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Registrarse Portada > Leyes > Responsabilidad Precontractual Responsabilidad Precontractual Posteado: 06/05/2008 |Comentarios: 0 | Vistas: 11,841 | 3 Anuncios

Google Pregunte a un Abogado 5 Abogados estn en lnea ahora. Pregunte y obtenga su respues ta ya! JustAnswer.es/Ley/RepDominicana Compramos Empresas Su empresa esta en crisis. Nosotros se la compramos www.jjjfi nancialadvising.com "Master en Mrketing" "Doble Titulacin Europea" Becas Ahora. On Line o Presencial w ww.eude.es Abogados CRG Abogados Especializados En Colombia Responsabilidad Calidad y Exele ncia www.cruzdelaroaygonzalez.com SUMARIO: 1. Concepto de responsabilidad. 2. Clases de responsabilidad. 3. Clases de responsabilidad civil. 4. Contratos con negociacion previa. 5. Estructura de l ilicito contractual. 6. Rotura injustificada de las tratativas. 7. Causa de la responsabilidad. 8. Mala fe en las tratativas preliminares. 9. Supuestos de res ponsabilidad precontractual. 10. Naturaleza juridica de la responsabilidad preco ntractual. 11. Limites de la reparacion de los daos. 12. Medida del dao. 13. Efect os de la conclusion del contrato. 14. Precontrato. 15. El precontrato no acarrea responsabilidad precontractual. 16. Conclusiones. 17. Propuesta legislativa. 18 . Bibliografia. 1. CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD El trmino( ) responsabilidad tiene varios sentidos en el lenguaje corriente y en el lenguaje de los juristas( ). Hart, citado por Carlos Santiago Nino( ), distingue cuatro sentidos de responsab ilidad: 1.1 RESPONSABILIDAD COMO OBLIGACIONES O FUNCIONES DERIVADAS DE UN CIERTO CAR GO, RELACION, PAPEL, ETC. Se usa en este sentido, cuando la obligacin no se cumple mecnicamente, sino que pe rmite un cierto juego de alternativas para ser manejadas segn la habilidad o dili gencia de quien cumple la funcin( ). 1.2 RESPONSABILIDAD EN EL SENTIDO DE FACTOR CAUSAL Se usa para indicar que algn acto o fenmeno es causa de algn evento. Lego es condit ion causal de un resultado( ). 1.3 RESPONSABILIDAD COMO CAPACIDAD Y COMO ESTADO MENTAL Se usa para hacer referencia al Hecht de que se trata de un individuo mentalment e capaz o, como dicen los penalistas, imputable, osea que no se trata de un menor, un loco, de un retardado mental, etc( ). 1.4 RESPONSABILIDAD COMO PUNIBLE O MORALMENTE REPROCHABLE Significa que el agente es acreedor de una pena o de un reproche moral. Cuando e l Juez declara responsable por ejemplo. Cuando deba aplicarse al individuo una s ancin( ). De stos cuatro sentidos del trmino responsabilidad nos interesa en el presente tra bajo slo el cuarto sentido de dicho trmino. 2. CLASES DE RESPONSABILIDAD La responsabilidad se clasifica de la siguiente manera: 2.1 Responsabilidad Civil.- Es una responsabilidad de tipo pecuaniaria. Se m aterializa a travs de reparaciones de carcter pecuniario.

