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I UNIDAD TEORIA GENERAL DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES I. Introduccin Fundamentaciones 1.

. Fundamentacin iusnaturalista: Se encuentra basada en la dignidad intrnseca del ser humano y en un ordenamiento natural que se apoya en tal principio. Se entiende que el Hombre nace con determinadas caractersticas que vienen impregnadas en su ser y que por lo tanto, no pueden ser vulneradas sino que deben ser protegidas. La base se encuentra en la dignidad de la persona, la cual posee por el solo hecho de ser un individuo de la especie humana. La dignidad como fuente y sustento efectivo de los derechos esenciales y sus deberes correlativos. Unos y otros son reconocidos como inherentes a la dignidad de la persona humana, es decir, que le pertenecen por su naturaleza intrnseca, que emanan de un ser esencialmente libre, racional, dotado de voluntad y responsable de sus comportamientos, acreedor de un trato respetuoso, con precisin por hallarse dotado de aquellas cualidades. La dignidad es la calidad de la persona humana que la convierte en fuente y titular de los derechos inherentes a su naturaleza (...) El cimiento o sustento de los derechos humanos yace en el valor de la dignidad de la persona. Considero que el fundamento de los derechos de la persona humana reside en que el hombre es un ser dotado de razn y libre voluntad, que posee un fin propio debe reconocrsele la facultad de obrar conforme a las exigencias del ltimo fin y garantizrsele, por parte de los dems integrantes del grupo social, el respeto al uso lcito de su actividad. En consecuencia, la verdadera filosofa de los derechos fundamentales de la persona humana descansa en la dignidad y en el fin trascendente de ella. La dignidad de la persona es la fuente y fundamento de los derechos a travs de los cuales se funda el consenso de la sociedad y se legitima el Estado, adems de las garantas bsicas para el desarrollo de la Repblica Democrtica y el Estado de Derecho. 2. Fundamentacin Historicista: segn sus promotores, los derechos humanos slo son un listado de facultades que se consagr con la llegada del mundo moderno, y que ha ido evolucionando y actualizndose con el devenir de los tiempos, generndose a su vez, diferentes generaciones de derechos. Los Derechos han sido el reconocimiento de determinadas prerrogativas que se ha producido en un momento histrico tambin determinado, en la poca histrica en que ello debi ocurrir. Los derechos humanos nacen cuando deben o pueden nacer. Nacen cuando el aumento del poder del hombre sobre el hombre, que sigue inevitablemente al progreso tcnico, es decir, al progreso de la capacidad del hombre para dominar la naturaleza y a los dems hombres, crea nuevas amenazas a la libertad del hombre o consiente nuevos remedios a su indigencia; amenazas que se contrarrestan con demandas de lmites al poder y remedios que se utilizan con la demanda al mismo poder de intervenciones protectoras. A las primeras corresponden los derechos de libertad o a un abstenerse del Estado. A las segundas, los derechos sociales o a un comportamiento positivo del Estado 3. Fundamentacin tica: Entiende que estos derechos existen como exigencia moral, y se consideran inexcusables de una vida digna; por lo cual, tienen vida an sin consagracin legal, por lo que a los Estados no les cabe mayor intervencin, sino slo protegerlos. Los Derechos no emanan de un orden natural, superior al Hombre, sino de un orden moral, consustancial y propio del Hombre mismo, y que por lo mismo se le puede exigir al Estado y al Derecho. la fundamentacin tica contesta a esa misma pregunta en forma ms satisfactoria, puesto que hace hincapi en la presentacin de los derechos humanos como la plasmacin de un ideal comn de la humanidad, como un conjunto de reclamaciones que la conciencia mundial
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contempornea o como la tica de nuestro tiempo. 4. Fundamentacin racional: los derechos fundamentales son aquellos que deben ser satisfechos bajo cualquier contexto, quedando constancia, sin embargo, que es claro que slo en sociedades con un desarrollo moral determinado, son especialmente reconocidos. Una fundamentacin racional adecuada debe conjugar los dos polos que la componen: trascendentalidad e historia, y ello porque las exigencias de satisfaccin de los derechos humanos, aunque slo en contextos concretos son reconocidos como tales, rebasan en su pretensin cualquier contexto y se presentan como exigencias que cualquier contexto debe satisfacer; mientras que, por otra parte, es claro que slo en sociedades con un desarrollo moral determinado y con unas peculiaridades jurdicas y polticas son de hecho reconocidas Situacin chilena La Constitucin tiene una concepcin iusnaturalista de los Derechos Fundamentales, lo cual puede deducirse de las siguientes disposiciones: i. ii. Art. 1 inciso primero: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos, vale decir, los derechos se tienen por el solo hecho de nacer como personas. Art. 5 inciso segundo (primera frase): El ejercicio de la soberana reconoce como lmitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. O sea, los derechos son esenciales a la persona, emanan de la naturaleza humana, y son anteriores al Estado mismo. Por otra parte, algunos Tratados Internacionales ratificados por Chile expresan principios similares. Pacto de San Jos de Costa Rica reconoce en su Prembulo: que los derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de ser nacional de determinado Estado, sino que tienen como fundamento los atributos de la persona humana, razn por la cual justifican una proteccin internacional. La Declaracin Universal de Derechos Humanos de la ONU: Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros (Art. 1). Los derechos fundamentales en nuestro sistema jurdico nacional y latinoamericano ha optado por fundamentar a estos derechos en la Dignidad de la Persona Humana. No sucedi de la misma forma con algunos textos que, durante el Siglo XVIII establecieron los primeros derechos de las personas. As por ejemplo, la Declaracin de Derechos de Virginia, del 12 de Julio de 1776, esta declaracin no basa los derechos que enuncia en determinada raz tica, sino que simplemente en el acuerdo o convencin de la asamblea. Luego, en 1789, en Francia se dicta la ya citada Declaracin de los Derechos del hombre y el ciudadano, en la cual se establece que estos derechos son naturales, inalienables y sagrados, estableciendo adems los valores de la Libertad y de la Igualdad entre las personas. En este segundo texto, ya se aprecia que esta categora de derechos no nacen del mero acuerdo, sino que arrancan de la naturaleza misma de los seres humanos. Con posterioridad, ya en el Siglo XX, tanto la Declaracin Universal de Derechos de Humanos (Organizacin de las Naciones Unidas, 1948), como la Declaracin Americana de derechos del hombre (1948) y la Convencin Americana de Derechos Humanos (1969), aluden expresa y directamente a la dignidad de las personas como origen de los derechos fundamentales. Jurdicamente, la nocin de Dignidad se une en forma inmediata con el de personalidad jurdica, puesto que todo Ser Humano tiene derecho al reconocimiento de sta (art. 6 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos). Cada individuo de la especie humana es titular de derechos, sin exclusin alguna. Ninguna persona puede ser tratada como medio, sino que siempre como un fin en s misma. Esta dignidad tiene como principal caracterstica su indivisibilidad, el Ser Humano no puede ser tratado con relativa dignidad. La violacin o atentado de alguno de sus derechos, significa un atentado
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directo a toda su dignidad, y por lo mismo, es intolerable cualquier rgimen poltico o jurdico que slo se dirija a proteger tales o cuales derechos o libertades, dejando sin cumplir otras tantas que igualmente obedecen a la misma razn tica. Concepto Teniendo en consideracin que los Derechos Humanos o Fundamentales son, para nuestro ordenamiento interno, derechos que nacen de la naturaleza humana (adscribindose a una concepcin iusnaturalista), que son: aquellas facultades o prerrogativas que le pertenecen a todo individuo de la especie humana por el slo hecho de existir como tal, que se vinculan con su dignidad ms esencial, y que aunque no cuenten con declaracin positiva estatal, deben ser respetados por todos aquellos que de alguna manera se relacionen directa o indirectamente con el titular, incluido el propio Estado. Caractersticas de los Derechos Fundamentales 1. 2. Son Derechos Universales. son derechos inherentes a cada uno y a todos los seres humanos. No puede hacerse distincin de sexo, edad, condicin, estirpe o nacionalidad. Son Derechos Inalienables. nadie podr enajenarlos a otro, ni nadie podr privar de ellos a otro. Se incorpora el principio de irreversibilidad de los derechos fundamentales: una vez que un derecho ha sido reconocido o incorporado al catlogo de derechos protegidos por el ordenamiento, no puede eliminarse del mismo. Tambin se relaciona con la irrenunciabilidad de los derechos fundamentales ya que ni siquiera por voluntad de su titular, una persona puede ser privada de sus derechos, los cuales son, finalmente, indisponibles. 3. Son Derechos Inviolables. Que sean inviolables significa que ninguna persona o institucin puede violentar o atropellar estos derechos. Por lo mismo, deben consagrarse mecanismos dirigidos al restablecimiento de los derechos violados y a la sancin de sus infractores. 4. Son Derechos Indivisibles. Producto de la indivisibilidad de la Dignidad de las Personas, resulta imposible la plena realizacin de los derechos civiles y polticos sin el goce de los derechos econmicos, sociales y culturales. 5. Son Derechos Imprescriptibles, vale decir no se pierden por el hecho de no reclamarlos por cierto tiempo. Denominaciones Los Derechos Humanos tienen diferentes denominaciones:: (a) Derechos Humanos o Derechos del Hombre. Esta denominacin tiene la ventaja que enfatiza el carcter universal de estos derechos, vale decir, se acenta en que todos los individuos los poseen. Es redundante, ya que todos los derechos son humanos, incluso los de carcter estrictamente patrimonial (el dominio, los crditos, etc.) Esta denominacin, por lo tanto, no nos sirve para diferenciarlos de otros derechos personales y reales con que cuentan las personas. (b) Derechos fundamentales de la persona Humana. Esta denominacin busca destacar dos cualidades de este tipo de derechos: en primer lugar, su carcter perentorio, inviolable e irrenunciable; y adems el que no todos los derechos adquieren este rango trascendental. (c) Derechos del Ciudadano. se explica slo por ser fruto de una carta que nace en relacin con la vinculacin del hombre con el Estado, y no en relacin a la naturaleza misma de las personas. (d) Derechos Constitucionales o Garantas Constitucionales. Esta denominacin alude slo a aquellos derechos consagrados en la Carta Fundamental o Constitucin Formal. Es insuficiente, por tanto, ya que no incluye aquellos derechos consagrados por ejemplo, en tratados internacionales.

(e) Libertades Pblicas. Con este nombre se pretende aludir a los derechos humanos en forma genrica, sin embargo, debemos tener en cuenta que no todos ellos se basan en el principio de la Libertad. Otros se basan en principios tales como la Solidaridad o la Igualdad, por lo que esta denominacin tambin sera restrictiva. Naturaleza Jurdica Por una parte, desde un punto de vista subjetivo se puede decir que

efectivamente son derechos, o sea facultades de que es titular una persona, y que por lo tanto puede exigir respecto de cualquier otro sujeto. Por lo tanto, en caso que otra persona desconozca o vulnere esta facultad, su titular podr recurrir a Tribunales y exigirle su respeto incluso mediante el empleo de la fuerza. Pero, a su vez, no solo son derechos en el sentido subjetivo, vale decir, como facultades que le competen al individuo, sino que adems, tienen un cariz objetivo, ya que, analizados como un conjunto significan, por una parte, una limitacin al ejercicio del poder, y por otra parte, representan un norte, un motor, una motivacin para la actuacin de los rganos estatales. De all que hoy en da, la legitimidad de un determinado gobierno no slo se mida a partir del cumplimiento de formalidades bsicas para asumir el poder (legitimidad de origen), sino que adems, slo se mantiene si existe un real respeto y promocin de esta clase de derechos de tanta relevancia. Los derechos fundamentales son, por lo tanto, representan una especie de ndice que permiten cuantificar y calificar el grado de legitimidad o ilegitimidad de un modelo institucional y poltico. Los derechos humanos, as considerados deben ser entendidos como derechos irrenunciables (no se pueden renunciar), inalienables (no se pueden separar del ser humano, mediante un traspaso o mediante una privacin de los mismos), inviolables (no se puede atentar en contra de ellos), son imprescriptibles (no se pierden por el transcurso del tiempo) y son indivisibles (deben respetarse todos y no solo algunos de ellos). Sujetos Involucrados La estructura jurdico-tradicional de los derechos no siempre se ve reflejada en lo que a derechos fundamentales se refiere. Porque estos derechos no slo son subjetivos, como todos los derechos, sino que tambin significan condiciones objetivas, estndares que permiten calificar o evaluar la legitimidad de un sistema estatal. Sujetos dentro de una relacin originada a partir de un derecho fundamental: 1.- Sujeto activo. Al respecto se alude a quin es el titular de los derechos fundamentales: (a) Claramente cada ser humano es titular de derechos fundamentales, sin distincin alguna. (b) Ser necesario analizar la naturaleza de cada derecho para determinar si ste es aplicable solo a las personas naturales, o solo a las personas jurdicas o bien a ambas. Por ejemplo, el derecho a la vida y a la integridad fsica slo es de titularidad de las personas naturales (art. 19 N1 CPR). A su vez, existen derechos que slo podrn asociarse a personas jurdicas, como el de las confesiones religiosas para erigir templos (art. 19 N 6 CPR). Por ltimo, tambin los hay que podrn predicarse respecto de ambas, como lo que ocurre con el derecho de propiedad (art. 19 N 24) (c) No puede reconocerse derechos fundamentales a comunidades que no gocen de personalidad jurdica.

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Respecto del ser que est por nacer (nasciritus) se ha discutido acerca de si es o no, sujeto de

derechos. As lo estudiaremos ms adelante. (e) Sin perjuicio de lo anterior, los instrumentos internacionales sobre derechos humanos han sido interpretados como catlogo de derechos aplicables exclusivamente a personas naturales. 2.- Sujeto pasivo. En relacin a quin es el sujeto obligado por la existencia de un derecho fundamental, corresponde indicar que: a) A diferencia de las primeras declaraciones sobre Derechos Humanos, en la actualidad, existe la obligatoriedad para todos los sujetos, pblicos o privados, personas jurdicas o naturales de respetar los derechos fundamentales (eficacia horizontal de los derechos humanos). b) Sin embargo, esta vinculacin resulta ser aun ms poderosa respecto en las convenciones internacionales sobre derechos humanos, son los Estados los que se obligan a respetar sus normas, el Estado est al servicio de la persona humana, y su finalidad es promover el bien comn (art. 1 inciso 4 de la CPR), es deber de los rganos del Estado respetar y promover los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana (art. 5 inciso segundo CPR). Clasificaciones Los derechos fundamentales pueden ser clasificados segn diferentes criterios: 1.- Segn su contenido Segn su contenido o naturaleza, los derechos pueden ser: Inviolabilidades: consisten en la proteccin de un determinado bien jurdico y lo que se busca es impedir que nadie atente en contra de ellos. As ocurre, por ejemplo, con el derecho a la vida, a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, o el derecho de propiedad; Libertades: Se trata de aquellos derechos que reconocen en las personas, cierta autonoma en actuar y decidir sobre ciertos temas. La libertad de expresin, de movimiento, de culto, de conciencia, de enseanza, por sealar algunas situaciones. Igualdades: Se refiere a que las personas deben ser tratadas de modo equivalente, tanto en abstracto (la ley u otra norma no debe hacer diferencias arbitrarias), como en concreto (los rganos del Estado estn impedidos de hacer discriminaciones de trato en un caso especfico). Reconocen la igualdad ante la ley, ante la justicia, ante los tributos y dems cargas pblicas, en el trato econmico dado por el Estado, la igualdad para optar a cargos pblicos, etc. 2.- Segn el bien jurdico protegido Derechos de la personalidad, como el derecho a la vida, a la integridad fsica y Derechos del pensamiento libre, como la libertad de conciencia, de creencia, de Derechos de la seguridad jurdica: igualdad ante la ley, libertad personal y seguridad Derechos del desarrollo en el medio social: derecho a vivir en un medio ambiente Derechos patrimoniales: derecho a la libre actividad econmica, derecho a la libre psquica, a la vida del que est por nacer, a la honra, a la inviolabilidad del hogar; culto, de opinin, de informacin; individual, igualdad en la admisin a empleos y funciones pblicas; libre de contaminacin, derecho a la salud, a la educacin, de reunin, de asociacin; adquisicin de todo tipo de bienes, derecho de propiedad. 3.- Segn su origen histrico
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del Estado (eficacia vertical) puesto que:

Las generaciones de derechos, las cuales se van a agrupar segn la poca en que nacieron: A.- Derechos Civiles y Polticos o Derechos de Primera Generacin Los derechos civiles corresponden a aquella categora de derechos que se reconocieron en una primera poca, como limitaciones al poder del Estado. De esta forma, estos derechos se caracterizan por cuanto el Estado se compromete a no violar ni vulnerar, o sea, a no interferir en determinados mbitos de la vida. El Estado solo asume un rol pasivo, un deber de abstencin, de no intervenir ni reprimir a las personas en el legtimo ejercicio de estos derechos. Se trata de los derechos tradicionales, como el derecho a la libertad personal, el derecho de propiedad, el derecho a la vida, etc. Los derechos polticos, por su parte, se caracterizan porque los particulares no slo pueden exigir la abstencin del Estado, en el sentido de no vulnerarlos, como sucede en el caso anterior. En los derechos polticos, las personas tienen un derecho de participacin, de discutir y poder colaborar con las decisiones colectivas. As, dentro de los derechos polticos, se encuentran el derecho de sufragio, y el de elegir y a ser elegidos para cargos de eleccin popular. Tambin podemos mencionar el derecho a la jurisdiccin (o de acceder a los Tribunales para la defensa de sus derechos o intereses), y el derecho de peticin (el derecho a formular presentaciones ante la autoridad). B.- Derechos Econmicos, Sociales y Culturales o Derechos de Segunda Generacin. Mientras los derechos de la primera generacin son derechos basados en principios de libertad, los derechos de segunda generacin se basan en principios de igualdad. Se tratan de derechos de promocin, o prestacionales, o sea que tratan de obtener del Estado una determinada prestacin, vale decir, una actividad concreta que tienda a otorgar una situacin de especial bienestar o proteccin. Los Estados no slo debern abstenerse de actuar sino, por el contrario, deben hacerlo, o sea, requieren la accin fctica o real de los rganos del Estado. Son derechos de segunda generacin: el derecho a la salud, a la educacin, al trabajo, a una previsin (seguridad social). Estos derechos se explican por el principio de amparo de pobreza, segn el cual, las personas en situacin de desmedro econmico tienen el derecho a exigir del Estado la proteccin (amparo) de sus necesidades bsicas. C.- Derechos de Tercera Generacin Son derechos que se basan en el principio de la solidaridad, normalmente a nivel global o planetario, vinculados a los procesos de globalizacin, son derechos que buscan dar proteccin a la humanidad, frente a los riesgos que se enfrenta el Hombre ante un mundo industrializado y en constantes cambios. As por ejemplo, nacen los derechos a vivir en un medio ambiente sano, el derecho a la paz, el derecho al desarrollo, etc. II. Evolucin de los Derechos Humanos Etapa Previa a la Positivizacin de los Derechos Humanos La preocupacin y consagracin de los Derechos Humanos es fruto de una decantacin natural que se produce en un proceso que se inicia desde muy antiguos tiempos. La llegada del Cristianismo signific un hito primordial para entender la preocupacin por la persona misma y por su dignidad. Esas mismas doctrinas fueron recogidas y desarrolladas durante la Edad Media por autores como Santo Toms, Surez, Vitoria, Las Casas, entre otros. Estos autores, por ejemplo, reconocieron que incluso los infieles tenan derecho a la vida y a la propiedad sobre sus pertenencias. Sin embargo todas estas ideas tenan como base las ideas de tipo religioso y no se traducan en resultados jurdicos de relevancia. Cuando ms, estos derechos integraban determinadas disposiciones de Derecho Natural que cada autor postulaba, pero no se materializaron en documentos que pudieran ser
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reconocidos. Etapa de Positivacin de los Derechos Humanos (preconstitucional) 1.- Los Primeros Documentos (Siglo XII y XIII) Hacia el Siglo XII y XIII se inicia en Europa un movimiento generalizado por el cual las clases privilegiadas (los nobles) sintieron la necesidad de hacer ciertas reivindicaciones frente a un monarca que muchas veces utilizaba su poder de manera arbitraria. En tales condiciones, se aprovecharon de circunstancias histricas especiales en las cuales, advirtiendo una situacin de aparente debilidad del rey, lograron arrancarle acuerdos mediante los cuales, se obligaba a respetar determinados derechos bsicos y esenciales. En esta poca, se reconocen diversos documentos importantes en Espaa, tales como los Convenios de Len de 1188, y de Zaragoza de 1283, existiendo convenios similares en Castilla y Len y Aragn. Sin embargo, la suscripcin del documento ms importante de esta poca tuvo lugar en Inglaterra, en 1215. El ao anterior, en 1214, el rey Juan sin Tierra, hijo de Ricardo Corazn de Len. Esta carta se denomin Carta Magna (Magna Charta Libertatum, 1215), y en ella se consignaron cules eran los abusos que el rey y sus agentes acostumbraban cometer, y a su vez, el rey se comprometa a no volver a incurrir en ellos. Tambin, el rey se compromete: a no imponer tributos (impuestos) sin haber obtenido la aceptacin de sus sbditos; a no detener ni desterrar a ningn hombre libre sino con arreglo a las formalidades habituales de la justicia. Estos documentos, tanto los espaoles como la Carta Magna inglesa representan hitos de relevancia, no obstante lo bsico de su contenido. Lo importante de ellos es que por primera vez se asume que el poder poltico no puede ejercerse en desmedro de los derechos de las personas, y que estos ltimos derechos no pueden ser vulnerados ni siquiera por el gobernante. El reconocimiento de los primeros derechos nace como consecuencia de verdaderas reivindicaciones frente al poder poltico. Eran derechos que se tenan respecto de los gobernantes y, por lo mismo, no podan ser reclamados entre . Otra caracterstica importante de estos documentos es que consideraban que estos derechos los posean las personas incluso con anterioridad al nacimiento de los Estados y al reconocimiento del poder, de all que el rey no poda desconocer facultades que los individuos tenan desde antes de su asuncin al poder. Finalmente, es digno de destacar que estos instrumentos no eran Constituciones ni ordenamientos de carcter general como podra ser una ley, sino que eran verdaderos Contratos, vale decir Acuerdos que suscriban dos partes. Tenan un carcter ms propio del derecho privado que del derecho pblico. 2.- La consagracin de Derechos con un carcter general (Siglo XVII) Hacia el Siglo XVII, se despierta especialmente en Inglaterra, la necesidad de elaborar textos que consagraran ciertos derechos con un carcter general, y no sujetos a condiciones concretas. La idea era reemplazar los antiguos acuerdos de tipo contractual por normas permanentes, que pudieran ser invocadas por cualquier persona y en todo momento. As comenzaron a redactarse instrumentos que consagraron derechos verdaderamente fundamentales, dentro de los cuales debemos destacar la Petition of Rights de 1627, el Habeas Corpus Act de 1679 y el Bll of Rights de 1688. La Petition of Rights (1627) fue un documento mediante el cual, el Parlamento le solicit al Rey que as como en su momento, la Corona se haba comprometido con los nobles de la poca a respetar determinados derechos, es necesario que ahora y de aqu en adelante, ningn hombre se vea forzado a pagos de impuestos y otras cargas sin la existencia de una ley que as lo aprobara. Tambin se peda al rey que no encarcelara a nadie si no era previo juicio. En general, se reclamaba el respeto por diversos derechos de carcter patrimonial (como el respeto por la legalidad de los tributos) y personales (como la libertad). El Habeas Corpus Act (1679) fue un documento mediante el cual, se protega a los ciudadanos de
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detenciones injustas o arbitrarias. En este instrumento se estableca cualquier persona que se encontrara en tal situacin, poda concurrir ante el juez, quien ordenar: (1) Que se exhiba y presente a la persona aprehendida o secuestrada (garanta personal); (2) Que se le exprese el fundamento jurdico de la detencin o el arresto (garanta jurdica); y (3) Que se cumplan las dems prevenciones indicadas por el juez para garantizar la seguridad y la integridad del detenido (garanta penitenciaria). El Bill of Rights o Declaration of Rights- (1688), en tanto, confirma las reivindicaciones anteriores y obtiene de Jacobo II una declaracin por la cual se comprometa a garantizar que no se pidieran tributos sino por razones expresamente autorizadas por el Parlamento (en esa poca se cobraban impuestos por motivos que ya haban desaparecido hace mucho tiempo), que no se reclutara ni mantuviera ejrcito durante tiempos de paz sino por acuerdo del propio Parlamento, entre otras exigencias. 3.- La poca de la Ilustracin (siglo XVIII) Sin embargo, ya en la poca de la Ilustracin, comienza a adquirir real valor la ley como fuente de obligaciones y de ordenamiento social. Ella representaba un cono de la doctrina de la fuerza de la razn (es por esencia una norma racional), y adems, es fruto de la voluntad soberana ya que emana de rganos de representacin popular. El Liberalismo trae consigo la necesidad de reconocer derechos basados en la libertad de las personas por el slo hecho de ser tales y no como reclamos o reivindicaciones frente a una autoridad. En esta poca, destacan especialmente dos instrumentos, como son La Declaracin de Virginia de 1776, y La Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789. La primera, esto es, La Declaracin de Virginia de 1776 (12 de Junio) se emite durante el proceso de Independencia de los Estados Unidos. En ella, se establece el primer listado o catlogo de derechos especficos del ser humano. Se establecen varios derechos tradicionales, como por ejemplo, el derecho a un juicio justo, la prohibicin de ser apresado sino previo juicio entre iguales, la prohibicin de imponer multas o impuestos excesivos, etc. Pero tambin se consagran derechos nuevos, que tienen que ver con la poca en la que tuvo lugar, as como con el influjo de las ideas de Locke, as por ejemplo se estableci el derecho de propiedad, el derecho a la vida, la consecucin y bsqueda de la felicidad y la seguridad, etc. Tambin se consagra el principio de igualdad y libertad de cultos (quebrando un perodo de gran intolerancia religiosa que sufrieron las primeras colonias que se instalaron en Amrica del Norte); como tambin la libertad de expresin y de prensa. Estos principios se veran reflejados ms tarde tambin en la Declaracin de Independencia del 4 de Julio del mismo ao, tenida lugar en Philadelphia. La Declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789, se dicta con ocasin del otro gran fenmeno libertario del cambio de era, como fue la Revolucin Francesa. Es una declaracin ms ideolgica que jurdica. Est notablemente teida con los valores sobre los cuales se sustent la Revolucin. No obstante ello, es relevante el hecho que por primera vez se establecan derechos naturales, inalienables y sagrados, o sea, se consagraba explcitamente la condicin de derechos anteriores al fenmeno estatal. Tambin es importante indicar que se consagraron cuatro derechos importantes, como fueron: seguridad, propiedad, libertad y resistencia a la opresin. La Constitucionalizacin de los Derechos Humanos Hasta el momento, las declaraciones de Derechos no haban adquirido rango constitucional salvo las declaraciones inglesas, que dentro de un contexto de Constituciones consuetudinarias no escritas, hoy son consideradas como de jerarqua constitucional-. En los inicios del Siglo XIX, hubo Constituciones del mundo que establecieron derechos en beneficio de las personas, pero esas declaraciones solo tuvieron un rol limitador del poder, al estilo de la Carta Magna o los instrumentos ingleses del Siglo XVII. En el caso chileno, ya en el Reglamento Constitucional Provisorio de 1812, tambin se consagraron ciertas garantas frente al Estado. A partir de all, todas las Constituciones nacionales mantuvieron la misma lgica. La Carta Fundamental de 1925 en este sentido, ya establece un listado ms completo y sistemtico
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de derechos, pero sin la existencia de acciones constitucionales que permitieran exigir su cumplimiento a cualquier sujeto: al Estado y a los dems particulares. En la etapa de Constitucionalizacin, un hito fundamental es la Constitucin belga de 1831, que es la Carta que incorpora por vez primera los derechos fundamentales dentro de su normativa, con un mtodo sistemtico y completo. Aqu aparece por lo tanto, el primer modelo constitucional de defensa de los derechos. La Constitucin Poltica de 1980, en Chile, representa otro momento importante dentro de nuestra historia nacional. Lo anterior, por cuanto, es la primera Carta que incorpora derechos en trminos generales, defendibles ante el Estado y los particulares, y que cuenta con acciones que permiten acudir a Tribunales para obtener su defensa concreta (como el recurso o accin de proteccin, el recurso o accin de amparo, el recurso de reclamacin de nacionalidad, etc.). Fenmenos Modernos en materia de Derechos Humanos Circunstancias histricas: (a) (b) (c) (d) Las dos Grandes Guerras Mundiales, Las violaciones a los Derechos Humanos ocurridas en dictaduras implantadas Las graves amenazas a la libertad de las personas tenidas lugar en realidades Los riesgos asociados a un fenmeno de globalizacin, industrializacin,

en los pases del Tercer Mundo, totalitarias bajo la rbita de la Unin Sovitica tecnologizacin y deshumanizacin del mundo contemporneo, la afectacin a la privacidad, la manipulacin gentica, la contaminacin, la escasez del agua potable, etc. Circunstancias ideolgicas: (a) (b) (c) Karl Popper. (d) Los movimientos sociales pacifistas y pro-ciertos derechos (derecho a la vida, derecho a la mujer, ambientalistas, derechos sociales, derechos sexuales y reproductivos, etc.) La teora contempornea de los Derechos Humanos, ciertos procesos de especial relevancia, como son: la generalizacin, la expansin, la especificacin y la internacionalizacin. 1.- La Generalizacin de los Derechos Humanos Por generalizacin de los derechos humanos se entiende el proceso en virtud del cual estos derechos han llegado a pertenecer a todos los hombres, por el solo hecho de ser tales, esto es, sin distincin de raza, color, sexo, posicin social o econmica, ideas polticas, filosficas, religiosas o de cualquier otro orden. Los primeros documentos medievales, relativos a la consagracin de ciertas libertades que se establecan como lmites a la accin de los soberanos, eran ms bien de tipo estamental, o sea, se consagraban derechos en beneficio de ciertas clases sociales la nobleza- que conseguan obtener el respeto de ciertas garantas. En la actualidad, sin embargo, se entiende que estos derechos se refieren a todas las personas, de cualquier condicin. Por el contrario, establecer diferencias arbitrarias en esta materia ser siempre discriminacin, y de ningn modo podr tolerarse. 2.- La expansin de los Derechos Humanos El fenmeno de la expansin de los derechos humanos se refiera al fenmeno de incremento gradual y permanente del listado o catlogo de derechos fundamentales. Las legislaciones internas y el derecho internacional estn permanentemente incorporando nuevas figuras iusfundamentales.
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La Doctrina Social de la Iglesia, expresada en la Encclicas Sociales. El Humanismo Cristiano de Jacques Maritain. Las nuevas teoras sobre la Libertad, encarnadas en Michael Novak, Robert Nozick y

