LA NULIDAD PARCIAL La nulidad de un acto jurdico puede ser, pues, total o parcial.

La primera abarca la integridad del acto, su totalidad, mientras que la segunda, afecta una o ms disposiciones del acto, dejando subsistentes otras, y puede tambin estar referida a uno o varios actos relacionados entre s, pero no a todos, tratndose de un acto compuesto. La doctrina es unnime en apoyar la nulidad parcial sustentada en el principio de conservacin del acto o negocio jurdico. Stolfi dice que es notable la diferencia prctica entre las dos hiptesis: el acto totalmente nulo carece de eficacia; el parcialmente nulo puede tenerla dentro de los lmites sealados ex lege o ex voluntate. Para Len Barandiarn La nulidad parcial se presenta cuando dentro de un mismo acto su contenido es vario y heterogneo resintindose de nulidad solo en lo que respecta una fraccin de su contenido y que las circunstancias por las que la nulidad parcial puede presentarse son varias1. Segn Coviello: El principio que regula la nulidad parcial y en ello conviene la doctrina- es la mxima utile per inutile non vitiatur, segn la cual la parte de la disposicin, o la disposicin o el negocio jurdico viciados de nulidad no producen efectos jurdicos, pero si los produce la parte de los mismos que subsiste.2 El Cdigo Civil legisla sobre la nulidad parcial Artculo 224: "La nulidad de una o ms de las disposiciones de un acto jurdico no perjudica a las otras, siempre que sean separables. La nulidad de disposiciones singulares no importa la nulidad del acto cuando estas sean sustituidas por normas imperativas. La nulidad de la obligacin principal conlleva la de las obligaciones accesorias, pero la nulidad de estas no origina la de la obligacin principal"

1Acto jurdico. pg. 339 2 Doctrina general del derecho civil.pag.72

La norma fue tomada del Proyecto de la Comisin Reformadora y registra como antecedente a la del artculo 1127 del Cdigo Civil de 1936 en lo que se refiere al primer y tercer acpites. Como puede apreciarse, el acotado artculo 224 da contenido a tres re-glas que gobiernan la nulidad parcial: 1) La de la nulidad de las disposiciones separables. 2) La de la nulidad de las disposiciones singulares. 3) La de la nulidad de las disposiciones accesorias. A estas reglas puede sumarse la de la nulidad del acto plurilateral, que hemos considerado anteriormente (Supra N 244) y la de la nulidad del documento, que consideraremos despus (Infra N 246).

1. La nulidad de las disposiciones separables El primer acpite del artculo 224 del Cdigo Civil, como hemos visto, legisla sobre la nulidad de las disposiciones separables, las cuales, por ser tales, no perjudican a las dems, subsistiendo el acto. La norma, por registrar como antecedente a la del artculo 1127 del Cdigo Civil de 1936, tiene como fuente, la del artculo 1039 del Cdigo Civil argentino. En relacin a la norma de la obra de Vlez Sarsfield, Arauz Castex y Llambas, comentndola, sealaron que para que pueda funcionar la nulidad parcial se requiere que el contenido del acto sea susceptible de divisin, sin que se destruya la esencia del conjunto. Zannoni estima que el criterio de admisin de esta nulidad parcial radica en la posibilidad de separar una o ms clusulas de otras, respecto a un negocio unitario y que la idea del artculo 1039 (Del Cdigo argentino) exige establecer la unidad interna del negocio, pues solo as cabe el anlisis de la divisibilidad o separabilidad de sus clusulas; En relacin al artculo 1127 del Cdigo Civil de 1936, Len Barandiarn sustent su interpretacin en la consideracin de que el Cdigo nacional no mencion para nada la intencin de los celebrantes y que de ello resultara, por ende, que la separabilidad o inseparabilidad de las clusulas o disposiciones estaran referidas a un dato estrictamente objetivo. Pero, afirm el maestro, que esa no poda ser la interpretacin, pues la vinculacin indivisible o no de las clusulas tiene que hacerse de acuerdo con la voluntad convencional.