2.2 Responsabilidad Penal.- Est establecida en el Cdigo Penal y Cdigo Penal Mi litar (en lo que se refiere a derecho codificado) principalmente, y adems en otra s normas (en lo que se refiere a derecho no codificado). La responsabilidad pena l puede ser de dos tipos faltas y delitos y se encuentran consagradas en el Cdigo Penal principalmente. Es decir, se refiere a sanciones penales( ). 2.3 Responsabilidad Administrativa.- Se encuentra establecida principalment e en la Ley de Bases de la Carrera Administrativa y otras normas como la Ley del Procedimiento Administrativo General. Es decir, se refiere a sanciones administ rativas como amonestacin u otro tipo de sanciones. 2.4 Responsabilidad Poltica.- La responsabilidad poltica es la que recae en co ntra de los altos funcionarios, los que son procesados por parte del Congreso de la Repblica. En el Estado Peruano la responsabilidad poltica se encuentra regulad a en el artculo 88 de la Constitucin Poltica Peruana de 1993. De estas cuatro clases de responsabilidad, slo nos referiremos a la primera clase de responsabilidad, que es la responsabilidad civil. 3. CLASES DE RESPONSABILIDAD CIVIL Existen varias clasificaciones de la responsabilidad civil, entre las que destac an las siguientes: 3.1 La ms difundida clasifica a la responsabilidad civil en( ): 3.1.1 Responsabilidad Contractual. 3.1.2 Responsabilidad Extracontractual. 3.2 Se clasifica a la responsabilidad civil de la siguiente manera: 3.2.1 Responsabilidad por incumplimiento, nos referimos en este caso a la denomi nada responsabilidad contractual. 3.2.2 Responsabilidad extracontractual. 3.3 Se piensa que son las nicas clases de responsabilidad son dos, es decir, se p iensa que la responsabilidad es contractual o extracontractual, y si no es una, es otra. Como si slo existiesen las mismas, o como si slo existiesen dos colores, blanco y negro, lo que no es correcto por que existen otros colores, que son ver de, gris, amarillo, entre otros; al igual que existen otras clases de responsabi lidad, conforme se desarrollar mas adelante. La clasificacin mas reciente y menos difundida, clasifica a la responsabilidad ci vil en sis tipos de responsabilidad que son las siguientes( ): 3.3.1 Responsabilidad teral. 3.3.2 Responsabilidad 3.3.3 Responsabilidad 3.3.4 Responsabilidad 3.3.5 Responsabilidad 3.3.6 Responsabilidad que deriva de obligaciones que surgen de una promesa unila precontractual( ). postcontractual. por actos jurdicos unilaterales. contractual pura. extracontractual

De todas estas clases de responsabilidad civil, nos ocupa en el presente trabajo , slo la responsabilidad precontractual, la que slo puede existir en los contratos con negociacin previa. 4. CONTRATOS CON NEGOCIACION PREVIA Max Arias Schereiber Pezet( ) hace referencia a 12 clasificaciones( ) de contrat os, de las cuales slo haremos referencia a la clasificacin por la manera como se f orman los contratos, segn la cual los contratos se dividen en: contratos con nego ciacin previa y contratos por adhesin, conforme se detalla a continuacin. 4.1 CONTRATOS CON NEGOCIACION PREVIA Estos contratos tienen una fase preliminar, denominada negociacin, tratativa o pou

r parler (para hablar), en la que se intercambian puntos de vista( ). Esto ocurre en los contratos de importancia econmica o formales de cierta complejidad( ). No existe un plazo legal para esta etapa preliminar( ). A stos Contratos se les denomina paritarios (paritticos) ( ). 4.2 CONTRATOS POR ADHESION( ) O mas propiamente denominados contratos celebrados por adhesin( ). Messineo precisa que en estos contratos existe una disparidad econmica y de inferioridad psquica p ara el contratante dbil( ). Estos contratos surgen por las necesidades de la vida moderna y se les denomina contratos en masa( ). En estos contratos no existe tratativas, ya que las clusulas o estipulaciones estn previamente determinadas por una de las partes y la otra slo puede aceptarlas (y celebrar el contrato), o rechazarlas (en cuyo caso no queda formalizada la rela cin obligacional)( ). De stas dos clases de contratos slo haremos referencia a los Contratos con Negocia cin Previa, que son los nicos contratos en los cuales existe tratativas. 5. ESTRUCTURA DEL ILICITO CONTRACTUAL El incumplimiento obligacional y la responsabilidad extracontractual, que abarca los delitos y cuasidelitos en general, y toda violacin del alterum non laedere, , incluyendo en particular la frustracin injusta de tratativas( ) precontractuales, son hiptesis de actos ilcitos( ). A continuacin haremos referencia brevemente a: 1) la antijuridicidad de la conduc ta, 2) el factor de atribucin en la responsabilidad precontractual, 3) el dao y 4) la relacin causal( ). 5.1 ANTIJURIDICIDAD DE LA CONDUCTA La conducta es antijurdica cuando supone la vulneracin de un deber jurdico impuesto por el ordenamiento positivo. Es una confrontacin externa entre la conducta y el derecho positivo( ). Corresponde calificar como ilcita la conducta de quien vuln era el deber de obrar de buena fe durante las tratativas precontractuales, frust rando injustamente la celebracin del contrato en etapa previa a su perfeccionamie nto( ). 5.2 EL FACTOR DE ATRIBUCION EN LA RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL Es necesario que la violacin de los deberes de correccin y buena fe le sea atribui ble al agente en funcin de algn factor legal. Es decir, que el sujeto sea imputabl e, que su obrar sea voluntario, el factor de atribucin puede ser doloso o culposo ( ). 5.2.1 IMPUTABILIDAD Aptitud de la persona para cometer hechos ilcitos, es decir, est en juego el campo psquico( ) y somtico( ). La imputabilidad del sujeto esta dada por la posibilidad de discernir. Para ser culpable hay que empezar por poder serlo( ). 5.2.2. LA VOLUNTARIEDAD Atae a tener voluntad o determinacin de ejecutar una cosa, adems del dicernimiento del agente es necesario que el hecho haya sido realizado con intencin( ) y libert ad( ) ( ). La intencin consiste en el conocimiento aplicado a la realizacin de un acto concre to, y la libertad supone que el agente haya realizado el acto sin coaccin externa , sin intimidacin( )( ).

