CONTRATOS ATPICOS DE DERECHO MERCANTIL CONTRATO DE FRANQUICIA 1. Definicin.

Contrato mediante el cual un comerciante, denominado franquiciante, permite a otro, denominado franquiciado, la comercializacin de un producto o un servicio que constituye la actividad propia de su empresa, debindose seguir las mismas pautas que se observan en la empresa franquiciante en cuanto a calidad, presentacin del producto o servicio su publicidad, etc, de modo que el consumidor estar recibiendo un bien, por medio del franquiciado, como si se lo estuviera proveyendo el franquiciante. 2. Caractersticas Es una relacin continuada de transferencia de tecnologa entre el franquiciante hacia el franquiciado para la comercializacin del producto o prestacin del servicio. El franquiciante, a cambio recibe el pago de una cuota inicial y se queda recibiendo regalas peridicas.La franquicia implica licencia de uso de la marca que distingue su producto o servicio.El franquiciante mantiene una relacin constante sobre las actuaciones del franquiciado en la ejecucin del contrato para controlar el cumplimiento de los requerimientos propios del contrato. 3. Clases a. Franquicia Piloto, aquella en que se establece una empresa intermedia encargada de controlar a los franquiciados que en una zona hayan celebrado contratos de franquicia. b. Franquicia Directa, aquella que se celebra entre el franquiciante y franquiciado, y es la que se ha tratado. c. Franquicia Tecnolgica, aquella en que a partir del efecto propio del contrato, el franquiciado desarrolla su propia tecnologa. 4. Caracteres Bilateral, conmutativo, atipico, oneroso, por adhesin y de tracto sucesivo.

FACTORING "El contrato de factoring es calificado por la doctrina cientfica como un contrato atpico, mixto y complejo, llamado a cubrir diversas finalidades econmicas y jurdicas del empresario por una sociedad especializada, que se integran por diversas funciones, aun cuando alguna de ellas no venga especialmente pactada, y que se residencian: en la funcin de gestin, por la cual la entidad de factoring se encarga de todas las actividades empresariales que conlleva la funcin de gestionar el cobro de los crditos cedidos por el empresario, liberando a ste de la carga de medios materiales, y humanos que debera arbitrar en orden a obtener el abono de los mismos; la funcin de garanta, en este supuesto la entidad de factoring asume, adems, el riesgo de insolvencia del deudor cedido, adoptando una finalidad de carcter aseguratorio; y la funcin de financiacin, que suele ser la ms frecuente, en ella la sociedad de factoring anticipa al empresario el importe de los crditos transmitidos, permitiendo la obtencin de una liquidez inmediata, que se configura como un anticipo de parte del nominal de cada crdito cedido, aparte de la recepcin por la sociedad de factoring de un inters en la suya". Caractersticas 1. Se constituye como un tipo de contrato entre el empresario o empresa y una entidad especializada. 2. Se sustituyen las acciones que debera adoptar la empresa para cobrar sus derechos de cobro por las que efecta la sociedad de factoring en sustitucin de la primera. 3. Esta sustitucin de funciones hace que la empresa que cede sus derechos de cobro a una entidad de factoring se ahorre todos aquellos factores productivos que tendra que emplear para llevar una correcta gestin de cobros y recobro. 4. Es tambin una garanta frente a la insolvencia de los deudores, ya que al ceder los derechos de cobro, la entidad de factoring asume el riesgo de quiebra, impago, fraude, etc. 5. Es una fuente de financiacin, ya que funciona en muchos casos como si fuera un descuento de una letra, es decir, se abona el importe menos las comisiones por descuento del efecto.

Elementos SUJETOS. 1. Cliente o facturado: puede ser una persona natural o jurdica que celebra con la sociedad de factoring la solicitud de servicio. 2. Factor o sociedad de factoring: nombrado adems compaa de factoring o empresa de facturacin, pudiendo ser una entidad financiera o un banco autorizado por la Ley. 3. Deudor: es aquel que va a ser obligado a liquidar las facturas extendidas por el facturado. No es parte de la relacin jurdica ya que el vnculo es entre el cliente y el factor, respecto al crdito le es ajeno, pudiendo o no ser notificado o no, al solo efecto de la comunicacin de la mutacin patrimonial que se operar. OBJETO: Est considerado como el propsito que las partes tienden a crear, regular, modificar o extinguir. Desde el punto de vista del cliente constituye la intencin de obtener servicios administrativos que el factor puede brindarle, adems de la financiacin, as como la cesin de crditos que va ha otorgar para su cobro. Por parte del factor tiene la finalidad de cobrar una comisin por los servicios que presta, adems de una prestacin de una gama de servicios de ndole administrativos, financieros y de garanta. FORMA: Dada la flexibilidad y agilidad que caracteriza esta prctica moderna de contrato, en busca de adaptarse a los requerimientos del mercado, juega un papel importantsimo el principio de autonoma de la voluntad. Bibliografa: http://www.monografias.com/trabajos58/contrato-factoring/contratofactoring2.shtml UNDERWRITING El underwriting es un instrumento financiero, por el cual se puede lograr una paulatina canalizacin de recursos hacia las actividades productivas. Pero para que ellos sea posible, depende de que exista un adecuado mercado de capitales.