Se han ido reconociendo diferentes generaciones de derechos, las que han ido naciendo en sucesivos perodos de la Historia. 3.- La especificacin de los Derechos Humanos La especificacin se refiere a la circunstancia de reconocer determinadas categoras de personas, las cuales por un especial grado de vulnerabilidad son protegidas con especial preocupacin, generndose de este modo, derechos particulares en beneficio de estas personas. Esta diferencia de trato en ningn caso debe entenderse discriminatoria, ya que de ninguna manera es discriminatoria sino que sus bases se encuentran precisamente en el grado de desproteccin original en las que se hallan estos sujetos. As, es posible reconocer categoras de derechos relativas a la mujer, a los emigrantes, a los refugiados, a los nios, a los discapacitados, o a los consumidores, a manera de ejemplo. 4.- La internacionalizacin de los Derechos Humanos Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Las principales caractersticas de este proceso son: Humanos; la celebracin de diferentes tratados internacionales en materia de Derechos

dentro de las normas de derecho internacional no escrito, de aquellas que nacen

espontneamente desde la misma comunidad internacional (como la costumbre internacional, los principios generales de derecho internacional y las normas de derecho internacional general o ius cogens)

el reconocimiento de la competencia de Tribunales sobre Derechos Humanos (como

la Corte Interamericana de Derechos Humanos, o la Corte Europea de Derechos Humanos); la creacin de otros rganos (de carcter no judicial) con dedicacin a materias

sobre derechos humanos, como la Comisin de Derechos Humanos de la ONU, Comisin Americana de Derecho Internacional; el gran influjo doctrinario generado a partir de la jurisprudencia emanada de las sentencias dictadas por los tribunales internacionales sobre derechos humanos;

la creacin de organizaciones no gubernamentales de carcter privado con

preocupacin sobre los derechos humanos, tales como Greenpeace, Amnista Internacional, o el CEJIL (Centro de Justicia Internacional)etc. III. Teora del Bloque Constitucional de Derechos Concepto de Bloque Constitucional de Derechos El conjunto de derechos de las persona (atributos) asegurados por fuente constitucional o por fuentes del derecho internacional de los derechos humanos (tanto el derecho convencional como el derecho consuetudinario y los principios del ius cogens) y los derechos implcitos, expresamente incorporados a nuestro ordenamiento jurdico por va del artculo 29 literal c) de la Convencin Americana de Derechos Humanos, todos los cuales, en el ordenamiento constitucional chileno, constituyen lmites a la soberana, como lo especifica categricamente el artculo 5 inciso segundo de la Constitucin chilena vigente. Componentes del Bloque Constitucional de Derechos Este Bloque est compuesto por derechos y no por cuerpos normativos. Aun cuando la extensa definicin antes sealada no lo indica, se trata de derechos fundamentales y no de otra clase de prerrogativas. Los derechos que conforman el Bloque Constitucional son los siguientes: 1. Derechos asegurados por fuente constitucional.
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Derechos asegurados por fuente constitucional, por lo que debemos incluir todas aquellas fuentes formales del derecho de categora constitucional. 2. Derechos asegurados por fuentes del derecho internacional de los derechos humanos. derecho internacional de los derechos humanos, se incluyen: las normas de derecho convencional (tratados internacionales), las normas de derecho consuetudinario, los principios de ius cogens.

Estos derechos se incorporan a nuestro ordenamiento constitucional, por especial mandato de lo dispuesto en el art. 5 inciso segundo de la Constitucin Poltica. 3. Derechos implcitos. Aquellos derechos fundamentales que arranquen directamente de la dignidad de las personas, pero que no cuentan con consagracin constitucional o internacional. Por lo tanto, estos derechos, se oponen a los derechos explcitos, vale decir, los que estn expresa mencin positiva. La norma del artculo 29 letra c) de la Convencin Americana de Derechos Humanos incorpora la nocin de los derechos implcitos al indicar que: Art 29: Ninguna parte de la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de: (c) excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma democrtica de gobierno Efectos del Bloque Constitucional de Derechos Asumir la existencia de un Bloque Constitucional de Derechos implica, entre otras consecuencias, las siguientes: a) Los derechos que no estn consagrados en el texto constitucional, actan como fuentes integradoras o complementarias de la Constitucin Poltica formal y, por lo tanto, colman los vacos o lagunas que pudieren existir en la Carta Fundamental. b) Si un mismo derecho se encontrare consagrado en dos o ms textos, deber aplicarse aqul donde este mejor protegido ese derecho. Esto, por ejecucin del principio pro-homine o favor-libertatis. c) Por lo anterior, la Constitucin Poltica cede ante las normas de carcter internacional cuando en stas ltimas, est protegido un derecho que en aqulla no lo est. Lo mismo, cuando un derecho est mejor protegido en el texto internacional que en el constitucional. d) Todos los derechos fundamentales, sea cual sea el origen de los mismos, constituyen un lmite para el ejercicio de la soberana nacional, a la luz de lo establecido en el artculo 5 inciso 2 de la CPR. IV. La delimitacin, limitacin, configuracin y regulacin de los Derechos Fundamentales Delimitacin de los derechos fundamentales Establecer el contenido del derecho (o haz de facultades), y sus fronteras y lmites se denomina delimitacin del derecho. Cada vez que se delimite un derecho, por su parte, deber tenerse en cuenta el mbito de la realidad al que se refiere el derecho, as como tambin el contenido del enunciado normativo en el que se reconoce dicho derecho. Para delimitar o fijar el contorno de un derecho, es necesario asumir los principios de Unidad de la Constitucin y de Indivisibilidad de la Dignidad Humana. De esta forma, se logra obtener un todo coherente, armnico, que evita o, al menos, dificulta las colisiones o choques de derechos. La tarea delimitadora debe contemplar como misin final, encontrar la esencia misma del derecho, vale decir, lo que se conoce como ncleo esencial del derecho, que viene a representar el conjunto bsico de facultades que otorga ste, as como sus caractersticas fundamentales.

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Limitacin de los derechos fundamentales La limitacin, a diferencia de la delimitacin (que opera desde dentro del derecho), opera desde fuera del derecho, ya que, en trminos generales, corresponden a las diferentes restricciones que pueden operar para el ejercicio del derecho. Las limitaciones a los derechos fundamentales slo pueden estar establecidas por la Constitucin Poltica, o a lo sumo, por el rgano o autoridad a quien la Carta Fundamental d competencia para ello. De esa forma, por ejemplo, la Constitucin puede sealar que el ejercicio de un determinado derecho no puede ser contrario a la ley, lo que significa que el legislador est habilitado para imponer restricciones o limitaciones al derecho. En ocasiones sumamente excepcionales, las limitaciones podrn provenir de autoridades administrativas. En principio, nuestro texto constitucional apenas consagra un par de esta clase de restricciones: las de los numerales 6 y 13 (ambos en sus incisos segundos) del artculo 19 de la CPR, relativos respectivamente a las libertades de culto y reunin. En general, cualquier limitacin o restriccin que no est establecida por el Constituyente o por el rgano que ste designe, es ilegtima. En todo caso, cualquiera sea la fuente de la limitacin o restriccin, siempre deber tenerse en cuenta el respeto por el ncleo esencial del derecho, el cual en caso alguno podr verse afectado. El respeto por el ncleo esencial del derecho se encuentra consagrado constitucionalmente en lo dispuesto en el artculo 19 N 26 de la Carta Fundamental, el cual establece: Art. 19: La Constitucin asegura a todas las personas: (26) La seguridad de que todos los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio Sin duda, hallar el ncleo esencial del derecho, o en otras palabras, la esencia del derecho, no es una tarea fcil, pero sin duda es imprescindible para determinar, en definitiva, hasta dnde llega el ejercicio legtimo del mismo, o sea, hasta dnde llega la proteccin constitucional de una determinada facultad. Configuracin de los derechos fundamentales Es la determinacin de dnde se encuentra desarrollado un derecho, y donde se ubican los lmites, o sea, en qu tipo de norma se realiza la delimitacin de los derechos. Algunos derechos quedan directamente configurados en la propia Constitucin, como el derecho a no ser objeto de apremios ilegtimos (ambos, art. 19 N 1 CPR); o el derecho a no ser vctima de diferencias arbitrarias (art. 19 N 3 CPR); o el derecho a que no se presuma de derecho la responsabilidad penal (art. 19 N 7); etc. Otros derechos, sin embargo, slo quedan enunciados en la Norma Fundamental, pero requieren de la Configuracin Legal, o sea, necesitan de la ley para que sea sta la que defina con mayor precisin la delimitacin (contornos o fronteras) del derecho. As ocurre, por ejemplo, con el derecho al debido proceso (art. 19 N 3); o el derecho a ser admitido a cargos pblicos sin otros requisitos que los que impongan la Constitucin o las leyes (art. 19 N 17). Cuando el derecho es de configuracin constitucional, no es lcito al legislador intervenir fijando contornos ms restrictivos, esto es, disminuyendo de una u otra forma, el haz de facultades que otorga el precepto constitucional. Regulacin de los derechos fundamentales Segn el Tribunal Constitucional chileno (roles 146 de 1992, y 167 de 1993), por regular debemos entender la forma o normas conforme a las cuales debe realizarse una determinada actividad, pero en caso alguno puede ser que, bajo pretexto de regular, se llegue a impedir su ejercicio. Las reglas que deben observarse para que su ejercicio sea legtimo.
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V. Las aparentes colisiones de derechos Planteamiento del problema Desde siempre, ha sido una cuestin recurrente, el plantear el choque o colisin de derechos de los cuales dos o ms sujetos dicen ser titulares. Existen casos emblemticos, tales como la contraposicin entre el derecho de propiedad y la funcin social de la misma; o el derecho a vivir en un medio ambiente de contaminacin versus la libertad para desarrollar actividades econmicas. Otro caso recurrente es el supuesto choque entre la libertad de expresin y el derecho a la honra. Al problema planteado, se han dado diferentes soluciones, dentro de las cuales estudiaremos las ms relevantes. Formas Tradicionales de Solucin Ante una colisin de derechos fundamentales, tradicionalmente, se han planteado dos sistemas de solucin: el mtodo de jerarquizacin y el de ponderacin de los derechos fundamentales. 1.- La Jerarquizacin de los Derechos Fundamentales Los derechos obedecen a una determinada jerarqua. Existe un determinado orden o grado de los derechos fundamentales, de modo tal que en caso de pugna, siempre deber preferirse aqul que se encuentre en un grado superior. Se plantea que ningn derecho fundamental es neutro y que cada uno obedece a la proyeccin de un valor. As, para establecer cuales derechos debieran ser especialmente protegidos, habra que determinar aquellos que acepten menos grado de restringibilidad, aquellos cuya eliminacin cause un mayor dao, y aquellos que sea menos aceptable su renunciabilidad. Este conjunto de derechos seran los que gozaran de una mayor jerarqua, y segn el grado de calificacin en estos tres tems, se podra establecer una verdadera gradacin o ranking de derechos. En Chile, esta fue la postura, por ejemplo, que evidenci Jaime Guzmn en el seno de la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin. l sostuvo que no era un tema menor definir el orden que deban llevar los diferentes derechos en lo que hoy es el artculo19 de la Carta Fundamental, ya que ello deba ser ndice y resultado a su vez, de la importancia de cada uno de ellos. Por lo mismo, esta norma comienza garantizando el derecho a la vida, siguiendo por las igualdades, el derecho a la honra, y as sucesivamente. Jos Luis Cea, por su parte, establece que cuando no se puede emplear otro mtodo, en algunos casos habr que recurrir al sistema de jerarquizacin de los derechos, y en tal caso, el orden de primaca de derechos sera el siguiente: 1 el derecho a la vida y a la integridad personal; 2 el derecho a la intimidad y al honor 3 el derecho a la informacin y reunin 4 libertades econmicas (orden pblico econmico). 2.- La Ponderacin de los Derechos Fundamentales (o balancing-test) Este segundo modo implica una definicin en concreto acerca de cul ser el derecho que, en el evento de una colisin o choque, primar o vencer por sobre el otro. Quienes postulan este mtodo, como el alemn Robert Alexy, estiman que ser necesario pesar en cada caso los bienes jurdicos que entran en conflicto, y luego de este balance, establecer con precisin cul de los dos derechos ser el que se imponga por sobre el otro. En este sistema, a diferencia, del anterior, no existe un orden predeterminado, pero s ser necesario establecer una solucin a los conflictos, por la va casustica. No obstante lo anterior, el balancing-test se asemeja con la jerarquizacin en que ambos sistemas obtienen como conclusin, el hecho que un determinado derecho prevalecer por sobre el otro, ya sea en abstracto (jerarquizacin), o bien en concreto (ponderacin o balancing-test).
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3.- Principales crticas a los mtodos tradicionales 1. Ordenar los derechos, a priori o al resolver un caso concreto, no se condice con el principio de la indivisibilidad de la dignidad humana, por el cual, un sistema debe propender a que todos y cada uno de los derechos humanos sea efectivamente protegido, toda vez que responden a diferentes reas del alma y del quehacer humano que requieren de satisfaccin suficiente. O sea, se anula la unidad e integridad de la persona humana, olvidando que su bien es la perfeccin; preferir un derecho es desintegrar a la persona y su dignidad intrnseca 2. Un sistema de preferencia entre derechos, conduce a que determinadas facultades queden permanentemente relegados, generndose lo que los autores Pedro Serna y Fernando Toller (La Interpretacin constitucional de los derechos fundamentales; una alternativa a los conflictos de derechos) denominada la situacin de los derechos prncipes y los derechos cenicientas, aludiendo a que ciertas facultades siempre sern preferidas por sobre otras. 3. desaparecer el derecho. 4. La valoracin introducida por la jerarquizacin o por la ponderacin depender fuertemente de la visin subjetiva del intrprete, quien aplicar sus propios valores y principios para determinar en definitiva cul de los derechos en conflicto ser el que triunfe. 5. Los sistemas tradicionales tampoco son coherentes con el principio de Unidad de la Constitucin, ya que no la interpretan en trminos armnicos, prefiriendo alguna de sus normas por sobre otras. La Optimizacin de los Derechos Fundamentales Jams hay colisiones o conflictos de derechos, sino slo existen conflictos entre pretensiones o intereses entre dos o ms partes. Lo realmente importante es lograr la real optimizacin de todos los derechos fundamentales, en atencin a que cada uno de ellos responde a una diferente rea de la dignidad de las personas. Los derechos pues, no son gallos de pelea. Es necesario asumir que los derechos coexisten entre s, conformando un verdadero sistema, esto es un conjunto armnico y coherente de elementos, unidos en pos de una mejor realizacin de los individuos. los bienes jurdicos constitucionalmente protegidos deben ser coordinados de tal modo que en la solucin del problema todos ellos conserven su entidad. All donde se produzcan colisiones no se debe, a travs de una precipitada ponderacin de bienes o incluso una abstracta ponderacin de valores, alzar el uno contra el otro. Por el contrario, el principio de unidad de la Constitucin exige una labor de optimizacin: se hace preciso establecer los lmites de ambos bienes a fin de que ambos alcancen una efectividad ptima. La fijacin de lmites debe responder en cada caso concreto el principio de proporcionalidad; no debe ir ms all de lo que venga exigido por la realizacin de la concordancia entre ambos bienes jurdicos VI. El Rol de los Derechos Humanos dentro del Estado Lmite al ejercicio de la soberana El poder poltico (o soberana) no es un poder ilimitado, sino que tiene una serie de lmites o fronteras, dentro de los cuales se encuentra el respeto por los derechos fundamentales (art. 5 inciso segundo de la Constitucin Poltica). Diversas consecuencias importantes: (a) En lo relativo a la interpretacin de las normas. Si una norma cualquiera admite dos o ms interpretaciones, slo ser legtima aquella que se ajuste o que mejor proteja a las personas y a sus derechos. Este criterio de interpretacin se
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La exclusin de un determinado derecho significa abandonarlo absolutamente,

afectando no slo sus caractersticas externas, sino que incluso su ncleo esencial. O sea, hace

denomina pro-homine o favor libertatis (en favor del Hombre o de la Libertad) (b) En lo relativo a la aplicacin de las normas. Si existen dos normas que son contradictorias, necesariamente deber aplicarse aquella que proteja a las personas, independientemente de cul sea la jerarqua o rango de las diferentes normas en aparente pugna. Si ambas normas son protectoras de los derechos, en tal caso, deber ser aplicada aquella norma que mejor proteja a las personas, nuevamente sin importar la jerarqua de las normas, incluso prefiriendo las normas internacionales por sobre las internas. Estos principios tambin responden a un criterio pro-homine o favor libertatis. (c) En lo relativo a la accin de los rganos estatales. Los rganos representativos de los diferentes poderes o funciones del Estado debern someter su accin a los deberes de proteccin de los derechos fundamentales. As por ejemplo: Los rganos ejecutivos. En el ejercicio de la subfuncin de gobierno, el mando deber ejercerse con pleno respeto por los derechos fundamentales de las personas. A su vez, en la subfuncin administrativa, los servicios pblicos debern encontrarse al servicio de las personas, debiendo privilegiar siempre el respeto por sus derechos esenciales. Los rganos legislativos. Se encuentran impedidos de dictar leyes que sean Los rganos judiciales. Debern aplicar siempre las normas de un justo y debido contrarias o atentatorias de los derechos fundamentales proceso. Adems, debern aplicar e interpretar las normas de acuerdo a criterios prohomine o favor libertatis. El poder constituyente. Incluso en la generacin y modificacin de la Constitucin Poltica, no podrn afectarse estos derechos. Proteccin, promocin y garanta de los derechos humanos El art. 5 inciso segundo de la CPR ya lo indica cuando establece que es deber del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. El Estado tiene diferentes deberes en relacin con los Derechos Humanos, a saber: 1.- Deber de proteccin Se trata de un deber negativo, vale decir, se trata de un deber de abstencin, o de no hacer. El deber de proteccin consiste en el deber que tiene el Estado de no violar ni atentar en contra de los derechos fundamentales de las personas. Todos los rganos se encuentran limitados por el respeto a estos derechos, forman parte del poder ejecutivo, sino que tambin los tribunales, el Congreso Nacional, las fuerzas armadas, el Tribunal Constitucional deben proteger los derechos, y se encuentran impedidos de vulnerarlos. 2.- Deber de promocin En este caso, el Estado no slo tiene un deber negativo o de abstencin, sino que debe asumir un rol ms activo. La promocin de los derechos humanos consiste en una actividad permanente de difusin y educacin en esta clase de derechos. La labor de promocin, como dijimos, tambin se manifiesta con singular fuerza, mediante las acciones tendientes a una educacin y formacin de la ciudadana en torno a los conceptos relacionados con los derechos humanos. Por supuesto que esta misma labor deber desarrollarse al interior de los rganos del Estado, puesto que no basta con educar a las personas, si los funcionarios del Estado no dominan los conceptos esenciales en lo que a proteccin de los derechos se refiere. 3.- Deber de garanta Es deber del Estado evitar la vulneracin de los derechos por parte de cualquier persona en contra
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de otra, y tambin amparar a quien ya hubiera sufrido una vulneracin. Para ello, existen diferentes clases de garanta. Por ejemplo, existen las llamadas garantas normativas. Una de las ms importantes consiste en la consagracin constitucional de los derechos. La sola circunstancia que los derechos fundamentales se encuentren contenidos en la Carta Fundamental ya es una garanta para las personas. Con este solo hecho, se evita que cualquier rgano con competencias para dictar normas, emita una que sea contraria a un derecho fundamental. Con ello, cuando se protege a la Constitucin, se protegen los derechos contenidos en ella, y cuando se protegen los derechos, se protege la Constitucin tambin. Tambin existen las garantas judiciales, por medio de las cuales, una persona que se sienta lesionada en el legtimo ejercicio de un derecho fundamental, podr recurrir a los Tribunales de Justicia para defender ese derecho. Para ello, se podr concurrir a Tribunales Ordinarios, como cuando se interpone un recurso de proteccin o un recurso de amparo, o bien, se podr actuar ante el Tribunal Constitucional. Inspiracin, motivacin o motor de la accin del Estado El Estado se encuentra al servicio de la persona humana. As est establecido expresamente por nuestra Carta Fundamental. Ello significa que en cada actuar de los rganos del Estado, en cada resolucin, ley o sentencia que se dicte, deber ser sa la inspiracin: la mayor proteccin de los derechos de las personas. VII. La proteccin de los Derechos Fundamentales Contexto Los derechos fundamentales no deben quedar expresados como meras declaraciones, sino que requieren que sean protegidos. En lo que al Estado le concierne, ste tiene el deber de respetarlos y promoverlos (art. 5 inciso 2 de la CPR), por lo que est en la obligacin de elaborar la ms completa red de garantas que tenga por objeto hacerlos realmente efectivos en la prctica. De las protecciones de los derechos fundamentales en particular 1.- Proteccin directa Llamaremos mecanismos de proteccin directa de los derechos fundamentales, aquella que se basa en la actividad inmediata de los particulares. La principal forma de defender y proteger ese conjunto de derechos es mediante la accin directa de las propias personas, a travs del respeto mutuo y la educacin en una verdadera cultura de los derechos fundamentales. 2.- Protecciones normativas (a) Consagracin constitucional. al estar protegido por una norma de rango superior, bajo la frmula de garanta constitucional asegura de partida que ninguna norma inferior atente o viole aquella prerrogativa. (b) Reserva de ley. La regulacin de los derechos fundamentales es una materia de exclusiva reserva de ley. O sea, slo puede ser regulada por una norma de rango legal y nunca por una de rango inferior al de la ley. Las nicas excepciones relativas a posibilidades en que organismos administrativos regulen derechos fundamentales son las ya citadas situaciones ligadas a las libertades de culto y reunin. (c) Respeto por el Contenido Esencial de los Derechos. los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio (art. 19 N 26 CPR). El Tribunal Constitucional chileno seal en su oportunidad que el derecho es afectado en su esencia
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cuando se le priva de aquello que le es sustancial, de manera tal que deja de ser reconocible y que se impide el libre ejercicio en aquellos casos en que el legislador lo somete a exigencias que lo hacen irrealizable, lo entraben ms all de lo razonable o lo priven de tutela jurdica (Rol N 43, de 1987) (d) Los derechos fundamentales como lmite del ejercicio de la soberana nacional. aquella que establece el inciso segundo del art. 5 de la Constitucin Poltica, por el cual, el respeto por los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana constituyen un lmite para el ejercicio de la soberana nacional.Los rganos del Estado tienen el deber de promover y respetar tales derechos, consagrados tanto por la Constitucin como por los tratados internacionales suscritos por Chile y que se encuentren vigentes. 3.- Protecciones Judiciales (internas) (a) Ante Tribunales Ordinarios. El Texto Fundamental establece diferentes medios, denominados acciones constitucionales que tienen por objeto obtener la defensa de los derechos fundamentales ante los Tribunales Ordinarios de Justicia. (1) proteccin (art. 20 CPR) y (2) amparo (art. 21 CPR), (3) la accin por prdida o desconocimiento de la nacionalidad del artculo 12 de la CPR, y (4) la accin de indemnizacin por error judicial del artculo 19 N 7 letra i CPR. Por otra parte, la ley tambin establece otras garantas de derechos fundamentales: (1) el recurso de amparo econmico (ley 18.971); y (2) la cautela de garantas, el amparo ante el juez de garanta, y la audiencia de control de detencin en el proceso penal (arts. 10, 95 y 131 del Cdigo Procesal Penal). (b) Ante el Tribunal Constitucional. (1) el recurso de inconstitucionalidad de un auto acordado (art. 93 N 2 CPR); (2) el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de un precepto legal (art. 93 N 6); (3) o la accin popular de inconstitucionalidad de un precepto legal declarado previamente inaplicable (art. 93 N 7 CPR). 4.- Protecciones Judiciales (internacionales) El sistema americano reconoce dos rganos principales, ambos dependientes de la Organizacin de Estados Americanos, con competencia en materia de Derechos Humanos: (a) Comisin Interamericana de Derechos Humanos. no constituye instancia jurisdiccional, puesto que no se trata de un Tribunal. Su funcin principal consiste en recibir las denuncias de los particulares en contra de algn Estado, o bien de un Estado en contra de otro, por haberse atentado en contra de algn derecho contemplado en la Convencin Americana de Derechos Humanos. La Comisin realizar sus buenos oficios con la intencin de favorecer un acuerdo o conciliacin entre las partes. De no existir este acuerdo y si determina que efectivamente existe mrito suficiente, presentar la respectiva demanda ante la Corte Interamericana. Slo podrn acceder a la Comisin, personas naturales que previamente hubieren agotado los recursos internos segn las leyes del Estado infractor. (b) Corte Interamericana de Derechos Humanos. Constituye un Tribunal en estricto derecho, y conocer de las demandas interpuestas por la Comisin. Sus resoluciones son obligatorias, y debern ser obedecidas por los Estados parte de la Convencin Americana de Derechos Humanos. Chile ha sido objeto de dos condenas por esta Corte, en los casos La ltima Tentacin de Cristo y Palamara. 5.- Protecciones relativas a la Interpretacin de los Derechos Por ltimo, es posible consignar algunas garantas vinculadas a ciertos principios relacionados con la correcta interpretacin de los derechos fundamentales, a saber: (a) El principio favor libertatis o pro homine: como vimos, consiste en que entre dos interpretaciones divergentes de una misma norma, deber preferirse aqulla que mejor se condiga con la dignidad de las personas y con el respeto de sus derechos.

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(b)

El principio de evolucin o progresin de los derechos: no es vlida la interpretacin que implique un menor grado de proteccin a un derecho que el que se le reconoca en pocas anteriores.

(c)

La aplicacin del Bloque Constitucional de Derechos: los derechos debern entenderse e interpretarse conforme a este bloque, antes explicado; segn lo cual, si un mismo derecho est consagrado en diferentes normas deber preferirse aquella regulacin que mejor proteja al derecho.

(d)

La interpretacin de las normas infraconstitucionales a la luz del Bloque Constitucional de Derechos: en atencin a que el respeto por los derechos que emanan de la naturaleza humana constituyen un lmite al ejercicio de la soberana nacional, siempre que se interprete un precepto legal o cualquier otra norma de rango inferior a la Constitucin, deber hacerse en armona con los derechos establecidos en este bloque de constitucionalidad.