5.2.3 CULPABILIDAD Se manifiesta de dos maneras: la culpa stricto sensu, y el dolo (la mala fe) ( ). 5.2.4 LA CULPA EN LA RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL Es la omisin de las diligencias exigibles al agente, es la conducta contraria al deber de prevenir las consecuencias previsibles del hecho propio( ). No existe propsito deliberado de frustrar las tratativas precontractuales, el suj eto no ha tenido el cuidado de impedirlo, por imprudencia, impericia o negligenc ia( ). 5.2.5. EL DOLO Es el segundo supuesto en campo de los factores subjetivos de atribucin de respon sabilidad. Resulta de la deliberada intencin. A sabiendas es dirigida la voluntad (deliberadamente) ( ). Ha actuado motivado hacia ese resultado, a sabiendas y con intencin de daar( ). Existe cuando un sujeto inicia las tratativas sabiendo que no habr de concluirlas , y proponindose una finalidad diferente al perfeccionamiento del negocio, con dao a la contraparte( ). 5.3 EL DAO El dao es suceptible de apreciacin econmica, se puede sintetizar el dao como lesin o menoscabo a un inters patrimonial o extrapatrimonial, acaecido como consecuencia de una accin. Como fenmeno fsico, el dao significa nocimiento o perjuicio, es decir, aminoracin o alteracin de una situacin favorable. El requisito es que el dao sea cierto. El dao debe ser real y efectivo. En las tratativas puede ser incluso, la prdida de la chance, y son resarcibles tant o el dao material, como el dao moral( ). 5.3.1 Dao material.- Conforme al art. 1068 del Cdigo Civil argentino: habr dao siempr e que se causare a otro algn perjuicio suceptible de apreciacin pecuaniaria, o dir ectamente en las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal hecho a su persona a sus derechos o facultades. El dao material est integrado por dos elementos: el dao emergente y el lucro cesant e. 5.3.1.1 El dao emergente es el perjuicio efectivamente sufrido, es un empobrecimi ento del patrimonio en sus valores actuales, sea por la inejecucin del acto ilcito , o por la inejecucin de la obligacin a debido tiempo. 5.3.1.2 El lucro cesante es la ganancia de que fue privado el damnificado, cons iste en la frustracin de una ganancia o de la utilidad que haya dejado de percibi r sea la vctima del acto ilcito o el acreedor de la obligacin por la falta del opor tuno cumplimiento( ). 5.3.2 Dao moral.- El dao moral es la lesin en los sentimientos que determina dolor o sufrimiento fsicos, inquietud espiritual o agravio a las afecciones legtimas, y en general toda clase de padecimientos insuceptibles de apreciacin pecuaniaria. S i no se afecta al patrimonio pero lesiona los sentimientos de la vctima, existe d ao moral y no patrimonial( ).

