilateralidad de la declaracin de voluntad en los ttulos valores se encuentra plenamente plasmada en el Cdigo de Comercio. As, el artculo 625 indica que toda obligacin cambiaria deriva su eficacia de una firma puesta en un ttulo valor y de su entrega con la intencin de hacerlo negociable conforme a la ley de circulacin. El artculo 657 prescribe que el endosante contraer obligacin autnoma frente a todos los tenedores posteriores a l. La declaracin de voluntad es tambin de carcter irrevocable en la medida que una vez expresada se torna definitiva, quedando cada interviniente vinculado al ttulo, es decir, no es dable el retracto, el arrepentimiento. La irrevocabilidad slo se extinguir en la medida que haya extincin de la responsabilidad por cualquiera de las causales consagradas en la ley, valga decir, por pago o por cualquier otro modo extintivo de las obligaciones, pero mientras subsista la responsabilidad adquirida el suscriptor estar siempre vinculado al ttulo. Adems de unilateral e irrevocable la declaracin de voluntad en materia de ttulos valores es impersonal, lo cual significa que cada persona interviene en el ttulo valor sin interesar su calidad, la condicin con que se ha obligado, al igual que el contenido o extensin de la misma obligacin que ha asumido. La impersonalidad en ttulos valores tiene relacin con la autonoma, en la medida que la persona crea el documento y en muy pocas ocasiones sabe quin es el real beneficiario, qu persona se lo va a cobrar, en razn de la ley de circulacin de estos documentos. La ley de circulacin de los ttulos valores hace que poco importe las personas, pues a travs del sistema de endosas el suscriptor del ttulo slo sabr quin ser el beneficiario final y ello porque debe hacerse constar al momento del pago. 2. La firma de quien crea el ttulo valor. El numeral segundo del artculo 621 del Cdigo de Comercio seala como segundo requisito formal de los ttulos valores en general el hecho de que el documento lleva la firma de su creador. 1) Se entiende por firma la signatura autgrafa del documento, es decir, el escribir una persona su nombre, sea o no legible, pero capaz identificarse como el autor jurdico del documento, o para adherirse a l, o para dar fe de su otorgamiento como testigo actuario, o para autorizarlo o autenticarlo como funcionario pblico. Hablamos de autor jurdico para distinguirlo de quien elabora o escribe un documento (autor material) por encargo de otra persona, en cuyo caso sta tiene aquella calidad. 2) La firma del autor de un documento privado puede ser suplida por la de otra persona a quien aqul ruegue que firme por l, y tal ruego puede probarse por la certificacin del notario o juez ante quien se reconoce, por el autor del documento, o por confesin de ste, o por testimonios de quienes hayan presenciado el acto, as sea que tambin lo hayan firmado o no. 3) No existe ningn requisito formal para la firma de documentos privados; por consiguiente puede ser o no legible, completa o parcial con o sin ortografa, en el idioma nacional o extranjero, an cuando ste no use el mismo alfabeto (como el rabe, el chino o el japons en relacin con el espaol) e inclusive puede estar formada por signos caligrficos que no constituyan letras. Slo importa que se obtenga la autenticidad de la firma por reconocimiento de su autor o mediante testimonios, peritaciones e indicios o que se presuma legalmente su autenticidad. Por su parte, en la Ley 962 de 2005 encontramos que, en relacin con la autenticacin, el artculo 24 seala: "ARTCULO 24. PRESUNCIN DE VALIDEZ DE FIRMAS. Las firmas de particulares impuestas en documentos privados, que deban obrar en trmites ante autoridades pblicas no requerirn de autenticacin. Dichas firmas se presumirn que son de la persona respecto de la cual se afirma corresponden. Tal presuncin se desestimar si la persona de la cual se dice pertenece la firma, la tacha de falsa, o si mediante de mtodos tecnolgicos debidamente probados se determina la falsedad de la misma.
55 Los documentos que implican transaccin, desistimiento y en general, disposicin de derechos, debern presentarse y aportarse a los procesos y trmites de acuerdo con las normas especiales aplicables. De la misma manera, se exceptan los documentos tributarios y aduaneros que de acuerdo con normas especiales deban presentarse autenticados, as como los relacionados con el sistema de seguridad social integral y los del magisterio." (Se subraya) Adicionalmente, el Decreto 2150 de 1995 prohbe en su artculo 1 la exigencia de documentos originales autenticados y seala adems en el artculo 31 que los actos de funcionario pblico competente se presumen autnticos as: ARTICULO 1o. SUPRESIN DE AUTENTICACIONES Y RECONOCIMIENTOS. A las entidades que integran la Administracin Pblica les est prohibido exigir documentos originales autenticados o reconocidos notarial o judicialmente. 4) La firma con sellos u otro medio mecnico que la reproduzca fielmente no est autorizada para ningn acto pblico y carece de valor para los privados, a menos que una norma legal la autorice para el caso concreto. Precisamente el artculo 827 del Cdigo de Comercio dice que la firma que proceda de medios mecnicos se considerar suficiente en los negocios en que la ley o la costumbre la admitan, y los artculos 621 y 665 del mismo Cdigo la autorizan para la creacin de ttulos valores bajo la responsabilidad de su creador (pudiendo ser un signo o contrasea) y para endoso de cheques entre bancos, respectivamente. 5) No existe norma legal que impida ayudar a una persona en el acto de estampar su firma, bien sea porque lo requiere debido a una relativa incapacidad fsica o porque su escasa habilidad caligrfica lo exija, siempre que sepa leer y escribir y que solicite esa ayuda y se encuentre en situacin de completa conciencia de su acto. Tericamente tampoco puede objetarse este procedimiento, pues se trata de un acto libre y consciente. Si la persona apenas sabe dibujar su firma, pero no leer y escribir, debe firmar otra por ella a su ruego y se aplica el artculo 826 del Cdigo de Comercio. 6) Hemos visto que quien no sabe o no puede firmar puede rogar a otra persona para que lo haga en su lugar y en su nombre, salvo cuando la ley lo prohba expresamente. Se trata de un mandato especial, el mandatario firma con su propio nombre, pero advierte, bien con su propia letra o con la de otra persona o en mquina o por un sello elaborado para el caso, que lo hace a ruego del mandante, identificndolo con su nombre y apellido. 7) Cuando se trata de documentos privados que gozan de presuncin de ser autnticas todas las firmas que en l aparecen, no es preciso probar la autenticidad de la firma del rogado, pero si el ruego o mandato para que ste firmara por quien figura otorgndole efectos jurdicos, pues no existe ninguna presuncin de que tal acto sea cierto sin que aparezca dicha autorizacin. Precisamente, el artculo 273 del Cdigo de Procedimiento Civil exige que el reconocimiento del documento firmado a ruego, comprenda el que se extendi a su orden, que el signatario obr a ruego suyo y que es cierto el contenido; en los dems casos basta reconocer la firma o manuscrito. 8) La sola firma en un papel u otro material no constituye un documento, porque nada representa y solamente es prueba del acto mismo de estampada all; sin embargo, cuando quien firma un papel en blanco lo hace con la finalidad de que l mismo u otra persona le incorpore un texto que represente una declaracin de voluntad de carcter dispositivo (por ejemplo, los trminos de un contrato o el reconocimiento de una deuda), est ejecutando un acto pre-constitutivo del documento que quedar formado una vez que ese texto quede escrito. Cuando se firma un papel parcialmente escrito o impreso, para que la misma persona u otra llene los claros (por ejemplo, un formulario de letra de cambio o de pagar, sin escribir la suma ni la fecha de vencimiento), existe el documento desde el momento en que se estampa la firma y aun cuando est incompleto tiene el valor probatorio inmediato. Nuestras leyes autorizan la creacin de documentos privados en blanco o con espacios en blanco, para ser llenados posteriormente. Siempre que se firme un papel en blanco o con espacios sin llenar, el reconocimiento de la firma, o el gozar sta de presuncin de autenticidad hace presumir cierto el contenido, a pesar de que quien lo suscribi alegue que fue llenado de manera distinta de lo convenido; pero puede probarse contra lo
56 escrito, utilizando cualquier medio, inclusive testimonios, acreditando que la firma se estamp en tales o cuales condiciones y determinando el convenio o instituciones para llenar el texto, porque se trata de probar el hecho ilcito del abuso de confianza. Sin embargo, los terceros de buena fe exenta de culpa que hayan adquirido derechos con base en ese documento no pueden ser perjudicados por la prueba en contrario.
B. REQUISITOS ESPECIALES DE LOS TITULOS VALORES Segn se expres, los requisitos de los ttulos valores son generales y especiales. Los primeros con las caractersticas examinadas anteriormente, aplicables a cualquier forma de ttulo valor. En cambio, los requisitos especiales son regulados en cada forma de ttulo valor. As, tales requisitos son examinados en los artculos 671, para la letra de cambio; 709, para el pagar; 713, para el cheque; 754, para los bonos, 759, para el certificado de depsito y el bono de prenda; 768, para la carta de porte y el conocimiento de embarque; y 774 para las facturas cambiarias de compraventa. El Cdigo de Comercio regula en algn lugar este aspecto? En efecto, el artculo 620 consagra el tema cuando afirma que los documentos y los actos referidos a los ttulos valores slo producirn los efectos previstos cuando contengan las menciones y llenen los requisitos que les seala la Ley. La omisin de tales menciones y requisitos, sin embargo, no afecta el negocio jurdico que dio origen al documento y al acto. Lo anterior no significa otra cosa que para que tales documentos nazcan a la vida jurdica como ttulos valores y produzcan los efectos sealados en el Cdigo de Comercio a travs de su articulado 619 a 821, es requisito indispensable que contengan las menciones indicadas en la ley, tanto en sus aspectos generales como especiales, ya que de no contener dichos requisitos, nunca podr predicarse de ellos la calidad de ttulos valores. III. ENFOQUE DE LOS TITULOS VALORES EN BLANCO A TITULOS VALORES CON ESPACIOS EN BLANCO Esta clase de ttulo valor incompleto es permitida por el inciso primero del artculo 622 del Cdigo de Comercio. Se est en presencia de un documento que rene la gran mayora de los requisitos legales, tanto generales como particulares, pero que por algn motivo se omiti una de tales formalidades, verbigracia, la fecha o el nombre del beneficiario. B. TITULOS VALORES EN BLANCO CON LA SOLA FIRMA DEL EMITENTE Se trata de firmas puestas sobre un papel en blanco, entregado por el firmante con la intencin de convertido en un ttulo valor. Esta figura es permitida por el inciso segundo del artculo 622 del Cdigo de Comercio y se diferencia con la anterior en que mientras en el ttulo valor con espacios en blanco se ha omitido tal o cual requisito que el ttulo debe contener, en la presente modalidad se omiten todos los requisitos a excepcin de la firma de quien lo crea, ya que es la nica exigencia legal que contiene. El artculo 622 del Cdigo de Comercio exige para las dos modalidades de ttulos valores incompletos que haya autorizacin o instrucciones del suscriptor. En efecto, el primer inciso seala que cualquier tenedor legtimo de un ttulo con espacios en blanco puede llenar tales espacios conforme a las instrucciones que haya dejado el suscriptor y que este proceso debe efectuarse antes de presentar el ttulo para el ejercicio del derecho que en l se incorpora. Y en cuanto a papeles en blanco emitidos con la sola firma y entregados por el firmante para convertirlos en ttulo valor, el segundo inciso del mencionado artculo confiere al tenedor del documento derecho para llenarlo, pero para que el ttulo, una vez lleno, pueda hacerse valer contra cualquier persona que en l hubiere intervenido, antes de completarse debe ser llenado estrictamente con la autorizacin dada para ello. Conforme con lo dicho varios aspectos merecen ser resaltados. C. PERSONA FACULTADA PARA LLENAR LOS ESPACIOS EN BLANCO Qu persona est facultada para llenar los espacios en blanco? Indudablemente que el tenedor legtimo del ttulo, tal como lo prescribe el artculo 622 del Cdigo de Comercio.