(e)

El principio de mxima optimizacin de los derechos: los derechos no deben ser interpretados aisladamente y debern evitarse al mximo la pugna de los derechos, por lo que siempre ser necesario obtener la mejor optimizacin de cada uno de ellos, especialmente amparados en los principios de unidad de la Constitucin y de indivisibilidad de la Dignidad Humana. II UNIDAD DERECHOS BSICOS

I. El artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica La Constitucin asegura a Todas las Personas Artculo 19 de la CPR comienza sealando que La Constitucin asegura a todas las personas, y contina indicando, uno por uno, veintisis diferentes numerales donde se garantizan una serie de derechos fundamentales. Lo que la Constitucin hace en este artculo es asegurar determinados derechos fundamentales, y no crearlos. Los derechos de acuerdo al derrotero liberal e iusnaturalista de nuestra Carta Fundamental nacen en cada ser humano, por el solo hecho de existir como tal, no porque una norma positiva se los entregue. Los derechos en cuestin son, en definitiva, anteriores al Estado, y por cierto, anteriores a la Constitucin, por lo que a sta, slo les cabe garantizarlos y protegerlos. Los derechos se aseguran a todas las personas. O sea, no se hace distincin alguna. Son titulares de derechos, no solo quienes habitan o residan en Chile, sino que, en general, a todas las personas. Finalmente, cuando se habla de personas, no slo se refiere a los seres humanos, o sea, a las personas naturales, sino que tambin a las jurdicas, siendo labor del intrprete, definir qu derechos sern aplicables a las personas naturales, y qu derechos se pueden predicar adems, a las personas jurdicas. Caractersticas del art. 19 de la CPR 1. 2. Es una norma donde se aseguran o garantizan derechos, pero no los crea ni nacen en virtud de la No establece un catlogo taxativo de derechos, sino que es un catlogo abierto, por cuanto es a) El derecho a participar en igualdad de oportunidades en la vida nacional (art. 1 inciso cuarto) b) El derecho a conocer los actos estatales, su procedimiento y fundamentos (art. 8) c) El derecho a la Nacionalidad (arts. 10, 11 y 12) d) El derecho a sufragio y dems derechos polticos (arts. 13 a 18) e) El derecho a la proteccin judicial de los derechos (arts. 20 y 21) 3. Adems de lo anterior, el art. 19 debe ser complementado o integrado por los dems derechos garantizados en el bloque constitucional de derechos, incluidos aquellos protegidos por fuente
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misma. posible encontrar, al interior de la misma Constitucin, otros derechos fundamentales, como por ejemplo:

internacional, y por los derechos implcitos. 4. 5. Consagra derechos de diversa ndole, constituyendo un listado de derechos ms extenso que el que No todos los derechos consagrados se encuentran cubiertos por la accin constitucional de se puede apreciar en Constituciones anteriores. proteccin del art. 20 de la Constitucin. No obstante ello, la sola consagracin constitucional de los mismos. 6. Algunos derechos son configurados constitucionalmente, y otros requieren de ser complementados por leyes que procedern a delimitar, limitar y regular el ejercicio del derecho. En todo caso, estas leyes no debern afectar el ncleo de cada garanta de acuerdo a lo establecido en el art. 19 N 26. Mtodo de Trabajo - d a la vida e integ fisica y psquica de las personas (N1) - d a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin (N8) - d a la proteccin de la salud (N9) - d a la seguridad social (N18) - Igualdad ante la ley (19N2) - Igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos (igualdad ante la justicia: N3) - vida privada y honra de la persona y de su familia (N4) - inviolabilidad del hogar y toda forma de comunicacin privada (N5)

Derecho s Bsicos

Igualdad es Bsicas Derecho a la Privacida d Garantas Constitucio nales Art. 19 CPR

Libertad es Bsicas

conciencia y culto (N 6) libertad personal (N7) emitir opinin e informar (N 12) derecho de peticin (N14)

Derecho Socio Culturale s

- derecho a la educacin (N 10) - libertad de enseanza (N 11) - derecho de reunin (N 13) - libertad de asociacin (N 15) - derechos laborales (Ns. 16,17, 19) - adquisicin de todo tipo de bienes (N 23) - derecho de propiedad (N 24) - libertad econmica (N 21) - igual trato econmico del Estado (N22) - igual reparticin de tributos y dems cargas pblicas (N 25)

Derecho s ligados al Orden Pblico Econmi co

II. El Derecho a la Vida y a la Integridad Fsica y Psquica El esquema del art. 19 N 1 Artculo 19 N 1 de la CPR, consagra 3 derechos bsicos: (a) (b) (c) El derecho a la vida, con la consecuente limitacin relativa a la exigencia de qurum calificado El derecho a la integridad fsica y psquica de las personas, aparejado a la prohibicin de todo La proteccin de la vida del que est por nacer.
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para el establecimiento de la pena de muerte. apremio ilegtimo.

La Delimitacin del Derecho a la Vida (a) Determinacin del Concepto de Vida. La Vida podra eventualmente ser definida por la propia ley, o bien segn su sentido natural y obvio, o bien por las personas que profesan una determinada ciencia o arte. Conviene tener presente que de acuerdo a lo establecido por nuestro Tribunal Constitucional, la Vida sera un trmino cientfico y que por lo tanto debiera ser definido por la rama especfica, que sera la .Medicina Aun as, no es posible fijar jurisprudencialmente, y a ciencia exacta cmo se conceptualiza la Vida, por lo que representa un asunto pendiente. La Vida representara una nocin eminentemente cientfica, respecto de cuya conceptualizacin no corresponde incorporar otro tipo de factores (ticos, filosficos, religiosos, etc.) (b) Determinacin del Inicio de la Vida. Sentencia dictada por el 20 Juzgado Civil de Santiago, en la causa sobre Nulidad de Derecho Pblico Centro Juvenil Ages con Instituto de Salud Pblica (rol 5893-02), respecto de la autorizacin que el ISP realiz para el expendio del frmaco Postinor-2 del Laboratorio Grnenthal (segunda pldora del da despus). En dicho fallo (del 30 de junio de 2004), se estableci que. en definitiva no cabe duda de que el sujeto biolgico hombre empieza con la fecundacin o concepcin; el que se encuentra protegido por las diversas normas legales y constitucionales tantas veces citadas. As las cosas, unificados los gametos masculino y femenino, se constituye el cdigo gentico, responsable de la individualidad y del desarrollo del nuevo ser, su crecimiento y formacin de sus rganos definitivos; por lo que en este proceso hay coordinacin, continuidad y gradualidad, lo que supone un orden intrnseco, un sujeto nico. La Corte Suprema, con ocasin del recurso de proteccin deducido contra el ISP a propsito de la autorizacin del expendio del medicamento Postinal del Laboratorio Silesia (primera pldora del da despus) cuando seal el vulo fecundado ya es un individuo de la especie humana (Rol 2186-2001). Al respecto, el Tribunal Constitucional se manifest en el ao 2008, frente al caso de la Pldora del Da Despus, en un claro sentido de otorgar a los individuos no nacidos, calidad de personas, por tanto, titulares de derechos fundamentales: La singularidad que posee el embrin, desde la concepcin, permite observarlo ya como un ser nico e irrepetible que se hace acreedor, desde ese mismo momento, a la proteccin del derecho y que no podra simplemente ser subsumido en otra entidad, ni menos manipulado, sin afectar la dignidad sustancial de la que ya goza en cuanto persona (Rol 740, 18 de abril de 2008, Considerando 50) Por lo tanto, se puede establecer, segn lo que ha consagrado tambin mayoritariamente la jurisprudencia comparada, que la vida humana comienza con la concepcin, vale decir, por la unin de las clulas sexuales masculina y femenina que da origen al embrin humano. (c) Determinacin del Trmino de la Vida. Segn el Tribunal Constitucional, proyecto de Ley de Trasplantes, el fin de la vida humana se identifica con la llamada muerte enceflica, nico concepto vlido, a juicio del tribunal, para identificar el trmino de la vida, en todo el ordenamiento jurdico. El fallo cita el informe de las Sociedades Chilenas de Urologa, Nefrologa y Trasplantes, el que sealaba que la abolicin total e irreversible de todas las funciones enceflicas constituye la muerte real, definitiva, unvoca e inequvoca del ser humano. (d) Determinacin o delimitacin del Derecho a la Vida propiamente tal. Cul es el perodo de tiempo de la existencia humana se encuentra amparado por el derecho a la vida, garantizado por el numeral 1 del artculo 19. Vale decir, la pregunta que cabe responder es desde cundo y hasta cuando existe derecho a la vida? Claramente, el derecho a la vida termina con el fin de la vida misma, vale decir, con la muerte enceflica de una persona. Respecto del inicio del derecho a la vida existen dos posiciones:
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d.1. El derecho a la vida comienza con el nacimiento. Argumentos: El artculo 19 de la Constitucin slo garantiza derechos a las personas (La Constitucin asegura a todas las personas.). A su vez, nuestro ordenamiento jurdico considera persona natural slo al ser que ya hubiere nacido (por este motivo, el art. 74 del Cdigo Civil establece que La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. La criatura que muere en el vientre materno, o perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera, se reputar no haber existido jams), y por lo tanto, si el ser que est por nacer no es persona, entonces no puede ser titular de derechos. El artculo 19 N 1 inciso segundo slo establece que la ley protege la vida del ser que est por nacer, y no establece que ste tenga derecho a la vida. Por esto, la vida del ser que est por nacer (nasciturus) es slo un bien jurdico protegido, o sea, un valor que recibe proteccin por parte del sistema jurdico, pero ello no significa que el embrin o feto, tenga derecho a la vida. No es posible sostener jurdicamente la tesis de que el feto es titular de derechos, sino que ello slo se basa en argumentos de carcter moral o religiosas, pero no en argumentos de carcter jurdico. d.2. El derecho a la vida comienza con la concepcin o fecundacin. Argumentos: El artculo 19 N 1 debe interpretarse segn las normas del derecho internacional de los derechos humanos, y no segn las normas del derecho civil, por aplicacin del art. 5 inciso segundo de la CPR. En ese contexto, el art. 4.1. de la Convencin Americana de Derechos Humanos (o Pacto de San Jos de Costa Rica) se inclina por el reconocimiento del derecho a la vida del ser que est por nacer cuando dispone: Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente. La Jurisprudencia chilena se ha manifestado favorable a considerar al nascirutus como titular del derecho a la vida: se hace evidente que el ser que est por nacer, cualquiera que sea la etapa de su desarrollo pre natal pues la norma constitucional no distingue-, tiene derecho a la vida, es decir, tiene derecho a nacer y a constituirse en persona con todos los atributos que el ordenamiento jurdico le reconoce, sin que a su respecto opere ninguna discriminacin (Corte Suprema, Rol 2186-2001, apelacin de recurso de proteccin, caso Postinal). El derecho a la vida consiste bsicamente en un deber o en una prohibicin (en un no derecho), que entra dentro de la esfera de las llamadas inviolabilidades y que afecta tanto al Estado como a los particulares, por el cual se encuentran impedidos de intervenir o de atentar arbitrariamente contra las funciones vitales del individuo. Esta prohibicin se establece tanto para los seres nacidos como para los que estn por nacer, y por lo mismo, ambos tienen derecho a la vida. (e) Ncleo esencial del Derecho a la Vida En atencin a que la Vida constituye el sustento o soporte sobre el cual se construye la existencia de un Individuo, dotado de los dems derechos, el derecho a la vida encuentra su ncleo esencial en el derecho a mantener o continuar con vida, o sea, en el derecho a permanecer con vida. As, por ejemplo, lo explic la Corte de Apelaciones de Coyhaique (recurso de proteccin, rol 39-02, fallo del 12 de septiembre de 2002): el derecho a la vida encuentra su centro primordial en el hecho de preservar la vida en todas sus etapas y dimensiones, constituyendo dicho derecho, adems, el fundamento de fondo u objetivo de nuestro ordenamiento jurdico el cual impone como deber, a todos los poderes u rganos pblicos, de proteger dicho bien jurdico frente a cualquier ataque o amenaza de que pueda ser objeto, considerando que toda la vida en sociedad se realiza en el entendido de que el fin de la actividad humana es la sobrevivencia y desarrollo de la persona humana El derecho a nacer, para quienes estiman que el embrin es tambin titular del derecho a la vida. Las limitaciones al Derecho a la Vida (a) La pena de muerte como una limitacin constitucional expresa
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El inciso tercero del artculo 19 N 1 de la Constitucin dispone: La pena de muerte slo podr establecerse por delito contemplado en ley aprobada con qurum calificado. Por su parte, el artculo 4.3 de la Convencin Americana de Derechos Humanos dispone, refirindose a la Pena de Muerte que no se restablecer la pena de muerte en los Estados que la han abolido. Al respecto, la ley N 19.734 de 2001, derog la pena de muerte para todos los delitos que la hubieren tenido contemplado en el Cdigo Penal. Sin embargo, subsiste esta pena para ciertos delitos contemplados en el Cdigo de Justicia Militar. Por lo tanto, Chile no ha abolido la pena de muerte. Adems de esta limitacin es susceptible de sostener cientficamente que nuestro ordenamiento constitucional acepta dos limitaciones adicionales si bien no expresamente, pero s deducibles a partir de diversos preceptos contenidos en la Carta Fundamental. Nos referimos a las limitaciones referidas a la Legtima Defensa, y al Uso Autorizado de armas militares. (b) Limitaciones fcticas al Derecho a la Vida Nuestros Tribunales, por lo general han sido bastante rigurosos al momento de defender este derecho, y han establecido en diversas resoluciones que sta es la ms importante de todas las garantas constitucionales. Por lo mismo, no es posible limitarlo de modo alguno e, incluso, ante aparentes choques o colisiones con otros derechos, los Tribunales han optado por un sistema de jerarquizacin, que no ha dado espacio para vulnerar el Derecho a la Vida. As se desprende, por ejemplo, a partir del estudio de los siguientes casos: Caso Catalticos, por el cual el Tribunal Constitucional acept que se limitaran otros derechos, como el derecho a la propiedad (art. 19 N 24) y la libertad de circulacin (art. 19 N 7), en beneficio del derecho en anlisis: la medida de restriccin vehicular, establecida con el carcter de excepcional y en situaciones de emergencia y pre emergencia ambiental, obedece al cumplimiento de un deber del Estado consagrado en el inciso primero del nmero 8 del artculo 19 de la Constitucin y est destinada a proteger el ms preciado de los asegurados por nuestro Cdigo Poltico, cual es la vida humana y la integridad fsica y psquica de la persona. Casos Testigos de Jehov, por los cuales los Tribunales superiores de Justicia, en forma bastante categrica han establecido que estas personas quienes por sus creencias, estn impedidos de realizarse transfusiones de sangre, debern igualmente practicarse dicho tratamiento, aun en contra de sus ideas religiosas, ya que debe primar la preservacin de la salud y la vida de las personas por sobre cualquiera otra consideracin, aunque sea de ndole religiosa, que ponga en riesgo innecesariamente la vida del enfermo Casos Huelguistas. Las Cortes nacionales han establecido que la vida no es de propiedad del sujeto, y ste no puede disponer de ella, por lo que la huelga de hambre es un hecho ilegal e ilegtimo que si bien no est penado por la ley, infringe todo nuestro sistema social y jurdico que impide y sanciona todo atentado contra la vida, ya sea bajo la forma del homicidio o de la colaboracin al suicidio. No obstante los casos narrados, con preocupacin es posible constatar cmo los Tribunales han ido tolerando otras restricciones a este derecho, las cuales pueden ser estimadas como verdaderas limitaciones fcticas. En principio, estas limitaciones - las que normalmente se relacionan con restricciones presupuestarias del Fisco - son inconstitucionales, por lo que deben ser revisadas profundamente por nuestro sistema judicial. As ha ocurrido por ejemplo en los siguientes casos: Casos dializados. A fines de la dcada de los ochenta, diferentes enfermos renales interpusieron sendos recursos de proteccin con el objeto de que se les reconociera su derecho a ser tratados mediante hemodilisis, toda vez que sta era la nica forma de mantenerse con vida, lo que en verdad no estaba siendo cubierto totalmente por distintos hospitales pblicos del pas. Hicieron ver que los respectivos Hospitales tenan el deber de suministrar el tratamiento pero que ellos alegaban no tener presupuesto suficiente para hacer frente a todos los requerimientos. Las Cortes de Apelaciones, por lo regular,
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acogieron los recursos y ordenaron a los recintos de salud, prestar el servicio indicado, sin embargo, la Corte Suprema, siempre revoc dichos fallos en segunda instancia, en atencin a que las condiciones presupuestarias de aquellos no permitan otorgar las prestaciones solicitadas, rechazando por lo tanto, la proteccin a este derecho. Casos listas de espera hospitalarias. La Corte Suprema tambin revoc el fallo de primera instancia de la Corte de Apelaciones de Valparaso que haba ordenado al Servicio de Salud Via del Mar Quillota a tomar las medidas necesarias para dar pronta solucin a ms de 3.000 pacientes que han debido esperar durante aos que se les interviniera quirrgicamente. La Corte Suprema, sin embargo, argument que el Fondo Nacional de Salud no financia el costo total de las intervenciones quirrgicas, lo que conllevara un deterioro econmico del Servicio de Salud respectivo y, consecuencialmente, la imposibilidad de responder a las necesidades de todas las personas (rol 692-01, fallo del 5 de marzo de 2001) El Derecho a la integridad fsica y psquica de las personas La vida supone un cuerpo y un alma, los cuales tambin son protegidos a partir del art. 19 N 1 de la CPR, el cual adems prescribe que se prohbe la aplicacin de todo apremio ilegtimo. La palabra integridad debe entenderse como plenitud, o sea, que no est afectado ni daado aquello a lo que se refiere. En este caso, debe existir una plenitud corprea y psquica en cada ser humano, y es esta plenitud la que se protege. Los daos o afectaciones a la entidad fsica y psquica de las personas estn especialmente prohibidos a la luz de este precepto. Por su parte, entendemos por apremios ilegtimos la torturas, los tormentos, los suplicios, y, en general, todo trato cruel, inhumano o degradante de la dignidad de la persona, sea psquica o fsicamente aplicado, o con ambas expresiones de crueldad para doblegar la personalidad de la vctima Este derecho incluye tambin la prohibicin de imponer penas corporales, y as lo estim la Corte Interamericana de Derechos Humanos (caso Caesar con Trinidad Tobago, sentencia del 11 de Marzo de 2005): las penas corporales por medio de flagelacin constituyen una forma de tortura y, en consecuencia, una violacin per se del derecho de cualquier persona sometida a la misma a que se respete su integridad fsica, psquica y mental. Este mismo tribunal estim que la mera amenaza de torturar a una persona puede constituir, en algunas circunstancias, tratamiento inhumano. Garantas Judiciales Derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica, protegidos por la accin constitucional de proteccin (artculo 20 CPR) III. El Derecho a Vivir en un Medio Ambiente Libre de Contaminacin Cuestiones Generales Este derecho debe concordarse con lo dispuesto en el art. 19 N 24 de la CPR, por el cual, el derecho de propiedad puede limitarse en razn de la funcin social de la misma, la cual comprende, entre otros elementos, la conservacin del patrimonio ambiental. Delimitacin del derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin (a) El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. Al respecto, es el art. 2 letra b) de la Ley 19.300 (sobre Bases Generales del Medio Ambiente) define contaminacin como la presencia en el ambiente de sustancias, elementos, energa o combinacin de ellos, en concentraciones o concentraciones y permanencia superiores o inferiores, segn corresponda, a las establecidas en la legislacin vigente. Por lo tanto, al menos a nivel legal, no toda afectacin al medio ambiente, constituira
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contaminacin, sino slo aquella que rebase los lmites establecidos por el propio legislador. Se ha discutido si esta definicin sera aplicable o no al Texto Fundamental. Nosotros proponemos que efectivamente no sera aplicable, puesto que: (1) la Constitucin no puede interpretarse a la luz de la ley, sino al revs; (2) el artculo 2 de la Ley de Bases Generales del Medio Ambiente comienza diciendo Para todos los efectos legales (y no constitucionales), se entender por, y (3) la definicin entregada por la ley no permite descubrir el ncleo esencial del derecho que el legislador debe respetar, ya que se remite a sus propia voluntad, toda vez que habr contaminacin cuando se vulnere la legislacin vigente. Contaminacin se entiende como toda afectacin artificial del ambiente que pueda generar dao en el equilibrio de los sistemas naturales o en los organismos vivos . La segunda oracin del artculo 19 N 8 establece como deber del Estado velar para que este derecho no sea afectado y tutelar la preservacin de la naturaleza, establecindose por lo tanto, como verdadero garante de este derecho. (b) Posibilidad que la ley establezca restricciones especficas al ejercicio de determinados derechos o Se establece el medio ambiente como bien jurdico protegido constitucionalmente. Se encomienda al legislador, el desarrollo del mismo, incluso restringiendo en forma especfica otros derechos o libertades. Garantas Judiciales Derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin protegido por la accin constitucional de proteccin, regulada (artculo 20 CPR) IV. El Derecho a la Proteccin de la Salud Delimitacin del derecho a la proteccin de la salud Lo que garantiza el numeral 9 del artculo 19 es el derecho a la proteccin de la salud y no el derecho a la salud, puesto que en este ltimo caso, cada vez que una persona se enferme o accidente, se vera afectado su derecho. Este derecho pues, consiste en que se le proteja o ampare en su salud. Por salud no se entiende la sola ausencia de enfermedades o males, sino un estado de bienestar general, tanto fsico como mental, y por lo tanto mira al confort general del individuo. El derecho a elegir el sistema de salud al que desee acogerse, sea ste estatal o privado (inciso quinto). Este ltimo derecho es el nico que se encuentra cubierto por la accin constitucional de proteccin (art. 20 inciso primero CPR) Deberes del Estado en relacin con la Salud. Principio de Subsidiariedad disminuida (a) Deberes del Estado en relacin con la Salud. El artculo 19 N 9 establece diferentes deberes del Estado en la materia, los cuales se enmarcan principalmente dentro de la esfera de ente fiscalizador y garantizador, pero no como ejecutor de acciones de salud. Estos deberes son: proteger el acceso a la salud: el Estado protege el libre acceso a las acciones de promocin, coordinar y controlar de las acciones relacionadas con la salud (inciso tercero); y garantizar las acciones de salud, sea que se presten a travs de de instituciones pblicas o proteccin y recuperacin de la salud y de rehabilitacin del individuo (inciso segundo); libertades para proteger el medio ambiente.

privadas, en la forma y condiciones que determine la ley, la que podr establecer cotizaciones obligatorias (inciso cuarto) (b) Subsidiariedad disminuida La Constitucin propende a que las acciones o prestaciones de salud sean efectuadas por los privados, en tanto que el Estado las desarrollar slo a falta de actividad de los particulares. No obstante ello, aun existiendo actividad de los privados, el Estado deber actuar de todos modos,
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coordinando y controlando la accin de stos. Por lo mismo, el Estado debe asumir la responsabilidad no slo por las acciones que l mismo ejecute sino que tambin por las acciones que ejecuten los privados y que deriven de una mala o insuficiente fiscalizacin. Garantas Judiciales El derecho a la proteccin de la salud no est amparado por la accin de proteccin del art. 20 de la CPR, sino slo en lo que se refiere al derecho a escoger el sistema de salud. Esto, porque se trata de un derecho prestacional de difcil cobertura por parte del Estado. Sin embargo, muchas veces, los Tribunales, indirectamente han dado lugar a las acciones de proteccin cuando stas han sido fundamentadas en el atentado al derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica; o bien en al derecho de propiedad (entendiendo que al afectarse el derecho a la proteccin de la salud, derecho que le pertenece a un individuo, se afecta tambin el derecho de dominio sobre aqul). V. El Derecho a la Seguridad Social Delimitacin del derecho a la Seguridad Social La Constitucin Poltica consagra el Derecho a la Seguridad Social, entendida sta como la serie de prestaciones por la cual la comunidad protege a sus miembros, asegurndoles condiciones de vida, salud y trabajo socialmente suficientes, a fin de lograr mejor productividad, ms progreso y mayor bienestar comunes. La Seguridad Social tiene por objeto cubrir las prestaciones bsicas de quienes, por razones de salud, edad u otro motivo, no pueden trabajar o su salario se vuelve insuficiente para ello. Estas prestaciones se refieren a proteger a las personas de determinadas contingencias sociales que pueden afectar la existencia misma o la subsistencia digna de las personas. Los principales componentes de la seguridad social seran: (a) (b) (c) los seguros sociales, los cuales tienen por objeto otorgar prestaciones mdicas y pecuniarias a la asistencia social, que comprende la atencin de aquellas contingencias que no hayan las prestaciones familiares; consistentes en los beneficios que se otorgan como proteccin al los beneficiarios; quedado cubiertas por los seguros sociales; grupo familiar, como la institucin de la asignacin familiar. Principios de la Seguridad Social (a) (b) (c) (d) Universalidad subjetiva: la seguridad social debe cubrir las necesidades de todas las personas, sin Universalidad Objetiva: la seguridad social debe ser completa, vale decir, cubrir todos los riesgos o Integridad o suficiencia: el riesgo o contingencia debe ser cubierto completamente, satisfaciendo la Unidad: se refiere a que debe existir una poltica nica y nacional en materia de seguridad social exclusin alguna; contingencias sociales (enfermedades, maternidad, vejez, invalidez, muerte, viudez, etc.); necesidad del beneficiario; (otros entienden que debe existir una entidad nica que vele por la seguridad social). Deberes del Estado en relacin con la Seguridad Social El art. 19 N 18 establece que el Estado deber: (a) (b) regular este derecho, para lo cual sus leyes debern ser de qurum calificado; garantizar el acceso de todos los habitantes al goce de prestaciones bsicas uniformes, sea que se