El Cdigo Civil de 1984 acepta la resarcibilidad de cualquier dao moral, al igual Cd igos: japons, mexicano, venezolano y libans. A diferencia de los Cdigos alemn, civil suizo y suizo de las obligaciones, polaco de las obligaciones, italiano y brasi lero, que slo admiten la reparacin del dao moral en supuestos de excepcin( ). 5.3.3 Diferencia entre el dao moral y el dao patrimonial.Por la naturaleza el dao patrimonial es un menoscabo pecuniario, y el dao moral es un detrimento de orden espiritual: es un sentimiento lastimado. Por su evaluacin en dinero el dao moral es suceptible de estimacin en dinero, y los bienes espirituales no son mesurables en dinero. Por el diferente criterio de reparacin del dao.- Frente a un dao patrimonial, la in demnizacin se integra con la suma de los valores pecuaniarios que equivalen al me noscabo sufrido por el damnificado. Pero frente al dao moral no es posible emplea r el mismo criterio, por que aqu no hay valores econmicos en juego ni mermas en el patrimonio del lesionado( ). 5.3.4 Dao a la persona.- Para Lizardo Taboada el dao extrapatrimonial puede ser de dos tipos( ): Dao moral. Dao a la persona. Para dicho autor el dao a la persona no se acepta en la responsabilidad contractu al, sino slo en la responsabilidad extracontractual; se produce cuando se lesiona la integridad fsica del sujeto, su aspecto psicolgico y/o su proyecto de vida( ). Para Carlos Fernndez Sessarego el dao a la persona tambin se denomina dao subjetivo( ), y precisa que en las dos ltimas dcadas ha surgido una profunda preocupacin por lo que se suele denominar dao subjetivo o dao a la persona( ). Para el mismo autor el dao a la persona es aquel dao que no se puede valorizar eco nmicamente en tanto el bien afectado es el proyecto vital de la persona, su futur o, su destino, su vida de relacin, el libre desenvolvimiento de su personalidad d e acuerdo a su pesonal vocacin. Ejemplo: La situacin de un orfebre o de un artesan o ceramista, que trbaja en forma independiente, a quien se le causa un dao que im plica la prdida de uno o ms dedos de la mano. Con ello no slo se le ocasiona un dao emergente y un lucro cesante de carcter patrimonial, sino tambin un dao extrapatrim onial en cuanto a la prdida de los dedos lo oblilgar a cambiar su proyecto vida, a alejarse de su actividad vocacional, adejar de realizarlo lo que sabe y otorga sentido a su vida( ). Anuncios Google Pregunte a un Abogado 5 Abogados estn en lnea ahora. Pregunte y obtenga su respuesta ya! JustAnswer.es/L ey/RepDominicana Moreno Gautreau Lawyers Your partner in Dominican Republic. Contact us and get a free consult. mgdrlawfi rm.com El mismo autor precisa sobre el dao a la persona que en su ms honda acepcin, es aqu el que tiene como consecuencia la frustracin del proyecto de vida de la persona. Es decir, se trata de un hecho de tal magnitud, que truncara la realizacin de la p ersona humana de acuerdo a su ms recndita e intranferible vocacin. Por ejemplo, el caso de un calificado artista-pintor que pierde, por un hecho daino a cargo de un tercero, los dedos de la mano derecha que le sirven para manejar el pincel( ). Para Fernando de Trazegnies Granda dao a la persona es aquel que no est formado ne cesariamente por un doloro, sino que simplemente constituye una violacin de los l