No existe en el idioma espaol un trmino que traduzca adecuadamente el significado del underwriting el cual, en su significacin ms amplia se refiere a la compra de una emisin de ttulos valores a un precio fijo garantizado con el propsito de vender esta emisin entre el pblico. El contrato de underwriting es un contrato atpico e innominado, que no tiene una individualidad acusada en la ley colombiana. Algunos describen el contrato como de naturaleza mixta por tener caractersticas y elementos propios de otros contratos. En nuestra opinin, nos inclinamos de entrada por la atipicidad del contrato, que a pesar de gozar de similitudes con otros contratos, su funcin econmica tan propia y la finalidad perseguida con la figura para actuar en un mercado tan especializado, indican la conveniencia de darle el tratamiento independiente de otras figuras que se le parece, pero que no desempean el mismo papel en el comercio. Por ello se dice que el undergriting es una operacin compleja que comprende adems, otros servicios de asesoramiento (estudios sobre la expansin de la empresa, marketing, factibilidad de la emisin y de su colocacin de acciones o de bonos, etc.). En cuanto a sus dems caractersticas sealemos que se trata de un contrato principal, consensual, oneroso y de acuerdo a su modalidad, puede ser de tracto sucesivo o de ejecucin instantnea, es bilateral e innominado. Es adems un contrato financiero que configura una nueva tcnica de financiacin, con la cual contribuye la banca moderna al desarrollo empresarial, antelando dineros contra la entrega de emisiones de acciones, bonos u otros valores, emitidos por sociedades por acciones. Bibliografa: ARRUBLA PAUCAR, Jaime Alberto. Contratos mercantiles: contratos atpicos. 5a. ed. Bogot: Biblioteca Jurdica Dik, 2004. v.2, p. 207, 211, 214-216. DISTRIBUCIN Los contratos de distribucin son contratos que se celebran entre, por un lado, fabricantes, mayoristas o importadores, y, por otro lado, distribuidores. Los fabricantes, mayoristas o importadores, encargan a los distribuidores la

comercializacin de determinadas mercaderas en una zona determinada, en condiciones que se estipulan y, generalmente, en rgimen de exclusividad. Caractersticas La distribucin propiamente dicha, la agencia, la concesin y la franquicia, constituyen tcnicas para la distribucin de productos - o, tambin, servicios. No existen diferencias sustanciales entre un distribuidor, en sentido estricto, y un concesionario. La doctrina que distingue las dos figuras, seala que la concesin tiene la particularidad de que recae sobre bienes de alta tecnificacin o de valor econmico elevado y que se le impone al concesionario la prestacin de servicios de asesoramiento para su uso, de reparacin o de mantenimiento o de venta de accesorios y repuestos. El agente acta de otra forma. Promueve negocios que luego ha de celebrar directamente el fabricante o el importador o actuar como su mandatario o comisionista. En los contratos de agencia, generalmente, se le atribuye al agente, la exclusividad para actuar dentro de determinada zona y se le imponen condiciones de comercializacin. Los contratos de distribucin tienen una estructura jurdica compleja. Dentro de esta estructura contienen diversas relaciones convencionales que guardan autonoma entre s, sin perjuicio de estar coligadas por la funcin econmica del contrato: lograr la mejor comercializacin posible de ciertos productos. Estas diversas relaciones pueden ser promesas de compraventas, mandatos, cesiones de derechos, licenciamientos de patentes y marcas, y arrendamientos de bienes o servicios. No obstante, podemos marcar los siguientes caracteres comunes en los contratos que se celebren en estos sistemas de distribucin. Bibliografa: http://es.wikipedia.org/wiki/Distribuci%C3%B3n JOINT VENTURE Empresa conjunta o joint venture es un tipo de acuerdo comercial de inversin conjunta a largo plazo entre dos o ms personas (normalmente personas jurdicas o comerciantes). Una joint venture no tiene por qu constituir una compaa o entidad legal separada. En castellano, joint venture significa, literalmente, aventura conjunta o aventura en conjunto. Sin embargo, en el mbito de lo jurdico no se utiliza ese significado: se utilizan, por ejemplo, trminos como alianza estratgica y alianza comercial, o incluso el propio trmino en ingls. El joint venture tambin es conocido

como riesgo compartido, donde dos o ms empresas se unen para formar una nueva en la cual se usa un producto tomando en cuenta las mejores tcticas de mercadeo. El objetivo de una empresa conjunta puede ser muy variado, desde la produccin de bienes o la prestacin de servicios, a la bsqueda de nuevos mercados o el apoyo mutuo en diferentes eslabones de la cadena de un producto. Se desarrollar durante un tiempo limitado, con la finalidad de obtener beneficios econmicos para su desarrollo. Para la consecucin del objetivo comn, dos o ms empresas se ponen de acuerdo en hacer aportaciones de diversa ndole a ese negocio comn. La aportacin puede consistir en materia prima, capital, tecnologa, conocimiento del mercado, ventas y canales de distribucin, personal, financiamiento o productos, o, lo que es lo mismo: capital, recursos o el simple know-how (saber cmo). Dicha alianza no implicar la prdida de la identidad e individualidad como persona jurdica. Caractersticas de la joint venture No existen requisitos sobre la forma de actuar conjuntamente. Las empresas pueden firmar un contrato de colaboracin, constituir una UTE (Unin Temporal de Empresas), reconocidas por el Derecho espaol) o incluso una sociedad participada por ambas. Es necesario, sin embargo, un compromiso a largo plazo, y tambin es caracterstica de la empresa conjunta el que las empresas sigan siendo independientes entre s (no existe ni fusin ni absorcin). La diferencia entre una joint venture y una fusin es que en el caso de la joint venture, las empresas A y B se juntan para crear una empresa C; existen ahora tres empresas. En cambio en una fusin (merger), la empresa A se fusiona con la empresa B; existe ahora solamente una empresa.[1] En una empresa conjunta, los socios suelen seguir operando sus negocios o empresas de manera independiente. La empresa conjunta supone un negocio ms, esta vez con un socio, cuyos beneficios o prdidas reportarn en la cuenta de resultados de cada uno en funcin de la forma jurdica con la que se haya estructurado la propia empresa conjunta.