otorguen a travs de instituciones pblicas o privadas. Al igual que en el caso de la salud, la ley tambin podr establecer cotizaciones obligatorias; (c) supervigilar el adecuado ejercicio de la Seguridad Social.
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Garantas Judiciales El art. 19 N 18 no est garantizado por la accin constitucional de proteccin, por lo que slo podr ser amparado por las acciones judiciales que en los distintos casos la propia ley establezca, y en todo caso, a travs de las acciones y recursos por inconstitucionalidad en sede de Tribunal Constitucional (recurso de inaplicabilidad y accin popular de inconstitucionalidad). III UNIDAD IGUALDADES BSICAS I. Introduccin La Igualdad en Nuestra Constitucin Poltica Para nuestra Constitucin Poltica, la Igualdad resulta ser un Principio rector de la misma, una orientacin que informa todo el ordenamiento constitucional. Es un valor fundamental, que se expresa por distintas vas una de las cuales sern las garantas constitucionales que revisaremos-. Como principio bsico que es, el valor de la igualdad irradia su eficacia a todo el ordenamiento y a todo el contexto constitucional. As las cosas, a manera de ejemplo, podemos indicar diversas normas en las que se expresa de modo evidente la importancia que tiene el valor de la Igualdad para nuestro Cdigo Poltico. En primer lugar, debemos citar algunas normas ajenas al artculo 19 sobre Garantas Constitucionales: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos (art. 1 inciso primero CPR): Incorpora la nocin de isonoma, segn la cual las personas son iguales, pero slo en dignidad y en derechos. En el resto, los seres humanos somos diferentes entre s, diferencias que deben ser respetadas por el Estado y el Ordenamiento Jurdico Es deber del Estado (...) asegurar el derecho de las personas a participar en igualdad de oportunidades en la vida nacional (art. 1 inciso quinto). Todos los sujetos parten su carrera por la vida, desde el mismo punto de partida, siendo responsabilidad de cada uno, luchar por su desarrollo pleno, sin diferencias en su inicio. En las votaciones populares, el sufragio ser personal, igualitario y secreto. (frase primera del art. 15 inciso primero de la CPR). Los derechos polticos tambin forman parte del catlogo de derechos fundamentales de la persona, e integran el Bloque Constitucional de Derechos. Dentro de los derechos polticos, se encuentra el derecho a sufragio, el cual siempre ser igualitario. Producto de lo anterior, y de modo similar, al referirse a los procesos electorales, el art. 18 dispone que una ley orgnica constitucional (...) garantizar siempre la plena igualdad entre los independientes y los miembros de los partidos polticos tanto en la presentacin de candidaturas como en su participacin en los sealados procesos Se asegura el derecho a postular en igualdad de oportunidades a la Administracin Pblica, as como tambin, se promover que en la capacitacin y perfeccionamiento al interior de la misma, tambin se promueva este mismo principio (art. 38 inciso primero): Una ley orgnica constitucional determinar la organizacin bsica de la Administracin Pblica, garantizar la carrera funcionaria y los principios de carcter tcnico y profesional en que deba fundarse, y asegurar tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la capacitacin y el perfeccionamiento de sus integrantes. El art. 3 inciso tercero obliga a los rganos del Estado a promover el fortalecimiento de la regionalizacin del pas y el desarrollo equitativo y solidario entre las regiones, provincias y comunas del territorio nacional. Adems, el art. 115 inciso primero, establece que se el gobierno y administracin interior del Estado se orientar hacia un desarrollo territorial armnico y equitativo. El inciso tercero del mismo artculo propende a que la distribucin de las inversiones sectoriales de asignacin regional se realice sobre la base de criterios no slo de eficiencia, sino que tambin, de equidad. Como se aprecia, en estos casos, la Carta utiliza el vocablo equidad y no igualdad. La equidad marca un nfasis en un aspecto que escapa a la mera igualdad, como es la justicia de las relaciones. En este caso, el desarrollo
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territorial, y la asignacin de recursos entre las diferentes regiones, debe ser equitativo, vale decir, no slo igualitario, sino adems, justo. Por otra parte, el artculo 19 alude en reiteradas ocasiones a la igualdad. Revisemos algunos casos: Art. 19 N 2: Igualdad ante la ley. Art. 19 N 3: Igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos. Art. 19 N9 inciso segundo: Acceso libre e igualitario a las acciones de salud y rehabilitacin. Art. 19 N 20: Igual reparticin de los tributos y las dems cargas pblicas II. Igualdad ante La Ley (Art. 19 N 2 CPR) La igualdad ante la ley del art. 19 N 2 inciso primero Como ya hemos dicho, las personas slo son iguales en dignidad y derechos. En lo dems, son diferentes, diferencias que son reconocidas y deben ser respetadas por el ordenamiento jurdico. La Igualdad ante la ley es el sometimiento de todas las personas a un mismo estatuto jurdico fundamental para el ejercicio de sus derechos y para el cumplimiento de sus deberes, sin que sea procedente efectuar entre ellas, distinciones favorables o adversas en razn de la raza, de la nacionalidad, del sexo, de la profesin, actividad u oficio y del grupo o sector social o categora econmica a la que pertenezca. La Carta Fundamental consagra el Derecho de Igualdad ante la Ley (o en la ley), la consagracin del Principio de Isonoma. La isonoma debe entenderse como una igualdad en el trato, o sea, aceptando las diferencias antes dichas, sin que lo que pueda existir sea un trato discriminatorio, o arbitrario con los diversos sujetos. Debe tratarse a las personas de igual forma en aquellos aspectos donde ellas sean iguales, y se pueden hacer diferencia respecto de aquellas circunstancias donde las personas son diferentes. Por todo lo dicho, es lcito y hasta justo hacer diferencias en la ley, cuando los sujetos son efectivamente distintos. Por lo mismo, es adecuado establecer normas especiales para los menores de edad, para las mujeres, para los extranjeros, etctera. Lo que no est permitido es, repetimos, las diferencias de carcter arbitrario, sin justificacin suficiente. El Concepto sociolgico de la Igualdad ante la Ley La igualdad o isonoma establecida en la norma en anlisis tiene un fuerte contenido sociolgico, por cuanto se centra en la prohibicin que existan clases privilegiadas. As lo dispone el art. 19 N 2, cuando establece directamente: En Chile no hay persona ni grupo privilegiados. No slo existe una igualdad entre las personas sino que tambin entre los grupos humanos, por lo que no es justificable establecer discriminaciones arbitrarias ni entre aqullas ni entre stos. La Constitucin establece que en Chile no hay persona ni grupo privilegiados, lo que ha sido interpretado por la Corte Suprema en los siguientes trminos: la igualdad ante la ley consiste en que todos los habitantes de la Repblica, cualquiera que sea su posicin social u origen gocen de unos mismos derechos, esto es, que exista una misma ley para todos y una igualdad de todos ante derecho, lo que impide establecer estatutos legales con derechos y obligaciones diferentes, atendiendo a consideraciones de razas, ideolgicas, creencias religiosas u otras condiciones o atributos de carcter estrictamente personal Proscripcin de la Esclavitud en Chile no hay esclavos y el que pise el territorio queda libre. Desde 1811, por iniciativa de don Manuel de Salas, se decreta la libertad de vientres y de paso (todos los nacidos en Chile, o todo aqul que pise suelo chileno, ser libre). En 1823, por iniciativa de don Jos Miguel Infante, y bajo el gobierno de don Ramn Freire se dicta la abolicin definitiva de la esclavitud. Constitucionalmente, la Carta de 1818 es la primera que establece formalmente la Libertad de
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Vientres. Sin embargo, es en 1823, mismo ao en que se proscriba legalmente la esclavitud, cuando se consagra definitivamente ese principio. La esclavitud a la que se refiere esta norma es la condicin en la que se halla una persona que carece de toda libertad por se de propiedad de otro sujeto. Por lo mismo, quien ingrese a territorio nacional, arrastrando desde otros lugares, la condicin de esclavo, deja de serlo por el slo hecho de pisar tierras chilenas. Igualdad entre mujeres y hombres La Ley de Reforma Constitucional N 19.611 de 1999, la misma que modific el inciso primero del art. 1 de la Carta Fundamental cambiando la expresin los hombres por las personas, incorpor tambin el nmero 2 del artculo 19, la oracin hombres y mujeres son iguales ante la ley. Proscripcin de la Arbitrariedad El inciso segundo del artculo 19 N 2, establece que ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias. Toda arbitrariedad es ilegal e ilegtima, lo que resulta del todo til para interpretar diversas normas constitucionales y legales, como la del art. 20 inciso segundo de la CPR. La prohibicin de la arbitrariedad afecta tanto al legislador como a las dems autoridades, por lo que, en caso de existir alguna discriminacin de este tipo que provenga de la ley, ser posible reclamarla va recurso de inaplicabilidad o accin popular de inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional. En tanto, si proviene de alguna autoridad administrativa, procedera recurrir de proteccin. Esta prohibicin de arbitrariedad se vincula con otras normas constitucionales, tales como: art. 1 inciso 1: establecer diferencias entre las personas en lo que a dignidad y derechos se art. 8 inciso 1: el funcionario pblico que d fiel cumplimiento al principio de probidad, no puede art. 15: el sufragio es igualitario, y tambin establecer diferencias respecto de aqul, sera art. 19 Ns. 17, 20 y 22: referidos a la prohibicin de realizar diferencias arbitrarias por parte del refiere, es de por s, arbitraria; actuar con arbitrariedad; arbitrario; Estado en su trato con los particulares. Ser el legislador o, en general, cualquier generador de normas, quien deber atender a evitar cualquier trato o diferencia discriminatoria. Ante la comisin de discriminacin arbitraria, el juzgador (Ordinario o Tribunal Constitucional) deber resolver dicha diferencia. Garantas judiciales La igualdad ante la ley protegida por la accin constitucional de proteccin (art. 20 de la CPR) II. Igual Proteccin de la Ley en el Ejercicio de los Derechos (Art. 19 N 3 CPR) Inciso primero: la igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos Se trata de una norma de carcter general y no slo referida a los Tribunales, pues involucra tambin a los dems rganos del Estado. Inciso segundo: derecho a la defensa jurdica Toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que la ley seale y ninguna autoridad o individuo podr impedir, restringir o perturbar la debida intervencin del letrado si hubiere sido restringida.
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Se refiere a la defensa jurdica, y no a la defensa judicial, por lo tanto, se extiende no slo a la defensa ante los Tribunales que formen parte del Poder Judicial, sino que tambin ante todo tipo de autoridades que de una u otra forma puedan ejercer funciones jurisdiccionales. Respecto de los integrantes de las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pblica, este derecho se regir, en lo concerniente a lo administrativo y disciplinario, por las normas pertinentes de sus respectivos estatutos. Como se lee, es una norma de excepcin respecto de la primera frase de este inciso, y slo se refiere a lo referente a lo administrativo y disciplinario, debern igualmente estar establecidas por ley, ya que en caso contrario se afectaran el principio de reserva legal. Inciso tercero: servicios de asesora y defensa jurdica De acuerdo al inciso tercero del art. 19 N 3 CPR, la ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurdica a quienes no puedan procurrselos por s mismos. Opera el principio de subsidiariedad, toda vez que el Estado slo actuar en el caso que los particulares no puedan establecer por s mismos las redes de defensa, pagadas o gratuitas, que permitan brindar el debido asesoramiento y defensa jurdica de las personas. Dentro de los mecanismos que la ley concede para dar cumplimiento a este deber del Estado, se encuentra el Privilegio de Pobreza, y la creacin de instituciones tales como la Corporacin de Asistencia Judicial y de la Defensora Penal Pblica. Inciso cuarto: derecho a un juez natural Nadie podr ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que sealare la ley y que se hallare establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del hecho. Este derecho es conocido como derecho a juez natural, significa en primer trmino la proscripcin de comisiones especiales, entendidas stas como tribunales ad-hoc o de facto que se constituyen con el nico objeto de juzgar una situacin especfica. Por el contrario, el Tribunal debe haber estado preestablecido por ley, con anterioridad a la comisin o perpetracin del hecho que motiva el juicio. Esta norma consagra el principio de legalidad del tribunal, por cuanto esta clase de rganos slo podrn ser creados por el legislador, y no por autoridades administrativas o de otra clase. Este inciso, junto con lo que dispone el inciso quinto de este numeral, conforman lo que se denomina proceso justo o debido proceso constitucional. El derecho al juez natural (que en lo procesal penal se manifiesta en lo dispuesto en el artculo 2 del Cdigo de la especie), es el nico que se encuentra protegido a travs de la accin constitucional de proteccin del art. 20 de la CPR. Inciso quinto: condiciones de las sentencias y procedimientos Como sealamos, lo que dispone el inciso quinto, junto con lo establecido en el inciso cuarto, dan lugar a la figura del proceso justo o debido proceso constitucional. Segn la norma en cuestin, toda sentencia deber fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. A partir de esta norma, las sentencias requieren que: 1. 2. se funden en un proceso previo, vale decir, deben dictarse conforme al mrito del proceso, el proceso previo en el que se funden, debe haber sido legalmente tramitado, vale decir, lo que evita todo tipo de arbitrariedad; ser la ley quien pueda establecer los procedimientos judiciales, mientras que el proceso previo a la sentencia debi haber obedecido a las reglas procedimentales establecidas precisamente por la ley. Por otra parte, si bien es el legislador quien debe establecer las reglas propias de los procedimientos judiciales, stos ltimos, adems, debern siempre cumplir con las garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos. El procedimiento es racional, cuando es razonable, cuando sus etapas cumplen con una consecucin
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lgica, y cuando permiten al juez convencerse efectivamente de la veracidad o no de las defensas de las partes. A su vez, el procedimiento ser justo, cuando permite que ambas partes puedan exponer sus alegaciones, que puedan aportar sus pruebas, y que todos estos derechos sean efectivamente ejercitables. Incisos sexto a octavo: garantas penales y en los procesal penales (a) La ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal: se consagra el principio relativo a la presuncin de inocencia, y en el caso en que la ley presuma la responsabilidad penal de un individuo, siempre podr permitir que ste demuestre lo contrario, esto es, que la presuncin sea simplemente legal y no de derecho. Lo nico que se prohbe es la presuncin de derecho de la responsabilidad penal, y no as de la responsabilidad civil (el art. 706 del Cdigo Civil estatuye, por ejemplo, a propsito de la posesin que el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario); sin embargo, estimamos que tambin debiera extenderse a otras reas del derecho, tales como las del derecho administrativo sancionatorio (sumarios administrativos, sanciones impuestas por superintendencias o servicios pblicos etc.) (b) Principio de Legalidad. En materia procesal penal, debe aplicarse el principio de legalidad, b.1. Legalidad en el tipo penal (art. 19 N 3, inciso octavo): ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est expresamente descrita en ella b.2. Legalidad en la pena: ningn delito se castigar con otra pena que la que seale la ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al afectado. Esta frase, adems, consagra dos principios adicionales, a saber: (a) la irretroactividad de la ley penal (slo rige para lo futuro y no para hechos pretritos); y (b) principio pro-reo o indubio pro-reo (la ley tendr efectos retroactivos cuando favorezca al imputado, ya sea despenalizando el delito, o imponindole una pena menos rigurosa). b.3. Legalidad del Tribunal (art. 19 N3 inciso cuarto) b.4. Legalidad del Procedimiento (art. 19 N3 inciso quinto) Garantas Judiciales Los derechos establecidos en el N 3 del artculo 19 de la CPR no estn amparados por el recurso de proteccin, salvo lo dispuesto en el artculo 3 (derecho a juez natural, y prohibicin de juzgamiento por comisiones especiales). III. Derechos Fundamentales ligados a la actividad jurisdiccional, segn el Bloque Constitucional de Derechos Observacin preliminar El artculo 19 N 3 de la CPR se establecen algunos principios bsicos del debido proceso, sin embargo, en verdad, los tratados internacionales sobre derechos humanos (cuyos derechos constituyen lmite al ejercicio de la soberana nacional segn el art. 5 inciso 2 de la CPR) establecen otros derechos que completan la nocin de debido proceso, y adems establecen otras garantas relacionadas a la actividad jurisdiccional. Derecho a la jurisdiccin (arts. 8.1. y 25 de la CADH) (a) el derecho al acceso a la jurisdiccin, el cual debe ser efectivo y ante autoridad competente (se trata de un derecho prestacional, ya que exige por parte del Estado, la implementacin del servicio judicial como prestacin, el cual deber ser configurado a travs de la ley); (b) el derecho una autoridad judicial objetivamente independiente y subjetivamente imparcial.
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especialmente en lo relativo a:

La independencia se refiere a la autonoma del rgano jurisdiccional, como tal. En tanto, la imparcialidad se

vincula con la actuacin del sujeto (juez) que sustenta la titularidad de dicho rgano, el cual deber actuar con prescindencia de todo tipo de intereses o pretensiones particulares en el asunto del cual conoce; (c) derecho al juez natural. Se refiere a que el Tribunal que conoce del asunto, debe haber sido establecido por ley, con anterioridad a la fecha en que ocurrieron los hechos. En tal caso, la ley no slo crear al Tribunal, sino que adems, deber fijar su competencia y composicin; (d) derecho a resoluciones motivadas, razonables, congruentes y fundamentadas en el sistema de fuentes vigentes. Que sean motivadas quiere decir que estn debidamente fundamentadas; que sean razonables significa que sean comprensibles y concordantes con la razn; y que sean congruentes, se refiere a que se dicten conforme al mrito del proceso, de acuerdo a las alegaciones y pruebas rendidas en l. Por ltimo, debern fundarse en el sistema de fuentes vigentes, vale decir, debern apoyarse (norma decisoria litis) en la ley o en la fuente especfica que corresponda; y (e) derecho a que el proceso sea pblico, lo que constituye una garanta establecida no slo en beneficio de las partes, sino que de la comunidad, con el objeto de obtener una mayor credibilidad de la actividad judicial, as como mayores posibilidades de fiscalizacin y control de la opinin pblica. Derecho al debido proceso (arts. 8 y 9 de la CADH) (a) (b) derecho a intrprete o traductor, suministrado gratuitamente, si no comprendiere o hablare el derecho a la presuncin de inocencia, mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. la carga de la prueba pesa sobre quien acuse, mientras que no es el inculpado quien no slo opera respecto de delitos sino que tambin para toda actividad sancionatoria se trata de una presuncin iuris tantum, vale decir, en la medida que se van idioma del Tribunal; Respecto de este derecho, cabe sealar que: deber acreditar su inocencia; o que signifique una limitacin de derechos; y acumulando antecedentes que hacen presumir la culpabilidad del imputado dentro de un proceso, la presuncin de inocencia tiende a disminuir, siendo razonable la aplicacin de, por ejemplo, medidas cautelares u otro tipo de decisiones judiciales que impliquen restriccin de derechos. (c) (d) (e) derecho a que al inculpado se le comunique previa y detalladamente de la acusacin formulada; derecho del imputado a hacer valer la asistencia consular en los casos que procediere; derechos relacionados con la defensa: (f) la CPR); (g) (h) (i) derecho de recurrir del fallo ante Tribunal superior (sin embargo, en Chile, sern inapelables las derecho del inculpado absuelto por sentencia firme a no ser sometido a nuevo juicio, por los derecho a un proceso sin dilaciones indebidas y a una sentencia dictada dentro de plazo resoluciones dictadas por un tribunal oral en lo penal, de acuerdo al art. 364 del Cdigo Procesal Penal); mismos hechos (principio non bis in idem) razonable (si bien no est expresamente establecido en la CADH, se incorpora como derecho implcito a la luz del art. 29 letra c) de la misma Convencin, sin perjuicio que el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, lo establece explcitamente en el artculo 14.7) todo inculpado tiene derecho a defensa jurdica, todo inculpado tiene derecho a escoger a su defensor, el Estado deber proveer defensa gratuita si el inculpado no pudiere costearla por s mismo; y la defensa tiene derecho a interrogar a todos los testigos. derecho a no declarar contra s mismo (derecho consagrado adems en el art. 19 N 3 letra f) de

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(j) (k)

derecho a la legalidad de la ley penal. Principio de legalidad: nullum crime, nulla pena sine lege, derecho a la irretroactividad de la ley penal, salvo que la nueva ley favorezca al inculpado. IV UNIDAD DERECHO A LA PRIVACIDAD I. Introduccin: La Privacidad Existen mbitos de la vida de los sujetos que caen dentro del mbito de la inviolabilidad, y que se

o sea, no hay crimen, no hay pena, sin ley; y

refieren a la privacidad de los sujetos. Este espacio ntimo, especialmente protegido por el ordenamiento constitucional, tiene un resguardo y amparo delimitado por lo razonable y justificable. La privacidad de las personas es especialmente amparada por nuestro texto constitucional, en virtud de su orientacin individualista y liberal, segn la cual, las personas son especialmente libres en sus relaciones ntimas. Por todas estas motivaciones, nuestra Constitucin consagra al menos dos numerales de su art. 19 a la privacidad de los sujetos, como son el cuarto y quinto. Art. 19. La Constitucin asegura a todas las personas: 4.- El respeto y proteccin a la vida privada y a la honra de la persona y su familia; 5.- La inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada. El hogar slo puede allanarse y las comunicaciones y documentos privados interceptarse, abrirse o registrarse en los casos y formas determinados por la ley. II. El respeto y proteccin a la vida privada y a la honra de la persona y su familia Respeto y Proteccin de la Vida Privada Se trata de un concepto dinmico, de difcil definicin, pero que se refiere bsicamente a todos aquellos aspectos de la vida que la persona no desea que sean conocidos por terceros, sin su consentimiento. Se refiere a las relaciones de familia, a lo relativo a la vida sexual, conyugal o domstica de un ser humano. Vale la pena, revisar la opinin vertida por Jaime Guzmn, en su calidad de miembro de la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin (CENC), quien seal que la privacidad envuelve el mbito de una zona de la vida de la persona que debe quedar precisamente excluida de la noticia o invasin externa. Otra visin es la del Consejo de tica de los Medios de Comunicacin Social, el cual ha establecido que la vida privada se refiere a las conductas, el espacio que cada persona necesita y desea mantener alejados de los ojos y odos extraos, se trata del ncleo de la vida personal, del recinto de expansin y verdadera libertad del sujeto, que ste no acepta compartir con nadie o que comparte con sus ms ntimos. En tanto, para Jos Luis Cea, la vida privada es el conjunto de asuntos, conductas, documentos, comunicaciones, imgenes o recintos que, el titular del bien jurdico protegido no desea que sean conocidos por terceros sin su consentimiento previo. Sin embargo, cuando los hechos que siendo de la esfera privada, sean constitutivos de delito, entonces desaparece la proteccin y podrn ser divulgados. Respeto y Proteccin de la Honra de la Persona y su Familia Debe entenderse por honra, el honor en sentido objetivo, vale decir, la buena fama, crdito o reputacin que una persona goza en el ambiente social. El sentido subjetivo no est protegido, o sea, aqul que se refiere a la autoestima u orgullo que cada cual siente de s mismo. Por su parte, tal como vimos en su oportunidad, la Constitucin no define familia, por lo que deberemos acogernos a la definicin amplia que entregamos anteriormente respecto de este trmino. La
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honra de la familia incluye la de todos sus miembros incluso los ya fallecidos, quienes de todos modos, forman parte del prestigio del ncleo familiar, y por lo tanto, merecen respeto. Reforma Constitucional de 2005 Antes de la Reforma Constitucional introducida por la Ley N 20.050 del ao 2005, el Nmero 4 del artculo 19 sealaba lo siguiente: Art. 19: La Constitucin asegura a todas las personas: 4. El respeto y proteccin a la vida privada y pblica y a la honra de la persona y de su familia. La infraccin de este precepto, cometida a travs de un medio de comunicacin social, y que consistiere en la imputacin de un hecho o acto falso, o que causare injustificadamente dao o descrdito a una persona o a su familia, ser constitutiva de delito y tendr la sancin que determine la ley. Con todo, el medio de comunicacin social podr excepcionarse probando ante el tribunal correspondiente la verdad de la imputacin, a menos que ella constituya por s misma el delito de injuria a particulares. Adems, los propietarios, editores, directores y administradores del medio de comunicacin social respectivo sern solidariamente responsables de las indemnizaciones que procedan. A partir de esta reforma, se modifica el numeral 4, en dos sentidos: (a) Se elimina la proteccin de la vida pblica de las personas. Se estim en su momento que este derecho era innecesario seguir mantenindolo, ya que en verdad no significaba aporte alguno a la proteccin de la dignidad de las personas. Se trata de un derecho que no tena parangn dentro del derecho comparado, ni tampoco se encontraba incorporado en el derecho internacional de los derechos humanos. A la vez, generaba una serie de conflictos entre personajes pblicos, quienes lo invocaban para impedir que se dieran a conocer aspectos relevantes socialmente de su vida tambin pblica. Cabe destacar, finalmente, que lo que se derog fue la proteccin a la vida pblica de las personas, lo que en ningn caso puede confundirse con la proteccin a la vida privada de las personas pblicas, bien jurdico que sigue siendo protegido incluso en beneficio de todos. (b) Se deroga el inciso segundo que estableca el llamado delito de difamacin. Tambin se consider innecesario mantenerlo, por cuanto se trataba de la consagracin de delitos que ya estaban tipificados en la ley, como los de injuria y calumnia. En verdad, resulta un avance importante por eliminar todo rastro de restriccin a la libertad de expresin, consagrada tambin constitucionalmente por el art. 19 N 12 de la CPR. Garantas judiciales Derechos establecidos en este numeral protegidos por la accin constitucional de proteccin (art. 20 de la CPR) II. La Inviolabilidad del Hogar y de toda forma de Comunicacin Privada La inviolabilidad del Hogar El trmino hogar como tantos otros, tampoco se encuentra definido por ley. El hogar alude a una propiedad inmueble. La inviolabilidad del hogar, no protege al inmueble como tal (protegido por el derecho de propiedad), sino que a su calidad de ser el espacio propicio para el desarrollo de la intimidad. Por lo tanto, el hogar se relaciona con el espacio fsico, donde las personas desenvuelvan su vida privada, sin importar si el inmueble le pertenece o no al individuo, incluyendo dentro de estos espacios: el domicilio, el lugar de trabajo, las casas de veraneo, etc. La nocin de inviolabilidad no slo debemos contemplar los ingresos fsicos forzados a un recinto, sino que tambin mecanismos igualmente intrusitos, aunque menos violentos. As por ejemplo, tambin se viola el hogar cuando se graba o filma lo que ocurre en su interior, sin autorizacin de sus moradores. La Inviolabilidad de las comunicaciones privadas El artculo 19 N 5 tambin establece la proteccin de toda forma de comunicacin privada;
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contempla todo tipo de ellas, o sea, conversaciones directas, por telfono, fax, correo electrnico, sistemas informticos de mensajera instantnea, etc. Las limitaciones al derecho Tanto la inviolabilidad del hogar como de las comunicaciones privadas pueden ser limitadas en los casos y formas que determine la ley.La ley podr afectar: (a) la inviolabilidad del hogar mediante los allanamientos, los cuales de acuerdo al artculo 205 del Cdigo Procesal Penal (CPP), slo podrn efectuarse si existe consentimiento de su propietario o encargado, o bien, previa orden judicial al efecto. Tambin la polica podr entrar a un lugar cerrado sin consentimiento del propietario o encargado ni autorizacin judicial, en caso de delito flagrante (art. 206 del CPP); (b) la inviolabilidad de las comunicaciones privadas, a travs de interceptacin, apertura o registro de las mismas. Al respecto, cabe destacar la norma del art. 219 del CPP que establece que el juez de garanta podr autorizar, a peticin del fiscal, que cualquier empresa de comunicaciones facilite copias de las comunicaciones transmitidas o recibidas por ellas. Adems, el juez de garanta podr ordenar, tambin a solicitud del ministerio pblico, la interceptacin o grabacin de las comunicaciones telefnicas u otras formas de telecomunicacin, cuando hubieren fundadas sospechas que se hubiere cometido o que se est preparando la comisin de un delito (art. 222 del CPP) Garantas Judiciales El derecho consagrado en el art. 19 N 5 se encuentra amparado por la accin constitucional de proteccin(art. 20 CPR) Ello, sin perjuicio de las garantas especficas establecidas en el procedimiento penal, en los casos que las limitaciones se realicen sin respetar las condiciones legales y/o constitucionales, dentro de las cuales destaca la cautela de garantas, de competencia del juez de garanta. V UNIDAD LIBERTADES BSICAS I. La Libertad en la Constitucin Poltica Uno de los valores bsicos en los que se encuentra inspirado nuestro Cdigo Poltico es el de la Libertad. La Libertad se manifiesta por el derecho de toda persona para decidir lo que se puede hacer o no hacer. Implica adems, la proscripcin de cualquier forma de esclavitud o de dominio de uno respecto de otro. En Doctrina suele hablarse de una triple dimensin de la libertad:

(a)

Libre albedro o libertad inicial, que permite a las personas, definir entre diversas adquirir bienes, en la libertad para trabajar, o desarrollar todo tipo de

opciones. Ella se expresara, por ejemplo, en la libertad de locomocin o movimiento, en la libertad de expresin, en la libertad para actividades econmicas lcitas, etc.

(b)

Libertad-participacin, que se refiere al derecho de las personas de intervenir en la toma

de decisiones del Estado. Ella se manifiesta en los derechos polticos, como el derecho a sufragio libre, el derecho de peticin o el derecho a la jurisdiccin.

(c)

Libertad-exultacin, consistente en la posibilidad de lograr el mximo desarrollo integral

del ser humano. Algunas de sus manifestaciones son la libertad de pensamiento, la libertad de culto, la libertad para ensear, la libertad para desarrollar obras artsticas e intelectuales, etc. La libertad que postula nuestra Carta Fundamental se extiende desde su conexin directa con la existencia humana, a los ms diversos aspectos de la vida humana: poltica, cultural, econmica, etc. No obstante aquello, la libertad no ha de entenderse como el hacer lo que se quiera, sino hacer aquello que se pueda hacer, de acuerdo a lo que permite el ordenamiento jurdico.
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As, finalmente, slo se es libre, cuando respetando el marco jurdico que regula a la sociedad, las personas pueden realizar la mayor cantidad de cosas que dicho ordenamiento permite. Nadie es libre para infringir la ley. La libertad constitucional, finalmente, no es una autonoma infinita, sino que restringida por los valores constitucionales, por el respeto a los dems, y por supuesto, por la ley. La Constitucin hace continua referencia a la Libertad de las personas. Fuera del art. 19 sobre garantas constitucionales, podemos encontrar al menos las siguientes normas que se refieren a la libertad: Art. 1 inciso 1: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. Se trata de una libertad ab initio, o sea, se tiene por el hecho de ser persona, sin que sea necesario un trmite o exigencia adicional. Art. 1 inciso tercero: El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos. Segn los autores, en este precepto se consagra el principio constitucional de la Subsidiariedad, que consiste en que el Estado no puede intervenir en todas aquellas actividades que los privados puedan realizar por s mismos (subsidiariedad negativa), y que, en cambio debe actuar desarrollando todas aquellas actividades que siendo socialmente necesarias, no pueden realizar los privados (subsidiariedad positiva). Art. 5 inciso primero y 13 inciso segundo. El reconocimiento del ejercicio de la soberana por parte del pueblo (conjunto de ciudadanos), y del derecho a sufragio para los ciudadanos, es tambin una manifestacin de la libertad poltica. Por su parte, en las garantas constitucionales consagradas en el art. 19, podemos destacar las siguientes manifestaciones de la Libertad de las Personas: Art. 19 N2: A propsito de la Igualdad ante la Ley, el Constituyente estableci que en Chile no hay esclavos y el que pise su territorio queda libre. La proscripcin de la esclavitud, adems de ser una expresin de la inexistencia de clases y personas privilegiadas o jurdicamente desmejoradas, tambin es una consagracin evidente de la proteccin de la libertad de los seres humanos. Art. 19 N 6: La libertad de conciencia y culto. Art. 19 N 7: La libertad personal y la seguridad individual, derecho que adems cuenta con una Art. 19 N9: En su inciso segundo, dispone que el acceso a las acciones de promocin, proteccin y

garanta especfica, como es la accin constitucional de amparo, del art. 20 de la Carta Fundamental. recuperacin de la salud y rehabilitacin debe ser igualitario y, adems libre. En tanto, el inciso final establece que las personas tendrn derecho a elegir el sistema de salud, sea ste estatal o privado. Art. 19 N 11: Consagra la Libertad de Enseanza, y tambin establece en su inciso cuarto, que los padres tienen el derecho de escoger el establecimiento de enseanza para sus hijos, lo cual es manifestacin de la libertad de las familias por decidir el lugar donde pretenden educar a sus nios. Art. 19 N 12: La libertad de expresin. Art. 19 N 13: Libertad de reunin sin permiso previo y sin armas. Art. 19 N 14: Derecho de peticin (libertad de hacer presentaciones ante la autoridad). Art. 19 N 15: Libertad de asociacin sin permiso previo. Art. 19 N 16: Se garantiza la libertad de trabajo, esto es, de decidir libremente en qu se pretende Art. 19 N 21: La libertad econmica, esto es, el derecho a desarrollar cualquiera actividad Art. 19 N 23: La libertad para adquirir toda clase de bienes, excepto aquellos que la naturaleza ha Art. 19 N 25: La libertad de crear y difundir las artes.
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desarrollar la fuerza laboral de una persona, as como de decidir a quin se desea contratar. econmica que sea lcita. hecho comunes a todos los hombres o que deban pertenecer a la Nacin toda y la ley lo declare as.

II. Libertad de Conciencia y Culto (art.19 N 6 CPR) Derechos protegidos (inciso primero) El artculo 19 N 6 consagra bsicamente tres derechos, a saber: Libertad de Conciencia Derecho a Manifestar todas las Creencias Ejercicio libre de todos los cultos.