De la interpretaci6n de Len Barandiarn a la norma antecedente nosotros colegimos que la separabilidad o no de las disposiciones del acto jurdico puede ser consecuencia de la convencin, pero tambin de la ley cuando por norma imperativa as se establezca. Sea que se trate de clusulas separables o por extensin, de diversos actos jurdicos que, en su conjunto, forman uno compuesto, la cuestin a dilucidarse es de si puede tratarse de nulidad absoluta o de nulidad relativa. Para Len Barandiarn la regla abarca tanto a la nulidad absoluta como a la nulidad relativa, esto es, que poda haber una o ms disposiciones nulas o anulables sin que necesariamente se afectara el acto en su integridad. La regla del artculo 224 que venimos estudiando se asienta, a nuestro parecer, en el principio de la conservacin del acto y, por eso, se ha cuidado de no precisar el origen de la separabilidad o no separabilidad de sus disposiciones, pues uno u otra pueden provenir de la autonoma de la voluntad o de la ley, como es el caso del tratamiento que al respecto le da el Cdigo Civil a la transaccin, la que segn el artculo 1310 es indivisible y si alguna de sus estipulaciones fuese nula o se anulase, la transaccin queda sin efecto salvo pacto en contrario. Lo fundamental es que el acto comprenda aspectos divisibles o separables, cuya divisin o separacin no lo afecte en su estructura jurdica y pueda subsistir, no cayendo totalmente en la nulidad, como tambin es el caso de la condicin resolutoria impropia que el artculo 171 considera no puesta y sin afectar la validez del acto jurdico. 2. La nulidad de las disposiciones singulares El segundo acpite del artculo 224 legisla sobre la nulidad de las disposiciones singulares, regla que ha sido introducida con el vigente Cdigo Civil pues no registra antecedente en el Cdigo de 1936. Se inspira en el segundo apartado del artculo 1419 del Cdigo italiano. La aplicacin de la regla nos lleva a considerar el contenido del acto jurdico mediante la correspondiente manifestacin de voluntad y en ejercicio de su autonoma que, como hemos visto, no puede prevalecer ante las normas de orden pblico (Supra N 15.1). Por eso, debe concordarse con la causal de nulidad absoluta establecida por el inciso 8 del artculo 219 (Supra N 229.8) pues esta concordancia conduce a la nulidad parcial cuando la contravencin a las normas imperativas es solo de una o ms clausulas singulares del acto, y no del acto en su totalidad,

prevaleciendo, como es lgico, la norma imperativa. Esta fue la interpretacin de Len Barandiarn a la norma del Proyecto de la Comisin Reformadora. Ahora bien, para que la interpretacin tenga mayor precisin es menester determinar lo que viene a ser una disposicin singular para as diferenciar esta regla de la que ya hemos estudiado. Atendiendo a que la sub examine se inspira en el artculo 1419 del Cdigo Civil italiano no obstante lo cual, de los comentaristas del Cdigo italiano que venimos consultando; Messineo no da mayor explicacin y Stolfi no hace referencia a ella; Betti ; la presenta como un caso de conversin ; y Bigliazzi, Breccia, Busnelli y Natoli la presentan, simplemente, como una regla de nulidad parcial. Consideramos, por ejemplo, que una disposicin singular sera, una clusula en la que se pacta un inters mayor que el permitido por la ley, por lo que si este es su sentido, la norma resulta superflua ya que para resolver la cuestin de la nulidad parcial resulta suficiente la regla del acpite primero del artculo 224 en su concordancia con el inciso 8 del artculo 219. La regla del segundo acpite del artculo 224 es, pues, superflua, pues no es sino consecuencia de la prevalencia del orden pblico sobre la autonoma privada y la aplicacin del inciso 8 del artculo 219 que da una sancin diversa a la de la nulidad del acto, al sancionar una nulidad parcial. El imperium del orden publico esta patentizado en diversas disposiciones del Cdigo Civil. As, cuando permite a las partes determinar libremente el contenido de los contratos siempre que no sea contrario a norma legal de carcter imperativo (art. 1354), cuando impone reglas o establece limitaciones al contenido de los contratos (art. 1355), cuando advierte que las disposiciones de la ley son supletorias en los contratos salvo que sean imperativas (art. 1356), casos en los cuales es de aplicacin el inciso 8 del artculo 219 y, para la conservacin del contrato, el primer acpite del artculo 224. Por otro lado, el mismo imperio del orden pblico no permite que la autonoma de la voluntad modifique en nada el contenido determinado por la ley en algunos actos jurdicos como el matrimonio y otros atinentes al derecho familiar, cuya contravencin acarreara la nulidad total y no parcial.
SUSTITUCION POR NORMAS IMPERATIVAS