57 D. MOMENTO EN QUE DEBEN SER LLENADOS LOS ESPACIOS EN BLANCO En qu momento deben ser llenados los espacios o la hoja en blanco? El mismo artculo seala que debe llenarse antes de presentar el ttulo para el ejercicio del derecho en l incorporado, lo cual significa que el tenedor no podr presentar el ttulo valor con espacios en blanco o con la sola firma del creador para ejercitar tales derechos. E. FORMA EN QUE DEBEN LLENARSE LOS ESPACIOS EN BLANCO Cmo deben llenarse los espacios en blanco o el papel en blanco con la sola firma del emitente? Ser, sin lugar a dudas, siguiendo literalmente las instrucciones que haya dejado el suscriptor. Y qu sucede entonces si el tenedor llena el documento alterando dichas instrucciones, rebozando las facultades otorgadas o simplemente lo llena sin que hubieren existido instrucciones al respecto? Dos situaciones podran prestarse en este caso. De un lado si quien ejercita la accin cambiaria es el directo beneficiario, un primer tenedor-beneficiario, en este evento el suscriptor del ttulo tiene perfecto derecho a interponer una excepcin fundada en la ausencia o violacin de instrucciones, excepcin que indudablemente est llamada a prosperar. En segundo lugar, y es una situacin bien distinta, si quien propone la accin cambiaria es un tenedor que adquiere el ttulo despus de haber sido llenado, que no particip en este proceso, que no es el beneficiario directo, el tratamiento no puede ser el mismo, en la medida que se trata de un tenedor legtimo, a no ser que se pruebe que este tenedor obr dolosamente o en circunstancias de complicidad con la persona que llen el ttulo, lo cual significa que la accin en cuestin no podra proponrsele a esta ltima persona. Por ello el artculo 622 en su inciso tercero dice que si un ttulo de esta clase es negociado, despus de llenado, a favor de un tenedor de buena fe exenta de culpa, ser vlido y efectivo para dicho tenedor y ste podr hacerlo valer como si se hubiera llenado de acuerdo con las autorizaciones dadas. De otro lado, es importante sealar al respecto que la misma ley procesal hace presumir como cierto el contenido del documento en blanco o con espacios sin llenar, una vez se haya reconocido la firma o declarado su autenticidad. As lo indica el artculo 270 del Cdigo de Procedimiento Civil, norma que adems regula la participacin de terceros intervinientes en esta clase de documentos, al sealar que la prueba en contrario no perjudicar a terceros de buena fe, salvo que demuestre que incurrieron en culpa. Entonces, quien entrega un documento con espacios en blanco o un papel en blanco con la sola firma, pero con la intencin de convertirlo en ttulo valor, lo hace a sabiendas de las dificultades que puede tener el ttulo con posterioridad y por lo tanto est llamado a asumir el riesgo que implica tal entrega. F. FORMALIDAD DE LAS INSTRUCCIONES PARA LLENAR ESPACIOS EN BLANCO Ahora bien, cmo deben darse las instrucciones? La ley no lo dice y por consiguiente no se impone una forma especial para otorgarlas, lo que en otras palabras se traduce en afirmar que las instrucciones pueden darse verbalmente o por escrito. Sin embargo, para efectos probatorios, para deslindar la responsabilidad de quien llena el documento, para conocer el real alcance de las instrucciones dadas por el suscriptor y para evitar conflictos jurdicos, creemos que esas instrucciones deben expresarse por escrito. En esta modalidad de ttulos valores incompletos la persona encargada de llenarlo tendr que tener un mximo de cuidado, preocupndose de hacerlo conforme al tenor de las instrucciones dadas, en la medida que un primer efecto al no seguirse dichas instrucciones es que se afectar obligatoriamente la eficacia del ttulo valor frente a la persona que lo emiti. Otra consecuencia de la inobservancia en las instrucciones es que puede dar origen a denuncias de tipo penal por falsedad o abuso, con lo cual se agrava la situacin de la persona encargada de llenar los espacios o la hoja firmada en blanco, aspectos estos encaminados a restarle eficacia al respectivo proceso ejecutivo, pues muy seguramente la parte interesada ir a obtener la pre-judicialidad, mientras se produce la definicin del hecho punible cometido. Ahora, entindase bien que lo dicho ltimamente son circunstancias o situaciones que pueden predicarse nica y exclusivamente entre el suscriptor del ttulo y la persona que lo llen, pero nunca podr involucrarse a terceros tenedores de buena fe que hubieren adquirido el ttulo valor una vez llenado o completado, porque esa situacin ya fue analizada al tenor del ltimo inciso del artculo 622 del Cdigo de Comercio, salvo, repetimos que exista mala fe de su parte.
58 G. UTILIZACIN DE TITULOS CON ESPACIOS EN BLANCO Por ltimo digamos que las modalidades de ttulos valores incluidos en esta clasificacin bajo la denominacin de ttulos valores incompletos, es decir, con espacios en blanco o documentos en blanco con la sola firma del creador, tienen en nuestro medio una gran utilizacin, al contrario de lo que se pensara que su existencia es de rara ocurrencia o de no empleo en el medio mercantil. Tanto los bancos como las casas distribuidoras utilizan diariamente esta clase de ttulos valores en sus distintas transacciones. Los bancos, por ejemplo, la emplean frecuentemente cuando le otorgan a un cliente algn prstamo, y se le exige la constitucin de una garanta o aval, o cuando se le concede determinado cupo de negociacin de remesas, o se le asigna un cupo de sobregiro, o se le abren cartas de crdito, o se le entrega una tarjeta de crdito. En estos eventos, el banco recurre a que su cliente le firme un pagar, o una contragaranta, bien de manera personal o conjuntamente con avales. En un principio el banco no tiene conocimiento si tales documentos pueden ser empleados, pero constituyen al fin y al cabo una poltica bancaria que los intereses de la entidad estn plenamente garantizados. Puede ser que los documentos firmados no tengan que ser utilizados, porque el cliente cumpli a cabalidad con el prstamo otorgado o porque la carta de crdito no fue utilizada, o porque el sobregiro no fue empleado; pero puede suceder tambin lo contrario y se vea el banco obligado a accionar contra su cliente. Originariamente el ttulo se llena en blanco y el cliente faculta a la entidad bancaria para que proceda a llenarlo y hacer efectiva las responsabilidades derivadas, lo cual se cumplir si el cliente incumple al establecimiento bancario.