La Libertad de Conciencia Se refiere a la libertad de todo sujeto para crear y desarrollar sus propias ideas acerca de lo bueno y de lo malo, de lo moral y lo inmoral. Conciencia Moral o Deliberativa. Tambin involucra la Conciencia Sensible, esto es, la facultad intelectual del ser humano que le permite percibir tanto su entorno que lo rodea, como lo que sucede en su propio interior. Consiste en la posibilidad de todo individuo de poder formarse su propio juicio, sin intervencin alguna. Derecho a Manifestar todas las Creencias Consiste en el derecho de las personas para declarar o dar a conocer pblicamente las verdades relacionadas con la divinidad, lo que se conoce como Libertad religiosa Subjetiva. Tambin se incluye la llamada Libertad religiosa Objetiva, que consiste en el derecho de las personas a pertenecer o no a una determinada comunidad de creyentes. Ejercicio Libre de todos los Cultos Se vincula con la posibilidad de realizar los ritos y ceremonias litrgicas con que se tributa homenaje o adoracin a lo que se considera divino o sagrado. En este sentido, la ley N 19.638 que establece normas sobre la Constitucin Jurdica de las Iglesias y Organizaciones Religiosas, viene en configurar este derecho, estableciendo una serie de garantas y principios, destacando lo dispuesto en su art. 6: Artculo 6. La libertad religiosa y de culto, con la correspondiente autonoma e inmunidad de coaccin, significan para toda persona, a lo menos, las facultades de: a) Profesar la creencia religiosa que libremente elija o no profesar ninguna; manifestarla libremente o abstenerse de hacerlo; o cambiar o abandonar la que profesaba; b) Practicar en pblico o en privado, individual o colectivamente, actos de oracin o de culto; conmemorar sus festividades; celebrar sus ritos; observar su da de descanso semanal; recibir a su muerte una sepultura digna, sin discriminacin por razones religiosas; no ser obligada a practicar actos de culto o a recibir asistencia religiosa contraria a sus convicciones personales y no ser perturbada en el ejercicio de estos derechos; c) Recibir asistencia religiosa de su propia confesin donde quiera que se encuentre. La forma y condiciones del acceso de pastores, sacerdotes y ministros del culto, para otorgar asistencia religiosa en recintos hospitalarios, crceles y lugares de detencin y en los establecimientos de las Fuerzas Armadas y de las de Orden y Seguridad, sern reguladas mediante reglamentos que dictar el Presidente de la Repblica, a travs de los Ministros de Salud, de Justicia y de Defensa Nacional, respectivamente; d) Recibir e impartir enseanza o informacin religiosa por cualquier medio; elegir para s -y los padres para los menores no emancipados y los guardadores para los incapaces bajo su tuicin y cuidado-, la educacin religiosa y moral que est de acuerdo con sus propias convicciones, y e) Reunirse o manifestarse pblicamente con fines religiosos y asociarse para
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desarrollar comunitariamente sus actividades religiosas, de conformidad con el ordenamiento jurdico general y con esta ley. La Objecin de Conciencia Ligado con el Derecho a la Libertad de Conciencia, se encuentra el tpico de la Objecin de Conciencia, vale decir el derecho que tendran las personas para negarse a obedecer una obligacin que le impone el ordenamiento jurdico, aduciendo que dicho deber pugna con sus valores individuales. Si bien nuestra Constitucin, no la establece en trminos expresos, es interesante la visin que al respecto realiza el autor Humberto Nogueira, cuya opinin reproducimos a continuacin: Slo existe objecin de conciencia cuando estamos en presencia de un conflicto objetivo de conciencia, vale decir, cuando hay un conflicto moral, que tiene su fundamento en postulados religiosos o ideolgicos conocidos, dicho derecho a la objecin de conciencia tiene lmites, los cuales deben basarse en valores o bienes constitucionalmente asegurados, los cuales no pueden desnaturalizar el contenido del derecho. Los derechos fundamentales y sus respectivas limitaciones deben ser objeto de una interpretacin finalista, sistemtica y acorde con la realidad social, considerando las respectivas consecuencias sociales y polticas. La objecin de conciencia consiste en una pretensin a que una norma particular dispense a la persona obligada del cumplimiento de un deber jurdico que en otra hiptesis le correspondera cumplir o que le exima de responsabilidad jurdica por tal incumplimiento. Dicho derecho requiere ser regulado, vale decir, requiere de un procedimiento para el ejercicio o goce del derecho que se materializa en la exencin del deber jurdico en virtud del conflicto moral acreditado . Dicha regulacin debe tener en consideracin dicho derecho y los dems derechos, bienes y valores constitucionales, buscando siempre una optimizacin de cada uno y de todos ellos, sin afectar su contenido esencial, dentro de una interpretacin finalista, unitaria, sistemtica y de concordancia prctica de todos y cada uno de los preceptos constitucionales. En tal sentido, si bien corresponde al legislador configurar el derecho a la objecin de conciencia, no puede afectar su contenido bsico que le permite ser recognocible en cuanto tal, como es la facultad al incumplimiento de deberes de derecho pblico que implican una actuacin directa de la persona, mbito que no podra ser desconocido ni limitado por el legislador. Ello lleva a precisar que si bien una ley que establece el deber objetado es obviamente constitucional como hiptesis general, debiendo siempre el operador jurdico interpretarla de conformidad con la Constitucin, en todo caso, el acto de aplicacin de ella a un objetor de conciencia es inconstitucional, pudiendo ser recurrido tal acto de aplicacin de la ley a travs de la inaplicabilidad por inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional. Asimismo, un tribunal ordinario en caso de duda sobre la aplicacin constitucional o no de la ley, puede planear tambin la inaplicabilidad por inconstitucionalidad al Tribunal Constitucional. En el derecho comparado hay un reconocimiento explcito de la objecin de conciencia y su regulacin jurdica frente al servicio militar obligatorio en virtud de la objecin de uso de la violencia, a los tratamientos de salud obligatorios, al trabajo de das sbados por motivos religiosos, la objecin de conciencia a determinadas prestaciones mdicas (aborto), objeciones a prestar juramento, entre otras. La objecin de conciencia no puede confundirse con la desobediencia civil, ya que esta ltima se dirige contra una institucin o una poltica y no contra un deber concreto y actual. Asimismo, la desobediencia civil implica comportamientos activos de llamada de atencin de la opinin pblica de incumplimiento de prohibiciones establecidas por el ordenamiento jurdico, siendo generalmente de carcter colectivo y no individual. Limitaciones al derecho (inciso primero) Creemos que la libertad de conciencia es un derecho ilimitado, puesto que se vincula con el fuero interno de las personas, y que no puede restringirse de forma alguna.
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Sin embargo, en lo que se refiere a las manifestaciones externas, esto es, las creencias y cultos que puedan expresarse, no debern oponerse a la moral, a las buenas costumbres o el orden pblico. Rgimen patrimonial de las Iglesias (incisos segundo y tercero) (a) (b) (c) Las confesiones podrn erigir y conservar templos y sus dependencias bajo las condiciones de Las iglesias, confesiones e instituciones religiosas de cualquier culto tendrn los derechos que Los templos y sus dependencias, destinados exclusivamente al servicio de un culto, estarn seguridad e higiene fijadas por las leyes y ordenanzas; otorgan y reconocen, con respecto a los bienes, las leyes actualmente en vigor; y exentos de toda clase de contribuciones (impuesto territorial). Garantas Judiciales Derechos consagrados en el art. 19 N 6 son protegidos por la accin constitucional de proteccin (art 20 CPR). III. Libertad de Expresin (art.19 N 12 CPR) Derechos protegidos La Constitucin protege dos derechos diferentes, los cuales pueden ser encuadrados dentro del concepto general de Libertad de Expresin, ellos son: La Libertad de emitir opinin (libertad de opinin) La Libertad de Informacin La Libertad de Opinin, lo que se garantiza es el derecho de las personas a emitir mensajes de tipo subjetivo, vale decir, que signifiquen una visin particular de los hechos y el mundo; en la Libertad de Informacin, lo protegido es el derecho de emitir mensajes objetivos, verdaderos o, al menos, con pretensiones de veracidad. Finalmente, se debe indicar que las expresiones vertidas en virtud de la libertad de informacin, pueden ser analizadas en virtud de lo verdaderas o falsas, en tanto que las que se realicen de acuerdo a la libertad de opinin, tal examen no procede, ya que solo es manifestacin de un parecer, de un sentimiento, el cual no tiene que tener necesariamente correlato con la realidad. Adems se establecen dos derechos adicionales, relacionados con los anteriores y que sern analizados a continuacin: derecho a la aclaracin o rectificacin gratuita, y derecho a la libertad de prensa.

Libertad de Emitir Opinin La libertad de opinin es la facultad de que disponen las personas para expresar por cualquier medio, sin censura previa, su universo moral, cognitivo y simblico, es un correlato del derecho de la libertad de opinin, el derecho de no emitir opinin, el derecho de guardar silencio. Se trata del derecho de dar a conocer nuestro parecer acerca de las cosas, que al ser esencialmente un mensaje de carcter subjetivo, no debe de ser medido de acuerdo a parmetros de veracidad. Libertad de informacin. Consiste en el derecho a dar a conocer un hecho o dato razonablemente veraz, o sea, que el emisor cree o tiene una presuncin de la existencia de una determinada circunstancia. La presuncin de veracidad opera como un verdadero lmite interno del derecho (presuncin de veracidad: conviccin que tiene aqul que dice algo, consistente en que esto es probablemente verdico). Dentro del derecho a la libertad de expresin tambin debe incorporarse el derecho a la informacin o sea, el derecho a ser informado, a conocer lo que ocurre en el mundo y a que dicha
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informacin sea verdica o real. De alguna manera, el derecho a la informacin, en lo relativo a los actos estatales, se expresa a la luz de lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 8, al consagrarse el principio de Publicidad y Transparencia. La ausencia de censura previa En la tarea de delimitacin de la Libertad de Expresin, la ausencia de censura previa aparece como un elemento fundamental que forma parte del ncleo o esencia del derecho. Es de la esencia de l, la circunstancia que no exista censura previa, o sea, control o impedimento a la exteriorizacin de un mensaje de cualquier tipo. Existe censura previa cuando ella acta en forma directa o indirecta. Es directa en los casos en que se impide expresamente una determinada publicacin u otra forma de expresin. Es indirecta, por ejemplo, cuando se establecen sanciones extremadamente rigurosas (desproporcionadas) a dichos ya emitidos, ya que puede producir efectos inhibitorios a quien pretenda dar a conocer una opinin o informacin. Restricciones o limitaciones al derecho La Constitucin establece que la ley establecer los delitos y abusos que se cometan en ejercicio de estas libertades, as como las responsabilidades que se originen. Esta ley ser de qurum calificado (Ley N 16.643 sobre abusos de publicidad, de 1967). Lo relevante es destacar que siempre las responsabilidades que se originen deben ser ex-post o a posteriori, ya que en caso existira censura previa. Normas constitucionales sobre los medios de comunicacin social La Carta Fundamental establece una serie de normas de primera relevancia referente a los medios de comunicacin social, dentro de los cuales destacamos: (a) La ley en ningn caso podr establecer monopolio estatal sobre los medios de comunicacin social. Esta norma no prohbe que el Estado sea dueo o administrador de un medio de comunicacin (as ocurre por ejemplo con Televisin Nacional, o La Nacin) para lo cual se deber contar con una ley de qurum calificado (art. 19 N 21, inciso segundo CPR), sino que lo que se prohbe es que la ley establezca un monopolio sobre estos medios. (b) Derecho de aclaracin y rplica. Toda persona ofendida o injustamente aludida por algn medio de comunicacin social, tendr derecho a que su declaracin o rectificacin sea difundida por el mismo medio. Esta declaracin tendr dos caractersticas: (1) deber ser gratuita; y (2) se ajustar a las condiciones que determine la ley. (c) (d) Libertad de Prensa. Toda persona natural o jurdica tiene el derecho de fundar, editar y Consejo Nacional de Televisin. Es un rgano autnomo y con personalidad jurdica mantener diarios, revistas y peridicos, en las condiciones que determine la ley. (descentralizado), y que tiene por funcin velar por el correcto funcionamiento de este medio de comunicacin. Ser regulado por una ley de qurum calificado (Ley 18.838 de 1989, y sus modificaciones posteriores). (e) Calificacin Cinematogrfica. La ley regular un sistema de calificacin para la exhibicin de la produccin cinematogrfica. Esta calficacin en ningn caso puede constituir censura previa. No debemos olvidar que el texto original del inciso final de este numeral deca: la ley establecer un sistema de censura para la exhibicin y publicidad de la produccin cinematogrfica y fijar las normas generales que regirn la expresin pblica de otras actividades artsticas El ao 2001, luego de la condena a Chile por el caso de La ltima Tentacin de Cristo, impuesta por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, nuestro pas debi reformar dicha norma, en los trminos actuales (ley de reforma constitucional N 19.742). Aun as, tal como vimos, la Convencin Americana de Derechos Humanos, tolera que ciertos espectculos pblicos estn sometidos por ley a censura previa, con el objeto de regular el
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acceso a ellos para la proteccin moral de la infancia y la adolescencia (art. 13.4) Garantas Judiciales La libertad de expresin se encuentra garantizada judicialmente por el recurso de proteccin (art. 20 CPR). IV. Derecho de Peticin Delimitacin El derecho de peticin consiste en la libertad que tiene toda persona de hacer sus presentaciones y solicitudes a la autoridad. Para muchos, incluira tambin el derecho a presentar acciones ante los Tribunales, o derecho al acceso a la jurisdiccin. Limitaciones (a) (b) Deber procederse en trminos respetuosos; y Deber procederse en trminos convenientes, esto es, dando cumplimiento a las normas

legales relativas a la forma y competencia. Garantas judiciales El derecho de peticin no se encuentra dentro de los que sirven para fundamentar un recurso de proteccin. V. Libertad Personal y Seguridad Individual (art. 19 N 7 CPR) Derechos protegidos La Constitucin asegura, en un solo numeral, dos derechos diferentes, aunque vinculados entre s: el derecho a la libertad personal y a la seguridad individual. La libertad personal, en su sentido estricto, se relaciona con la libertad de movimiento, ambulatoria o de circulacin, con la posibilidad de desplazarse fsicamente, y de fijar o cambiar su domicilio en cualquier parte del pas o fuera de l. La seguridad individual, consiste en el derecho de las personas a no ver impedida o restringida su libertad personal, sino en los casos y la forma establecidas en la ley, se refiere a un conjunto de garantas que tienen por objeto, precisamente, proteger a la libertad personal. Libertad Personal En el artculo 19 N 7, letra (a): Toda persona tiene derecho de residir y permanecer en cualquier lugar de la Repblica, trasladarse de uno a otro y entrar y salir de su territorio. La libertad personal involucra: Chile) La misma norma establece las restricciones o limitaciones a este derecho, ya que ste slo podr ejercerse a condicin de que se guarden las normas establecidas en la ley y salvo siempre el perjuicio de terceros. Seguridad Individual La Seguridad Individual consiste en la garanta por la cual las personas tienen el derecho a no ser privados ni restringidos de su libertad personal, sino en los casos y en las formas que la Constitucin y la ley establezcan.
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Libertad de Residencia y Permanencia (derecho de residir y permanecer en cualquier lugar de la Libertad de Movimiento o de Locomocin (trasladarse de un lugar a otro y entrar y salir de

Repblica)

En principio, est representada por las garantas establecidas en las letras (b) a (i) del numeral 7 del artculo 19 de la Constitucin Poltica. Decimos en principio porque en estricto rigor no todas estas garantas se refieren a la proteccin de la libertad de las personas, y muchas de ellas se vinculan ms bien con el cumplimiento de normas del debido proceso (como la de la letra f) o de garanta de la propiedad (letras g y h). La garantas que componen la seguridad individual son las siguientes: Legalidad de la privacin y restriccin de la libertad: art. 19 N 7 letra b. La ley determinar los casos y la forma como podr privarse o restringirse la libertad de las personas. La privacin es la prdida de la libertad ambulatoria, por ejemplo, a travs del arresto o detencin de una persona; en tanto que la restriccin de la libertad se refiere a una disminucin (mas no su eliminacin) de dicha libertad, por ejemplo, a travs de relegaciones o arraigos. Ambas medidas privacin y restriccin- pasan a ser, por lo tanto, materias de exclusiva reserva legal. Formalidades del arresto o de la detencin: art. 19 N 7 letra c. Segn esta norma, los requisitos de o o debe haber orden de funcionario pblico expresamente facultado por la ley; y debe haber sido intimada (comunicada, notificada, exhibida) la orden respectiva, en estos actos privativos de libertad son:

forma legal. En todos estos casos, la autoridad que ejecuta la medida debe informar de ello al juez competente y poner al detenido a su disposicin dentro de un plazo de 48 horas. El juez podr ampliar este plazo, por resolucin fundada hasta por 5 das, o hasta por 10 das si se trata de un delito que la ley califique como terrorista. Sin embargo, la norma contempla tambin una norma de excepcin: en caso de delito flagrante (el art. 130 del Cdigo Procesal Penal define a esta clase de delitos), no ser necesario cumplir con tales requisitos (orden de funcionario pblico e intimacin legal), solo con el objeto de poner al detenido a disposicin del juez competente dentro de un plazo de 24 horas. Lugares de detencin: art. 19 N 7 letra d. Nadie podr ser arrestado o detenido, sujeto a prisin preventiva o preso, sino en su casa o en lugares pblicos destinados a este objeto. Esta norma garantiza que el lugar est diseado para la privacin de libertad y adems, que los terceros sepan efectivamente dnde se encuentra recluida la persona. No cualquier lugar pblico puede servir como recinto de detencin, sino slo aquellos destinados a este fin. Deber existir un registro pblico en cada prisin. Ninguna incomunicacin podr impedir que el funcionario encargado de la casa de detencin visite a quien se halla privado de libertad. derechos frente a la prisin Libertad Provisional: art. 19 N 7 letra e. Es un derecho contemplado slo para el imputado que no est condenado, o sea, una vez que se dicta la sentencia de condena, desaparece el derecho. Sin embargo, s se concede respecto de los imputados sometidos a las medidas consistentes en detencin o prisin preventiva. El juez slo podr negar la libertad provisional si la detencin o prisin preventiva fueran necesarias para: (1) las investigaciones; (2) la seguridad del ofendido; o (3) la seguridad de la sociedad. La propia Constitucin dispone que la ley establecer los requisitos y modalidades para obtener la libertad provisional. Se establecen normas especiales respecto de libertades provisionales en procesos relativos a delitos terroristas. Prohibicin de la autoincriminacin: art. 19 N 7 letra f. Ningn imputado o acusado podr ser obligado a declarar bajo juramento sobre hecho propio. Tampoco podrn ser obligados a declarar en su contra: sus ascendientes, descendientes, cnyuge y dems personas que determine la ley. Penas prohibidas: art. 19 N 7 letras g y h. Estn prohibidas las siguientes penas: o o confiscacin de bienes (salvo respecto de asociaciones ilcitas); y prdida de derechos provisionales.
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Este conjunto de garantas son llamados

Accin de indemnizacin en contra del Estado por error judicial: art. 19 N 7, letra i. Esta accin la

estudiaremos en su oportunidad. Garantas Judiciales La garanta judicial ms importante es la del art. 21 de la carta Fundamental, esto es la Accin Constitucional de Amparo. Sin embargo, la Constitucin establece adems la accin de indemnizacin por error judicial que tambin representa un medio judicial que tiene por objeto el respeto de estos derechos. Adems, el nuevo procedimiento penal, establece algunas garantas, de origen legal (no constitucional), tales como: la cautela de garantas (art. 10 del Cdigo Procesal Penal o CPP), el amparo ante el juez de garanta (art. 95 del CPP), y la audiencia de control de detencin (art. 131 del CPP). VI UNIDAD DERECHOS SOCIO-CULTURALES I. Derecho a la educacin Estructura de la Norma (art. 19 N 10 CPR) El artculo 19 N10 establece, por una parte, dos derechos fundamentales, y por la otra, una serie de deberes que tienen por objeto proteger estos derechos. Los derechos son: el derecho a la educacin; y el derecho preferente de los padres a educar a sus hijos. Se establece determinados deberes de los propios padres, del Estado y de la comunidad relativos a la educacin. Derechos protegidos (a) Derecho a la educacin. De acuerdo al inciso segundo del numeral en comento, la educacin tiene

por objeto el pleno desarrollo de la persona en las distintas etapas de su vida. El derecho a la educacin debe entenderse como el derecho del potencial sujeto receptor de las actividades de formacin, toda vez que el rol activo, esto es, de quien entrega las herramientas de educacin, se encuentra cubierto por otro derecho, como es la Libertad de Enseanza, del art. 19 N 11. A partir de esta norma podemos extraer las siguientes conclusiones: a.1. La educacin busca el pleno desarrollo de la persona. Por lo tanto, la educacin debe entenderse como la actividad que busca modelar la personalidad sobre la base de valores, perfeccionndola desde el ngulo espiritual, moral y tambin fsico. Debe distinguirse de la instruccin, que corresponde a la mera comunicacin sistemtico de conocimientos, ideas y doctrinas. Mientras la educacin busca la realizacin integral del individuo, la instruccin slo se preocupa de su vertiente puramente intelectual. Entendemos, sin embargo, que la correcta educacin de una persona, incluye adems, una adecuada instruccin. a.2. El derecho a la educacin se extiende en las distintas etapas de la vida. Por lo tanto, es un derecho que se extiende a toda la existencia humana. (b) Derecho preferente de los padres a educar a sus hijos. El inciso tercero del numeral 9 establece

este derecho, expresado bajo la idea de una funcin parental o sea, los padres tienen este derecho, pero tambin tienen el deber de educar a sus hijos. Esta idea es consecuencia del rol de la familia en nuestro sistema institucional, expresado desde ya, en el art. 1 de la Carta Fundamental; pero a la vez es
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antecedente del derecho establecido en el inciso cuarto del artculo 19 N 11: los padres tienen el derecho de escoger el establecimiento de enseanza para sus hijos. Ahora bien, debemos aclarar que este derecho es preferente, lo que significa dos cosas. Primero, que es preferente, pero no exclusivo, ya que tambin lo tiene el Estado y la comunidad. Pero a su vez, dentro de los distintos posibles educadores de la infancia y juventud, los ms importantes son los padres. Deberes asociados al derecho a la educacin (a) (b) Deberes de los padres: como ya lo vimos, los padres no slo tienen el derecho preferente, sino Deberes del Estado: El Estado tiene que cumplir con los siguientes deberes: proteger el derecho preferente de los padres a educar a sus hijos (inc. 3) promover la educacin parvularia y garantizar el acceso gratuito y el financiamiento fiscal al

adems, el deber de educar a sus hijos (inc. 3).

segundo nivel de transicin, sin que ste constituya requisito para el ingreso a la educacin bsica.(inc. 4). Este deber fue incorporado por reforma constitucional de la ley 20.162 de 2007. financiar un sistema gratuito que tenga por objeto promover el acceso de toda la poblacin a la educacin bsica y, hasta los 21 aos de edad, a la educacin media, las cuales, adems sern obligatorias (inc. 5); (c) fomentar el desarrollo de la educacin en todos sus niveles (inc. 6); y estimular la investigacin cientfica y tecnolgica, la creacin artstica y la proteccin e incremento Deberes de la comunidad: contribuir al desarrollo y perfeccionamiento de la educacin (inciso final).

del patrimonio cultural de la Nacin (inc. 6).

Garantas Judiciales El derecho a la educacin no est amparado por la accin constitucional de proteccin, sin embargo, recurrentemente se invoca igualmente, a travs de la vulneracin del derecho de propiedad, que s est protegido por la accin del art. 20 de la CPR. II. Libertad de Enseanza Derechos asegurados El art. 19 N 11 consagra los siguientes derechos: (a) Libertad de enseanza propiamente tal (libertad material de enseanza). Corresponde al derecho de todas las personas para participar en los procesos de enseanza y aprendizaje y comprende tanto la enseanza reconocida oficialmente o sistemtica como la no sistemtica. Por lo tanto esta libertad, es una facultad para ensear (Comisin de Estudios para la Nueva Constitucin, CENC), por lo tanto, para entregar valores, conocimientos, ideas o directrices a otro. Esta libertad cubre, por lo tanto, la enseanza formal como la informal, entendiendo por la primera, la que se encuentra estructurada cientficamente y que se entrega en forma sistemtica, mientras que la informal corresponde a aquella ms libre, no vinculada a un establecimiento educacional, sino principalmente por el ncleo familiar, los medios de comunicacin social y el entorno (ideas tomadas a partir del art. 4 de la Ley 18.962 Orgnica Constitucional de Enseanza) (b) Libertad para abrir, organizar y mantener establecimientos educacionales (libertad formal de enseanza). Esta libertad marca una cara distinta del derecho, que se vincula con la actividad (econmica o no) de abrir (o sea, fundar o establecer), organizar (vale decir, dirigir o regir) y mantener (esto es, desarrollar, cerrar) establecimientos de educacin. Por lo tanto, mira bsicamente a la enseanza formal, o sea, aquella que se produce en establecimientos, tales como jardines infantiles, colegios, liceos y universidades. (c) Derecho de los padres para escoger el establecimiento de enseanza para sus hijos. Como
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vimos, es un derecho que se encuentra ligado ntimamente con el derecho preferente y el deber de educar a los hijos, y con la importancia de la familia para nuestra sociedad. Limitaciones a la Libertad de Enseanza De conformidad con los incisos segundo y tercero del art. 19 N 11, la Libertad de enseanza tiene las siguientes limitaciones: para todo tipo de enseanza: la moral, las buenas costumbres, el orden pblico y la seguridad slo para la enseanza reconocida oficialmente (enseanza formal): no podr orientarse a nacional; y propagar tendencia poltico partidista alguna. Regulacin De acuerdo al inciso final del artculo 19 N 11, algunos aspectos de esta Libertad, sern regulados por una Ley Orgnica Constitucional. Esta ley deber: establecer los requisitos mnimos que debern exigirse en cada uno de los niveles de la enseanza sealar las normas objetivas y de general aplicacin que permitan al Estado velar por el establecer los requisitos para el reconocimiento oficial de los establecimientos educacionales de Esta ley corresponde a la Ley Orgnica Constitucional de Enseanza (LOCE), N 18.962, publicada el 10 de Marzo de 1990. Garantas Judiciales La Libertad de Enseanza se encuentra garantizada va recurso de proteccin del artculo 20 de la Carta Fundamental. II. Derecho de Reunin La libertad (o derecho) de reunin Art. 19 N 13 Derecho de reunin, la congregacin transitoria de un grupo de personas, o su encuentro por un lapso de tiempo corto o limitado. Las reuniones no requieren permiso previo, por lo tanto, no requiere de autorizacin alguna por parte de la autoridad. Slo con el objeto de velar por la no afectacin de otros derechos de terceros, la autoridad podra no autorizar reuniones o desfiles en calles de circulacin intensa (D.S. 1.086 de 1983 sobre reuniones en lugares de uso pblico) Limitaciones a la Libertad de Reunin (a) (b) la reunin debe ser pacfica, por lo tanto, debe ser tranquila. No lo ser, por el contrario, cuando la reunin deber ser sin armas; justamente, para evitar cualquier germen de violencia. El sea violenta, cuando pueda potencialmente producir violencia, o cuando cause disturbios a la poblacin; concepto de arma es toda mquina, instrumento, utensilio u objeto punzante o contundente que haya tomado para matar, herir o golpear, aun cuando no se haya hecho uso de l. Por lo mismo, el art. 2 del citado DS 1086, establece que se considera que las reuniones se verifican con armas cuando los concurrentes llevan palos, bastones, fierros, herramientas, barras metlicas, cadenas y, en general, cualquier elemento de naturaleza semejante; (c) si bien no lo establece claramente la Constitucin, se entiende como hiptesis de hecho, que debe existir disponibilidad de lugar, o sea deber realizarse en espacios pblicos o bien, en espacios
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bsica y media; cumplimiento de tales requisitos; todo nivel.

privados, con autorizacin de su dueo o administrador. (d) las reuniones en lugares de uso pblico, como plazas y calles, se regirn por las disposiciones generales de polica. Como lo mencionamos en su oportunidad, sta se trata de una de las escasas ocasiones en que la Constitucin faculta a las autoridades administrativas para imponer restricciones a derechos fundamentales. No debemos olvidar que de acuerdo al art. 19 N 26 de la CPR, slo los preceptos legales (que en caso alguno podrn ser Decretos con Fuerza de Ley: art. 64 CPR inciso segundo), y por mandato de la Constitucin podrn regular, complementar o limitar las garantas constitucionales. La disposicin constitucional que hace referencia a las disposiciones de polica, deber interpretarse siguiendo los criterios de Unidad de la Constitucin, y de respeto por los Tratados Internacionales, en el sentido que estas limitaciones slo podrn ser establecidas en cumplimiento de la ley, y slo con el objeto de verificar que se cumplan con los requisitos necesarios para que el ejercicio de este derecho sea vlido. Garantas Judiciales El derecho de reunin se encuentra protegido por la accin constitucional de proteccin (art. 20 CPR) IV. Libertad de asociacin Precisiones conceptuales La libertad de asociacin se encuentra asegurada en el art. 19 N 15 de la Constitucin Poltica. (a) Libertades de reunin y asociacin. Antes del anlisis de este derecho, debe distinguirse ste con la Libertad de Reunin, ya estudiada. Ambas se asemejan (reuniones y asociaciones) porque se tratan de uniones o agrupaciones de personas relacionadas entre s, y que tienen una finalidad comn. La asociacin, a diferencia de la reunin, es un vncluo ms complejo, por cuanto es permanente, vale decir, busca su estabilidad en el tiempo. Las reuniones no forman entes diferentes a sus integrantes. En cambio, las asociaciones s llegan a constituir organizaciones que no pueden identificarse con sus miembros, de las cuales, algunas de ellas, pueden incluso a formar personas jurdicas. (b) Asuntos regulados en el art. 19 N 15 Libertad general de asociacin Libertad de asociacin poltica Pluralismo poltico.