lamados derechos de la personalidad (o derechos de la persona, como ha preferido acertadamente llamarlos el doctor Fernndez Sessarego en el Cdigo de 1984, para ac entuar su sentido concreto( ). Messineo precisa que el dao a la persona es tambin llamado dao inmaterial o dao mora l puro. Es todo perjuicio originado directamente a la persona sin afectar, ni me diata ni inmediatamente, el patrimonio o la capacidad productiva de la persona( ). 5.4 LA RELACION CAUSAL La relacin causal adecuada entre la conducta antijurdica del agente y el resultado daoso (antecedente y consecuencia). Las consecuencias se distinguen en: inmediatas, mediatas y causales, se responde en los tres casos, pero nunca por las consecuencias remotas( ). 6. ROTURA INJUSTIFICADA DE LAS TRATATIVAS Para MICCIO es equivocado reconocer responsabilidad del tratante por el solo hec ho sin justo motivo interrumpe la tratativa. La responsabilidad por rotura de la s tratativas slo puede dar lugar a responsabilidad cuando el comportamiento del t ratante es claramente reprobable y ha causado dao al otro, entendiendo que lo rep robable no est en la rotura de la tratativa, sino del modo como sta ha sido conduc ida, despertando la confianza de la vctima del dao( ). La rotura de las tratativas es cuando uno de los tratantes recede sin justificac in vlida tratativas que han sido conducidas de tal manera que han inducido al otro tratante a confiar razonablemente en la celebracin del contrato( ). La responsabilidad no surge de romper inesperadamente las tratativas, sino de ha ber inducido a la otra parte a tener esa confianza( ). Para BIANCA el comportamiento doloso existe cuando el sujeto inicia o prosigue l as tratativas teniendo la intencin oculta de no concluir el contrato( ). 7. CAUSA DE LA RESPONSABILIDAD Existe un deber jurdico, y el derecho no puede permanecer impasible ante la viola cin de tal deber( ). El concepto de responsabilidad descansa en dos fundamentos( ): 7.1 La culpa en sentido amplio (salvo el caso de la responsabilidad por rie sgo en el campo extracontractual). 7.2 El dao. El primer elemento de la responsabilidad , aparece si la violacin es imputable a culpa del violador( ). No basta la violacin por uno de los tratantes de negociar de buena fe, se requier e adems haber acarreado dao al otro contratante, que es el segundo elemento de la responsabilidad. Producidos estos dos elementos surgen los supuestos de hecho pa ra poner en marcha el aparato de responsabilidad( ). 8. MALA FE EN LAS TRATATIVAS PRELIMINARES( ) Para Guillermo Borda( ) la mala fe puede presentarse en las tratativas de la sig uiente manera: 8.1 RUPTURA INTEMPESTIVA DE LAS TRATATIVAS Cuando las conversaciones se encuentran avanzadas y una de las partes ha hecho c oncebir a la otra legtimas esperanzas, cuando sta ha podido razonablemente realiza

r gastos o trabajos, confiada en la seriedad de la otra, la ruptura intempestiva constituye un abuso de derecho y origina una accin de daos y perjuicios( ). 8.2 DOLO PARA INDUCIR A LA OTRA PARTE A CONTRATAR El artculo 931 del Cdigo Civil Argentino establece define el dolo civil como la Acc in dolosa para conseguir la ejecucin de un acto, es toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se e mplee con ese fin. El dolo supone un engao, es inducir deliberadamente en error a otra persona con e l objeto de inducirla a celebrar un acto jurdico. Puede revestir dos formas: Afirmacin de lo que es falso. Deliberada ocultacin de lo verdadero. En estos casos quien se considere perjudicado, puede segn el caso iniciar una de las siguientes acciones: Pedir la nulidad del acto. Demandar la indemnizacin de todos los daos sufridos( ). 8.3 ABUSO DE LA POSICION DOMINANTE Precisa Borda que en la gran mayora de los contratos existe una parte dbil y otra fuerte. Esto ocasiona graves problemas cuando existe clusulas que eximen de respo nsabilidad( ). En estos casos se puede declarar la nulidad de todo el contrato o slo la nulidad de la clusula abusiva( ). 9. SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL Diez Picazo( ) agrupa cuatro hiptesis diferentes de responsabilidad precontractua l, que son los siguientes: 9.1 Un contrato nulo cuando una de las partes era conocedora del obstculo qu e se opone a su validez y lo acultado a la otra parte, faltando al deber de pres tar informacin. O bien no conociera realmente el obstculo, hubiera debido conocerl o si hubiera desarrollado la diligencia exigible. En este caso, existe una respo nsabilidad precontractual que se funda en la violacin de un deber dimanante de la buena fe( ). 9.2 Cuando una vez alcanzado formalmente un acuerdo verbal, una de las part es desiste antes de la suscripcin de un documento, que es necesario para la exist encia de un contrato, por tratarse de documentacin ad solemnitatem. En este caso, el desistimiento del contrato es lcito, pero deben ser resarcidos aquellos daos q ue pueden haber sido originados sobre la base de la confianza suscitada por el a cuerdo verbal (daos a la confianza). Por ejemplo: los gastos de preparacin del doc umento o escritura o los gastos que el otro contratante hubiera realizado para t ener a punto la prestacin( ). 9.3 Las negociaciones han sido iniciadas de mala fe o prolongadas a partir d e un determinado momento de mala f, esto es, sin un propsito serio de concluir el contrato. En este caso, a nuestro juicio, la existencia del deber de indemnizar encuentra su fundamentoen la regla general, pues el comportamiento que es la cau sa del dao constituye un ataque ilcito a la esfera a la esfera de la libertad del otro contratante( ). 9.4 Ruptura de las negociaciones que, comenzaron de buena fe. En este caso la parte que separa de la negociacin y decide no contratar, aunque sus motivos pu edan ser ftiles o puedan no ser razonables, no hace otra cosa que ejercer su libe rtad y ni moral ni jurdicamente puede considerarse a obligado a contratar( ).