Se debe aclarar si el joint venture implica solamente la sociedad estratgica entre empresas de generacin privada o si el concepto es aplicable a empresas privadas en conjunto con organizaciones de la administracin pblica de orden nacional, provincial o municipal. Si esto es posible la integracin de capitales privados con inversin pblica acarreara beneficios de caractersticas imponderables para los estados, especialmente cuando estas acciones conjuntas tengan lugar en el rea de la ciencia y la tecnologa. es compartir riesgos al ser aliados. Bibliografa: http://es.wikipedia.org/wiki/Joint_venture POOL REASEGURO El contrato de reaseguro es aquel en virtud del cual el asegurador se convierte a su vez en asegurado. Es un contrato en el que una parte, el reasegurador, acepta, a cambio de una prima establecida, indemnizar total o parcialmente al reasegurado por la responsabilidad que ste ltimo adquiera bajo una pliza de seguros (art. 77 LCS). Jurdicamente es un contrato de seguro celebrado entre aseguradores, lo que significa que a diferencia de otros contratos de seguro no se dirige al pblico en general, sino que pone en contacto a un nmero limitado de personas, pertenecientes todas ellas al mundo del seguro. No slo se limita a poner en contacto a profesionales del mismo sector, sino que dentro del mismo existen compaas especializadas en reaseguros. Es decir, no ya aseguradores que reaseguran a otros aseguradores, sino reaseguradores que se dedican slo a este tipo de operaciones. Lo que el asegurador busca es la cobertura, ya sea total o parcial, del riesgo que para su patrimonio crea un seguro anterior. Por tanto, ni se cede a otra empresa el contrato de seguro directo ni se reasegura el mismo riesgo asegurado. Se asegura otro riesgo distinto, concretamente el que afecta al asegurador y que es la afectacin que puede sufrir su patrimonio en el caso de temer que satisfacer la indemnizacin fijada en el contrato con el asegurado. En definitiva, puede decirse que es un contrato contra el nacimiento de una deuda que soporta el patrimonio del asegurador como consecuencia de un contrato de seguro anterior estipulado por l. CARACTERSTICAS a) Consensual. Nuestro Derecho positivo no realiza ninguna indicacin al respecto de si el reaseguro es un contrato consensual o formal (a diferencia de la

legislacin anterior a la LCS, de la que poda deducirse que se trataba de un contrato formal), aunque s puede decirse que del conjunto de la LCS se deduce una inclinacin hacia la consensualidad del contrato, esto es, se perfecciona por el mero consentimiento de las partes. b) Bilateral o sinalagmtico. Produce obligaciones para ambas partes. El asegurador-reasegurado se obliga al pago de una prima y el asegurador-reasegurador a satisfacer la indemnizacin prevista en el contrato en caso de producirse el siniestro, pero con la especificidad de que el primero -igual, por otro lado que en el contrato de seguro- tiene una obligacin exigible desde el mismo momento de la perfeccin del contrato (artculo 14 LCS), para el segundo la obligacin no se har exigible hasta que se produzca el siniestro contemplado en la pliza (artculo 18 LCS) y sea exigible tambin la obligacin del asegurador directo.

c) Oneroso. Ambas partes esperan recibir una contraprestacin de la otra. d) Aleatorio. El reaseguro se ocupa de eventos futuros que provocan prdidas. La habilidad aseguradora estribar en el clculo acertado de las posibilidades de que estas prdidas ocurran. e) De ejecucin continuada. O tracto sucesivo, porque su causa es satisfacer la seguridad del reasegurado durante la vigencia del contrato independientemente del hecho de que la indemnizacin del asegurador o reasegurador se haga efectiva de una sola vez. f) Buena fe. Uberrimae fidei. Este principio (artculo 57 Cco) debe aplicarse con mayor rigor al contrato de reaseguro si se tiene en cuenta que ambas partes son expertas en seguros. Resulta un elemento clave para su xito, siendo la esencia del reaseguro que el reasegurador no debe ser colocado en una situacin econmica ms desfavorable que la del primer asegurador. g) Indemnizatorio. El contrato de reaseguro cualquiera que sea el ramo utilizado es siempre un contrato de indemnizacin. En l siempre la obligacin del reasegurador se materializa en el pago de una suma de dinero. Bibliografa: www2.eco.uva.es/dermer/asigna/ponencias/Reaseguroleccion11.doc

KNOW-HOW El Know-How (del ingls saber-cmo) o Conocimiento Fundamental es una forma de transferencia de tecnologa. Es una expresin anglosajona utilizada en los ltimos tiempos en el comercio internacional para denominar los conocimientos preexistentes no siempre acadmicos, que incluyen: tcnicas, informacin secreta, teoras e incluso datos privados (como clientes o proveedores). Un uso muy difundido del trmino suele utilizarse en la venta de franquicias, ya que lo que se vende es el "saber como". Las franquicias generalmente son vendidas por pases o empresas "avanzadas" que "ya lo han hecho", casi siempre en el campo de los negocios, el saber como hacerlo a personas que saben poco del tema se convierte en un patrimonio de muchos aos de madurez y una ventaja comparativa muy valiosa frente a la competencia. Bibliografa: http://es.wikipedia.org/wiki/Know_how CONTRATO DE CONCESION COMERCIAL 1. Concepto Este contrato existe cuando un comerciante concesionario, pone su empresa de distribucin o de venta en su caso, al servicio de otro comerciante o industrial llamado concedente, para asegurar exclusivamente en un territorio determinado, durante un perodo limitado y bajo la vigilancia (direccin) del concedente, la distribucin de sus productos, de los que se le ha sido concedido el monopolio de reventa. 2. Elementos a. Subjetivos: Concedente y concesionario. b. Objetivos: proporcionar productos para su venta. c. Formales: No existe formalidad alguna para los mismos. 3. Caracteres Bilateral, consensual, atpico, conmutativo, no formal, intuito personae, de tracto sucesivo.