El segundo prrafo del artculo 224 dispone que la nulidad de disposiciones singulares: estipulaciones, clusulas, acuerdos no importar la nulidad del acto, cuando sean reemplazados por normas imperativas. Ejemplos de preceptos sustituidos los hay varios:

 Precios o tarifas mximas legalmente establecidas, a los que deben acomodarse los contractualmente pactados, que sern nulos Estipulaciones sobre plazos de arrendamientos plazo mximo de los contratos de opcin, con reduccin al legal plazo mximo del pacto de retroventa, tambin en la retroventa el exceso en la devolucin del precio, etc. En estas hiptesis, que explican el prrafo que analizamos, la estipulacin introducida en el negocio no deja de ser nula, pero su vicio no impregna, por taxativa disposicin legal, el resto del precepto de intereses. Sobre la clusula nula prima un inters de ley que limita la autonoma de la voluntad. Pero el espritu que inspira este artculo 224, segundo prrafo, va ms all y prescinde de la importancia que la estipulacin nula pueda tener, segn las partes, en el contexto negocial. En otras palabras, a los agentes no les estara dado tener por nulo todo el negocio por la supresin de una clusula y modificacin de la misma por mandato legal. Tal es la primera conclusin a que se llega con la lectura de este prrafo del artculo. Doctrinariamente creemos que pueden existir fundadas razones para excluir estos supuestos de la teora de la nulidad o que, a lo mnimo justificaban un artculo separado. Nos parece fuera de duda que la nulidad descansa en una interpretacin de la intencin de las partes, operacin que no rige cuando se aplica el segundo prrafo del artculo 224. En un caso, la voluntad de las partes es decisiva; en el otro ni siquiera se la toma en consideracin. La disposicin 224 que estamos analizando debe aplicarse con el mismo espritu que inspira el artculo 1355 del Cdigo, que circunscribe la imposicin de reglas o limitacin de contenido a consideraciones de inters social, pblico o tico. En otras palabras que la entrada obligatoria de la norma de sustitucin en el reglamento negocial, slo puede producirse cuando as resulte por las referidas consideraciones, o por el texto de la disposicin legal, que ordene expresamente la insercin de un nuevo contenido por va de integracin sustitutiva o correctiva. (Ha de sealarse, no obstante su misma justificacin, que los artculos 224 y 1355 contemplan hiptesis diferentes, aunque se complementen. El primero regula la sustitucin por nulidad en un negocio ya celebrado; el segundo impone en un contrato por celebrar. Por tanto, el posible conocimiento por las partes de las circunstancias juega un rol diferente, que puede influir en una voluntad negocial errada). Creemos, en definitiva, que el artculo 224 que ahora estudiamos ha de ser aplicado con diligencia y cuidado sumo, ya que si bien el Juez debe aplicar la ley, no puede sin ms sustituir obligatoriamente la voluntad de las partes y mantener firme la vigencia del negocio a menos que la propia ley expresamente lo ordene.