Tambin se emplean estos documentos por parte de las grandes empresas distribuidoras de productos o artculos respecto de las personas que peridicamente retiran elementos de dicha compaa para la venta. La empresa distribuidora les otorga, por efecto de un contrato de distribucin; de venta o comisin, un determinado nmero de artculos, generndose una relacin comercial continua, permanente, siendo la empresa la proveedora de dichos elementos. Este proveedor le interesa tener un documento que respalde los artculos retirados, documento que generalmente es un pagar o una letra de cambio aceptada en blanco con la facultad para el proveedor de llenarla cuando no se produzca restitucin, reembolso o pago de las mercancas. TALLER. 1. Qu significa la expresin requisitos de la esencia en un ttulo valor?. 2. Cules son los requisitos esenciales a todo ttulo valor?. 3. Teniendo en cuenta la definicin del artculo 1501 del Cdigo Civil en concordancia con los incisos 3 y 4 del artculo 621, seale qu requisitos son de la naturaleza en un ttulo valor. 4. Si en un ttulo valor se incorporan menciones en idiomas forneos como " payment", "restricted circulation", "honor", y otras equivalentes, cmo deben interpretarse a la luz de la legislacin colombiana?. 5. Qu se entiende cuando se afirma que una declaracin de voluntad de un ttulo valor es irrevocable, unilateral e impersonal?. Ilustre con un ejemplo. 6. Qu debe hacerse cuando una persona que se obliga en un ttulo no sabe o no puede firmar?. 7. Qu sucede si un ttulo firmado por otra persona en el caso anterior, es tachado de falso? 8. Cuntas clases de ttulos valores en blanco existen?. 9. Cundo, cmo y dnde puede presentarse un ttulo valor en blanco, para su pago?. 10.Qu sucede si se rebasan las facultades otorgadas para diligenciar un ttulo en blanco? 11. Cul es la principal aplicacin prctica de los ttulos en blanco
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MODULO 6. EL ENDOSO
(Notas tomadas con fines acadmicos de las obras "Ttulos Valores", autor Hildebrando Leal Prez y " De los Ttulos Valores", autor Bernardo Trujillo Calle). 1. CONCEPTO Y ELEMENTOS DEL ENDOSO Aunque hemos dicho que el endoso es simplemente la firma del endosante, tal vez resulte til aludir a una definicin o descripcin del endoso. Se trata de un acto jurdico unilateral, accesorio e incondicional por media del cual el tenedor de un ttulo valor coloca a otra persona en su lugar, con efectos plenos o limitados. Es un acto unilateral porque el endosante por el solo hecho de endosar, de expresar su voluntad firmando, ya materializa su consentimiento, su deseo de desprenderse del ttulo, sin que requiera esa manifestacin de voluntad de la aceptacin o el consentimiento de otra persona. En otras palabras el endoso no es un contrato, es un acto del endosante. Pero es un acto accesorio, porque puede realizarse o no y accesorio tambin porque en la medida en que se verifique la negociacin debe aparecer en el ttulo mismo o en una hoja adherida al ttulo, cosa que lo impone la literalidad. El endoso es igualmente incondicional, en virtud de que el endoso tiene que realizarse en forma pura y simple. No acepta, no tolera la ley, ni la doctrina en general, que se le supedite a trmino, a plazo o a condicin. El endoso coloca a otra persona en su lugar, porque cuando se habla de endosos se est haciendo referencia a negociacin, a entrega del ttulo, a colocar a otra persona como tenedor del mismo. El endoso se emite con efectos plenos o limitados. Con efectos plenos si se le trasmite totalmente la propiedad, como sera el endoso en propiedad. Con efectos limitados simplemente se le transfieren determinados derechos o facultades, como sera un endoso al cobro o en procuracin, en que el endosante coloca a un endosatario en su lugar pero sin derechos plenos porque simplemente la confiere la gestin de cobranza o la encarga del cobra del ttulo, o el endoso en prenda en que tampoco le transfiere la propiedad, y adems de los poderes y facultades de un endosatario al cobro le confiere el derecho real de prenda sobre el ttulo, o sea, adems de acreedor real tiene los poderes y facultades de un endosatario al cobro. II. FUNCIONES DEL ENDOSO. Bsicamente tres funciones presenta el endoso: De tradicin, de garanta y de legitimacin. A. FUNCION DE TRADICION
60 En primer lugar el endoso es un requisito para la tradicin, para la negociacin o la trasferencia del ttulo, porque se requiere para poderlo negociar con efectos cambiarios. Obviamente, como ya habamos anotado, si no se respeta la ley de circulacin y se hace una negociacin anmala o impropia, esa circulacin no produce efectos cambiarios. Entonces para que la negociacin produzca efectos cambiarios es indispensable, en tratndose de ttulos valores a la orden y nominativos, que medie el endoso. B. FUNCIN DE GARANTIA Pero adems de ser medio de negociacin de un ttulo valor, cumplir con esa funcin, el endoso cumple otra funcin, la de garanta, porque todo endosante por el hecho de endosar se compromete al pago del ttulo frente a los tenedores posteriores. Esa es la regIa general, el endosante por el hecho de endosar se responsabiliza del pago del ttulo, lo cual conduce a afirmar que entre ms circulacin exista, mas patrimonios obligados al pago existirn, se mejora la calidad del ttulo, su pago esta cada vez mas garantizado, porque hay nuevos intervinientes respondiendo por la solucin de la prestacin incorporada. Para librarse de esa responsabilidad se necesitara que al endosar se hiciera la salvedad de que no compromete su responsabilidad, como sucede cuando se endosa sin responsabilidad o empleando otra expresin equivalente, como se utiliza en muchos pases, tales como "sin recursos", "sin compromiso", o "sin riesgos" o cualquiera otra donde indique que el endosante acta como un simple transmisor, pero sin asumir las consecuencias del endoso. C. FUNCIN DE LEGITIMACIN. Adems de las dos funciones indicadas, el endoso cumple una funcin legitimadora, porque el adquirente de un ttulo valor a la orden, para que pueda ser tenido como dueo, como titular, debe exhibir el ttulo precedido de una cadena de endosos, de endosos que no tengan solucin de continuidad, que esa cadena sea ininterrumpida. Por ello, el artculo 661 del Cdigo de Comercio indica cmo para que el tenedor de un ttulo valor a la orden pueda legitimarse, la cadena de endosos debe ser ininterrumpida. Pero cmo se verifica en la prctica que esa cadena de endosos sea ininterrumpida? Este interrogante, aunque parece simple, en la prctica no es tan fcil de responder. Una primera aclaracin ser la firma o el endoso del beneficiario original, pues ser muy fcil o relativamente fcil verificar si ha sido colocado en el ttulo. Una segunda observacin seria que si el ttulo valor a la orden se negocia mediante endosos completos, que como veremos son aquellos en donde el endosante no solo se limita a endosar sino que precisa el nombre del nuevo endosatario, pues ser fcil de nuevo verificar si ese endosatario endos o no y en consecuencia hacer constar la cadena de los endosos. Pero como el endoso puede ser tambin en blanco o al portador (aquellos en que no se indica el nombre del endosatario, limitndose el endosante a firmar), esa cadena de endosos cuando median negociaciones de este tipo no ser fcil de establecer porque simplemente aparecern unas firmas mudas, y como tal no pueden tenerse por endosos, porque la ley no presume el endoso, en tanto que cualquier firma aparecida en un ttulo valor, que no se pueda precisar claramente el carcter con que se ha colocado, se tiene como firma de avalista y no como firma de endoso. As, la cadena de endosos se podr controlar cuando se haga referencia al endoso del beneficiario original y cuando estemos en presencia de endosos completos. Esa es la funcin de legitimacin del endoso, slo que el artculo 662 del Cdigo de Comercio advierte que el obligado no puede exigir para pagar que le acrediten la autenticidad o que le demuestren la autenticidad de esa cadena de endosos. Basta formalmente que aparezca en el ttulo, con independencia de si son o no autnticas, y la ley no deja en libertad al obligado de exigir o no exigir, por el contrario, le prohbe que entre en dichas indagaciones, en dichas investigaciones, y en consecuencia, que le autentiquen el endoso como condicin previa para pagar, lo cual explica el por qu no era correcta la conducta de muchos bancos cuando alguien presentaba un cheque a la orden de cierta cuanta le pretendieran exigir al cobrador las cedulas de los anteriores endosantes, o que le autenticaran las firmas de tales endosantes, porque la ley prohbe eso y si la ley lo prohbe el banco no debe exigirlo. Si el banco paga mediando endosos falsos, pues no por eso deja de hacer un pago valido, el pago es vlido si la cadena de los endosos aparece formalmente completa, siempre y cuando que el banco cumpla con el deber final que le impone el artculo 662 de identificar plenamente al ltimo tenedor o cobrador. IV. REQUISITOS DEL ENDOSO
61 Podemos decir que varios supuestos deben darse para que el endoso produzca efectos cambiarios. A. LA FIRMA DEL ENDOSANTE El artculo 654 del Cdigo de Comercio dice que la falta de firma har el endoso inexistente y eso tiene que ser as, porque si toda obligacin cambiaria deriva su eficacia de la firma puesta en el ttulo. En este caso, si no hay firma endosante no se asume la responsabilidad de endosante, no habr endoso. B. LA CONSTANCIA DEL ENDOSO EN EL TTULO o EN HOJA ADHERIDA AL MISMO. La literalidad nos ensea que todo aspecto fundamental o accesorio de un ttulo valor debe constar en el ttulo y de agotarse el espacio, en una hoja adherida al mismo. C. SU REALIZACION ANTES DEL VENCIMIENTO DEL TTULO El lmite para la negociacin de un ttulo nominativo o a la orden, con efectos cambiarios, es hasta el vencimiento. Si la negociacin se realiza con posterioridad al vencimiento, esa negociacin subroga simplemente al adquirente en los derechos que tena el endosante, pero se pierde la autonoma. En tal sentido, esa negociacin no produce efectos cambiarios y obviamente si se pierde la autonoma el adquirente est expuesto a que le puedan formular las excepciones que le podran formular a su endosante. Esta es una consecuencia consagrada en el artculo 660 del Cdigo de Comercio, ya que si la negociacin se produce despus del vencimiento del ttulo, no produce efectos de endoso sino de cesin, o sea, se recibe una sancin por el hecho de endosar despus de vencido el ttulo. Artculo 660. Inciso segundo: "El endoso posterior al vencimiento del ttulo, producir los efectos de una sesin ordinaria". Algunos sostienen que cuando el ttulo valor se negocia despus del vencimiento, en lugar de transferirlo mediante el endoso, el procedimiento o el formalismo que se debe cumplir es el de la cesin, es decir, la firma y notificacin o aceptacin de esa negociacin por los obligados. Esta tesis es equivocada por varias razones. En primer lugar, porque el artculo 660 lo que dice es que produce efectos de cesin, no que esa negociacin se deba realizar por los procedimientos de la cesin. Si el tenor de la ley es claro, no se puede desatender ese tenor literal, porque una norma de hermenutica lo impone. Por otro lado, as no estuviramos en presencia de un ttulo valor, existe un artculo, el 888 del Cdigo de Comercio, el cual dice que si en un contrato que no es un ttulo valor se le coloca la clausula a la orden u otra equivalente por el endoso se subrogar al adquirente en los derechos del cedente; luego la ley est aceptando incluso que para negocios jurdicos que no son ttulos valores, por el solo hecho de tener clausula a la orden, su negociacin se puede hacer sin tener que recurrir a las formalidades de la cesin. Luego resulta equivocado afirmar o sostener que cuando la negociacin de un ttulo valor se hace despus del vencimiento no se puede realizar por el simple endoso sino que tiene que recurrirse a los procedimientos de la cesin. Lo que el Cdigo dice es que produce efectos de cesin. Y Qu es producir efectos de cesin? Ya se ha mencionado, es perder la autonoma, y en consecuencia el endosante no se hace responsable del pago; lo nico que garantiza es la titularidad del derecho o la existencia del derecho en el momento de transferir y por lo tanto el endosatario no lo puede demandar a l, en la medida que no asume responsabilidad autnoma. De otro lado, el endosatario es un cesionario y, como cesionario que es, recibe los mismos derechos que tena el endosante y, finalmente, como cesionario que es, queda expuesto a que le formulen las excepciones que le podran formular al cedente. Este es el alcance del artculo 660, cuando advierte que la negociacin de un ttulo a la orden despus del vencimiento produce efectos de cesin. Se presenta un problema: El de saber cuando la negociacin en un ttulo valor a la vista produce efectos cambiarios y cuando efectos de cesin. El criterio es muy claro. Los ttulos valores a la vista tiene unos plazos de presentacin para el pago y en la medida que la negociacin se realice antes de precluir los plazos de presentacin para el pago, esa negociacin produce efectos de endoso cambiario, y cuando se realiza precluidos los plazos de presentacin, producen efectos de cesin.