Libertad general de asociacin (a) Delimitacin de la Libertad de Asociacin Por asociacin debe entenderse una agrupacin ms o menos permanente de personas que persiguen fines comunes, vnculo del que surgen derechos y deberes para los integrantes de la entidad y que estn previstos en el pacto social o en el estatuto que las rige. La Carta Fundamental establece el derecho a asociarse sin permiso previo. La libertad de asociacin comprende tanto la libertad para crear asociaciones, como la libertad para permanecer y para desafiliarse de ellas. Adems, de acuerdo al inciso tercero del art. 19 N 15, nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin, lo cual tiene importantes efectos prcticos, por ejemplo, en materia sindical o gremial, puesto que cada trabajador o profesional tiene la facultad de decidir si integra o no el respectivo conglomerado. Por ltimo, el inciso segundo de este numeral, establece que para gozar de personalidad jurdica,
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las asociaciones debern constituirse conforme a la ley. De ello, adems, se deduce que podr haber asociaciones con o sin personalidad jurdica, pero si desean tenerla, debern cumplirse con los requisitos legales. (b) Limitaciones a la Libertad de Asociacin De conformidad con el inciso cuarto de la norma en estudio, se prohben las asociaciones contrarias a la moral, al orden pblico y a la seguridad del Estado. Esta norma, adems, debemos concordarla con la del artculo 19 N 7, letra g), la cual establece que slo a las asociaciones ilcitas podrn imponerse la pena de confiscacin de bienes. Libertad de asociacin poltica (a) Aspectos generales El artculo 1 de la Ley N 18.603 Orgnica Constitucional de Partidos Polticos, los define como asociaciones voluntarias, dotadas de personalidad jurdica, formada por ciudadanos que comparten una misma doctrina poltica de gobierno, cuya finalidad es contribuir al funcionamiento del rgimen democrtico constitucional, y ejercer una legtima influencia en la conduccin del Estado, para alcanzar el bien comn y servir al inters nacional. Se entiende que los principios antes sealados respecto de la libertad general de asociacin tambin se aplican a los partidos polticos, pero al ser stos, por esencia, personas jurdicas, siempre debern formarse conforme a la ley. Aun as, se mantiene la libertad para formar partidos polticos, para afiliarse, mantenerse y desafiliarse de ellos, y para no formar parte de ellos. (b) Principios especficos en relacin con los Partidos Polticos El inciso quinto del artculo 19 N 15 establece algunos principios relevantes en materia de Partidos Polticos: b.1. Los partidos polticos no podrn participar en actividades ajenas a las que le son propias. b.2. No podrn tener privilegio alguno o monopolio de la actividad ciudadana. b.3. La nmina de sus militantes ser registrada, bajo reserva, en el Servicio Electoral, reserva que no operar respecto de los dems militantes del mismo. b.4. Est prohibido el financiamiento extranjero de los partidos polticos. b.5. Los estatutos de los partidos polticos debern asegurar una efectiva democracia interna. b.6. Las dems materias sern reguladas por ley orgnica constitucional (Ley N 18.603) b.7. Se sancionarn los partidos y dems organizaciones que vulneren las normas anteriores, pudiendo establecerse incluso por la LOC respectiva, la disolucin del partido poltico. El Pluralismo Poltico La Constitucin garantiza el pluralismo poltico (art. 19 N 15, inciso sexto). Esta norma viene a ser consecuencia de la establecida en el artculo 4 de la Carta Fundamental que establece que Chile es una repblica democrtica. Los incisos siguientes establecen una serie de sanciones especficas tanto a los grupos como a las personas que incurran en conductas que atenten en contra de este valor. Los grupos sern declarados inconstitucionales, mientras que las personas naturales no podrn optar a cargos pblicos (o dejarn los que estuvieren ejerciendo), por un plazo de cinco aos. El rgano competente para conocer estos asuntos y sancionar es el Tribunal Constitucional (art. 93 N 10 CPR). Garantas Judiciales La Libertad de Asociacin se halla garantizada por la accin constitucional de proteccin (art.20 CPR)

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V. Derechos laborales Libertad de trabajo y su proteccin (art. 19 N 16 CPR) Este derecho involucra tambin: el derecho a la libre contratacin; el derecho a la libre eleccin del trabajo; el derecho a una justa retribucin; el derecho a la no discriminacin laboral; el derecho a que no se prohba ningn trabajo que no fuere contrario a la moral, seguridad o salud el derecho de los colegios profesionales para conocer de las reclamaciones que se vinculen con la

pblica, o que as lo exija el inters nacional o la ley; conducta tica de sus miembros (respecto de los profesionales no colegiados, sern juzgados por los tribunales establecidos en la ley); el derecho a negociar colectivamente; y el derecho a huelga.

Derecho a la Igualdad ante los cargos pblicos (art. 19 N 17 CPR) Artculo 19 N 17: La Constitucin asegura a todas las personas: N 17. La admisin a todas las funciones y empleos pblicos, sin otros requisitos que los que impongan la Constitucin y las leyes. Ni la ley ni las autoridades pblicas podrn establecer diferencias arbitrarias en lo que se relaciona con el ingreso a los empleos pblicos. Debemos aclarar que la relacin entre el funcionario y la administracin pblica no es una relacin estrictamente laboral, la cual puede emplearse para fines privados (relacin puramente laboral, regida por el Cdigo del Trabajo) o para fines pblicos (relacin funcionaria, regida por el Estatuto Administrativo o ley especial que corresponda. Libertad de Sindicalizacin (art. 19 N 19 CPR) Artculo 19 N 19 inciso primero: La Constitucin asegura a todas las personas: N 19. El derecho de sindicarse en los casos y forma que seale la ley. La afiliacin sindical ser siempre voluntaria. Esta garanta es un derivado de la libertad de asociacin y por lo mismo, la afiliacin ser siempre voluntaria. Las organizaciones sindicales gozarn de personalidad jurdica por el solo hecho de registrar sus estatutos y actas constitutivas en la forma y condiciones que determine la ley, la que adems asegurar la autonoma de aqullas. Estas organizaciones no podrn intervenir en actividades poltico partidistas. Garantas Judiciales En relacin con los tres derechos sealados, el recurso de proteccin slo garantiza: la libertad de trabajo y el derecho a su libre eleccin y libre contratacin, as como lo dispuesto en la libertad de sindicalizacin. La igualdad ante los cargos pblicos no se halla cubierto por esta accin constitucional. Finalmente, debemos destacar que la actual reforma laboral de las leyes 20.087, 20.178, 20.238 y 20.260, se cre la Accin de Tutela de Derechos Laborales en sede de los Tribunales del Trabajo, la cual protege a los trabajadores en el legtimo ejercicio de sus derechos fundamentales. VII UNIDAD DERECHOS LIGADOS AL ORDEN PBLICO ECONMICO
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el inciso cuarto del art. 19 N 16; y

I. El Orden Pblico Econmico Concepto de Orden Pblico Econmico La definicin de Orden Pblico Econmico (OPE) mayormente utilizada en la doctrina es la que proporciona Jos Luis Cea: es el conjunto de principios y normas jurdicas que organizan la economa de un pas y facultan a la autoridad para regularla en armona con los valores de la sociedad nacional formulados en la Constitucin. A partir de este concepto pueden extraerse algunas conclusiones: (a) El OPE es un conjunto de principios y normas jurdicas, por lo tanto es un sistema normativo, y no una mera descripcin de un sistema. (b) El OPE organiza y regula la economa del pas. Que organice la actividad econmica significa que la ordena, que la regule implica la aplicacin de normas dirigidas a controlar o limitar la actividad de los distintos entes que participan de la economa. Principios bsicos de Orden Pblico Econmico Chileno (a) (b) (c) (d) Libertad: expresado por la libertad econmica, por la autonoma de la voluntad, la libertad para Igualdad: especialmente en lo relativo a la igualdad de trato e igualdad de oportunidades, Subsidiariedad: El Estado slo podr participar en aquellas actividades que los particulares no estn Propiedad: Manifestado en el derecho de propiedad, en la propiedad intelectual, etc. A estas cuatro caractersticas bsicas, podemos agregar dos ms, como el de la solidaridad (manifestado por ejemplo, en el principio de no afectacin de los tributos: todos ellos se destinan a las arcas pblicas para costear los gastos generales del pas), y el dinamismo (conforme al cual, no corresponde restringir la rapidez de las transacciones, y que se expresa por ejemplo por el rol de la costumbre jurdica en el derecho comercial chileno). Expresiones constitucionales del Orden Pblico Econmico (a) Principio de Subsidiariedad (art. 1 inciso tercero), el cual se expresa, segn hemos visto en varias garantas constitucionales (art. 19 N 3, 9, 11, 12, 18, etc.) (b) Igualdad ante la ley, y proscripcin a toda forma de arbitrariedad (art. 19 N 2) (c) Derecho a vivir en un medio libre de contaminacin y restriccin de otros derechos en proteccin del medio ambiente (art. 19 N 8) (d) Derecho a la proteccin del Trabajo (19 N 16) (e) Igualdad ante las cargas pblicas (art. 19 N 20) (f) Derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica (art. 19 N 21 inciso primero) (g) Regulacin del Estado Empresario (art. 19 N 21 inciso segundo) (h) No discriminacin econmica (art. 19 N 22) (i) Libertad para adquirir todo tipo de bienes (19 N 23) (j) Derecho de Propiedad (19 N 24) (k) Derecho de propiedad intelectual (19 N 25). II. Derechos ligados al Orden Pblico Econmico Igualdad ante las Cargas Pblicas (19 N 20 CPR) 1.- Derechos protegidos El artculo 19 N 20 de la Carta Fundamental consagra el derecho a la igual reparticin de los tributos en proporcin de las rentas o en la progresin o forma que fije la ley, y la igual reparticin de las dems cargas pblicas (inciso primero).
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adquirir todo tipo de bienes. tambin en la igualdad ante los tributos y dems cargas pblicas. en condiciones de asumir.

Esta norma y sus siguientes incisos consagran algunos principios relevantes en esta materia, a saber: (1) igualdad; (2) legalidad; (3) justicia; y (4) no afectacin de los tributos. 2.- Principio de Igualdad (1) Como veremos, las Cargas Pblicas son deberes u obligaciones que impone el Estado a sus sbditos por diversos motivos. Las Cargas Pblicas pueden ser reales o personales. Mientras las primeras, imponen a los individuos, deberes de carcter patrimonial (como lo que sucede con los impuestos), las segundas se relacionan con la ejecucin de un determinado servicio o conducta. La Constitucin establece el derecho a la Igual Reparticin de los Tributos en proporcin a las rentas o en la proporcin o forma que fije la ley, y la Igual Reparticin de las dems cargas pblicas. La imposibilidad de realizar discriminaciones arbitrarias en materia tributaria. Esta igualdad no es absoluta (y por eso constituye isonoma), ya que es posible hacer diferencias en relacin con las rentas, o bien segn la progresin o forma que fije la ley. Respecto de las dems cargas pblicas, no obstante lo anterior se aplica una absoluta igualdad, ya que no se circunscribe dentro de sistemas de proporcin o progresin. En este contexto, los tributos (prestacin obligatoria, comnmente en dinero, exigida por el Estado en virtud de su poder de imperio, para financiar el cumplimiento de sus funciones y cometidos) podrn ser distribuidos de modo proporcional o progresivo, en tanto que las dems cargas pblicas (prestaciones de carcter personal, y dems obligaciones de carcter patrimonial y que no sean jurdicamente tributos), debern ser distribuidas en forma completamente igualitaria. 3.- Principio de Legalidad (2) Slo la ley podr: (a) establecer los tributos y las dems cargas pblicas (b) establecer el sistema de reparticin de los tributos en forma proporcional o progresiva, (c) fijar, excepcionalmente el destino de los tributos a un fin especfico 4-. Principio de Justicia (3) Segn el inciso 2 del numeral 20, la ley no podr establecer tributos manifiestamente desproporcionados o injustos. Esto quiere decir que los tributos debern ser adecuados a los objetivos de bien comn que se persigan. 5.-Principio de no Afectacin (4) Los tributos ingresarn al patrimonio de la Nacin y no podrn estar afectos a un destino determinado. Creemos que esta norma significa un reconocimiento al Principio de Solidaridad que tambin posee nuestro Orden Pblico Econmico, puesto que todos los recursos que se obtengan por va impositiva o tributaria irn destinados a cubrir los gastos comunes de toda la poblacin, redistribuyendo la riqueza del pas. Finalmente, la Constitucin establece dos excepciones a este principio, ya que en determinados casos, la ley podr destinar determinados tributos a: (a) fines propios de la Defensa Nacional, o (b) financiamiento de obras de desarrollo local Derecho a Desarrollar Cualquiera Actividad Econmica (19 N 21 CPR) 1.- Derechos protegidos El artculo 19 N 21 de la Constitucin consagra bsicamente dos derechos fundamentales, a saber: (a) el derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica, propiamente tal (inciso 2), y (b) el derecho a que se respeten las normas sobre Estado Empresario 2.- Contenido del derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica (A)
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La libertad establecida en el artculo 19 N 21 inciso 1, se refiere a un derecho de amplio contenido, ya que comprende toda actividad productiva, comercial, de intercambio o de servicio que desarrollen las personas con fines econmicos. Por su parte el concepto de actividad econmica ha sido discutido, por cuanto a juicio de algunos se refiere a todo tipo e conducta que implique intercambio de bienes y servicios, an sin fines lucrativos. Para otros, sin embargo, se refiere exclusivamente a la actividad lucrativa propiamente tal, esto es, con bsqueda de ganancia particular de tipo patrimonial. El profesor Fermandois Vohrnger seala que si no hay presencia de lucro, la actividad no ser econmica. As lo ha resuelto la jurisprudencia cuando seala que la actividad desarrollada por las universidades que no pertenecen al Consejo de Rectores (universidades privadas) se ven amparadas slo por la libertad de enseanza y no por la libertad econmica, toda vez que en estricto rigor se trata de instituciones sin fines de lucro, segn lo dispuesto en el artculo 1 del DFL N 1 del Ministerio de Educacin del ao 1980. En todo caso, siempre va a relacionarse con la transaccin de bienes esencialmente escasos, ya que el fenmeno de la escasez de bienes, forma parte del alma de la Economa. Por otra parte, es necesario distinguir la actividad econmica de la actividad empresarial, la primera mencionada en el inciso 1 y la segunda en el inciso 2 del numeral 21. Al respecto la comisin de estudios de la nueva constitucin estableci que la actividad empresarial forma parte de la actividad econmica, o sea se vinculan en una relacin especie-gnero. Vale decir, la actividad empresarial consistira en la actividad econmica desarrollada en forma asociada, esto es por un conjunto de personas que forman dicha empresa. Disentimos, sin embargo de esta idea ya que en estricto rigor una empresa puede estar formada por una sola persona, lo que se ve reforzado por la reciente creacin de las empresas individuales de responsabilidad limitada. 3.- Limitaciones constitucionales de la libertad econmica La Carta Fundamental establece en forma expresa las limitaciones a este derecho, ya que dispone que la actividad econmica que se protege no podr ser contraria a la moral, orden pblico y seguridad nacional. Estas restricciones se encuentran establecidas constitucionalmente y por lo tanto, no corresponde a la ley o a manifestaciones de la potestad reglamentaria, otro tipo de prohibiciones y restricciones. Es ms, parte de la doctrina estima que, cuando ms el legislador podr intervenir fijando con exactitud conductas no amparadas por este derecho, a travs de una ley interpretativa de la Constitucin. 4.- Regulacin de la libertad econmica El Constituyente adems ha sealado que las actividades econmicas debern respetarlas normas legales que la regulen. Por lo tanto, no estar protegida la actividad que no sea compatible con dicho marco jurdico. La expresin normas legales que la regulen genera dos cuestiones importantes que deben ser dilucidadas: (a) Significado de la frase normas legales. Aqu la cuestin es establecer si slo la ley puede regular la actividad econmica o bien, si tambin puede hacerlo la autoridad administrativa a travs de reglamentos y otros actos. Al respecto, hay dos posiciones: Para un grupo de autores, la expresin normas legales slo se refiere a la ley, y para ello argumentan lo siguiente: (1) la palabra legal es el adjetivo de ley y por lo tanto, literalmente slo puede asimilarse a ella; (2) de acuerdo al artculo 19 N 26 y 64 del Cdigo Poltico, slo las leyes podrn regular garantas constitucionales; (3) aceptar que la autoridad administrativa regule la actividad econmica puede generar un mbito de corrupcin y arbitrariedad que es ms posible que se produzca que si slo interviene una ley en sentido estricto. Para otro grupo de autores, la frase se refiere no slo a las leyes, sino que tambin a normas de
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las

carcter reglamentario, y se apoyan en las siguientes ideas: (1) son normas legales no slo las leyes sino en general, todas las normas que se dicten conforme a la ley; (2) la actividad econmica, por naturaleza es dinmica y, por lo mismo su regulacin tambin debe serlo, lo que no ocurrira si slo fuera desarrollada a travs de leyes; (3) es absurda la pretensin que la administracin pblica es ms corruptible que el legislador, y en verdad ambos generan las mismas garantas de probidad y seguridad para las personas. (b) Significado de la expresin Regular. Hemos sealado que slo las limitaciones establecidas en la Constitucin son vlidas, respecto del derecho que estudiamos. Por lo mismo, las normas legales a las que alude el inciso 1 del numeral 21, en ningn caso pueden significar o imponer ms restricciones que las sealadas por la Carta fundamental. En este mismo sentido, por lo tanto, la regulacin debe ser entendida como la tarea dirigida a establecer la forma como debe desarrollarse la actividad econmica. Al respecto, el Tribunal Constitucional ha sealado: sujetar una actividad a una regulacin significa establecer la forma o normas conforme a las cuales debe realizarse, pero en caso alguno puede ser que, bajo el pretexto de regular, se llegue a impedir el ejercicio de una actividad (rol 146 de 1992), y en caso alguno, bajo pretexto de regular una accin al privado, se pueden llegar hasta obstaculizar e impedir la ejecucin de los actos lcitos amparados por el derecho consagrado en el artculo 19 N 21 de la Constitucin Poltica (rol 167 de 1993). 5.- Estado empresario (B) En concordancia con el Principio de Subsidiariedad consagrado en el artculo 1 inciso 3 de la CPR, se establece una serie de regulaciones en materia de actividad empresarial del Estado empresario. Se ha establecido que lo que dispone el artculo 19 N 21 inciso 2 consagra una especie de garanta negativa, que consiste en que slo excepcionalmente el rgano pblico podr actuar en la vida econmica. Esto se expresa a travs de dos figuras constitucionales: (a) El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o participar en ellas slo si una ley de qurum calificado los autoriza. Dentro del concepto de organismo al que alude la norma se incluyen tambin las empresas del Estado, ya que de acuerdo al artculo 6 de la ley 18.575 ellas slo podrn ser creadas por ley. (b) En el caso que el Estado desarrolle una actividad empresarial, estar sometido a la legislacin comn, salvo que una ley de qurum calificado, y por motivos calificados establezca excepciones Derecho a la no discriminacin econmica (19 N 22 CPR) 1.- Contenido del derecho El artculo 19 N 22 de la CPR, en su inciso 1 establece el derecho a la no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el Estado y sus organismos en materia econmica. No es ilegtimo hacer diferencias entre los sujetos, sino que ms bien, ellas no podrn ser arbitrarias, o sea antojadizas, caprichosas o alejadas de la razn. 2.- Limitaciones al derecho De acuerdo al inciso 2 del N 22, podrn autorizarse beneficios econmicos directos o indirectos en favor de algn sector, actividad, o zona geogrfica, o establecer gravmenes especiales que afecten a unos o a otras. Por beneficios directos, se entienden los subsidios, o sea un auxilio pecuniario que se otorga a determinadas personas o grupos para que tengan una vida digna. Por beneficios indirectos se entienden las franquicias que se refiere al no pago de impuestos o aranceles, con fines especiales. El otorgamiento de estos beneficios, sin embargo, deber cumplir en la propia Constitucin: (a) debern otorgarse por ley; (b) no deben significar discriminacin; (c) la estimacin del costo des estos beneficios deber incluirse anualmente en la ley de presupuesto.
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con tres requisitos establecidos

Libertad para adquirir toda clase de bienes (19 N 23 CPR) 1.- Contenido del derecho Este derecho, tambin denominado Libre apropiabilidad de bienes (Jos Luis Cea) es un derecho nuevo, incorporado slo a partir de la Carta del 80. En efecto, el artculo 19 N 23, en su primera parte consagra La libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes. esta garanta ha sido establecida con el objeto de establecer el libre acceso, a fin de hacer ingresar al dominio privado de las personas a cualquier ttulo lcito, toda clase de bienes, sea muebles o inmuebles, corporales o incorporales y, en general, de todas las cosas susceptibles de ser incorporadas a un patrimonio personal, y proteger as a las personas, de actos legislativos o de autoridad que las excluyan de este libre acceso a alguna categora de bienes Por lo tanto, claramente este derecho (como muchos de los que componen el orden pblico econmico) constituye una verdadera garanta del particular frente al Estado, toda vez que este ltimo no podr impedir a las personas que ellas puedan convertirse en legtimas dueas de sus cosas. En este sentido, el derecho en anlisis debe ser entendido como el derecho a la propiedad o sea el derecho a ser propietario; a diferencia de la garanta del artculo 19 N 24 consistente en el derecho de propiedad, vale decir, el derecho a ser protegido en su calidad de propietario ya constituido. 2.- Limitaciones al derecho (a) no podrn ser adquiridos por los particulares, los bienes que la naturaleza ha hechos comunes a todos los hombres: se trata de las cosas que forman parte del patrimonio de toda la humanidad, como el aire, el altamar, la luz, etc. (b) Tampoco podrn ser objeto de apropiacin por los particulares, los bienes que deben pertenecer a la Nacin toda. Para estos efectos, la ley deber otorgar esta calidad a dichos bienes. Se refiere a los Bienes nacionales de uso pblico, como las plazas, las calles o las playas. A diferencia de las cosas sealadas en la letra (a), stas podrn ser desafectadas por ley, en cambio las anteriores ello es imposible, toda vez que la naturaleza las ha hecho comunes a todos los hombres. (c) Por ltimo, una ley de qurum calificado podr establecer limitaciones o requisitos para la adquisicin del dominio de algunos bienes, y siempre que as lo exija el inters nacional. Derecho de Propiedad (19 N 24 CPR) 1.- Contenido del derecho El artculo 19 N 24 CPR consagra el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales. Para fijar el ncleo esencial del derecho de propiedad debemos tener en consideracin, las siguientes cuestiones: (a) la propiedad, tambin llamada dominio constituye un derecho real, vale decir de aquellos que se ejercen sobre cosa determinada, y se encuentra definida en el Cdigo Civil, el cual seala que: es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno (art. 582) (b) se protege la propiedad en sus diversas especies, o sea, no slo el dominio pleno, esto es aqul que rene la facultad de usar, gozar y disponer de la cosa. Tambin se protege la nuda propiedad, vale decir aquel derecho que tiene el propietario de una cosa que la a entregado en usufructo (la propiedad separada del goce de la cosa se llama mera o nuda propiedad). Lo mismo ocurre con la propiedad fiduciaria y, en general con todo tipo de dominio establecido en el ordenamiento jurdico. Incluso ampara la propiedad privada, estatal y mixta. (c) Se ampara el dominio sobre toda clase de bienes. Esto quiere decir, la propiedad sobre bienes corporales o incorporales, muebles e inmuebles, derechos provenientes del orden pblico o de relaciones
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privadas, etc. Tambin se extiende al dominio sobre crditos o derechos personales, y sobre derechos fundamentales de la persona humana. (d) Corresponde tambin a la esencia misma del derecho, el respeto no tan slo por la calidad misma de propietario, sino que tambin el respeto al ejercicio de todas las atribuciones propias del dominio. O sea, se protege tambin las facultades de usar, gozar o disponer del objeto especfico. En este mismo sentido, segn veremos, la privacin de alguno de estos atributos o facultades esenciales por parte del Estado, tambin debe estar precedido de una expropiacin conforme a la Constitucin y a las leyes. 2.- Modo de adquirir y administrar el dominio Segn el inciso 2 del numeral en anlisis slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella. Por lo tanto, esta materia es de estricta reserva legal, sin que pueda la autoridad administrativa establecer normas al respecto. 3.- Las limitaciones al Derecho de Propiedad Este derecho slo reconoce dos tipos de limitaciones: (a) aquellas que deriven de su funcin social; y (b) la expropiacin 4.- La funcin social de la propiedad El inciso 2 del artculo 19 N 24 de la CPR, establece:slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social. Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblica y la conservacin del patrimonio ambiental. Sobre la funcin social de la propiedad corresponde sealar lo siguiente: (a) Concepto de funcin social. La Constitucin no define la funcin social de la propiedad, sin embargo, podemos citar los conceptos de algunos autores, como el de Lautaro Ros, quien establece que es la capacidad o aptitud que los bienes poseen - segn su naturaleza - para satisfacer necesidades propias de la comunidad; o como el de Jos Luis Cea: es el resultado de la correcta aplicacin de una frmula o ecuacin jurdico-social, que permite conciliar el ejercicio de derecho de propiedad por su dueo, de un lado, con las necesidades del mantenimiento y desarrollo de la comunidad, de otro. (b) Evolucin de la funcin social. Al respecto, debemos entender el nacimiento de esta figura, luego de un proceso, dentro del cual podemos destacar los siguientes hitos: (1) el socialismo de mediados del siglo XIX o socialismo utpico, el cual puso nfasis en los graves abusos desatados por el ejercicio del derecho de propiedad, criticando las graves diferencias sociales que se vivan en la poca; marcando su punto ms notorio, la aparicin del Manifiesto Comunista de Marx y Engels, el que propona la abolicin de la propiedad privada de los medios de produccin; (2) la Doctrina Social de la Iglesia, expresada principalmente en las encclicas sociales nacidas a partir de la denominada Rerum Novarum del Papa Len XIII de 1891; doctrina que abord la Cuestin Social desde un punto de vista cristiano, y que se mantuvo al menos hasta el papado de Juan Pablo II; (3) la positivizacin de este concepto en el derecho comparado occidental, ocurrido luego de la Segunda Post Guerra (Constitucin Italiana de 1947, Constitucin de la Repblica Federal alemana de 1949, Constitucin Espaola de 1978; (4) en Chile, la funcin social solo aparece constitucionalmente en la Carta de 1980, toda vez que ni la Constitucin del 25 (la cual slo se refera a limitaciones o reglas relacionadas con el orden social, concepto muy diferente a la funcin social), ni el acta constitucional N 3 de 1976 (referida a Derechos y Deberes Constitucionales) hicieron mencin de ella. (c) Efectos de la funcin social: en virtud de su funcin social, la ley podr establecer limitaciones y obligaciones en relacin con la propiedad. Por limitacin, se entiende una restriccin al derecho de propiedad, o sea, el establecimiento de ciertas conductas o facultades que no podrn ejercer los titulares de la misma. Por obligaciones, debe entenderse la imposicin de cargas o sea de gravmenes o deberes relacionados con el ejercicio de este derecho.
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(d)

Fijacin de la funcin social y de sus efectos. Slo la ley podr establecer las limitaciones y

obligaciones que deriven de la funcin social de la propiedad. Por lo tanto, es materia de reserva legal tanto la calificacin de la funcin social (la que, en todo caso deber circunscribirse a los parmetros que sealaremos), como el establecimiento de las limitaciones y obligaciones especficas que se apliquen. (e) Parmetros de la funcin social de la propiedad. Si bien slo el legislador podr calificar la funcin social, la Constitucin dispone que sta podr nicamente comprender cuanto exijan: (1) los intereses generales de la Nacin; (2) la seguridad Nacional; (3) la utilidad pblica; (4) la salubridad pblica y (5) la conservacin del patrimonio ambiental 5.- La expropiacin Como vimos, el derecho de propiedad slo admite dos tipos de limitacin: aquellas que deriven de la funcin social de la misma, y la expropiacin regulada en los incisos 3 a 5 del artculo 19 N 24. (a) Exclusividad de la expropiacin. La expropiacin constituye la nica forma por medio de la cual se puede privar a alguien de su propiedad, del bien sobre el cual recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio. (b) Legalidad de la expropiacin. Para que proceda, es necesario una ley general o especial que autorice la expropiacin. Se enfatiza que la labor del legislador es autorizar la expropiacin, y no realizar la expropiacin. Vale decir, quien expropia es una autoridad administrativa que acta en virtud de una ley que previamente lo ha habilitado para actuar. Por este motivo, cuando se reclame judicialmente de la expropiacin, lo que se impugnar ser el acto administrativo expropiatorio, mas no la ley que permiti la expropiacin. Esta ltima, sin embargo, podr ser revisada a travs de un recurso de inaplicabilidad o de una accin de inconstitucionalidad, ambas ante el Tribunal Constitucional. (c) Causales de expropiacin. La ley general o especial que autorice la expropiacin, slo podr en causa de utilidad pblica o de inters nacional, en ambos casos, calificada por el ampararse legislador. (d) Indemnizacin. Todo acto expropiatorio dar siempre derecho al pago de una indemnizacin, por el dao patrimonial efectivamente causado. De esta ltima frase se desprende que, salvo acuerdo en contrario, esta reparacin solo cubre el dao patrimonial y no el dao moral. Adems, slo cubre el dao emergente (efectivamente causado), y no el lucro cesante (o sea, lo que dejara de percibir la persona afectada si continuara en su calidad de propietario). (e) Fijacin y pago de la Indemnizacin. El monto de la indemnizacin deber ser fijado de comn acuerdo entre las partes o bien, de no existir dicho acuerdo, en virtud de sentencia dictada conforme a derecho por los Tribunales ordinarios. Por su parte, la indemnizacin ser pagada en dinero efectivo al contado, a falta de acuerdo. Agregamos que habitualmente, el fisco paga por intermedio de la justicia, debiendo el particular acudir al Tribunal Civil correspondiente al lugar donde tiene domicilio el rgano expropiante con el objeto de retirar los fondos correspondientes. El retiro de esta cantidad no significa renuncia al derecho de reclamo por el acto expropiatorio y, por lo mismo, no existe obstculo para deducir la accin respectiva. (f) Accin de reclamo por acto expropiatorio. La Constitucin establece que el expropiado podr reclamar la legalidad del acto expropiatorio ante los Tribunales ordinarios, procedimiento que se encuentra regulado en el Decreto ley 2.186 de 1978. (g) Toma de posesin material. El rgano expropiante slo podr tomar posesin del bien respectivo, previo pago del total de la indemnizacin. A falta de acuerdo en cuanto a su monto (por ejemplo, est pendiente una accin de reclamo ante Tribunales), ser determinada provisionalmente por peritos en la forma que seale la ley. Tambin en caso de reclamo, el juez podr, con el mrito de los antecedentes que se invoquen, decretar la suspensin de la toma de posesin material. 6.- La propiedad minera El artculo 19 N 24 regula abundantemente la propiedad minera. Dentro de los principios ms importantes establecidos en esta norma destacaremos lo siguiente:
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(a) el Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo inalienable e imprescriptible de todas las minas. (b) lo anterior se entiende a pesar de la propiedad de las personas, sobre los terrenos superficiales, los cuales estarn sujetos a las obligaciones y limitaciones que seale la ley para facilitar la exploracin, explotacin y beneficio a dichas minas. (c) La ley determinar las sustancias, salvo los hidrocarburos lquidos o gaseosos que pueden ser objeto de concesiones de exploracin o explotacin, las que adems se constituirn siempre por resolucin judicial. (d) Una ley orgnica constitucional establecer: (1) la duracin de la concesin; (2) las obligaciones que origine y (3) el rgimen de amparo de la misma (L.O.C. N 18.097 de 1982) (e) La concesin minera obliga a su dueo a desarrollar la actividad necesaria para satisfacer el inters pblico que justifique su otorgamiento. (f) La exploracin, explotacin y beneficio de los yacimientos que contengan sustancias no susceptibles de concesin, podrn ejecutarse directamente por el Estado o por sus organismos en la forma que seala la Constitucin. (g) El titular de una concesin minera tendr un derecho de dominio sobre dicha concesin, el cual estar protegido por la garanta constitucional del artculo 19 N 24 (derecho de propiedad). 7.- Propiedad sobre aguas De acuerdo al inciso final del artculo 19 N 24, los derechos de los particulares sobre las aguas reconocidos o constituidos en conformidad a la ley, otorgarn a sus titulares la propiedad sobre ellos Derecho de la propiedad intelectual (19 N 25 CPR) 1.- Derechos protegidos El artculo 19 N 25 de la Carta Fundamental consagra bsicamente dos derechos: (a) libertad de creacin y difusin de las artes (b) el derecho de propiedad intelectual 2.- Libertad de crear y difundir las artes La Constitucin asegura a todas las personas este derecho que se vincula directamente con la libertad de pensamiento, con la libertad de expresin, la libertad de enseanza y el derecho a la educacin. Se debe enmarcar tambin dentro del deber del Estado de estimular la creacin artstica y de proteger e incrementar el patrimonio cultural de la Nacin, establecido en el artculo 19 N 10 inciso 6. 3.- Propiedad intelectual La Constitucin protege tambin la propiedad intelectual, incluyendo a su vez dentro de ella, el derecho de autor sobre las creaciones artsticas y la propiedad industrial, fijando diversas garantas al efecto. 4.- Regulacin supletoria Finalmente, respecto de la propiedad intelectual, la Constitucin hace aplicable las normas establecidas para el derecho de propiedad del artculo 19 N 24, relativas al modo de adquirir y administrar la propiedad, a la funcin social de la misma, y a la expropiacin. Apndice: Garantas Judiciales Siguiendo el esquema que hemos utilizado con todos los derechos consagrados en el artculo 19 de la CPR, debemos sealar que todos los derechos estudiados en esta unidad se encuentran garantizados judicialmente por el Recurso de Proteccin del artculo 20 de la Carta Fundamental, salvo el derecho a la igual reparticin de los tributos y dems cargas pblicas, del numeral 20 del artculo 19. Adems, el derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica y, en general, todo el artculo 19 N 21 cuenta con una garanta judicial adicional, como es el Recurso de Amparo Econmico, establecido en la ley 18.971 de 1990, el cual tiene rango legal y no Constitucional segn lo veremos ms adelante.