Veamos tres diferentes hiptesis: a) Responde a un cierto inters econmico-social o pblico evitar los intereses usurarios directos o indirectos (artculo 1664). Se explica as que la clusula excesiva se anule y contine vigente el negocio, previa reduccin del inters al mximo permitido. Otro tanto puede decirse de la estipulacin que, en el pacto de retroventa, obliga a la devolucin de un precio superior al de la venta Se considera, en estos supuestos, que hay una ilegtima ganancia de una de las partes y que la ley debe evitar, sin perjudicar el inters del mutuatario o el retrovendedor. Por ello, el convenio se debe sustituir, aunque el inters del mutuante o del vendedor hubiera sido no celebrar el contrato en defecto de uno de estos pactos. b) No vemos, en cambio, ni inters social, ni tico o ni de otra especie que prevalezca sobre el privado, en el caso del plazo mximo de la opcin y que torne obligatoria la promesa con reduccin de plazo. Tal vez podra explicarse, desde un punto de vista econmico, la nulidad de la opcin con un largo plazo, pero no se explica cul es la consideracin social, pblica o tica para el sostenimiento del contrato. Dicho de otro modo, si bien pueden existir intereses superiores para prohibir un negocio o ciertas estipulaciones -lo que no cuestionamos-, para aplicar el artculo 224, segundo prrafo, deben existir tambin intereses superiores para obligar a la celebracin y mantenimiento del acuerdo modificado. Este inters general para mantener el convenio no lo captamos en el caso de la opcin, por citar slo un ejemplo. c) Situacin diversa es la que ofrece el artculo 1688 sobre el plazo del arrendamiento. Especficamente se ha querido proteger a una de las partes, el arrendador. De aqu se deriva que el arrendatario no pueda solicitar la nulidad de la locacin por reduccin del plazo, pero entendemos que al arrendador s podra interesar la nulidad si probara que, dadas ciertas circunstancias, slo le interesaba alquilar por largo plazo, superior al legal. Si tal fuera, y el contrato versara sobre un local dedicado al comercio, a falta de leyes de excepcin para estos locales, no vemos cul sera el inters social, pblico o tico que habra. que proteger en el arrendatario o el arrendador para la vigencia del contrato con plazo impuesto y no querido por el propietario que objetivamente slo quera ese plazo y no otro. En todo caso, es evidente que el arrendador no podra invocar error de la norma, ya que este tipo de error de Derecho no es aceptable.

3. La nulidad de la disposicin accesoria

El tercer acpite del artculo 224 legisla sobre la nulidad de la obligacin accesoria, que nosotros consideramos ms propio tratar como nulidad disposicin accesoria, puesto que en la disposicin, entendida como clausula pues ese es su sentido, se puede dar cabida a la obligacin. La regla ti: antecedente del artculo 1127 del Cdigo Civil de 1936 y no es sino la ad de la mxima romana accesorium sequitursuum principale. Pero creemos que no solo con la aplicacin de la mxima romana la ms puede ser interpretada a cabalidad. Es necesario establecer cuando la obligacin disposicin y tambi6n acto- es principal y cuando accesoria. Para ello hay que determinar la relacin de dependencia y en ello participa, incuestionablemente, la voluntad de las partes, pero tambin la naturaleza de la obligacin -disposicin y tambin acto-. Las partes pueden convenir que una obligacin o un acto queden supeditados a otro, que por ello le sea principal. Hay tambin obligaciones que por su naturaleza son accesorias, como pagar intereses, y tambin actos que por su naturaleza son accesorios, los constitutivos de garantas. La determinacin de lo principal y de lo accesorio es lo fundamental pero la cabal interpretacin de la regla, la que se inspira tambin en el principio de conservacin del acto jurdico. La nulidad de la disposicin accesoria puede ser absoluta o relativa, pero en cualquiera de los casos la nulidad es parcial pues no alcanza al acto, disposicin u obligacin principal. CONCLUSIONES 1.- La nulidad parcial es el principio; solo por excepcin el contrato es nulo completamente (artculo 224, primer prrafo) 2.- Las disposiciones son separables, salvo que otra cosa se deduzca de la naturaleza del negocio, de la intencin de las partes y de las circunstancias concurrentes (artculos 223 y 224) 3.- La nulidad de las obligaciones accesorias puede llevar consigo la de la principal o principales, de conformidad con las reglas anteriores. 4.- Para determinar la insercin automtica de clusulas modificatorias del contenido negocial por mandato legal, y que adems el contrato subsista, debe prevalecer un expreso inters tico, social o pblico sobre el privado. A falta de dicho inters que obligue a las partes a negociar as y no de otra manera, sostenemos que