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V. CLASES DE ENDOSOS. A. ENDOSO PLENO o EN PROPIEDAD Anteriormente sealamos que mediante el endoso el endosante coloca a otra persona, llamadas endosatario, en su lugar, con poderes plenos o limitados. El endosante coloca con poderes plenos al endosatario cuando le transfiere la totalidad de los derechos. Esa posibilidad o modalidad ocurre cuando el endoso se realiza en propiedad. El endoso en propiedad convierte al endosatario en dueo del ttulo y como dueo del ttulo tendr la totalidad de los poderes y facultades incorporados en el. Sera el dueo y como dueo podr disponer libremente del ttulo, transfirindolo en propiedad, gravndolo, endosndolo en procuracin, o el mismo adelantando las gestiones de presentacin para la aceptacin, si el ttulo es con aceptacin, de cobrarlo judicial o extrajudicialmente, de protestarlo, si no fuere aceptado o no fuere pagado y si el ttulo requiere de protesto. El endoso en propiedad no requiere de clausulas especiales, basta simplemente colocar la firma del endosante con los requisitos que mencionamos anteriormente, para que el endosatario se tenga como adquirente en propiedad del respectivo ttulo; no se requiere de calificativos, de indicaciones especiales, basta decir pguese a tal persona o simplemente el endosante limitarse a endosar, a diferencia de lo que ocurre con el endoso en procuracin, en donde se exige una clusula como la indicada, una calificacin especial, de tal suerte que ante la falta de calificativos especiales al endosatario habr que tenerlo como en propiedad. B. ENDOSO LIMITADO Por oposicin al endoso pleno esta el endoso limitado, que como su nombre lo indica, se caracteriza porque el endosante al colocar otra persona en su lugar, no le transfiere la totalidad de los derechos sino algunos de los derechos o de las facultades que tiene. Ese endoso limitado puede revestir dos modalidades: El endoso en procuracin y el endoso en prenda. 1. Endoso en procuracin o al cobro El endoso en procuracin lo regula el artculo 658 del Cdigo de Comercio al advertir que el endoso ser en procuracin cuando se indique con las palabras "en procuracin", "al cobro" u otra equivalente, colocada obviamente en el ttulo. La ley no exige palabras sacramentales, pudindose utilizar otras expresiones equivalentes y son igualmente eficaces en la medida que expresen que el endosatario recibe el ttulo para realizar una gestin en nombre del endosante. El endosatario al cobro o en procuracin es una persona que asume por cuenta del endosante precisamente las gestiones de cobranza del ttulo, pero no solo tales facultades, porque la norma es muy clara al indicar que el endosatario en procuracin tiene plenos poderes para presentar el ttulo a la aceptacin si es de los que requiere presentacin para aceptacin, y obviamente comprende la facultad de exigir el pago judicial o extrajudicialmente y adems, si el ttulo no es pagado o no es aceptado, y requiere de protesto, tiene plenas facultades para diligenciar dicho procedimiento.
63 Tambin el endosatario tiene todos los poderes y facultades de su representado o endosante e incluso aquellos poderes o facultades que requiere de clausula especial, o sea, aunque no se diga a claramente a un endosatario en procuracin que tiene la facultad para recibir, puede recibir; tendr facultad tambin para sustituir y para transigir, facultades estas en donde la ley, para que una persona pueda adelantar cualquiera de dichas gestiones, exige clusulas especiales, solo que el endosatario en procuracin, por el solo hecho de serlo, la ley lo entiende plenamente facultado para realizar aquellos actos que incluso necesitan de una autorizacin especial del endosante. Es importante tambin anotar que en el endoso en procuracin la persona no acta a nombre propio sino a nombre de su endosante, es un mandatario, es un comisionado, un nuncio de su mandante y en consecuencia todas las gestiones las realiza en nombre de aquel. Al no actuar en nombre propio, la consecuencia ms importante es la de que a ese endosatario no se le podrn oponer las excepciones personales que el demandado pueda tener contra el endosatario, porque no est ejercitando un derecho propio sino un derecho ajeno. Pero a ese endosatario en procuracin, por el contrario, si le podrn invocar las excepciones personales que le podan invocar al endosante, es decir, el endosatario en procuracin frente a los demandados no tiene una posicin auto noma, porque le pueden invocar las excepciones personales de su endosante, en razn de que est actuando en nombre de esa persona. Un aspecto procesal, de alguna importancia, es el que el endosatario en procuracin, por ministerio de la ley, est plenamente autorizado para adelantar el cobro judicial o extrajudicial. Si por disposicin de la ley el endosatario tiene facultad para adelantar gestiones de cobra judicial, es perfectamente vlido que ese endosatario pueda adelantar el proceso, limitndose a invocar la personera que le confiere el endoso en procuracin, prescindiendo de aportar un poder adicional con nota de presentacin personal, como es lo que ordinariamente se practica en otros procesos. En esto se est olvidando que el endosatario en procuracin tiene un poder pleno, nacido del solo endoso, para actuar sin necesidad de poderes adicionales o documentos extraos al ttulo, para iniciar su actuacin procesal. Tambin debemos indicar que el mandato conferido a travs de un endoso en procuracin no puede ser revocado intempestivamente, ni de cualquier manera, pues si se va a revocar ese endoso, debe hacerse constar en el propio ttulo. Si por el contrario, el ttulo ya est cobrando judicialmente, la revocacin debe producirse procesalmente por las formas que tiene previsto del Cdigo de Procedimiento Civil para revocar un poder. De no mediar la revocacin consignada en el propio ttulo o procesalmente, tiene que notificarse al obligado, y en la medida que no se realice la notificacin al obligado el pago que haga el obligado al antiguo endosatario en procuracin es un pago perfectamente vlido.
Entonces, es un endoso limitado, porque conlleva los poderes y facultades para adelantar las gestiones de cobra directamente por ese endosatario o recurriendo a su vez a endosar en procuracin, porque la ley le permite que lo haga. El endosatario en procuracin no puede transferir la propiedad ni puede endosar en prenda, porque estara cometiendo un abuso, estara extralimitando los poderes y facultades que le han conferido, pero si puede conferir su gestin de cobro a otra persona, endosando en procuracin, ya que para ello el artculo' 658 lo autoriza expresamente. 2. Endoso en prenda. Otro endoso limitado es el endoso en prenda, regulado por el artculo 659 del Cdigo de Comercio. El endoso en prenda se formaliza firmando el endosante e indicando que la transferencia se hace en prenda o en garanta, o utilizando otra expresin equivalente en donde se indique claramente que su intencin o propsito es el de gravar el ttulo con prenda, el de constituir un gravamen sobre los derechos incorporados. Debemos recordar que la prenda sobre los ttulos valores est plenamente consagrada en el artculo 1200 del Cdigo de Comercio cuando dice que se pueden gravar con prenda toda clase de bienes muebles. La prenda sobre ttulos valores, para que produzca efectos cambiarios, debe implicar la entrega fsica de los documentos por parte del tenedor al acreedor; en este caso, del endosante al endosatario; pues de lo contrario no producir ningn efecto, seria ineficaz, tal como lo indica el artculo 629 del Cdigo de Comercio.
64 El endosatario en prenda tiene en primer lugar, los poderes y facultades de un endosatario en procuracin, o sea, tiene la posibilidad de presentar el ttulo para la aceptacin, si requiere de aceptacin, presentarlo para el pago judicial o extrajudicialmente; solo que la cobranza no la realiza para su endosante sino que puede actuar a nombre propio. Tendr incluso los poderes y facultades que exige una clausula especial y adems en el evento de que el ttulo no sea aceptado o no sea pagado, y requiera de protesto, tiene tambin los poderes necesarios para adelantarlo, pero adems de todos los poderes y facultades del endosatario en procuracin, el endosatario en prenda tiene un derecho adicional cual es el de ser titular del derecho real de prenda sobre los ttulos que le han sido transferidos. Ese derecho sobre los ttulos lo faculta, o mejor, le confiere el privilegio de que pueda cobrar a su nombre, le permite que del producto de la cobranza se destine la parte necesaria para atender las obligaciones cuyo amparo se ha garantizado, y, adems, el de que no pueda ser obligado a restituir esos documentos mientras la obligacin no le sea satisfecha, e incluso a no ser obligado a restituir el producto de la cobranza sino en el exceso de lo que deban. Es algo que est previsto claramente en el artculo 1173 del Cdigo de Comercio, cuando se indica que quien recibe sumas de dinero en garanta, como serian los ttulos valores de contenido crediticio, no puede ser obligado a restituir sino el exceso de lo que se le deba. El endosatario en prenda tiene una posicin diferente a la del endosatario en procuracin frente a los demandados, porque, en primer lugar, acta en nombre propio, como titular del derecho real de prenda, y, en segundo lugar, como consecuencia de no ejercer un derecho propio y no actuar a nombre del endosante, tiene una posicin autnoma frente a los demandados, la cual se traduce en que al endosatario en prenda no se le pueden formular las excepciones personales que le podran formular a su endosante. El endosatario en prenda tiene la facultad de endosar en procuracin e incluso la de transferir su derecho mediante endoso en prenda, pero no puede transferir la propiedad sobre el ttulo porque l no es dueo del derecho de dominio, es solo dueo del derecho real de prenda. 3. Diferencias entre el endoso en procuracin y en prenda Merece la pena hacer algunas diferenciaciones entre el endoso en procuracin y el endoso en prenda. 1) Hemos indicado que el endosatario en prenda ocupa una posicin autnoma, por oposicin al endosatario en procuracin que no la ocupa. Por lo tanto se le pueden proponer a ste y no a aquel, las excepciones que se le podran oponer al endosante. 2) El endosatario en procuracin acta en nombre de su endosante, el endosatario en prenda acta en nombre propio. 3) El endosatario en procuracin acta y cobra en consecuencia para su endosante, el endosatario en prenda cobra para s, solo que no est facultado para retener lo pagado sino hasta la concurrencia de lo que deba el endosante. 4) El endosante en procuracin es una persona que no asume responsabilidad de pago frente al endosatario; en otras palabras de endosatario en procuracin no puede demandar a su propio endosante toda vez que, precisamente, el endosante, le ha conferido un encargo para que en su nombre adelante la cobranza. Por oposicin, el endosatario en prenda si puede demandar a su endosante para que le pague el titulo, los ttulos que le ha endosado en prenda o en garanta. 4. El llamado "encubrimiento del endoso" Los endosos limitados plantean un problema de frecuente ocurrencia en el trfico mercantil, problema que podemos sintetizar de la siguiente manera. Hemos dicho que el endoso sin calificacin de ninguna naturaleza se tiene por un endoso en propiedad, y hemos dicho tambin que el endoso, ya sea en procuracin o en prenda, requiere de expresiones que as lo indiquen, pero con frecuencia los endosatarios en procuracin se limitan a exigir de su endosante que firme; o los endosatarios en prenda se limitan tambin a exigir que el endosante firme: De tal manera que aunque la operacin que realmente estn celebrando es la de un endoso en procuracin o un endoso en prenda se guarda silencio sobre tal situacin, apareciendo ante terceros el endoso como en propiedad, aspecto este llamado "encubrimiento del endoso".