4. Diferencias con otras figuras afines a. Con el contrato de Agencia.En este, el agente acta en representacin del principal, en la concesin, acta en nombre propio. Por la representacin que ejerce el agente, si celebra contratos, estos resultan celebrados por el principal; en cambio en la concesin, el concedente no es parte de los contratos entre concesionario y cliente.En el contrato de agencia, el agente no corre los riesgos a que esta sujeto el objeto negociado; en el de Concesin los riesgos solo los corre el concesionario. b. Con el contrato de DistribucinEn la concesin existe una subordinacin tcnica y econmica por parte del concesionario al concedente; en la Distribucin, existe una mayor autonoma.El concedente no tiene establecimientos propios, a diferencia del distribuidor que puede tenerlas.En el contrato de distribucin, se publicita tanto el producto y su marca como a la empresa distribuidora; en la concesin se publicita solo la marca del producto y este en s mismo. RENTING es un contrato mediante el cual, el arrendador traspasa el derecho a usar un bien a un arrendatario, a cambio del pago de rentas de arrendamiento durante un plazo determinado,al trmino del cual el arrendatario tiene la opcin de comprar el bien arrendado pagando un precio determinado, devolverlo o renovar el contrato. En efecto, vencido el trmino del contrato, el arrendatario tiene la facultad de adquirir el bien a un precio determinado, que se denomina residual, pues su clculo viene dado por la diferencia entre el precio originario pagado por el arrendador (ms los intereses y gastos) y las cantidades abonadas por el arrendatario al arrendador. Si el arrendatario no ejerce la opcin de adquirir el bien, deber devolverlo al arrendador, salvo que el contrato se prorrogue. Caractersticas Este contrato tiene una serie de atributos que lo distinguen: 1. Como ms arriba se ha dicho, al finalizar el contrato, el arrendador financiero est obligado a ofrecer a su cliente (arrendatario financiero) la posibilidad de adquirir el bien. Esta nota no se comparte con el contrato de renting, aunque pueda tener caractersticas similares al leasing. 2. En opinin de los doctores Ura (ya fallecido), Menndez, Snchez Calero y otros, no puede calificarse como un contrato de arrendamiento o una variedad

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del arrendamiento, ya que la funcin del contrato mercantil de leasing no es tanto ceder el uso de un bien (mueble o inmueble), cuanto financiar la posibilidad de explotarlo o disfrutarlo, como una alternativa al prstamo de dinero o a otros contratos de financiacin. Durante toda la vida del contrato, la entidad de leasing (arrendador financiero) mantiene la titularidad sobre el bien objeto del contrato, aunque no responde de los vicios que pueda aquejar al bien, es el arrendatario financiero (el usuario), quien corre con los deterioros y la prdida del susodicho bien. El leasing no es un prstamo de uso (contrato que se denomina comodato), aunque tambin se asemeje a l. En el prstamo de uso no se da la percepcin de emolumento alguno, segn el art. 1741 del Cdigo civil espaol. En el Derecho espaol, el contrato de leasing no es desconocido, pero no existe una regulacin sustantiva sobre l y su regulacin se encuentra fraccionada en varios cuerpos legales. Por ejemplo, la Disposicin Adicional Sptima de la Ley de Disciplina e Intervencin de la entidad de Crdito, la Disposicin Adicional Primera de la Ley de Venta a Plazos de Bienes Muebles, Ley 28/1998 de 13 de julio, o el derogado art. 128 de la Ley 43/1995, de 27 de diciembre, del Impuesto de Sociedades (actualmente sustituido por el art. 115 del texto refundido vigente de la Ley del Impuesto de Sociedades -R.D. Legislativo 4/2004-) Como norma general, este contrato lleva aparejada una clusula por la cual el cliente est obligado a soportar las inspecciones que sobre el bien desee hacer el propietario del mismo (entidad arrendadora de leasing), e igualmente, el cliente est obligado a pagar a su costa un seguro al que le obliga la entidad de leasing. Frente al incumplimiento del cliente, la entidad de leasing podr ejercer acciones declarativas o ejecutivas (si cuenta con un ttulo de esta naturaleza para ejercitar su derecho). Adems puede resolver el contrato e instar al juez, a travs de un corto procedimiento procesal, la recuperacin del bien objeto del contrato. Todo ello, sin perjuicio de que el cliente haga valer otras pretensiones relativas al contrato de leasing en el procedimiento declarativo que corresponda. Si el cliente (arrendatario financiero) fuere declarado en concurso de acreedores, la entidad de leasing, como propietaria del bien, puede interponer su tercera de dominio. Contiene distintas ventajas de carcter fiscal para las empresas ya que es la entidad de leasing la que hace frente al pago de los impuestos indirectos (IVA e IGIC) de la adquisicin del bien que no son repercutidos al arrendatario