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VIII UNIDAD DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL I. Introduccin El Derecho Procesal Constitucional Toda actividad de los rganos del Estado debe ajustarse a la Constitucin Poltica. En eses sentido, los Tribunales de Justicia tampoco quedan ajenos a este deber, por lo que cada causa que fallen, cada conflicto que se someta a su decisin, cada solicitud que deba ser resuelta por ellos, deber contemplar el marco constitucional necesario. Por lo mismo, aun cuando un juez resuelva un asunto civil, de familia, penal, tributario o laboral, siempre deber tener en cuenta la Constitucin. Sin embargo, existe una esfera especial de actividad de los Tribunales de justicia, que se refiere al pronunciamiento que deben realizar sobre asuntos que son esencialmente de carcter constitucional. En estos casos, es cuando se habla de derecho procesal constitucional, entendiendo por tal, el conjunto de solicitudes y procesos que deben ser resueltos exclusiva o preferentemente, empleando el texto constitucional. En este tipo de asuntos, entonces, la Constitucin Poltica operar como la norma decisoria litis, o sea, ser el precepto cuya aplicacin al caso concreto permitir resolver el asunto propuesto. Por lo mismo, el Derecho Procesal Constitucional no debe circunscribirse slo a las acciones de rango constitucional, consagradas en el Cdigo Poltico, sino que tambin incluye el estudio de otros tipos de acciones que, sin estar establecidas en la Constitucin. Otras acciones que forman parte del ya mencionado derecho procesal constitucional. Las Acciones Constitucionales El principio bsico sobre el cual se sustenta la necesidad de establecer acciones constitucionales es el de Supremaca Constitucional, puesto que al ser la Constitucin Poltica, la Norma Fundamental, aqulla de mayor jerarqua dentro del ordenamiento jurdico interno, del mismo modo, deben existir los mecanismos judiciales que permitan hacer efectiva este principio. Por este motivo, surge la necesidad de consagrar herramientas que permitan a las personas activar la actuacin de los Tribunales de Justicia, especialmente cuando se trata de vulneracin de derechos fundamentales protegidos por la Carta Fundamental. En segundo trmino, debemos poner en atencin a que efectivamente, se trata de Acciones Constitucionales, y no de recursos constitucionales. Efectivamente, el recurso debe ser entendido en trminos generales como mecanismos de impugnacin de resoluciones judiciales, interpuestos segn algunos autores para ante un Tribunal superior a aqul que la dict. Por ltimo, debemos recordar algo que ya se dijo a propsito de la Funcin Jurisdiccional (VI Unidad): en estricto rigor, en la mayora de los casos, el conocimiento de las acciones constitucionales constituyen una Funcin no Jurisdiccional de los Tribunales de Justicia, puesto que en forma pura, se trata del ejercicio de Facultades Conservadoras, entendidas stas como aquellas atribuciones de los Tribunales de Justicia que tienen por objeto velar por el respeto de los lmites funcionales de los rganos del Estado, y por el respeto y proteccin de las garantas de las personas. En trminos generales, diremos que las Acciones Constitucionales podrn ser de dos tipos: aqullas que se deducen ante Tribunales Ordinarios, y aqullas que se deducen ante el Tribunal Constitucional. En esta unidad, estudiaremos las primeras de las nombradas, excluyendo las acciones que ya hemos revisado: (1) accin de reclamacin por desconocimiento o prdida de la nacionalidad (art. 12 CPR); y (2) accin de reclamacin por acto expropiatorio (art. 19 N 24 incisos tercero a sexto). Tambin hemos estudiado, (3) la libertad provisional, la cual segn el profesor Francisco Ziga tambin debe ser catalogada como accin constitucional por estar establecida en el art. 19, N 7 letra e de la Carta Fundamental. Por lo tanto, nos dedicaremos a revisar: (4) la accin constitucional de proteccin (art. 20 CPR); (5)
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la accin constitucional de amparo (art. 21 CPR); y (6) la accin de indemnizacin por error judicial (art. 19 N 7 letra i de la CPR). A stas, agregaremos una accin que no corresponde denominar constitucional, puesto que no est establecida en la Constitucin, sino que en la ley, pero que s protege un derecho de jerarqua constitucional, como es: (7) el recurso de amparo econmico (Ley 18.971). A partir de la Reforma Constitucional de 2005, no corresponde incluir dentro de las acciones constitucionales ante Tribunales Ordinarios, el Recurso de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad, ya que de ser de competencia original en la Corte Suprema (antiguo artculo 80), se traslad al conocimiento del Tribunal Constitucional (actual artculo 93 N 6 de la CPR). II. Accin Constitucional de Proteccin Contextualizacin Histrica 1.- Derecho Comparado La accin que consagra el artculo 20 de la Constitucin y que en nuestra doctrina se le conoce como Recurso o Accin de Proteccin, corresponde en verdad a lo que en derecho comparado es conocido como Recurso de Amparo, en tanto que nuestro Recurso o Accin de Amparo recibe en otras latitudes la denominacin de Habeas Corpus. Latinoamrica. Efectivamente, el primer antecedente est constituido por el Amparo Mexicano, instituido en 1847 por Reforma de la Constitucin de 1824, de gran amplitud, puesto que permite incluso, reclamar en contra de leyes o actos de autoridad que violen las garantas individuales. Tambin es hito importante, el Mandato de Segurana brasileo, que protega tanto la libertad individual (cual habeas corpus), como los dems derechos, en la Constitucin de 1880. A su vez, tambin debe destacarse el Amparo Argentino, de creacin jurisprudencial en la dcada de los cincuenta, y positivada en el ao 1966. Desde otro ngulo, por ltimo, cabe mencionar el aporte trascendental hecho por Per, al promulgar a fines del ao 2004, el Cdigo Procesal Constitucional. 2.- Chile (a) Antecedentes mediatos: Como bien lo observa el profesor Francisco Ziga, ya en la Constitucin moralista de 1823 encontramos algunos atisbos de lo que es hoy la accin constitucional de proteccin, sin embargo tenan como funcin primordial la defensa de la libertad individual y no de los dems derechos. Ms tarde, la Carta de 1833 concede ciertas atribuciones al Consejo de Estado (que no es un rgano judicial) para la proteccin de las garantas de las personas. (b) Antecedentes inmediatos: No obstante los precedentes anotados, la accin de proteccin nace en virtud del Acta Constitucional N 3, la cual, en el ao 1976 establece el derecho de los particulares de recurrir ante la Corte de Apelaciones respectiva, cuando por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales, sufrieran privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de ciertas garantas, establecidas en la misma acta. (c) Constitucin Poltica de 1980: Finalmente, la Carta de 1980 establece en su artculo 20, la accin constitucional que se analiza, norma que se mantiene sin ms modificaciones que la introducida en virtud de la ley de reforma constitucional N 20.050 de 2005 que altera, como veremos, el inciso segundo relativo a la proteccin del derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. Contextualizacin Jurdica 1.- Naturaleza Jurdica Como sealamos ms arriba, la Proteccin Constitucional, se trata de una accin y no de un recurso, en atencin a que no es su finalidad, la de impugnar resoluciones judiciales. Como Derecho Fundamental, aun con mayor nfasis, el Recurso o Accin de Proteccin constituye
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El Recurso o Accin de Proteccin tiene su origen en

un lmite al ejercicio de la Soberana Nacional, segn el artculo 5 de la Constitucin Poltica. Por ltimo, es un Derecho que tiene Configuracin Legal, toda vez que la regulacin Constitucional es meramente enunciativa y requiere de desarrollo en la Ley. 2.- Facultades Conservadoras Como dijimos, el conocimiento de la accin de proteccin por parte de los Tribunales Superiores de Justicia representa el ejercicio de Funciones Conservadoras, en los trminos ya definidos. Dejamos constancia, sin embargo, que esta no es una opinin aceptada por toda la doctrina, puesto que existe un nmero importante de autores que estima que la tramitacin del recurso o accin de proteccin representa un mtodo de solucin de conflictos constitucionales y por lo tanto, habra ejercicio de funciones jurisdiccionales en sentido estricto. An as, continuando con la idea esbozada al principio, estimar que el conocimiento de la accin de proteccin forma parte de las facultades conservadoras (art. 3 C.O.T.), es una idea que acarrea las siguientes consecuencias: (a) Cuando conoce de un recurso de proteccin, la Corte respectiva no ejerce jurisdiccin, ya que la funcin no es dirimir un conflicto, sino que proteger un derecho vulnerado, y por lo mismo, las Facultades Conservadoras constituyen funciones no jurisdiccionales de los Tribunales de Justicia. (b) La accin de proteccin no da origen tcnicamente a un juicio, ya que no hay partes ni contienda (Nogueira), y por lo mismo, jurdicamente, no constituye un Proceso (entendido ste como un mtodo de solucin de conflictos). (c) (d) Por lo mismo, las normas procesales a ser aplicadas deben ser siempre interpretadas proDebe adoptarse el principio pro-actione, conforme al cual, cuando se exista una duda razonable recurrente, como derivacin del principio pro-homine o favor libertatis. respecto de si el Recurso de Proteccin debe declararse concluido, la Corte debe optar por su continuacin. Por lo mismo, ante la duda, siempre ser preferible, declararlo admisible que inadmisible; declarar que ha sido interpuesto dentro de plazo que fuera de l; etc. (e) (f) (g) Debe adoptarse un criterio de elasticidad, o sea, las normas procesales siempre debern En el caso que el recurrente no cuente con recursos suficientes para obtener resultado favorable No podrn rechazarse las acciones dirigidas contra sujetos indeterminados, como en el caso de adaptarse en pos de una debida defensa del recurrido. en la defensa de sus derechos, stos debern ser provedos por el Estado. amenazas de muerte annimas, ya que, como lo indicamos, en esta accin no existen necesariamente partes. (h) Debe permitirse al recurrente, el acceso a toda la informacin que fuere necesaria para su debida proteccin. 3.- Fuentes Formales La accin de proteccin cuenta con una triple regulacin: una constitucional, una internacional y una administrativa. (a)Fuente Constitucional de la accin de Proteccin: Artculo 20: El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos y garantas establecidos en el artculo 19, nmeros 1, 2, 3 inciso cuarto, 4, 5, 6, 9 inciso final, 11, 12, 13, 15, 16 en lo relativo a la libertad de trabajo y al derecho a su libre eleccin y libre contratacin, y a lo establecido en el inciso cuarto, 19, 21, 22, 23, 24 y 25 podr ocurrir por s o por cualquier a su nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptar de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado, sin perjuicio de los dems derechos que pueda hacer valer ante la autoridad a los tribunales correspondientes.

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Proceder, tambin, el recurso de proteccin en el caso del N 8 del artculo 19, cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin sea afectado por un acto u omisin ilegal imputable a una autoridad o persona determinada. (b) Fuente Internacional (art. 25.1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos): Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales Tambin, destacamos el art. 3.a. del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, que dispone: Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a garantizar que: a) Toda persona cuyos derechos o libertades reconocidos en el presente Pacto hayan sido violados podr interponer un recurso efectivo, aun cuando tal violacin hubiera sido cometida por personas que actuaban en ejercicio de sus funciones oficiales (c) Fuente Administrativa Judicial: Auto acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitacin y Fallo del Recurso de Proteccin de Garantas Constitucionales publicado en el Diario oficial el 27 de Junio de 1992 y modificado tambin por autos acordados, publicados el 4 de Junio de 1998, y el 8 de Junio de 2007 (este ltimo, entr en vigencia el 1 de Julio de 2007).

Aspectos Procesales Generales 1.- Titularidad y comparecencia a. Titularidad: El artculo 20 de la Constitucin utiliza el vocablo el que. Vale decir, la Carta Fundamental establece una absoluta amplitud en lo que a titularidad se refiere, y por lo mismo podr ser interpuesto por: (1) una persona natural; (2) una persona jurdica; o (3) un grupo de personas aun cuando no tenga personalidad jurdica. b. Comparecencia: Slo podr comparecer el afectado, personalmente, o por cualquiera a su nombre. El auto acordado agrega que el tercero que acte a nombre del afectado deber tener capacidad suficiente para actuar en juicio. 2.- Materialidad Deber interponerse por escrito, pero por cualquier va: a travs de una presentacin escrita formal, o por tlex, fax, etc. 3.- Tribunal Competente La Constitucin Poltica dispone que el Tribunal Competente para conocer de la proteccin ser la Corte de Apelaciones respectiva, mientras que el Auto Acordado dispone que ser competente aquella Corte de Apelaciones en cuya jurisdiccin se hubiere cometido el acto o incurrido en la omisin por la que se reclama. 4.- Causal Segn la Constitucin Poltica, la causal ser la existencia de un acto u omisin, arbitrario o ilegal que provoque privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos que se sealan. Por lo tanto: (a) Procede tanto de actos como de omisiones, entendiendo por los primeros, conductas positivas, un hacer algo, y por las segundas, conductas negativas, o sea, un no hacer algo, una abstencin (b) Estos actos u omisiones debern ser arbitrarios o ilegales. Por arbitrario quiere decir que se trata de una decisin antojadiza, caprichosa, alejada de la razn o injusta. Por ilegal se entiende contraria al ordenamiento jurdico, por lo tanto no slo contrario a la ley, tambin puede ser contrario a reglamentos,
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contratos, tratados internacionales, etc. (c) Puede provenir de cualquier persona. Excepcionalmente, no procedera en contra de leyes ni de resoluciones judiciales. Sin embargo, la jurisprudencia ha ido aceptando en casos muy aislados, determinados recursos de proteccin contra resoluciones judiciales. (d) Las conductas reclamadas deben producir privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de determinados derechos fundamentales. La privacin se refiere al desconocimiento absoluto del derecho, a su despojo total. La perturbacin, a un trastorno en el ejercicio del derecho, a una grave dificultad. La amenaza, finalmente, se entiende como la inminencia de sufrir un dao en el ejercicio legtimo del derecho. 5.- Derechos protegidos En principio, la Accin de Proteccin garantiza todos los derechos del artculo 19 de la CPR, salvo los establecidos en los siguientes numerales: a. N 3: igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos, menos el derecho aun juez natural (inciso cuarto); b. N 7: libertad personal y seguridad individual (ya que cuenta con el recurso de amparo); c. N 9: derecho a la proteccin de la salud, salvo el derecho a elegir el sistema de salud (inciso final); d. N 10: derecho a la educacin; e. N 14: derecho de peticin; f. N 16, a excepcin de la libertad de trabajo, el derecho a su libre eleccin y a la libre contratacin; g. N 18: derecho a la seguridad social; h. N 20: igualdad ante las cargas pblicas; y i. N 26: proteccin del ncleo esencial de los derechos. 6.- Compatibilidad con otras acciones La accin de proteccin es compatible con el ejercicio de otras accones, toda vez que la frase final del inciso primero del art. 20 establece sin perjuicio de los derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes. 7.- Finalidad del Recurso o accin de Proteccin Las opciones con las que cuenta el Tribunal son amplsimas, ya que podr adoptar las providencias que juzgue necesarias para: (a) (b) restablecer el imperio del derecho: se refiere a una proteccin objetiva del ordenamiento jurdico asegurar la debida proteccin del afectado: o sea, realizar una proteccin subjetiva, esto es, y de la supremaca constitucional, vale decir, que se respete el Derecho en su sentido objetivo; proteccin al sujeto afectado, con el fin de permitirle el legtimo ejercicio del derecho vulnerado. Procedimiento 1.- Plazo para interponer el recurso. La Constitucin no seala plazo, pero el auto acordado indica que deber interponerse dentro de un plazo de treinta das, contados desde: (a) (b) la ejecucin del acto o la ocurrencia de la omisin, o segn su naturaleza de stos, desde que se haya tenido conocimiento de los mismos. Cabe sealar que el referido plazo fue ampliado por el Auto Acordado de la Corte Suprema del ao 2007 previamente citado, ya que hasta entonces, el plazo era de quince das. 2.- Examen de admisibilidad Una vez ingresado el recurso, ser examinado en cuenta por la sala respectiva de la Corte de Apelaciones competente. Hasta el ao 2007, la Corte poda declararlo inadmisible slo si por unanimidad de sus integrantes la
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Proteccin: (a) (b) haba sido presentada fuera de plazo; o no tena fundamentos suficientes. A partir del Auto Acordado de 2007, la Corte de Apelaciones solo podr declararlo inadmisible slo podr declararlo inadmisible: (a) si fue interpuesto fuera de plazo; o (b) si los hechos que se mencionan no pueden significar vulneracin a las garantas indicadas en el art. 20 de la Constitucin Poltica. De esta forma, en la actualidad, no es posible declarar inadmisible un recurso por el hecho que tenga insuficiencia en su fundamentacin. Sin embargo, a diferencia de lo que ocurra bajo el sistema anterior, hoy no es necesaria la unanimidad de los integrantes de la sala para resolver la inadmisibilidad, sino que se vota por mayora, de acuerdo a las reglas generales. La resolucin que declare inadmisible el recurso es inapelable y slo podr pedirse su reposicin dentro de tercero da. 3.- Informe Si el recurso fuera declarado admisible, el Tribunal ordenar por la va que estime ms rpida y efectiva a la persona o autoridad que, segn el recurso o la propia Corte fueren los causantes del acto u omisin que motiva el recurso, que informe. Este informe deber evacuarse dentro de un plazo breve y perentorio que fije el Tribunal. La Corte podr, adems de este informe, ordenar que se acompaen otros antecedentes. 4.- Vista de la Causa Recibido el informe y dems antecedentes, o sin ellos, el Tribunal ordenar traer los autos en relacin y dispondr agregar extraordinariamente la causa a la tabla del da subsiguiente, previo sorteo, en las Cortes de Apelaciones de ms de una sala. Los antecedentes se apreciarn de acuerdo a las reglas de la sana crtica. 5.- Sentencia La Corte de Apelaciones deber pronunciar su fallo dentro del 5 da hbil siguiente a aqul en que el asunto qued en situacin de ser sentenciado. Este plazo se reduce a 2 das hbiles si se trata de la proteccin de los derechos establecidos en el art. 19 nmeros: 1 (derecho a la vida y a la integridad fsica y squica de las personas); 3 inciso cuarto (derecho a un juez natural); 12 (libertad de expresin) y 13 (libertad de reunin). La sentencia de primera instancia ser apelable para ante la Corte Suprema. El recurso de apelacin deber deducirse dentro del plazo de 5 das contados desde la notificacin de la sentencia de primera instancia, por el estado diario. 6.- Cumplimiento de la sentencia ejecutoriada Una vez que la sentencia queda ejecutoriada, se oficiar directamente a la autoridad o persona cuyas actuaciones hubieren motivado el recurso. Contra la persona no diera cumplimiento a lo ordenado, podrn aplicarse las siguientes medidas: (a) (b) (c) (d) (a) (b) amonestacin privada, censura por escrito, multa a beneficio fiscal de una a cinco UTM, suspensin de funciones hasta por 4 meses, gozando de medio sueldo durante este perodo. El Tribunal, durante la tramitacin de la accin, podr decretar una orden de no innovar, con el Para mejor acierto del fallo, se podrn decretar todas las diligencias que el Tribunal estime

7.- Algunas Variables en la Tramitacin objeto de suspender los efectos del acto o resolucin recurrida; necesarias (medidas para mejor resolver);

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Accin de Proteccin Ambiental (art. 20 inciso segundo) El inciso segundo del artculo 20 de la Carta Fundamental establece algunas modalidades especiales en lo relativo al derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. Originalmente, esta norma prescriba lo siguiente: Proceder tambin el recurso de proteccin en el caso del N 8 del artculo 19, cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin sea afectado por un acto arbitrario e ilegal imputable a una autoridad o persona determinada. La reforma constitucional de 2005 modifica la expresin acto arbitrario e ilegal por acto u omisin ilegal. Con ello, el recurso tambin se puede extender a omisiones, y adems, se elimina la doble condicionalidad que deban adoptar las conductas recurridas, ya que deban ser arbitrarias e ilegales a la vez. Podemos sealar que las principales diferencias entre este recurso y el del inciso primero son las siguientes: (a) La Proteccin ambiental slo procede en contra de actos u omisiones ilegales, pero no respecto de conductas arbitrarias. Creemos, sin embargo, que un acto arbitrario es, de por s, ilegal ya que toda arbitrariedad est prohibida en nuestro derecho (19 N 2, inciso 2 CPR); (b) (c) La conducta debe ser imputable, o sea, debe provenir de culpa o dolo de otro sujeto. Vale La conducta imputable debe ser de persona o autoridad determinada, vale decir, deber decir, debe haber existido negligencia o mala fe. individualizarse con precisin los causantes del perjuicio. III. Accin Constitucional de Amparo Contextualizacin Histrica 1.- Derecho Comparado Del Amparo, existen sus primeros antecedentes en el interdicto romano homine libero exhibendo contemplado en el Digesto, mediante el cual la magistratura poda ordenar a las autoridades respectivas que se le mostrara la persona del detenido y, restituirle, segn el caso, su libertad si se considerase que haba sido arbitrariamente detenida. Otro antecedente es el Juicio de Manifestacin ante el Justicia, del Reino de Aragn, durante la Edad Media, el cual tambin se diriga a la exhibicin del detenido y su eventual orden de liberacin. Sin embargo, el antecedente directo y concreto de nuestro Amparo Constitucional se encuentra en Inglaterra, donde podemos distinguir cuatro hitos relevantes, a saber: (a) Carta Magna (1215): Estableci que ningn hombre libre ser arrestado, o detenido en prisin, o desposedo de sus bienes, proscrito o desterrado, o molestado de alguna manera; y no dispondremos sobre l ni lo pondremos en prisin, sino por el juicio legal de sus pares o por la ley del pas (art. 39), y a nadie venderemos, a nadie negaremos el derecho o la justicia (art. 40) (b) Peticin de Derechos (1628): Estableca una serie de garantas tales como que el encarcelamiento, aun por mandato del Rey, sin causa justificada en la ley, era contrario a la Carta Magna. Tambin estableci que nadie poda ser castigado o arrestado sin que previamente se le hubiere dado la oportunidad de declarar conforme al proceso legal debido (due process of law). Por ltimo, dispuso que no era lcito aplicar la ley marcial en poca de paz. (c) Primer Acta de Habeas Corpus (1679): Estableca la obligacin de los carceleros de poner a disposicin del juez a un privado de libertad cuando as fuere solicitado. El incumplimiento de esta norma acarreaba fuertes sanciones de carcter pecuniarias para el infractor, lo que signific que las autoridades dieran veloz cumplimiento a estos requerimientos. (d) (e) Bill of Rights (1689): Prohibi que se cobraran fianzas excesivas, ya que esa prctica haba Segunda Acta de Habeas Corpus (1816): Extendi el habeas corpus a todo tipo de detenidos, sin restado eficacia al habeas corpus. excepcin alguna.
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2.- Chile El Recurso de Amparo o Habeas Corpus se incorpora a nuestro derecho interno a travs del art. 143 de la Constitucin Poltica de 1833, y traspasada con ciertas modificaciones a la de 1925. Ambos documentos se asemejan primero porque ninguno designa formalmente al Tribunal competente y slo se refieren a la magistratura que determine la ley, encomendndole al legislador la designacin del rgano jurisdiccional apropiado para conocer de estos asuntos; y tambin porque slo puede ser invocado por el que sea ilegalmente arrestado, detenido o preso, pero no por las dems personas que sufran otro tipo de atentados ilegales a su libertad individual. El gran aporte, sin embargo del Amparo de la Constitucin del 25 est en que faculta al Tribunal para ordenar la libertad del detenido, y no slo ordenar, como sealaba la del 33, que se guarden las formas legales de una detencin por parte de los funcionarios respectivos. En la actualidad, el artculo 20 de la Constitucin de 1980 es el que establece la Accin de Amaro, el que ser desarrollado en las lneas siguientes. Contextualizacin Jurdica 1.- Naturaleza Jurdica a) El Amparo es una Accin: aunque tradicionalmente, se ha aludido a l como recurso, se trata de una Accin, y no de un recurso. Esto, porque la finalidad del Amparo Constitucional no es, necesariamente, impugnar una resolucin judicial, sino que proteger, jurisdiccionalmente, el Derecho a la Libertad Personal y Seguridad Individual, respecto de todo tipo de atentado ejercido por cualquier sujeto. Por lo tanto, el Amparo Constitucional no se encuentra supeditado a ningn proceso judicial preexistente, sino que se trata de una figura autnoma e independiente. b) El Amparo Constitucional chileno constituye una Garanta Jurisdiccional de Derechos. Se conoce como una Garanta Jurisdiccional de Derechos Fundamentales (en este caso, de la Libertad Personal y Seguridad Individual del art. 19 N 7 de la CPR), las que se caracterizan por la intervencin de un rgano Jurisdiccional, el que, a travs normalmente de un proceso, procede a resguardar los derechos de los afectados. Ello nos lleva a tener que otorgarle a las regulaciones especficas de esta Accin, un estndar superior de proteccin, por cuanto se encuentran conectadas ntimamente con un Derecho Fundamental, como es el de la Libertad Personal y Seguridad Individual, y por lo tanto, a un lmite del ejercicio de la Soberana Nacional de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 5 inciso 2 de la carta Fundamental. c) El Amparo Constitucional (Habeas Corpus) es un Derecho Fundamental. Nos parece indispensable indicar que el Habeas Corpus no slo es una Garanta de Derechos Fundamentales, sino que es, en s mismo, un Derecho Fundamental. Y esto, porque el que una persona que se encuentra, por ejemplo, privada ilegalmente de libertad, pueda recurrir a un Tribunal para que le proteja, constituye por s sola una prerrogativa independiente, que tambin se vincula con el legtimo Derecho a la Accin o Derecho a la Jurisdiccin, con la Dignidad intrnseca del sujeto y que, por lo mismo, debe ser protegida como tal. 2.- Facultades Conservadoras El conocimiento del Amparo Constitucional constituye el ejercicio de facultades conservadoras de los Tribunales, en los trminos ya estudiados. 3.- Fuentes Formales del Amparo Constitucional El Amparo tiene tambin una regulacin compuesta por fuentes constitucionales, internacionales, y administrativas, discutindose en la doctrina si en la actualidad, existe o no regulacin legal del mismo. (a) Regulacin Constitucional: El artculo 21 de la Carta Fundamental establece: Art. 21: Todo individuo que se hallare arrestado, detenido o preso con infraccin de lo dispuesto en la Constitucin o las leyes, podr ocurrir por si, o por cualquiera a su nombre, a la magistratura que seala la ley, a fin de que sta ordene se guarden
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(b) (c) de 1906. (d)

las formalidades legales y adopte de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado. Esta magistratura podr ordenar que el individuo sea trado a su presencia y su decreto ser precisamente obedecido por todos los encargados de las crceles o lugares de detencin. Instruida de los antecedentes, decretar su libertad inmediata o har que se reparen los defectos legales o pondr al individuo a disposicin del juez competente, procediendo en todo breve y sumariamente, y corrigiendo por s esos defectos o dando cuenta a quien corresponda para que los corrija. El mismo recurso, y en igual forma, podr ser deducido a favor de toda persona que ilegalmente sufra cualquier otra privacin, perturbacin o amenaza en su derecho a la libertad personal y seguridad individual. La respectiva magistratura dictar en tal caso las medidas indicadas en los incisos anteriores que estime conducentes para reestablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado Regulacin internacional. Diversos instrumentos internacionales establecen la obligacin de los Regulacin administrativa: Auto Acordado de la Corte Suprema, de 1932, el cual complementaba