65 Consiste en que no obstante tener el endosante el deseo de hacerse en procuracin o en prenda, se limita simplemente a endosar sin calificativos, conduciendo a que frente a terceros el endosatario se tenga como endosatario en propiedad, porque el endoso en procuracin y en prenda requiere de calificacin. Cuando se presenta esta situacin, las relaciones entre endosante y endosatario se regirn por el negocio o por las circunstancias que mediaron al transferir el ttulo, tal como lo preceptl1a plenamente el numeral 12 del artculo 784; pero frente a terceros, el endosatario tendr una posicin que le permitira alegar que es propietario, con todas las consecuencias de ser un endosatario en propiedad o con plenos derechos, porque de nuevo la literalidad viene a imponerse mientras el endoso no est calificado como al cobro o en prenda y los terceros tendrn que limitarse a lo que dice el ttulo, el cual hace aparecer al endosatario como un endosatario pleno. Ahora bien, qu circunstancias explican el encubrimiento del endoso? Parece ser que al encubrir el endoso en procuracin ello le permite al endosatario actuar frente a terceros como si fuera el dueo, invocarle una posicin autnoma, o sea, no pudindosele proponer siquiera las excepciones que le podran invocar a su endosante. Adems, como consecuencia de que el endosatario podra cobrar para s y no para su mandante. Cuando se encubre el endoso en prenda se tienen algunas ventajas adicionales, como sera que si al endosante le adelantan un proceso de ejecucin o un proceso de quiebra o es admitido en concordato, los ttulos valores haran parte de la masa de la quiebra o haran parte de los activos del concordato. Adems, si no estamos en un proceso de ejecucin de carcter universal, por lo menos al endosatario en prenda Le podran embargar los ttulos valores que tiene del endosante, porque este no le ha transferido la propiedad, sino apenas el derecho real de prenda, por lo tanto son bienes que continan perteneciendo al endosante. Entonces, si se encubre el endoso y en lugar de calificarlo como endoso en prenda simplemente el endosante se limita a endosar, el endoso aparece ante terceros como un endoso en propiedad y como consecuencia de ello el endosatario podra argir, cuando se pretenda embargar, que esos bienes ya no pertenecen al endosante porque fueron transferidos en propiedad con anterioridad a la medida de embargo. Igual cosa acontece en un proceso de quiebra, donde el endosatario podra alegar que tales bienes ya no pertenecen a la masa del quebrado y, en consecuencia, no podra ser privado de los documentos; e igual desarrollo tendr cuando el endosante sea admitido en concordato, porque el endosatario en prenda podr invocar ante terceros que los bienes no le pertenecen al concordato sino al endosatario en prenda. Eso explica el por qu ordinariamente existe una tendencia muy generalizada a encubrir el endoso, a no calificarlo, a limitarse el endosante a endosar sin indicar que la real situacin es la de un endoso en prenda o la de un endoso en procuracin. Es importante advertir que en materia bancaria existen algunas reglas para recibir ttulos valores en prenda, pues aqu los ttulos no deben tener un vencimiento muy tardo, y, adems, los ttulos valores que se reciban en prenda deben tener un vencimiento anterior a la obligacin que se pretende garantizar, o como mnimo coincidir esos vencimiento, de tal suerte que los ttulos recibidos en prenda realmente cumplan una FUNCIN de garanta y de una fuente de pago, ya que si el deudor directo no paga, existe el recurso para el acreedor de aplicar al pago de las obligaciones lo que ha obtenido a travs de los ttulos valores recibidos en garanta, cosa que fracasara en el evento de que la garanta tuviera un vencimiento posterior al crdito cuyo pago se est amparando. C. ENDOSO CON RESPONSABILIDAD Una modalidad distinta de endoso es aquella que lo c1asifica en endoso con responsabilidad y endoso sin responsabilidad. Se trata de una c1asificacin que tiene su consagracin jurdica en el artculo 657 del Cdigo de Comercio, en concordancia con los artculos 658, 660 y 666. Todo endosante por el hecho de endosar contrae obligacin aut66noma, es decir contrae el compromiso de pagar, se responsabiliza del pago del ttulo, ya lo habamos dicho cuando explicamos cmo una de las funciones del endoso es la de garanta, la de aumentar el nmero de personas que responder por el pago del ttulo valor. El endosante por el hecho de endosar se responsabiliza del pago del ttulo, pero no frente a todas las partes sino nica y exclusivamente frente a las partes posteriores a aquellas en que l ha intervenido como endosante; frente a las partes anteriores el no contrae ese compromiso, por el contrario, las partes anteriores sern deudoras de l. En sntesis, todo endosante
66 ocupa una posicin de acreedor frente a las partes anteriores y de deudor frente a las partes posteriores. Esa es la situacin ordinaria o normal. Este es el endoso con responsabilidad. D. ENDOSO SIN RESPONSABILIDAD Pero por oposicin a la anterior modalidad, el endosante puede liberarse del riesgo, de tener que responder por el pago del ttulo y, en consecuencia, no podr ser demandado; pero para que no quede obligado al pago del ttulo se necesita que lo indique as, expresamente en el ttulo, insertando expresiones como la de "sin garanta", "sin responsabilidad", "sin recurso", "sin compromiso" u otra en la cual indique claramente que el endosante se limita a transmitir el ttulo pero sin asumir el riesgo posterior de pago, convirtindose en un simple transmisor. El endoso es sin responsabilidad, en primer lugar, cuando el endosante lo expresa as, cuando lo manifiesta expresamente. Pero no solo en ese caso el endoso es sin responsabilidad. Sin responsabilidad tambin es cuando el endoso se realiza con posterioridad al vencimiento, evento en el cual las relaciones entre endosante y endosatario no son las de endoso sino que produce los efectos de una sesin ordinaria, tal como lo explicamos con anterioridad. El endoso tambin es sin responsabilidad cuando se hace en procuracin o al cobra, de tal suerte que el endosatario en procuracin no puede ir a demandar a su endosante para que le pague el ttulo; el endosante en procuracin no responde del pago del ttulo, antes, por el contrario, es el endosatario al cobra quien tiene que darle cuenta, quien debe responder ante el endosante. El endoso tambin es sin responsabilidad en el caso del endoso por recibo, situacin regulada en el artculo 666 y caracterizado porque el tenedor del ttulo se lo transfiere por recibo a un tenedor anterior, y, entonces, como simple endosante se est limitando a dejar constancia de que un obligado le ha pagado el importe del ttulo. Quien recibe el pago no puede quedar obligado ante quien paga, y como consecuencia de ello el Cdigo indica que el endoso por recibo produce los efectos de un endoso sin responsabilidad. Ahora, siempre que se transfiere un ttulo valor a la orden, por medio diverso del endoso, o sea, sin respetar su ley de circulacin, es decir, que se negocie no por endoso y entrega sino por otro medio, el adquirente queda colocado en la situacin de cesionario y el tradente no asume el compromiso de pagar frente al cesionario; no contrae obligacin autnoma, se pierde la autonoma y, en consecuencia, el endosatario no podra demandar a su endosante por no haber respetado la ley de circulacin. As es que en estos casos el endoso ser sin responsabilidad, a pesar de que no se coloque clausula al respecto. En conclusin, el endoso es sin responsabilidad: a) Cuando es posterior al vencimiento. Art. 660 inciso 2. C. Co. b) Cuando es al cobro. Art. 658 C. Co. c) Cuando se realiza por recibo del importe. Art. 666 C. Co. d) Cuando la transferencia del ttulo a la orden se sucede por medio diverso del endoso. Art. 652 C. Co. E. ENDOSO COMPLETO El endoso completo se caracteriza porque el endosante al endosar no solo se limita a colocar su nombre sino que adems coloca o indica el nombre del endosatario. La consecuencia de que al transferir el ttulo se indique el nombre del endosatario ser la de que para volverlo a transferir tendr que mediar el endoso de ese endosatario. Esta modalidad de transferencia tiene la ventaja de permitir verificar fcilmente la cadena de los endosos, la continuidad de las transferencias. F. ENDOSO INCOMPLETO Pero frente a esta modalidad de endoso completo emerge el endoso incompleto, que puede revestir dos formas: el endoso en blanco y el endoso al portador.
67 1. Endoso en blanco
El endoso en blanco se caracteriza porque el endosante se limita a firmar, solamente firma sin colocar el nombre del nuevo endosatario; simplemente aparecer en el documento la firma del endosante. Esta modalidad impone al endosatario la obligacin que en el momento de presentarse a cobrar el ttulo firme o complete el endoso con su nombre o el del tercero que lo va a hacer efectivo. El ttulo no se convierte pues al portador ni pierde su naturaleza de ttulo a la orden; sigue siendo ttulo a la orden. Esta modalidad de endoso tienen un inconveniente, y es que en la medida que el endosante se limita a firmar, la cadena de los endosos no podra establecerse claramente, porque apareceran simplemente unas firmas, a las cuales no se les puede atribuir el carcter de endoso, sino seguramente el de avalista, pues es la regIa que trae el Cdigo, que no presume el endoso; presume es la situacin, de avalista. 2. Endoso al portador Otra de las modalidades que puede revestir el endoso incompleto es el endoso al portador. Se caracteriza porque el ttulo una vez firmado en blanco por el endosante y recibido por un presunto adquirente, al transferirlo, en lugar de colocar su firma en el ttulo, en seal de endoso, puede entrar a transferirlo por simple entrega, y ese nuevo adquirente acta de la misma manera cuando lo quiera transferir a un tercero y as sucesivamente. Esta forma de circulacin del ttulo a la orden ha recibido la denominacin de endoso al portador; una denominacin impropia, porque realmente no hay endoso. El endoso se caracteriza por la firma colocada en el ttulo y aqu no hay endoso, hay negociacin a travs de la mera tradicin o entrega del ttulo. No obstante esa circunstancia, la ley equipara tal modalidad de transferencia al endoso incompleto y advierte que el adquirente o quien vaya hacer efectivo el ttulo en el momento de presentarlo para el pago debe completar la cadena de los endosos con su nombre. As, el ttulo contina siendo a la orden, no se transforma al portador, dado que la ley le impone al adquirente y cobrador final la obligacin de completar la cadena de los endosos con la firma de quien lo va a hacer efectivo. Esta modalidad de endoso merece algunos comentarios. Primero. Realmente en el ttulo no aparece la firma de las personas que lo han transferido bajo la modalidad al portador, toda vez que esa negociacin se ha verificado bajo la modalidad de la tradicin o entrega fsica del documento y como consecuencia de no aparecer la firma del tradente, si se puede denominar as, no se le podr exigir la responsabilidad de endosante porque no aparece su firma y toda obligacin cambiaria deriva su eficacia de la firma puesta en el ttulo. As que el endoso al portador es un mecanismo al que se recurre muchas veces para eludir la responsabilidad propia del endosante. Segundo. Si los transmisores del ttulo no aparecen en l, no queda rastro de su intervencin en el documento, entonces la verificacin de la cadena de los endosos se hace un poco ms complicada para quien va a realizar el pago, y obviamente por no figurar dichos endosos en el ttulo no obliga al pagador verificarlo, limitando su actuacin a verificar que formalmente aparezcan los endosos de aquellas personas que han intervenido mediante el mecanismo del endoso completo a que aparezca obviamente el endoso del primer beneficiario y seguramente la firma de los endosantes incompletos, o sea, de aquellos que se limitaron a firmar. Hasta all llega su deber cambiario o jurdico. G. ENDOSO BANCARIO Otra modalidad de endoso es el endoso bancario. Como su nombre lo indica, es una figura que recibe esta denominacin cuando se verifica entre bancos y tiene de particular que se puede realizar mediante un simple sello colocado en el documento por el banco que transfiere el ttulo, constituyendo una excepcin al precepto segn el cual la falta de firma hace el endoso inexistente; y es una excepcin porque aqu no hay firma, pues lo que se coloca es un sello, nada ms. Es una modalidad de endoso que vino a recoger una prctica muy antigua vigente en el sistema cambiario, toda vez que como consecuencia del volumen de las operaciones y el nmero de documentos que ordinariamente se tramitan entre s por estas instituciones pues resulta imposible operativamente aspirar a que el banco endosante entre a firmar el documento, en este caso el ttulo valor.