financiero para el clculo de las cuotas, ya que el impuesto que recae sobre estas cuotas (IVA o IGIC) para el arrendatario financiero no se debe a la adquisicin del bien sino al servicio de arrendamiento del mismo. Bibliografa http://es.wikipedia.org/wiki/Arrendamiento_financiero TIEMPO COMPARTIDO El contrato de tiempo compartido se encuentra nutrido de diversos caracteres. Es un contrato bilateral en el que una de las partes se obliga a otorgar el uso y goce de una unidad habitacional con todo lo que la misma incluye (servicios, muebles, etc.), mientras que la otra parte por su lado se obliga a pagar un precio cierto dinero ms el pago de las cuotas correspondientes. Es un contrato oneroso ya que la persona que adquiere la unidad habitacional debe abonar una cuota con la finalidad de adquirir su derecho de acceder a la misma y a su vez la empresa se obliga a garantizarle el uso y goce de la cosa, su mantenimiento y administracin. Se trata a su vez de un contrato atpico ya que en nuestro pas no se encuentra regulado por ninguna ley especfica. Slo en muy pocos pases como por ejemplo Portugal, Grecia y Francia este tipo de contrato, el de tiempo compartido, se encuentra tipificado. Es un contrato de adhesin donde una empresa le ofrece le ofrece un contrato ya establecido al futuro consumidor este debe firmarlo o no manifestando as su consentimiento o la falta del mismo. Tambin es un contrato de tracto sucesivo debido a que su prestacin se cumple peridicamente debido a que el adquirente se compromete al pago de una cuota mensual o anual. Y su ltimo caracter alude a que es un contrato no formal en el que la ley no exige forma determinada.

Las partes pueden celebrarlo de la forma que prefieran pero es de suma importancia que el mismo sea realizado por escrito con el fin de obtener elementos probatorios en el caso de existir un futuro litigio. Caractersticas Debido a que no existe regulacin especifica acerca del contrato de tiempo compartido, la doctrina se encuentra dividida en dos partes. Por un lado una parte de la doctrina considera que el tiempo compartido es un derecho personal como as lo afirma Busso y por otro lado considera que es un derecho real como as lo afirma Di Filippo. Un derecho personal es aquel que le atribuye a su titular la facultad de exigir de otra persona una prestacin que puede consistir en dar, hacer o no hacer una cosa. Busso afirma que debido a que el adquirente tiene el derecho de uso y goce de la unidad habitacional y de los servicios correspondientes que hacen a la misma, la naturaleza jurdica del contrato de tiempo compartido, es que es un derecho personal ya que se dan las figuras de sujeto activo, sujeto pasivo y las prestaciones debidas. La parte restante de la doctrina considera al contrato de tiempo compartido como un derecho real. Derecho real es el derecho susceptible de ser opuesto a todos y que le permite a una persona ejercer un poder sobre un bien. El contrato de tiempo compartido puede ser realizado acorde a diferentes modalidades como ser la de un condominio, usufructo o un contrato de cesin de uso que a su vez este se subdivide en dos especies: hospedaje mediante reservas anuales con posibilidad de intercambiarlas y locacin de unidades vacacionales con plazos discontinuos. Dado que estos son derechos reales, esta parte de la doctrina encasilla al usuario de un tiempo compartido como el adquirente de un derecho real. Existe parte de la doctrina que se inclina por afirmar que el tiempo compartido dentro del derecho real, forma parte de un nuevo derecho real exclusivo y distinto de los conocidos, que podra denominarse "multipropiedad". Cabe dejar en claro que el Proyecto de Unificacin del Cdigo Civil y Comercial (no aprobado hasta el momento) establece que la mejor forma de regular el contrato de tiempo compartido es bajo la figura de propiedad horizontal pero realizndole algunas modificaciones.

Volviendo a la discusin doctrinaria ms arriba apuntada, a continuacin me dedicar a dejar en claro las razones consensuadas por quienes consideran al Tiempo compartido como un derecho personal y por aquellos que ubican al mismo dentro de los derechos reales. Quienes consideran que se trata de un derecho personal sealan el sistema de "numerus clausus" que rige en nuestra legislacin con respecto a los derechos reales, ya que el artculo 2502 del Cdigo Civil dispone que los derechos reales slo pueden ser creados por la ley, y consecuentemente, el artculo 2503 del mismo Cdigo enumera en forma taxativa los derechos reales existentes en el derecho argentino. Por lo tanto, para esta postura, el Tiempo Compartido no puede ser un derecho real ya que los mismos estn enumerados por la ley y no pueden existir otros distintos, adems hace mencin a la segunda parte del primer artculo 2502 que establece que si por contrato, o disposicin de ltima voluntad se constituyen otros derechos reales o se modificasen los que por el Cdigo se reconocen, los mismos solo valdrn como constitucin de derechos personales, si como tales pudiesen valer. Por ese motivo, gran parte de la Doctrina considera que el Tiempo Compartido es un nuevo derecho personal, sustentado en el ejercicio de la autonoma de la voluntad (artculo 1197 del Cdigo Civil),y con las limitaciones impuestas por el art.953 del mismo plexo normativo. Por otra parte, los partidarios de la otra posicin, sealan que las caractersticas esenciales del tiempo compartido abarcan todos los elementos necesarios como para configurar un derecho real: la existencia de un sujeto activo y una cosa entre los cuales se establece una relacin jurdica, obligando a la sociedad, previa publicidad registral, de abstenerse de realizar algn acto contrario a ese derecho. Es importante tener en cuenta que segn la posicin que se adopte las consecuencias pueden ser totalmente distintas, porque si se considera al tiempo compartido como derecho personal al adquirente del mismo se le estaran reconociendo prerrogativas oponibles en forma relativa, por ser esta un carcter tpico de estos derechos, por otro lado si se lo reconoce como derecho real, nace una mayor proteccin a partir del momento de su oponibilidad frente a todos ( erga omnes).