Estados de establecer esta clase de protecciones. la regulacin del procedimiento del Amparo, regulado originalmente en el Cdigo de Procedimiento Penal Existe regulacin legal? Para responder esta interrogante, debemos recordar que el antiguo

Cdigo de procedimiento Penal de 1906 regul el procedimiento conforme al cual deba tramitarse el Amparo contemplado en el art. 143 de la Constitucin Poltica de 1833. Siempre se entendi que dicho procedimiento era tambin el que deba aplicarse a los amparos establecidos en los artculos 16 y 21 de las Cartas de 1925 y 1980 respectivamente. Ahora bien, con la entrada en vigencia del Cdigo Procesal Penal, el cual no regula el amparo constitucional, sino slo el amparo legal ante el juez de garanta, se ha discutido en doctrina si ha provocado la desaparicin de toda regulacin legal a esta accin constitucional, o no. Una parte de la doctrina es de la opinin que no hay regulacin legal del Amparo Constitucional, sino que su procedimiento aplicable es slo el establecido en el auto acordado antes indicado, para lo cual sealan: (1) con la dictacin del Cdigo Procesal Penal, el Cdigo de Procedimiento Penal ha quedado derogado in integrum; (2) el amparo constitucional no queda desprovisto de regulacin, ya que ella se encuentra en el auto acordado. Otros autores estiman que el procedimiento del Amparo Constitucional sigue encontrndose en el Cdigo de Procedimiento Penal, el cual para estos efectos no se encuentra derogado, y sus argumentos son: (1) el artculo 483 del Cdigo Procesal penal seala que sus disposiciones slo se aplicarn a los hechos acaecidos con posterioridad a su entrada en vigencia; mientras que el artculo 484 del mismo cuerpo legal establece un sistema progresivo para su entrada en vigencia, pero en ningn caso ello debe significar una derogacin orgnica del antiguo Cdigo de Procedimiento Penal; (2) no puede establecerse que la regulacin va auto acordado sea la nica vlida, puesto que ella, en muchos casos es ms restrictiva que la que estableca el Cdigo de Procedimiento Penal, por lo que dicha decisin atentara en contra del principio de progresividad de los derechos fundamentales; y (3) los procedimientos judiciales slo pueden ser regulados por ley y no por normas administrativas (19 N 3 inciso 5, y 63 N 3 de la CPR). 4.- Clasificacin del Amparo Constitucional (a) (b) Amparo Reparador: Corresponde a la modalidad clsica, esto es, aqul amparo que busca obtener la libertad del individuo cuando ha sido vctima de una detencin ilegal o arbitraria. Amparo Correctivo: Tiene por finalidad obtener que se adopten las medidas necesarias para remediar las irregularidades ocurridas durante la detencin; especialmente cuando se refieran a tratamientos inhumanos respecto del privado de libertad. (c) Amparo Preventivo: Tiene por objeto, proteger a las personas respecto de amenazas a su
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libertad personal o seguridad individual, y busca evitar que tal amenaza se materialice y se configure en verdad un atentado ilegal o arbitrario en contra de aquellos derechos. Aspectos Procesales Generales 1.- Titularidad y comparecencia (a) la CPR. a.1. El arrestado, detenido o preso (inciso primero). En trminos muy generales, entenderemos por: (1) arresto: la prdida de libertad decretada por autoridad competente como apremio para el cumplimiento de un determinado deber; (2) detencin: medida cautelar que decreta un juez del crimen (salvo en caso de flagrancia) cuando resulte indispensable para asegurar la accin de la justicia; y (3) prisin preventiva: medida cautelar que decreta el juez del crimen, a solicitud del Ministerio Pblico o del querellante, cuando se hubiere formalizado la investigacin. Por preso, entendemos, sin embargo tanto el que se encontrare bajo prisin preventiva, y tambin en algunos casos, el que se encuentre cumpliendo alguna condena privativa de libertad (cuando la naturaleza del asunto as lo amerite, por ejemplo, en el caso de un amparo correctivo). a.2. Toda persona (inciso tercero). (b) Comparecencia: Podr comparecer personalmente el afectado, o cualquiera a su nombre. Como la accin de proteccin, el amparo constitucional no requiere mayores formalidades, incluso ni siquiera se exige escrituracin. Por este motivo, podr ser deducido por escrito propiamente tal, por tlex, fax, correo electrnico e incluso verbalmente dejando constancia de esto en la Secretara del Tribunal. 3.- Tribunal Competente La Constitucin Poltica no establece el Tribunal Competente para conocer de este recurso, sino que lo delega en la ley, al sealar: a la magistratura que seala la ley. Es, sin embargo, el Cdigo Orgnico de Tribunales el que establece que el amparo constitucional ser conocido en primera instancia por las Cortes de Apelaciones (art. 63 N 2, letra b) y en segunda instancia por la Corte Suprema (art. 98 N 4). En relacin con la competencia relativa, se ha discutido, si es competente la Corte correspondiente al lugar donde se dict la orden, o donde se encuentra el detenido, o donde tiene domicilio el afectado, ya que no est resuelto por las normas sealadas. 4.- Causales (a) Las causales propiamente tales. Al respecto, habr que diferenciar la causal del inciso primero, de la a.1. El hallarse arrestado, detenido o preso con infraccin de lo dispuesto en la Constitucin o en las leyes (inciso primero). Esta infraccin puede deberse a vicios de forma (orden emana de autoridad incompetente, o que no haya cumplido con los requisitos legales, o si el detenido no es puesto a disposicin del juez dentro de las 24 horas siguientes a la detencin), o de fondo (orden expedida fuera de los casos contemplados en la ley, o sin mrito suficiente). Esta causal puede dar origen a un habeas corpus reparador o correctivo, pero no preventivo. a.2. El haber ilegalmente sufrido cualquier otra privacin, perturbacin o amenaza en su derecho a la libertad personal y seguridad individual (inciso tercero). Respecto a la definicin de privacin, perturbacin o amenaza, estaremos a lo explicado a propsito de la accin de proteccin. Esta causal puede dar origen a un habeas corpus reparador, correctivo, o preventivo, ya que se extiende tambin a las amenazas. del inciso tercero del artculo 21 de la CPR: 2.- Materialidad Titularidad: Hay que distinguir la norma del inciso primero, de la del inciso tercero del artculo 21 de

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(b) De quin pueden provenir las conductas que ameritan la interposicin del Amparo. El amparo constitucional puede ser deducido por actos arbitrarios o ilegales, provenientes de cualquier origen, y no solo respecto de actuaciones judiciales. 5.- Derechos protegidos El Amparo Constitucional protege el derecho a la libertad personal y seguridad individual ntegramente en lo dispuesto en el inciso tercero del art. 21 de la CPR, y adems, en un determinado aspecto, en el inciso primero. 6.- Compatibilidad con otras acciones El amparo constitucional es compatible, al igual que la accin de proteccin, con otros tipos de acciones o recursos legales dirigidos al mismo efecto. No obstante ello, debemos dejar constancia que el artculo 306 del Cdigo de Procedimiento Penal (que como vimos, se discute si se aplica hoy, o no) establece que el amparo proceder si no se hubiere deducido los otros recursos legales. Por lo tanto, esta norma establecera una especie de incompatibilidad con otras acciones: si ya se ha intentado otro tipo de recurso, entonces no procedera el amparo. Esta excepcin es, a todas luces, inconstitucional, puesto que restringe la posibilidad de hacer valer el amparo constitucional en trminos que la Carta Fundamental no acepta. 7.- Finalidad del Amparo Constitucional Tal como en la Proteccin, el Amparo Constitucional busca, en trminos generales: (1) que se restablezca el imperio del derecho; y (2) que se asegure la debida proteccin del afectado. Estas finalidades genricas, sin embargo, se pueden concretar mediante la adopcin, por parte del Tribunal, de las siguientes medidas: (a) (b) (c) (d) (e) ordenar que se guarden las formalidades legales que no se hayan cumplido; ordenar que el individuo sea trada a su presencia (habeas corpus en sentido estricto), orden decretar, despus de or al recurrente, su libertad inmediata; hacer que se reparen los defectos legales; y/o poner al afectado a disposicin del juez competente.

que ser precisa o ineludiblemente obedecida, por todos los encargados de privacin de libertad;

Procedimiento 1.- Plazo para interponer el recurso. El amparo constitucional no reconoce plazo alguno, por lo que podr interponerse mientras est vigente la situacin que cause agravio o amenaza en el afectado. 2.- Tramitacin ante la Corte de Apelaciones (primera instancia) De acuerdo al artculo 21 de la CPR, la magistratura deber proceder breve y sumariamente, lo que se ve reforzado por lo dispuesto en el art. 308 del Cdigo de Procedimiento Penal, el que establece que el tribunal fallar el recurso en el trmino de veinticuatro horas Sin embargo, si procediese decretar alguna diligencia de investigacin, este plazo podr ampliarse hasta por seis das. 3.- Apelacin De acuerdo al art. 316 del Cdigo de Procedimiento Penal, la resolucin de la Corte de Apelaciones, ser apelable para ante la Corte Suprema, dentro de un plazo perentorio de 24 horas. La apelacin se conceder en ambos efectos, pero slo en el efecto devolutivo cuando sea favorable al recurrente de amparo. Paralelo entre Amparo Constitucional y Amparo Legal El amparo legal se halla establecido en el artculo 95 del Cdigo Procesal Penal, el cual establece: Art. 95: Amparo ante el juez de garanta. Toda persona privada de libertad tendr derecho a ser conducida sin demora ante un juez de garanta, con el objeto de que examine la
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legalidad de su privacin de libertad y, en todo caso, para que examine las condiciones en que se encontrare, constituyndose, si fuere necesario, en el lugar en que ella estuviere. El juez podr ordenar la libertad del afectado o adoptar las medidas que fueren procedentes. El abogado de la persona privada de libertad, sus parientes o cualquier persona en su nombre podrn siempre ocurrir ante el juez que conociere del caso o aquel del lugar donde aqulla se encontrare, para solicitar que ordene que sea conducida a su presencia y se ejerzan las facultades establecidas en el inciso anterior. Con todo, si la privacin de libertad hubiere sido ordenada por resolucin judicial, su legalidad slo podr impugnarse por los medios procesales que correspondan ante el tribunal que la hubiere dictado, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 21 de la Constitucin Poltica Las principales diferencias entre el Amparo Constitucional y el Legal son: (a) Carcter del Amparo. El amparo constitucional (art. 21 de la Carta Fundamental) tiene carcter reparador, correctivo y preventivo; el legal (art. 95 del Cdigo Procesal Penal) en cambio, es slo reparador y correctivo, mas no preventivo. (b) Fuente formal: El Amparo Constitucional se encuentra regulado en la Constitucin, en el respectivo auto acordado, y se discute si lo est tambin en el antiguo Cdigo de Procedimiento Penal. El Amparo legal, se encuentra regulado en el Cdigo Procesal Penal. Ambos, sin embargo, obedecen a mandatos de los Tratados Internacionales, segn ya vimos. (c) Objeto protegido. El amparo constitucional resguarda la Libertad Ambulatoria (o libertad personal) y la Seguridad Individual; el amparo legal preserva la Libertad Ambulatoria y la fiel observancia de las normas que regulan la privacin de libertad. (d) Fuente del agravio contra el que se recurre. El amparo constitucional procede contra actos de cualquier origen; el legal no procede en contra de resoluciones judiciales (art. 95 inciso 3). Nos gustara agregar, sin embargo, que creemos que no obstante lo sealado, el acto en contra del cual se accione va amparo legal, debe estar originado en la tramitacin de un proceso penal especfico, ya sea por actos del Ministerio Pblico, de la Polica, o de particulares, pero que no procedera respecto de conductas externas o ajenas a un juicio o investigacin de carcter penal, respecto de los cuales, s podra intentarse el Amparo Constitucional. (e) Tribunal competente. El amparo constitucional se tramita ante las Cortes de Apelaciones y Suprema, en primera y segunda instancia respectivamente (segn lo dispuesto en el Cdigo Orgnico de Tribunales); en cambio el amparo legal tiene al juez de garanta como el tribunal competente para conocerlo, quien lo hace adems en nica instancia. IV. Accin de Indemnizacin por Error Judicial Contextualizacin Histrica 1.- Derecho Comparado La responsabilidad del Estado por la actividad judicial tiene un origen jurisprudencial en Francia, datando los primeros fallos que as lo establecieron, de fines del Siglo XIX (1895). Sin embargo, no encuentra consagracin positiva sino hasta 1972 cuando se modifica el art. 11 del Cdigo de Procedimiento Civil, el cual pasa a sealar lo siguiente: El Estado est obligado a reparar el dao causado por el funcionamiento defectuoso del servicio de la justicia. Esta responsabilidad slo podr hacerse derivar por la existencia de una falta grave o una denegacin de justicia. Por lo tanto, se trata de una norma de rango legal. En el intertanto, sin embargo, en Italia ya se haba constitucionalizado este principio, al establecer en su Constitucin de 1947: La ley determina las condiciones y las formas para la reparacin de los errores judiciales. No obstante, esta norma slo pudo ser aplicada a partir de la reforma al Cdigo de Procedimiento Penal, en el ao 1960. 2.- Chile En la Constitucin de 1833 se consagraba la responsabilidad individual de los Jueces (pero no la del Estado por la actividad de stos), por los delitos de cohecho, falta de observancia de las leyes que reglan el proceso y, en general, por toda prevaricacin o torcida administracin de justicia (art. 111).
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En la Constitucin de 1925, sin embargo, se incorpora la responsabilidad del Estado por error judicial: Todo individuo en favor de quien se dictare sentencia absolutoria o se sobreseyere definitivamente tendr derecho a indemnizacin, de la forma que determine la ley, por los perjuicios efectivos o meramente morales que hubiere sufrido injustamente (art. 20). A pesar de ello, la norma de la Carta del 25 nunca fue aplicada, ya que jams se dict la ley que determinara la forma como poda hacerse efectiva esta responsabilidad, por lo que se transform en una disposicin meramente programtica. La Constitucin de 1980 establece una norma autoejecutable, que no requiere de regulacin legal previa para poder aplicarla. Aun as, debemos dejar constancia que, incluso, con esa misma redaccin, ya estaba consagrada esta accin en el Acta Constitucional N 3 de 1976. Contextualizacin Jurdica 1.- Naturaleza Jurdica La norma del artculo 19 N 7 letra i), establece una accin de indemnizacin por error judicial, por lo que no se trata de un recurso. Esta accin tiene por objeto obtener una reparacin econmica por parte del Estado y no del funcionario judicial causante del dao. 2.- Facultades Conservadoras Estimamos que es menos ntido en este caso, el reconocimiento del ejercicio de facultades conservadoras de los Tribunales. Por lo mismo, parece ms acertado afirmar que se trata de un procedimiento contencioso y por lo tanto, se encuadra dentro del ejercicio puro de la Jurisdiccin. 3.- Fuentes Formales de la Accin de Indemnizacin por Error Judicial La Accin de Indemnizacin por Error Judicial tiene tambin una regulacin compuesta por fuentes constitucionales, internacionales, y administrativas. (a) Regulacin Constitucional: El artculo 19 N 7 letra i) de la Carta Fundamental establece: Una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido a proceso o condenado en cualquier instancia por resolucin que la Corte Suprema declare injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. La indemnizacin ser determinada judicialmente en procedimiento breve y sumario y en l la prueba se apreciar en conciencia. Regulacin internacional. Destacamos dos instrumentos principales sobre esta materia:

(b)

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art 9.5.) Toda persona que haya sido ilegalmente detenida o presa, tendr el derecho efectivo a obtener reparacin. Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 10) Toda persona tiene derecho a ser indemnizada conforme a la ley en caso de haber sido condenada en sentencia firme por error judicial. (c) Regulacin administrativa: Corresponde al auto acordado de la Excma. Corte Suprema, que reglamenta el procedimiento para obtener la declaracin previa al ejercicio de la accin indemnizatoria que concede la letra i) del N 7 del art. 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica, publicado en el Diario Oficial el da 24 de Mayo de 1996. Aspectos Procesales Generales 1.- Titularidad y comparecencia Slo podr interponerlo el afectado. En materia de comparecencia, se aplican las reglas generales. 2.- Materialidad Se trata de una actuacin formal, por lo que tambin se aplican las reglas generales. 3.- Tribunal Competente (a) (b) Tribunal que declara injustificadamente errnea o arbitraria la resolucin respectiva: es la Corte Tribunal que fija la indemnizacin: es el Juez de Letras Civil correspondiente.
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Suprema.

4.- Causal De acuerdo a lo establecido en el artculo 19 N 7 letra i, para que proceda la indemnizacin estatal, se requiere que se cumplan los siguientes requisitos: (a) (b) (c) Que una persona haya sido sometida a proceso o condenada (en cualquier instancia). Que se haya dictado, posteriormente, sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria. Que la Corte Suprema haya declarado injustificadamente errnea o arbitraria la resolucin que

conden o someti a proceso al afectado. Ahora bien, qu significa que una resolucin sea injustificadamente errnea o arbitraria? Al respecto corresponde sealar lo siguiente: i. ii. iii. La resolucin que da origen a la responsabilidad del Estado debe ser injustificadamente errnea Ambas calidades operan en forma disyuntiva, no copulativa. Vale decir, basta que se d una de las Injustificadamente errneo consiste en que la resolucin se hubiere dictado sin los elementos o bien arbitraria. Por lo tanto lo injustificado slo se asocia al error y no a la arbitrariedad. dos condiciones para que origine responsabilidad. de conviccin que permitiera fundarla racionalmente, de modo ilegal (Corte Suprema: sentencia recada en causa Mrquez Fuentes, Nelson Rol N 802-99) o con infraccin de los deberes del tribunal, entre los cuales se debe entender analizar acuciosa y detenidamente el conjunto de los antecedentes que se invocan para dar por acreditada la existencia de un delito (Corte Suprema, sentencia recada en causa Rodrguez lvarez, Rodrigo, 20 de Noviembre de 1985) iv. Arbitrario, por su parte, significa que se expida por voluntad meramente potestativa, caprichosamente o insensatamente (caso Mrquez Fuentes) 5.- Finalidad que persigue la accin (a) (b) En sede de Corte Suprema: que la resolucin que conden o someti a proceso al afectado, sea En sede de los Tribunales Civiles: que se fije el monto de la indemnizacin que cubra tanto los declarada injustificadamente errnea o arbitraria, lo cual genera responsabilidad civil del Estado. perjuicios sufridos, tanto patrimoniales como los morales. Procedimiento 1.- Plazo para interponer el recurso. La solicitud ante la Corte Suprema, deber presentarse dentro del plazo de seis meses, contados desde que la sentencia absolutoria o el auto de sobreseimiento, queden ejecutoriados. En tanto, la ley no establece un plazo especial para la interposicin de la demanda por indemnizacin de perjuicios ante el Juez Civil, por lo que entendemos que debe aplicarse la norma del art 2332 del Cdigo Civil, que establece un plazo de cuatro aos para ejercer la accin por responsabilidad extracontractual. 2.- Tramitacin ante la Corte Suprema Se encuentra regulada en el Auto Acordado de 1996 antes referido: la solicitud debe ir acompaada de las copias autorizadas de las sentencias correspondientes (adems podrn acompaarse otros documentos), el Presidente de la Corte Suprema examinar la admisibilidad del recurso, y lo declarar inadmisible si: (a) hubiere sido presentado fuera de plazo; (b) no se hubieren respetado las normas sobre comparecencia en juicio de la Ley 18.120; y (c) no se hubieren acompaado las copias respectivas de las sentencias, se dar traslado de la solicitud al Fisco por un plazo de 20 das, transcurrido el plazo, se enviarn los autos al Fiscal de la Corte Suprema para su examen, evacuada la vista fiscal, se ordenar dar cuenta de la solicitud en la Sala Penal de la Corte,

lo que deber hacerse dentro de los 15 das desde que sea ordenada. La Sala podr disponer, si lo estima conveniente o se le solicita con fundamento plausible, traer los autos en relacin para or alegatos, en cuyo
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caso, se agregarn con preferencia a la tabla ordinaria de la misma Sala, y para entrar al conocimiento del asunto o para mejor acierto del fallo, la Corte podr disponer las medidas o diligencias que estime necesarias, 3.- Tramitacin ante el Juez Civil Se aplicar el procedimiento sumario, y la prueba se apreciar en conciencia. Paralelo entre la Regulacin Constitucional y la Internacional CPR Proceso previo penal Lo exige CADH No lo exige, por lo que podra ocurrir en procesos diferentes a los penales No ms de tres: - la que causa el agravio - la que declara la ilegalidad o error en la primera - la que fija la indemnizacin (la segunda y tercera declaracin podra constar en una misma resolucin) En cualquier instancia, pero la sentencia debe encontrarse firme El error judicial. La indemnizacin deber fijarse conforme a la ley PIDCP Tampoco lo exige, por lo que tambin podra ocurrir en procesos diferentes a los penales Igual que en la CADH

Resoluciones

Cuatro: - la que agravia - la que sobresee o absuelve - la que declara que la primera era injustificadamente errnea arbitraria - la que otorga la indemnizacin

Calidad de la resolucin que causa el agravio Ttulo de la Imputacin (causal) Rol del Legislador

En cualquier instancia. Resolucin Injustificadamente errnea o arbitraria El legislador deber regular: - el sobreseimiento o absolucin - los procedimientos que debern emplearse para la declaracin del error o arbitrariedad, y para fijar la indemnizacin

En cualquier instancia La ilegalidad en la detencin o apresamiento Debe fijar los requisitos para que la detencin o apresamiento sean legtimos.

V. Recurso de Amparo Econmico Contextualizacin Histrica El Amparo Econmico nace en Chile, bajo un proyecto de ley que intentaba regular el rol del Estado Empresario, el cual finalmente no fue aprobado (salvo en lo referente a este recurso), por cuanto se estim en su oportunidad que en verdad se creaba un verdadero orden pblico econmico legal, paralelo al de origen constitucional, que en verdad es el que estatuye sus bases esenciales. De este proyecto, slo subsisti el artculo 6 del mismo y que hoy resulta ser el artculo nico de la Ley N 18.971 publicada el 10 de Marzo de 1990. Contextualizacin Jurdica 1.- Naturaleza Jurdica Por los motivos sealados anteriormente, el Amparo Econmico, tcnicamente es una accin y no un recurso. Sin embargo, el epgrafe de la Ley N 18.971 lo denomina recurso.
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2.- Facultades Conservadoras El conocimiento del Amparo Econmico constituye el ejercicio de facultades conservadoras de los Tribunales, en los trminos ya estudiados. 3.- Fuente Formal del Amparo Econmico El amparo econmico constituye una accin de origen y rango legal, no constitucional. Se encuentra regulado por la Ley 18.971 del 10 de Marzo de 1990, la cual en su artculo nico as lo consagra. Ley 18.971. Artculo nico: Cualquier persona podr denunciar las infracciones al artculo 19, nmero 21 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile. El actor no necesitar tener inters actual en los hechos denunciados. La accin podr intentarse dentro de los seis meses contados desde que se hubiere producido la infraccin, sin ms formalidad ni procedimiento que el establecido para el recurso de amparo, ante la Corte de Apelaciones respectiva, la que conocer de ella en primera instancia. Deducida la accin, el tribunal deber investigar la infraccin denunciada y dar curso progresivo a los autos hasta el fallo respectivo. Contra la sentencia definitiva, proceder el recurso de apelacin, que deber interponerse en el plazo de cinco das, para ante la Corte Suprema y que, en caso de no serlo, deber ser consultada. Este Tribunal conocer del negocio en una de sus Salas. Si la sentencia estableciere fundadamente que la denuncia carece de toda base, el actor ser responsable de los perjuicios que hubiere causado Aspectos Procesales Generales 1.- Titularidad y comparecencia (a) (b) Titularidad: Cualquier persona podr ejercer este recurso, ya que el actor no necesitar tener Comparecencia: Se aplicarn las normas generales. Por aplicarse el procedimiento establecido para el Amparo Constitucional, el amparo econmico no requiere formalidad alguna, pudiendo incluso interponerse verbalmente, en los trminos referidos en su oportunidad. 3.- Tribunal Competente Son competentes la Corte de Apelaciones en primera instancia, y la Corte Suprema en segunda. Sin embargo, aun en el caso que la sentencia de primera instancia no fuere apelada, igualmente debern elevarse los autos a la Corte Suprema, ya que est sometida al trmite de la Consulta. 4.- Causal La causal que permite interponer este recurso o accin, es la infraccin al artculo 19 N 21 de la Constitucin Poltica. Por lo tanto, protege tanto la Libertad Econmica propiamente tal como el derecho a que se respete la normativa constitucional en materia de Estado empresario. Sin embargo, este criterio slo es adoptado jurisprudencialmente a partir del ao 1995, ya que antes de aquello, solo se conceda para infraccin a las normas sobre Estado Empresario (19 N 21 inciso segundo). Por infraccin, se entiende todo acto u omisin que signifique un atentado a dichos derechos, no obstante las Cortes lo han restringido slo a actos y no a omisiones. Ellas tambin han estimado que slo se refiere a privaciones o perturbaciones al ejercicio de estos derechos, pero no a amenazas, ya que stas no constituyen infraccin. 5.- Compatibilidad con otras acciones En principio, sera compatible con otras acciones. Sin embargo, al adoptarse las normas relativas al Amparo Constitucional, debe recordarse que el art. 306 del Cdigo de Procedimiento Penal establece que ste proceder si no se hubiere deducido los otros recursos legales. 6.- Finalidad del Recurso A partir de una jurisprudencia reciente, se ha estimado que la sentencia que acoja el recurso, slo podr constatar la efectividad de la infraccin, pero que en ningn caso podr adoptar medidas concretas que tengan por objeto asegurar el legtimo ejercicio del derecho.
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inters actual en los hechos denunciados (inc. 2), o sea, se trata de una accin popular 2.- Materialidad

Vale decir, la sentencia recada en el amparo econmica es meramente declarativa, segn lo estimado por la Corte Suprema a partir del ao 2001, fallo que permitir iniciar una segunda accin que tenga por objeto, obtener por parte de los Tribunales dicha proteccin del afectado. Esta ltima gestin se tramitara conforme a las reglas del procedimiento ordinario. Procedimiento 1.- Plazo para interponer el recurso. Deber interponerse dentro del plazo de 6 meses desde que se hubiere cometido la infraccin. 2.- Tramitacin Se tramitar de acuerdo a las reglas propias al amparo constitucional, con la nica salvedad que en caso de no ser apelada la sentencia de primera instancia, igualmente ser elevada en consulta a la Corte Suprema. Paralelo entre Amparo Econmico y Recurso de Proteccin Finalmente, se hace necesario revisar las semejanzas y diferencias que existen entre la Accin Constitucional de Proteccin y el Recurso de Amparo Econmico. En primer lugar, indicar que son muchas las semejanzas entre ambos: - los dos son acciones que forman parte del derecho procesal constitucional; - los dos son expresiones de las facultades conservadoras de los tribunales; - los dos se ejercen ante la Corte de Apelaciones en primera instancia; - los dos pueden proteger los derechos contemplados en el art. 19 N 21 de la Carta Fundamental; etc. En el cuadro que se indica a continuacin, sin embargo, se observarn las principales diferencias entre el Amparo Econmico y la Accin Constitucional de Proteccin: Proteccin Origen Derechos protegidos Omisin Requisitos o formalidades Procedimiento Plazo de interposicin Titular Consulta Facultades del Tribunal Compatibilidad con otras acciones Constitucional (art. 20 CPR) Todos las garantas enunciadas en el art. 20 CPR Procede en contra de omisiones Basta que conste por escrito Cuenta con procedimiento propio 30 das desde el acto u omisin El afectado (por s o por cualquiera a su nombre) No procede la consulta ante la Corte Suprema Puede adoptar las medidas que fueren necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado. Siempre ser compatible. Amparo econmico Legal (N 18.971) Slo la garanta del art. 19 N 21 No procede por omisiones. Podr interponerse por cualquier va, incluso verbalmente Le es aplicable el procedimiento del Amparo Constitucional. 6 meses desde la infraccin Cualquier persona (es accin popular) Procede, si la sentencia de primera instancia no hubiere sido apelada Constata la existencia de la infraccin, pero es una sentencia meramente declarativa. Si se aplica el art. 306 del C. de Procedimiento Penal, no procedera si se hubiere intentado previamente otro recurso.

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