68 H. ENDOSO POR REPRESENTACION Otra modalidad consagrada por el Cdigo de Comercio es el endoso por representante, tal como lo previene el artculo 663 al decir que cuando una persona endosa en calidad de mandatario, representante o apoderado, deber acreditar tal calidad. Es una reiteracin de las reglas generales en materia de poderes o de representacin, porque nadie puede actuar, en principio, a nombre de otro si no tiene la calidad de apoderado, mandatario o representante legal.
Pero podra pensarse que quien acte como mandatario, apoderado o representante debe acreditarlo pues existe un artculo posterior en el Cdigo, el 837, segn el cual todo el que contrate con un tercero que acte como apoderado tiene la facultad para exigirle demostracin de sus poderes si esos poderes constan por escrito. Tambin tiene facultad para exigirle una copia de los mismos. Entonces se preguntara si cuando interviene un mandatario o apoderado como endosante, a partir de ese momento debe ir anexo al ttulo la prueba de ese poder? Sera conveniente, pero el rigor jurdico no lo impone. Si el apoderado o mandatario careciera de los poderes suficientes, es un hecho que no va a afectar la relacin jurdica, no los derechos de los posteriores intervinientes en el ttulo, debido a que la autonoma se opone a la comunicabilidad de vicios y de excepciones personales, de tal suerte que si aparece alguien que figura como endosante en nombre de otro y no existe la prueba de ese apoderamiento, porque no la tena o porque los poderes eran suficientes, pues seguramente el nico que podra eludir la responsabilidad de endosante ser el presunto mandante o poderdante en cuyo nombre se verific el endoso, pero no las partes en quienes no concurre dicho vicio. As, nada beneficiara o debilitara la responsabilidad de los dems intervinientes por el hecho de que en un momento dado el ttulo haya sido transferido por una persona aduciendo actuar antes de otra sin tener el poder suficiente para hacerlo. Obviamente debemos recordar que quien interviene en un ttulo valor, sin los poderes o con poderes insuficientes, no obliga a su mandante sino que se obliga personalmente, o sea, su intervencin tampoco ser intil, porque se le puede exigir responsabilidad personal a l y no a su mandante. I. ENDOSO EN RETORNO Otra modalidad es el endoso en retorno, denominado por algunos tambin de regreso, caracterizado porque el ttulo valor, en lugar de transferirse hacia adelante o en favor de personas que no han intervenido en el ttulo, se opta por negociarlo hacia atrs o en reverso, es decir, transfirindolo en favor de personas que han intervenido en el documento. Esa adquisicin la puede realizar una persona que ha intervenido en el ttulo y adoptar cualquiera de estas dos actitudes: conservarlo, valga decir, adquirirlo para conservarlo, evento en el cual puede tachar los endosos posteriores a aquel en que l ha intervenido; o adquirirlo para volver a ponerlo en circulacin, caso en el cual debe transferirlo sin tachar los endosos. Es lo que prev el artculo 667 del Cdigo de Comercio. Cuando lo adquiere para conservarlo tiene la facultad de tachar los endosos posteriores y es obvio que exista esta facultad porque sabemos que todo endosante por el hecho de endosar es un garante en el pago del ttulo frente a los tenedores posteriores, pero frente a los tenedores anteriores el es un acreedor y en la medida que adquiera el ttulo puede repetir lo pagado contra las partes anteriores. Naturalmente si frente a los endosantes posteriores era un deudor, al retrotraerse la negociacin esos endosantes posteriores dejan de estar vinculados al pago del ttulo frente al endosante anterior y por ello la ley autoriza al endosatario para que tache tales endosos, sin que se destruya la cadena de los endosos. Por el contrario, cuando adquiere el ttulo para ponerlo nuevamente en circulacin no puede tachar los endosos porque no se lo autoriza el artculo 667 y de hacerlo destruira la cadena de los mismos. J. ENDOSO POR RECIBO Otra modalidad es el endoso por recibo, del cual se ocupa el artculo 666 del Cdigo de Comercio. Ya lo habamos mencionado cuando enumeramos los casos del endoso sin responsabilidad. El endoso por recibo se caracteriza porque un obligado entra a pagar el ttulo y obviamente quien recibe el pago debe hacerle entrega del ttulo y quien lo paga estar interesado en que le d un
69 recibo o constancia de haber verificado el pago. Dicha constancia de pago la puede verificar de dos maneras: Hacindola constar en un documento extrao o limitndose a firmar en seal de recibo en el propio ttulo. La firma del receptor del pago colocada en el mismo no tiene el significado de negociacin, sine simplemente dejar constancia de que se recibi6 el pago y si esa es la realidad la ley le da el carcter de una firma sin responsabilidad, un endoso sin responsabilidad, por eso se habla en ultimas de endoso por recibo, porque es una firma que se coloca nica y exclusivamente en seal de haber recibido el pago de una parte anterior. K. ENDOSO AL COBRO Tambin trae el Cdigo de Comercio una presuncin de endoso al cobro. Esa presuncin aparece en dos normas. En primer lugar, en el artculo 1383 del Cdigo de Comercio donde se dice que todo cheque consignado en cuenta corriente se entiende sujeto a la clusula de salvo buen cobro, o sea, la ley entiende que cuando un cuentacorrentista deposita en su cuenta cheques, esos cheques estn sujetos a que efectivamente le sean pagados al banco encargado de la gestin del cobro. Concordante con esta disposicin esta el artculo 664, el cual advierte que cuando un cuentacorrentista deposite ttulos para ser abonados en su cuenta, el banco puede cobrarlos a pesar de no estar endosados, evento en el cual el banco, al presentarlos para el pago, debe indicar la calidad con que acta.
Constituye una excepcin a la regIa general conforme a la cual para que el girado verifique un pago, la cadena de los endosos debe ser ininterrumpida y constituye tambin una excepcin a la exigencia de quien recibe el pago est obligado no solo a entregar el ttulo sino tambin a extender un recibo, y es una excepcin porque aqu los ttulos, a pesar de ser a la orden, se pueden consignar sin el endoso del consignante y el banco tiene personera para tramitar su cobro, a pesar de no obrar en el ttulo un endoso para el cobro. VI. ENDOSO Y CESIN: ELEMENTOS DIFERENCIADORES Finalmente, en relacin con el endoso, debemos hacer referencia a la diferenciacin entre este y la cesin. Abocamos el tema porque en varias oportunidades hemos dicho que el endoso posterior al vencimiento produce efectos de cesin; porque la adquisicin de un ttulo valor o la orden contrariando su ley de circulacin tambin produce efectos de cesin y no de endoso. Veamos sus diferencias. 1) La cesin es una figura regulada; tanto en el Cdigo de Comercio como el Cdigo Civil, como un contrato. El endoso, por el contrario, no es un contrato sino un acto. 2) La cesin esta prevista como un medio para transferir derechos e incluso transferir las obligaciones y los derechos surgidos de un contrato. Por oposicin, el endoso est concebido para transferir bienes muebles, como lo son los ttulos valores. 3) La cesin puede hacerse en el propio ttulo de crdito o en un documento totalmente extrao; en cambio el endoso se hace constar en el propio ttulo valor. 4) La cesin puede sujetarse a plazo o a condicin; el endoso no puede ser sometido a plazo ni a condicin. 5) La cesin puede hacerse total o parcialmente; el endoso, ya lo hemos aclarado, no puede hacerse sino por valor total. 6) La cesin puede realizarse en cualquier tiempo; la transferencia de un ttulo valor a la orden, para que produzca efectos cambiarios, debe realizarse antes del vencimiento. 7) En la cesin las partes que intervienen se denominan cedente, el que transfiere y cesionario, el que adquiere; en el endoso las partes se denominan endosante, el que transmite, y endosatario, quien adquiere. 8) En la cesin el cedente nicamente se responsabiliza de la existencia del crdito en el momento en que se realiza la transferencia, pero no garantiza la solvencia del deudor y en consecuencia no
70 puede ser demandado en el evento que al beneficiario o cesionario no le paguen el crdito. Obviamente por una clusula especial puede convertirse en garante de la solvencia, pero la ley entiende que si se garantiza la solvencia, ese pacto cobija nicamente la solvencia presente, ms no la futura. As, tendra que convenirse por parte del cedente que se responsabiliza de la solvencia no solo presente sino tambin de la futura del deudor; solo en ese evento podra ser demandado por el cesionario en caso de que el obligado no pague el respectivo crdito. En cambio, en materia de endoso la situacin es completamente distinta, porque todo endosante por el hecho de endosar contrae obligacin autnoma frente a los tenedores posteriores. De tal suerte que todo endosante por el hecho de intervenir, salvo los casos de endoso sin responsabilidad que hemos mencionado atrs, puede ser demandado por el tenedor legitimo y por cualquier tenedor posterior a l para exigirle el pago del ttulo respectivo, o sea, no solo es garante de la solvencia presente sino tambin de la futura de los intervinientes posteriores a l. 9) En la cesin el cesionario no es ms que un sucesor de los derechos que tena el cedente; en cambio, en el endoso un endosatario no es el continuador de los derechos que tena su endosante, porque al operar la autonoma adquiere un derecho que empieza en el, un derecho nuevo, originario y por ese mecanismo puede adquirir un mejor derecho, un derecho distinto del que tena su endosante. lo) Obviamente si el endosatario adquiere un derecho nuevo, un derecho autnomo e independiente, pues eso va a repercutir en la posibilidad de formularle o no excepciones de tipo personal y aqu radica una de las diferencias ms importantes entre la cesin y el endoso, porque en principio al endosatario no le pueden oponer las excepciones personales que le podran proponer a su endosante; en cambio, el tratamiento en materia de excepciones frente a la cesin que trae el C6digo Civil, es un poco distinta.