Elementos En la mecnica bsica del Tiempo Compartido intervienen distintos sujetos: - El "Desarrollista o desarrollador": este es la persona fsica o jurdica propietaria del inmueble, que enajenar derechos bajo este sistema. Se lo llama as porque es el que desarrolla la idea, que va desde la compra del terreno, el financiamiento de la construccin, la comercializacin y la organizacin de los aspectos normativos, hasta la prestacin de esos servicios.- El Usuario: que es la persona fsica o jurdica que adquiere derechos y contrae obligaciones respecto de la cosas y servicios enajenados por el sistema de Tiempo Compartido.- El Administrador: a cuyo cargo estn las tareas de administracin de las cosas de uso exclusivo y de uso comn y de la prestacin inherentes al sistema. Puede llegar a ser o no el mismo desarrollista.- El Comercializador: ste e dedica a la promocin del complejo turstico, otorga reservas y hasta llega a veces a suscribir el contrato definitivo. - Una Cadena de Intercambio: la operacin de intercambio consiste en que el usuario de tiempo compartido cede el ejercicio de su derecho por un perodo a la denominada red o cadena de intercambio de una empresa de nivel nacional o internacional, a cambio de gozar de igual derecho, en el perodo concertado, en un complejo de otro lugar del pas o extranjero que est adherido a la misma red. De todos estos sujetos, los indispensables para la celebracin del contrato son dos: El desarrollista y el adquirente. En cuanto al objeto del contrato, el mismo consiste en la transferencia del derecho de uso y goce de una unidad residencial vacacional, los bienes muebles que en ella se encuentren afectos y, en su caso, las instalaciones, reas, construcciones y servicios comunes, que una parte hace a la otra a cambio de un precio cierto en dinero. El ejercicio de ese derecho esta limitado a un nmero determinado de das por un perodo determinado de aos.

El bien sobre el cual recae el contrato puede ser un edificio de departamentos, en un club de campo o en un complejo vacacional. Sin embargo, tambin puede tratarse de un automvil, un yate p un equipo o programas de computacin, etc. Cabe agregar que el contrato de tiempo libre contiene ciertas particularidades, estas son:

Pluralidad de sujetos: varias personas van a usar durante el ao el inmueble en forma exclusiva. Unidad de objeto: es el inmueble, sobre este recaen los derechos de uso y goce de los multipropietarios. El derecho adquirido es perpetuo debido a que se hereda. El uso y goce es peridico, alternado y exclusivo. La ubicacin del inmueble es siempre en zonas tursticas. El inmueble se encuentra equipado y en buen estado de conservacin. Existe un administrador. Existen servicios adicionales. Se celebra un contrato por cada adjudicatario entre l y la empresa. Existe un reglamento, el cual debe ser respetado. Existe un plazo de uso del inmueble el cual el adquirente debe respetar.

1. Las denominadas clusulas abusivas A continuacin me referir especficamente al problema de las clusulas abusivas que pueden llegar a existir en un contrato de Tiempo Compartido. Para comprender la problemtica es indispensable tener en cuenta que la explotacin del recurso turstico mediante el sistema de tiempo compartido se realiza sobre la base del modelo de contratacin por adhesin, es decir que las empresas predisponen las condiciones contractuales en formularios tipo, y el consumidor no puede discutir ninguna de las clusulas, quedndole nicamente la libertad de determinar si contrata o no. En este tipo de contrato, la inclusin de clusulas abusivas se ve favorecida, aunque las mismas no existen en todos los contratos de o por adhesin. A travs de distintas clusulas se suele desequilibrar la relacin contractual, lo cual permite denotar el poder econmico del organizador del sistema. Estas clusulas abusivas pueden consistir en: aquellas que otorgan discrecionalidad en las facultades resolutorias por parte del organizador, las que la imposibilitan el acceso del adquirente al control efectivo en la administracin y al sistema de banco de

datos, las que le quitan al adquirente la facultad de rescindir el vnculo que lo une con el organizador, a menos que abone a ste una importante suma de dinero en concepto de indemnizacin, cualquiera hubiera sido el tiempo en el que la relacin que los una se mantuviera, etc. La falta de claridad y precisin, caracterstica de estas operaciones, dificulta la solucin de los conflictos que surgen si se produce el incumplimiento o la resolucin del contrato. En nuestro pas, si bien no existe una ley que regule el contrato de tiempo compartido, resultan aplicables las disposiciones de la ley 24240 de proteccin al consumidor, particularmente las contenidas en sus artculos 4 y 37. El objeto de la ley de Defensa del Consumidor es proteger a los consumidores y usuarios, ya sean personas fsicas o jurdicas que adquieran bienes o contraten servicios para su consumo final. Segn la ley, los proveedores deben brindar informacin veraz y suficiente sobre las caractersticas de los bienes de servicios que ofrecen y debe estar redactada en castellano. En cuanto a las condiciones de la oferta y la venta, establece que se deben cumplir con todas las precisiones que se hayan ofrecido, incluyendo la informacin de las publicidades o anuncios, quedando los comerciantes obligados a cumplirlas. Todas las promesas forman parte del contrato de compra-venta del producto o servicio. Asimismo la ley sostiene que siempre debe documentarse la operacin convenida, en la que no pueden faltar el nombre y domicilio del vendedor o prestador del servicio, las caractersticas esenciales del producto o servicio, el plazo y condiciones de entrega, el precio y condiciones de pago y debe constar si se otorga garanta y sus caractersticas. La ley tiene un apartado para la venta domiciliaria y por correspondencia donde establece que "en los casos de venta domiciliaria, por correo, televisin o similares el prestador debe documentarla por escrito, informando al consumidor que puede revocar la operacin dentro de los 5 das corridos de la entrega o celebracin del contrato". Dejando prohibido, para esta modalidad