las partes pueden instar la nulidad total si la vigencia global del negocio es contraria a sus intenciones. La ley puede prohibir que un contrato tenga eficacia con cierto contenido pero no puede imponer en el negocio un contenido legal, por cierto y permitido a todos, pero no querido en el caso concreto, salvo que existan, legalmente y taxativamente calificados como tal, unos intereses superiores dignos de proteccin que obliguen a mantener el contrato. No debe confundirse el acto con el documento que sirve para probarlo. Puede subsistir el acto aunque el documento se declare nulo. DIFERENCIA ENTRE ACTO JURDICO Y DOCUMENTO Art. 225 (C.C. 1984) No debe confundirse el acto con el documento que sirve para probarlo. Puede subsistir el acto aunque el documento se declare nulo. El precepto no concierne al caso en que el documento sea exigido como forma esencial ni como forma testificativa del acto, sino al caso en que aqul ha sido utilizado como medio de prueba comn del ltimo. Efectivamente, si se tratase de una formalidad ad solemnitatem, la nulidad del documento significara la del acto, por aplicacin de la regla forma dat esse re. Y si se tratase de una formalidad ad probationem, el acto no podra devenir exigible, salvo que por otros medios se pudiera considerar como constatado. "La nulidad del instrumento escribe Bevilaqua no acarrea la del acto sino cuando aqul fuera solemnidad substancial. En los otros casos, como el acto puede probarse por otro medio, inutilizado el instrumento, recurre el interesado a los medios que la ley le ofrece". Y en la otra parte agrega el mismo Bevilaqua: "La nulidad del instrumento no induce a suponer la nulidad del acto, cuando el mismo instrumento no es la sustancia de l. Del instrumento debe constar que fue observada la forma que la ley exige para el acto. El instrumento pblico, aunque nulo, puede valer como privado, si el acto pudo ser realizado mediante esta forma, o como principio de prueba por escrito para los efectos del derecho. El instrumento pblico o privado, nulo por la falta de alguna solemnidad que la ley exige para constituir acto especial, valdr como ttulo de deuda". En palabras de Fernando Vidal Ramrez: La nulidad del documento es un caso especial No debe confundirse el acto con el documento que sirve para probarlo. Puede subsistir el acto aunque el documento se

declare nulo. La norma fue tomada del Proyecto de la Comisin Reformadora y registra como antecedente la norma del artculo 1131 del Cdigo Civil de 1936. Art. 1131 (C.C. 1936).- No debe confundirse el acto con el documento escrito que sirve para probarlo. Puede subsistir el acto aunque el documento se declare nulo por cualquier defecto. La nulidad del documento sin afectar la validez del acto es solo posible cuando el documento, ha sido utilizado mediante una formalidad ad probationem, en la que el acto y el documento no son consustanciales y no forman una sola entidad jurdica, siendo por lo tanto separables. Esta nulidad constituye tambin un caso de nulidad parcial. Valen, respecto de este numeral los comentarios hechos sobre las formalidades, y la nulidad del negocio por defecto de ellas. La razn del artculo es explicable, y hace bien en decir que el negocio puede subsistir, ya que tambin pueden ser diferentes las hiptesis: a) Que el negocio, sin necesidad legal, haya sido reflejado en un documento. En estos negocios que se formalizan documentando la declaraci6n de voluntad, el documento contiene ladeclaraci6n pero no es ladeclaraci6n. El documento, a lo sumo, es la forma de transmitir la declaracin, o de reproducirla. b) Por expresa disposicin legal otros negocios requieren que la declaracin quede documentada. Tal es el caso de la fianza, respecto de la cual se considera que no la hay hasta que no se escriba. La declaraci6n de afianzar no tiene. virtualidad mientras no se documente. Empero, y esto es lo significativo, para probar la fianza no hay que acreditar el documento en concreto, sino que en su da fue documentada. De conformidad con esto, aunque se haya extraviado el documento, si constara copia autntica del mismo o por otros medios se verificara la fianza y sus alcances, el negocio es vlido, porque en su da fue documentado. Con diferencias de matiz, otro tanto puede decirse de los negocios que deben escriturarse. Pueden declararse nulos el testimonio o la copia, pero el negocio ser vlido si fue escriturado. c) Diferente, en cambio, es el tratamiento de los ttulos valores. La nulidad del ttulo perjudica la relacin negocial, porque no slo no hay modo de acreditarla, sino tampoco de hacerla valer con ciertos derechos. Desde luego, este no impide hacer uso de la eventual relacin causal.

BIBLIOGRAFIA

EL NEGOCIO JURIDICO ACTUALIZADO Lohmann Luca de Tena Juan Guillermo 2da. Edicin 1994.Lima-Per Copyright Editora Jurdica "Grijley" ACTO JURIDICO Len Barandiarn, Jos.3ra edicin enero 1999.lima-per gaceta jurdica editores. S.R.L. EL ACTO JURIDCO Vidal Ramrez, Fernando.6ta edicin mayo 2005.lima-per.Gaceta Jurdica S.A.