11) La cesin requiere para su perfeccionamiento la notificacin o aceptacin del obligado, el endoso no requiere de aceptacin ni notificacin al obligado, toda vez que se perfecciona por la sola firma y entrega del documento del endosante al endosatario, sin que se requieran de consentimientos, aceptaciones de cualquiera de los intervinientes en el ttulo valor. 12) Desde el punto de vista tributario la cesin ordinariamente est gravada; en cambio el endoso o la transferencia de ttulos valores por endoso no est agravado con impuesto. Es importante advertir como el Cdigo Civil al regular el contrato de cesin de crditos dice que las disposiciones anteriores no se aplican a las letras, pagares y otros efectos de comercio que se rigen exclusivamente por las normas del Cdigo de Comercio.
El AVAL Y LA GARANTIA EN LOS TITULOS VALORES III. REGULACIN Y DEFINICIN. El aval, dice el artculo 633 del Cdigo de Comercio, es el medio para garantizar en todo o en parte el pago de un ttulo valor. Es una institucin regulada en el Cdigo en la parte general, con lo cual se est advirtiendo que la garanta de pago de un ttulo valor bajo el mecanismo del aval no es exclusivo de la letra, sino que puede darse en relacin con cualquier clase de ttulo valor. Con esto se ha superado alguna discusin doctrinaria que reservaba la institucin del aval para las letras. Entonces, mediante el aval se garantiza en todo o en parte el pago de un ttulo valor, es una manera de caucionar, de amparar, de respaldar el pago de un ttulo valor. Quien de esa garanta, quien se compromete a pagar mediante aval se llama Avalista y la persona por cuenta de quien se otorga esa garanta se llama Avalado. Entonces, podemos definir el aval como el acto unilateral no recepticio de garanta,
71 otorgado por escrito, bien en el ttulo o fuera de l, nacido como consecuencia de una obligacin cartular formalmente vlida, a travs de la cual se constituye el otorgante en responsable cambiario del pago. En el ejemplo 1, "x" avala a D, quien se obliga con D y los tenedores posteriores a D. Si "X" avala a B que es el aceptante, se obligar frente a todos los dems suscriptores del ttulo. IV. ELEMENTOS CARACTERISTICOS. Esta declaracin unilateral tiene caracteres tpicos, de los que participa el acto cambiario del aval: Es incondicional, irrevocable y obliga por la sola manifestacin externa de su existencia jurdica ante cualquier poseedor determinado o determinable. Este carcter unilateral permite diferenciarla netamente de la fianza, del seguro y del mandato. Se trata de una manifestacin no recepticia, es decir, que no requiere de aceptacin alguna para producir todos sus efectos. Es incondicional porque no puede aceptarse bajo trmino o condicin. Es irrevocable porque una vez se produce o otorga el aval, no puede retractarse de dicha declaracin de voluntad. Luego de esta explicacin, tambin podemos, en forma coincidente y descriptiva, definir el aval como una garanta personal, con carcter formalmente accesorio, establecidas sobre documentos para el pago del ttulo valor, a favor de un obligado, por medio de la cual el avalista viene a asumir la posicin del avalado vinculndose en forma solidaria con l y con los otros firmantes con respecto al portador. V. NATURALEZA JURIDICA DEL AVAL. () No obstante que su fundamento sea una garanta, se trata de un acto jurdico unilateral, abstracto y completo, de naturaleza cambiaria, que obliga en forma autnoma, distinta y personal a quien lo otorga, es decir, al avalista, por el pago de la obligacin cartular. En consecuencia, si en el fondo el avalista garantiza el cumplimiento de la obligacin del avalado, la obligacin que contrae no es la de un fiador, sino una obligacin cambiaria autnoma y principal.
El punto verdico se encuentra en que el concepto de garanta no es contradictorio ni con la naturaleza accesoria ni con la naturaleza autnoma de la obligacin de garanta, por lo que aval y fianza son dos subespecies del mismo concepto, constituyendo un error considerar a uno y otro como prototipo de garanta personal.
VI. FORMAS DE HACER CONSTAR EL AVAL.
El aval puede hacerse constar en el ttulo mismo, cosa que es lgica de acuerdo con la literalidad que impide que todo acto fundamental o accesorio en relacin con un ttulo valor conste en el ttulo mismo, pero si se acaba el espacio disponible en el ttulo valor, se puede recurrir a un suplemento, o sea, adherir un papel en blanco donde se haga constar el aval. Pero tambin tolera el Cdigo de Comercio, y esto constituye una excepcin a la literalidad y en parte a la incorporacin, que el aval conste en un documento totalmente extrao al ttulo, siempre y cuando que en ese documento extrao se identifique plenamente el ttulo valor cuyo pago se garantiza. La institucin del aval en documento totalmente extrao ha sido defendida por los franceses, con el argumento de que en muchos casos convena que el aval no figurara en el propio ttulo, porque si alguien lo examinaba y adverta que al obligado le haban exigido garantas de pago, pues ello podra interpretarse como que se tena desconfianza sobre su solvencia moral y econmica y en consecuencia le iba a crear dificultades a la circulacin del ttulo. Tal argumento pudo ser vlido en el pasado, pero hoy la verdad es que en la medida que aparezcan firmas, nuevas personas en un ttulo valor, lejos de afectar su circulacin, la garantiza, la hace
72 posible, porque habr tantos responsables del pago como personas intervinientes, pues por cada firma habr un nuevo patrimonio comprometido. En sntesis, el aval puede hacer constar en: 1. 2. 3. El mismo ttulo. En una hoja adherida. En un documento totalmente extrao.
VII. FORMALIZACIN DEL AVAL La ley dice que es suficiente colocar la palabra "por aval" u otra equivalente, o sea, no se exigen palabras solemnes, pudiendo usarse cualquier otra expresin que indique claramente la intencin de comprometerse a garantizar el pago del ttulo. Es ms, la ley dice que toda firma aparecida en el artculo a la cual no se le pueda atribuir un carcter especial, se tiene como firma de avalista, es decir, la ley presume el aval, por lo que si se omite la expresin "por aval", "en garanta", o "me comprometo al pago por cuenta", o "me responsabilizo por el pago de este ttulo", es suficiente para que esa persona se tenga como garante del pago del ttulo por cuenta de todos los intervinientes. VIII. PERSONAS QUE PUEDEN SER AVALES. En muchas legislaciones est previsto que el aval sea un tercero, valga decir, una persona que no ha intervenido en el ttulo valor. Entre nosotros se ha eliminado esta prohibicin. Entonces, podr ser garante un tercero y ser lo que con frecuencia acontezca. Igualmente, puede ser garante una persona que ya intervino en el ttulo, por ejemplo, un endosante o el librador. Pero un interviniente en el ttulo, una persona que haya figurado en el documento o que figure en l, puede ser avalista siempre y cuando que al hacerla aumente su responsabilidad, o agregue una garanta, porque el aval busca garantizar en todo o en parte el pago de un ttulo valor, y si la persona que interviene no agrega ninguna clase de garanta, pues carecera de sentido hablar de avalista. Por lo tanto, si se parte del supuesto que quien haya de intervenir como avalista, a pesar de que ya ha firmado el ttulo, y hacerle aumentar alguna garanta, obviamente se tendr que concluir que el librador puede convertirse en avalista. De quin? del aceptante. As, el librador al convertirse en avalista del aceptante pasa de obligado indirecto a un obligado directo, a tener que responder como aceptante o en las circunstancias del aceptante. Ejemplo: A C D E B A (Aumenta su responsabilidad)
Un endosante posterior, puede ser avalista de librador o puede ser avalista del aceptante, porque en la medida en que se convierte en avalista del aceptante est transformando su responsabilidad, porque adems de obligado de regreso se convierte en obligado directo. Y adems, en la medida que ha avalado a un obligado de regreso anterior, est aumentando su responsabilidad, est agravando su situacin y por ese camino es perfectamente posible que una persona que ya ha intervenido en el ttulo acte como avalista. Ejemplo: B
73 A C - E (Aumenta su responsabilidad) D E F G En sntesis, el nico que no puede actuar como avalista es el directo obligado del ttulo, porque no puede hacer ms grave su responsabilidad, ya que tiene la mxima. IX. RESPONSABILIDAD DEL AVAL En el pasado la doctrina admita que el avalista al avalar poda limitar su responsabilidad desde tres aspectos. 1) Desde el punto de vista del tiempo, o sea, poda convertirse en garante del pago de un ttulo valor hasta determinada poca o desde determinado da. Esta modalidad de limitacin no la admite el actual Cdigo de Comercio, toda vez que el avalista contrae formalmente la obligacin que le corresponde al avalado. En otras palabras, el avalista ser el directo obligado u obligado de regreso segn la persona por cuenta de quien otorgue la garanta, y en consecuencia su responsabilidad permanecer vigente hasta tanto no se extinga por alguno de los medios previstos en la ley para finiquitar la responsabilidad del obligado cambiario avalado. 2) La segunda limitacin es la que tiene que ver con la cuanta. Lo que ordinariamente acontece es que el avalista caucione o garantice el pago total del ttulo valor. Pero la ley admite que mediante una clusula especial limite o disminuya su responsabilidad pactando que slo cauciona hasta cierta parte del valor del ttulo. Pero para que el aval se tenga por limitado en materia cambiaria, se requiere que el avalista expresamente lo pacte, lo indique, lo estipule en el propio ttulo valor, pues de no hacerlo la ley entiende que garantiza el pago total del ttulo. 3) Por ltimo, se admite que el avalista limite su responsabilidad en cuanto a la persona por cuenta de quien otorga la caucin. Repetimos, lo que ordinariamente ocurre es que el beneficiario del ttulo est interesado en que el garante o el avalista caucione la responsabilidad de todos los intervinientes, pero la ley tolera tambin que el avalista mediante clusula expresa, mediante una constancia colocada en el documento una estipulacin incorporada en l, en lugar de responsabilizarse por el pago del ttulo, por cuenta de todos los intervinientes, lo haga slo por uno o por algunos de los intervinientes. Es lo que se conoce con el nombre de limitacin de la responsabilidad del avalista en cuanto a la persona. Como consecuencia de no estipularse esa limitacin en forma expresa, la ley entiende que el avalista se ha convertido en garante de la responsabilidad cambiaria de todos los intervinientes. En sntesis, las limitaciones, ya sean por cuanta o por personas, tienen que pactarse expresamente, porque de no hacerlo la ley tiene al avalista por garante del valor total y por cuenta de todas las partes que han intervenido en el ttulo. Observadas las limitaciones a la responsabilidad del avalista, examinemos cmo es sta. El avalista, hemos dicho, es un garante, es una persona que se responsabiliza del pago del ttulo; su funcin es de garanta, de caucin. Pero adems de esta situacin el avalista puede caucionar o garantizar el pago del ttulo nicamente por cuenta del directo obligado, y entonces la responsabilidad que asume ser la de directo obligado. Pero tambin lo puede hacer por cuenta de un indirecto obligado, evento en el cual el avalista contrae la responsabilidad propia de un indirectamente obligado. En otras palabras, el avalista puede ser obligado directo y obligado de regreso segn el puesto que ocupe en el ttulo la persona o personas por cuenta de quien o quienes ha otorgado el aval.