de venta, el uso de dbito automtico sin consentimiento expreso y previo del consumidor. Cuando se sancion esta norma no estaba prevista la categora especfica para la modalidad de venta de los Tiempos Compartidos, es por eso que esa actividad se rige por las mismas condiciones del sistema de venta domiciliaria. La ley indica que "en las operaciones de crdito debe consignarse el precio de contado, el saldo deudor, el total de los intereses, la tasa de inters efectiva anual, la cantidad de pagos y su periodicidad y el monto total a pagar". Si un consumidor se sintiese damnificado por el incumplimiento de cualquier pauta de un contrato, puede realizar la denuncia correspondiente. Certificada la existencia de una o ms infracciones la ley establece la aplicacin de sanciones como multas de 500 a 500.000 pesos para el incumplidor, decomiso de mercaderas, clausura del establecimiento o suspensin del servicio hasta 30 das, e inhabilitacin para formar parte del Registro de Proveedores del Estado. Adems, los infractores deben publicar la resolucin condenatoria hacindose cargo de los gastos, pasando a formar parte del Registro de Infractores de la Subsecretara de Comercio e Inversiones que permitir aplicar sanciones ms severas a los reincidentes. Del mismo modo, la ley establece que sern sancionadas con apercibimiento o multa las denuncias maliciosas o sin justa causa. Cabe destacar que la "Cmara Argentina de Tiempo Compartido" ha adoptado un Cdigo de Etica con la finalidad de establecer las pautas de comportamiento de sus asociados "para velar por la seriedad de la industria" "y garantizar al pblico la buena imagen de las empresas comprometidas". En verdad, para acreditar la buena fe de la parte vendedora, en los contratos suelen incluirse clusulas por las cuales se deja constancia de que, antes de su firma, aqulla ha dado al adquirente informacin veraz, detallada, eficaz y suficiente obre el objeto de la operacin y le ha exhibido documentacin que acredita la existencia de ttulos perfectos. Nuestros Tribunales se han pronunciado sobre la aplicacin de la ley 24240, sosteniendo que para que se configure la infraccin prevista por el artculo 36, por falta de precisiones en la documentacin que se extiende con motivo de la

operacin de tiempo compartido , no se requiere la intencionalidad fraudulenta en su autor, pues lo que se pretende es preservar a los consumidores en general, a fin de evitar equvocos en la naturaleza y en los alcances de los servicios que se ofrecen al pblico, que puede generar en los posibles interesados comportamientos errneos en relacin a su inters respecto del verdadero servicio que se ofrece. Tambin se ha dicho que si en el contrato de tiempo compartido, motivo del pleito, los documentos en los cuales se formaliz la operacin estaban expresados en idioma ingls, ello configura una infraccin al artculo 4 de la ley 24240 si el contratante no pudo conocer suficientemente los alcances de los trminos del convenio que iba a celebrar, siendo irrelevante, a los fines de la eximicin de la responsabilidad de la vendedora, pretender la traduccin de tales actos, toda vez que no se la sancion por extender una escritura pblica en idioma extranjero, sino "por una falta de informacin suficiente al consumidor". En otro orden de cosas, se resolvi que "la actividad de ventas del sistema de tiempo compartido no se encuentra comprendida en lo establecido por la ley 14546 (Estatuto del Viajante de Comercio) que slo es aplicable a los que venden mercaderas, es decir, cosas muebles, y tambin las referidas a coberturas mdico-asistenciales, espacios de publicidad, paquetes tursticos, etc." Tambin resulta aplicable, adems de los artculos 41 y 42 de la Constitucin Nacional, la ley 22.802. La ley de Lealtad Comercial sancionada en 1983 tiene como principal objetivo asegurar la transparencia en las transacciones a lo largo de toda la cadena de comercializacin, hasta llegar al consumidor final. En general, norma sobre aspectos del rotulado de productos que se comercializan en el mercado local, tanto de origen nacional como importado. Pero esta ley tambin hace referencia a la publicidad de bienes y servicios. Al respecto, prohbe aquellos mensajes que, emitidos por cualquier medio, puedan llevar a error, engao o confusin a sus destinatarios, sobre las caractersticas del producto o servicio o sus condiciones de comercializacin, tanto por lo que digan como por lo que omitan. La misma prohbe la realizacin de promociones con premios, en los casos en que stos se distribuyan al azar y exista una obligacin de compra para participar.

Cuando no se cumplan las obligaciones antes mencionadas, cualquiera sea la etapa en la cadena de comercializacin, la ley establece el pago de multas. Cuando se detecta una infraccin, se procede a labrar un acta y se prev un plazo para que el infractor presente su defensa. Luego de esto, y una vez analizado el expediente, se resuelve si debe o no ser sancionado. En distintos pases fueron sancionando normas tendientes a proteger al usuario, en ese sentido, en Espaa fue sancionada la ley 42/1998 sobre "Derechos de aprovechamiento por turno de bienes inmuebles de uso turstico y normas tributarias", publicada en el B.O del da 16 de diciembre de 1998. Esta ley establece en favor de adquirente un derecho de desistimiento unilateral durante los diez das siguientes a la celebracin del contrato, decisin que puede darse a conocer sin la necesidad de alegar ningn motivo. Por otro lado, y como deber de informacin, se le impone al vendedor la obligacin de disponer a favor de cualquiera que lo solicite de un documento informativo de todos los aspectos del negocio, sobre todo para darle una idea acabada al adquirente de lo que est comprando. La omisin de esta carga faculta al usuario a resolver el contrato hasta tres meses despus a la fecha de su celebracin. En ese mismo sentido, la ley portuguesa que regula el timeshare o tiempo compartido dispone, en cuanto al plazo de reflexin, que se podr rescindir el contrato por carta certificada con acuse de recibo en un plazo de siete das despus de la firma, pero no se impone la mencin de dicha clusula en el contrato. En una de las Directivas dadas por la Comisin de Comunidades Europeas en el ao 1994 se estableci un perodo de reflexin desde los diez das a partir de la firma del contrato, llegando hasta los tres meses en los supuestos en que existan deficiencias en la informacin suministrada al consumidor. Bibliografa: http://www.monografias.com/trabajos17/contrato-tiempocompartido/contrato-tiempo-compartido.shtml MANAGEMENT El contrato de management es aquel contrato por el cual la empresa gerenciada otorga a la empresa gerenciante las facultades de planeamiento, organizacin, direccin, coordinacin y control de su actividad empresarial, en consideracin al

expertise y la reputacin de esta ltima en dicha actividad empresarial, a cambio de una retribucin (fija) o una comisin (porcentaje mensual o anual sobre la facturacin o las utilidades) y, en algunos casos, dependiendo de la negociacin, lo que los venezolanos llaman un fondo de maniobra14 para el inicio de las actividades de administracin. CARACTERSTICAS Son caractersticas estructurales del contrato de management las siguientes: a) Es un contrato nominado.- Su nomen juris ms utilizado es contrato de management, aunque en Argentina tambin se le denomina contrato de gerenciamiento o contrato participativo de inversin y desarrollo y en algunos otros pases se le conoce como contrato de gestin o contrato de gerencia. b) Es un contrato atpico.- No se encuentra regulado en la legislacin peruana, pudiendo celebrarse por la manifestacin de voluntad de los contratantes, gracias al principio de libertad contractual. c) Es un contrato de organizacin.- Ms que un contrato de colaboracin empresarial, como suele decirse comnmente, se trata de un contrato de organizacin porque la prestacin principal de la empresa gerenciante implica la libertad en las facultades de gestin (planeamiento, organizacin, direccin, coordinacin y control) de la empresa gerenciada. d) Es un contrato de duracin.- Las prestaciones no se ejecutan instantneamente, sino que se extienden en el tiempo (tracto sucesivo) para cumplir las actividades de gestin. e) Es un contrato de resultados.- La empresa gerenciante suele estar obligada a conseguir resultados de xito a los que se comprometi en el contrato. f) Es un contrato principal.- Su autonoma revela ms bien que suele venir acompaado de otros contratos (accesorios) como licencia de uso de marca, franchising o know-how que la empresa gerenciante celebra a favor de la empresa gerenciada. g) Es un contrato consensual.- En tanto se trata de un contrato atpico no existe una forma prevista en la legislacin y, menos an, una solemnidad, por lo que basta el acuerdo de voluntades. h) Es un contrato con prestaciones recprocas.- La empresa gerenciante y la empresa gerenciada debern cumplir, cada cual, con sus prestaciones i) Es un contrato oneroso.- A cambio de las utilidades generadas a favor de la empresa gerenciada, la empresa gerenciante recibe la retribucin pactada que puede establecerse como una comisin fija o porcentual.

j) Es un contrato conmutativo.- Los riesgos del negocio se conocen de manera anticipada a la suscripcin del contrato, de ah la importancia -para la empresa gerenciante- de los estados financieros de la empresa gerenciada en cuanto deben reflejar con transparencia la situacin patrimonial de sta. k) Es un contrato de vinculacin.- Tanto la empresa gerenciante como la empresa gerenciada establecen indirectamente entre ellas una vinculacin empresarial, debido al control que una ejerce sobre la otra, mutuamente: la empresa gerenciante controla a la empresa gerenciada porque administra su core business (y procura que se cumplan sus directrices) mientras que la empresa gerenciada controla a la empresa gerenciante porque la contrat precisamente para que administre dicho core business (y aguarda resultados de xito). No obstante lo expuesto, ambas conservan su autonoma jurdica puesto que se trata de personas jurdicas independientes desde la perspectiva del Derecho. Bibliografa www.derechoycambiosocial.com/revista015/el%20management.pdf POOL: Concepto: constituye un supuesto de coalicin entre empresas que no llega a construir un Joint Venture. Es un vnculo jurdico, por el cual dos sociedades annimas intercambian por un procedimiento idneo una cantidad de acciones de modo, que cada una de ellas participa en el capital accionario de la otra. Cada una acta en relacin a la tendencia accionaria. No se produce la creacin de una nueva sociedad. Otra forma es que una empresa solo participe de los dividendos que genera una sociedad, pero no de las prdidas.

* POOL AERONAUTICO El contrato de pool tiene un preponderante carcter comercial y, mediante l, las compaas areas participantes en el convenio eliminan ciertas posibilidades de competencia y concurrencia, llevando a cabo la explotacin de parte de sus lneas areas en forma coordinada.

Se trata de explotar una, varias o una red de lneas areas de manera conjunta y combinada, negocindose temas como diversidad de horarios, calidad y capacidad de aeronaves, publicidad, organizacin comercial, material de vuelo, personal, etc. Resulta interesante tener en cuenta que el pool aeronutico implica la coparticipacin econmica de las actividades parciales de los integrantes; en tal sentido, la regulacin que dos empresas efectan respecto a una ruta area deber ir acompaada de la reparticin de ingresos, considerando (por ejemplo) el nmero de pasajeros, la cantidad de carga o la distancia recorrida. Bibliografa: Tapia Salinas, Luis y Mapelli, Enrique. Ensayo para un Diccionario de Derecho Aeronutico. Madrid, Instituto Iberoamericano de Derecho Aeronutico, del Espacio y de la Aviacin Comercial, 1991. http://derechoempresarial.deamerica.net/