74 Aunque la ley dice que el avalista contrae formalmente la obligacin de su avalado, la verdad es que no contrae la responsabilidad del avalado o de la persona por cuenta de quien otorga el aval. Qu quiere decir esto?, pues sencillamente que el avalista contrae su propia responsabilidad y que sta no es exactamente la misma del avalado, toda vez que la ley advierte que el avalista contrae obligacin autnoma, o sea, independiente, distinta de la de su avalista. Como consecuencia de ello, la obligacin del avalista ser vlida aunque la del avalado no lo sea por cualquier causa, lo ual significa, que el avalista es un garante, no es un garante accesorio sino un responsable principal, o mejor autnomo, al pago del ttulo; posicin que se traduce en que el avalista queda obligado aunque la persona por cuenta de quien ha otorgado el aval no lo est. Como efecto de que el avalista es un garante, cualquier tenedor posterior al documento puede dirigirse a l para que pague el ttulo, pero adems puede dirigirse directamente a l sin haber requerido previamente al avalado o a las partes anteriores al avalado, porque al contraer obligacin autnoma, independiente, se aplica el artculo 785 del Cdigo de Comercio, el cual advierte que el tenedor puede accionar contra todos, contra uno o contra algunos de los obligados. En consecuencia el tenedor puede dirigirse directamente contra el avalista. En el evento de que se dirija contra el avalista y ste pague, el pago que hace el avalista no est llamado a ser definitivamente de cargo en su patrimonio, sino, por el contrario, lo pagado puede recuperarlo, cobrarlo, accionando en primer lugar contra su avalado y adicionalmente contra aquellas personas contra quienes el avalado puede exigir el pago. Empero, cuando afirmamos que el avalista se puede dirigir contra su avalado y adicionalmente contra las partes anteriores, no estamos diciendo que primero deba perseguir o tenga que perseguir al avalado y luego, a falta de cumplimiento por parte de ste, dirigirse contra las partes anteriores. El avalista es como cualquier tenedor y, en virtud de la autonoma con que estn rodeados las responsabilidades de todos los intervinientes en el ttulo valor, puede demandar nicamente a su solo avalado, a ste y a los dems signatarios anteriores, o slo a algunos de estos, a su eleccin; en los mismos trminos que los prev el artculo 785 citado. Entonces, si el avalista decide actuar contra su avalado y contra las partes anteriores para recuperar lo que ha tenido que pagar, tendr que entablar una accin cambiaria, es decir, ejecutiva. X. AVAL Y FIANZA. Entre el aval y la fianza existe alguna semejanza, pues la fianza es un modo de caucionar una obligacin y el aval es un modo de caucionar o de garantizar el pago de una obligacin. Pero tal vez sta es su nica semejanza, pues en todo lo dems son fundamentalmente diferentes. Enunciemos las principales diferencias. 1) En primer lugar, la fianza est regulada en el Cdigo Civil como un contrato; en cambio el aval no es un contrato, es un acto cambiario, es una declaracin de voluntad. 2) La fianza es un contrato a travs del cual se puede caucionar o garantizar cualquier clase de obligaciones, en principio, presentes, futuras, condiciones, a plazo, puras y simples, etc. En cambio, el aval es una figura cambiaria a travs de la cual se busca simple y nicamente caucionar o garantizar el pago total o parcial de la obligacin de un ttulo valor. 3) La fianza puede sujetarse a condicin; el aval no admite la condicin o el plazo como ya lo explicamos al advertir que la ley no tolera la limitacin en cuanto al tiempo. Y tampoco puede condicionarse al aval porque todas las obligaciones cambiarias, de cualquiera de los intervinientes en un ttulo valor, tienen que ser incondicionales, de tal suerte que el avalista no puede obligarse desde cierto y hasta determinado da, o si sucede tal o cual evento, como es posible en materia de fianza, porque el aval tiene que ser puro y simple y adems no puede ser condicionado. 4) El fiador no puede obligar a ms de lo que se ha obligado el deudor principal; en cambio el avalista si puede resultar obligado a ms, en razn a que su obligacin se tiene por vlida aunque la del principal no lo sea. 5) El fiador es un responsable al pago, en forma subsidiaria, porque la fianza es un contrato accesorio; mientras que el avalista es un obligado autnomo, contrae su propia obligacin, no necesita de la subsistencia o de la validez de la obligacin de su avalado para que quede vinculado,
75 al contrario de lo sucedido en la fianza en donde cualquier vicio o cualquier defecto del contrato principal afecta la eficacia del contrato accesorio, porque lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
6) El hecho de que la fianza est concebida como un contrato accesorio conduce tambin a que el fiador pueda gozar del beneficiario de excusin, consistente en que puede pedir primero la persecucin a su deudor principal y slo en la medida que ste no pague pues tendr que hacerlo por aqul. El beneficio de excusin no opera en materia de aval, pues el avalista no puede aspirar a que primero se demande al directo obligado o a su avalado y slo en el evento de que fallen tales acciones l pueda ser demandado, porque su responsabilidad es tan autnoma como las de los dems y, en consecuencia, lo pueden demandar directamente prescindiendo de los dems obligados o suscriptores del ttulo valor. 7) El fiador puede limitar su responsabilidad; en cambio en materia de aval hemos visto que la ley nicamente tolera las limitaciones relativas a la persona por cuenta de quien otorga el aval. 8) Entre el aval y la fianza existe una importante diferencia: La fianza no se presume, ni se extiende a ms de lo expresamente estipulado; en cambio el aval si se presume y puede extenderse incluso ms de lo querido por el propio avalista, en la medida que toda firma colocada en un ttulo valor sobre la cual no se pueda establecer claramente el carcter con que ha sido colocada, se tienen por firma de avalista, se tiene por firma de garante, se tiene por firma de responsable en el pago del ttulo; y en esa medida, quien haya firmado de tal manera, sin alusiones a la persona ni a la cuanta, la ley lo tiene por responsable del pago del ttulo por cuenta de todos los intervinientes y del valor total del ttulo, aunque seguramente su intencin no haya sido esa. 9) En materia de excepciones tambin hay diferencias, pues el fiador puede oponer las excepciones reales y no puede invocar las excepciones personales frente al acreedor. En materia del aval, en razn de la autonoma consagrada en el artculo 636 ya citado, por ser la obligacin del avalista vlida, aunque la de su avalado no la sea, se cierra la posibilidad no solo de invocar con hechos exceptivos las de carcter personal, sino tambin los de carcter real. Las de carcter personal estn incluidos siempre en materia de ttulos valores, pero las de carcter real tendran que ver con el hecho de si la obligacin del avalado es vlida o no, y ese es un punto ya resuelto por el Cdigo de Comercio, como hemos afirmado, en el sentido que ser responsable aunque la obligacin del avalado no sea vlida por cualquier motivo. Por consiguiente el avalista no tiene posibilidad de invocar ni siquiera las excepciones de tipo real, entendidas dentro de este contexto, porque existen ciertas excepciones, denominadas de carcter absoluto, las cuales pueden ser invocadas por cualquier obligado en la medida que afectan la eficacia misma del ttulo; en cambio, las excepciones a las que estamos haciendo referencia simplemente tendran que ver con la eficacia de la responsabilidad el avalado. 10) En cuanto a la extincin de la fianza y del aval, hay tambin notorias diferencias, pues en la medida que la del aval es una obligacin autnoma y no admite limitaciones respecto del tiempo, lo hemos dicho, la responsabilidad del avalista solamente se extinguir cuando suceda alguno de los fenmenos previstos en la ley como extintor de las responsabilidades cambiarias del avalista. En cambio, en materia de fianza, si se ha condicionado, y la condicin puede ser suspensiva o resolutoria, en el evento de cumplirse o faltar la condicin, segn el caso, se extinguir la fianza o no nacera. Entonces, puede el fiador limitar su responsabilidad en el tiempo y llegado ese da quedar exonerado de responsabilidad, posibilidad tampoco existente en materia de aval. Adems, todos los fenmenos que afecten la eficacia o la validez de la obligacin del fiado afectan igualmente la eficacia o validez del fiador, porque, como contrato accesorio, a las responsabilidades del fiador se le comunican las consecuencias del contrato principal. Por ello se dice que mientras en la fianza la obligacin es la misma y hay pluralidad de obligados, en materia de aval hay pluralidad de obligados pero adems pluralidad de responsabilidades. No es la misma responsabilidad la del avalado que la responsabilidad del avalista, porque el avalista queda obligado aunque el avalado no responda por el pago del ttulo. XI. AVAL Y ENDOSO.
76  El endoso hace parte de la naturaleza del ttulo valor, forma parte del nexo cambiario normal. El aval es ajeno al ttulo y debe por tanto otorgarse como tal, es una garanta que se incorpora en el ttulo.  El endosante debe tener el ttulo en su poder; el avalista no tiene porqu tener el ttulo, es ms, puede otorgarlo en un documento separado del mismo y extrao a l.  El endosante siempre es un obligado de regreso, el avalista puede ser obligado directo o de regreso, segn la persona a la que avale.
 una determinada suma.
El endoso no puede ser parcial; el aval puede limitarse a
 El endoso debe constar en el ttulo o en hoja adherida al mismo; el aval puede constar en hoja separada del documento.

El endoso: definición, requisitos y clasificación

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1 El Endoso es una figura jurdica que consiste segn Joaqun Garrigues en una clusula accesoria e inseparable del ttulo,

VI. FORMAS DE HACER CONSTAR EL AVAL.

una determinada suma.

El endoso no puede ser parcial; el aval puede limitarse a

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