10. NATURALEZA JURIDICA DE LA RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL La responsabilidad precontractual se encuentra ubicada en el iter de formacin de la relacin jurdica contractual( ), en el cual se distingue tres clases de responsa bilidad, que son las siguientes( ): 1) Responsabilidad precontractual.- Puede surgir en la etapa de las negocia ciones o tratativas. 2) Responsabilidad contractual.- Puede surgir en la etapa de celebracin del contrato. 3) Responsabilidad postcontractual.- Puede surgir en la etapa de ejecucin de la relacin jurdica creada por el contrato( ). 10.1 TESIS DE IHERING Precursor de la responsabilidad precontractual( ). Plante el tema de la culpa in contraendo, que sera la responsabilidad en la que pueden incurrir las partes en e l perodo de formacin del consentimiento contractual( ). Este periodo lo ubica l a p artir de la formulacin de la oferta( ). Para dicho autor tiene que haber existido oferta y las meras tratativas anteriores a la promesa de contrato, no son sucep tibles de originar responsabilidad civil( ). 10.2 TESIS DE FAGGELLA Rechaza la tesis de la culpa in contraendo( ) y sostiene que la responsabilidad precontractual comprende todo el perodo previo a la conclusin del contrato, que di vide en dos etapas( ): 1) una que comprende las tratativas realizadas antes de emitirse la oferta; 2) y otra que comienza con la emisin de la oferta y termina con la conclusin del contrato o la cesacin definitiva de las negociaciones. Brebbia precisa que la incorporacin de la primera etapa a la teora de la responsab ilidad precontractual es el verdadero aporte de la tesis de Fagella. Dicho trata dista distingue en la primera etapa dos momentos diferentes( ): 1.1) 1.2) El de las negociaciones preliminares o tratativas propiamente dichas. El que tiene por objeto concretar la oferta definitiva.

10.3 TESIS DE SALEILLES Acepta el fundamento jurdico de la responsabilidad precontractual propiciado por Fagella, agregando que las partes que se han puesto en contacto para concluir un contrato deben actuar en la medida de la equidad comercial( ). Luego la doctrina mundial se ha dividido, de tal forma que los autores asumen so bre la responsabilidad precontractual, que se trata de responsabilidad contractu al y otros que se trata de responsabilidad extracontractual( ). 10.4 POSICION CONTRACTUALISTA Se basa en la tesis del contrato tcito de carcter social, segn la cual la iniciacin de las tratativas supone un acuerdo entre los tratantes( ). De este contrato tcit o surgen los deberes de correccin, de informacin y de colaboracin( ). La tesis del contrato tcito parte de la premisa de que el acuerdo de voluntades r ecae sobre la asuncin por los tratantes de los deberes de probidad y lealtad, de tal manera que el quebrantamiento de estos deberes determina el incumplimiento c ontractual( ). Las tratativas establecen un vnculo entre los tratantes( ). 10.5 POSICION EXTRACONTRACTUALISTA Los seguidores de esta posicin sostienen que para existir responsabilidad contrac

tual, es necesario que exista un contrato, por tanto, al no existir un contrato la nica responsabilidad que podra existir sera la responsabilidad extracontractual. ( ) 10.6 POSICION DE MANUEL DE LA PUENTE Y LAVALLE Para Manuel de la Puente y la Valle las dos posiciones referidas anteriormente p arten del criterio que la responsabilidad que no es contractual es extracontract ual. Para dicho tratadista el sistema peruano no se inspira en este criterio( ). Si nuestro Cdigo no ha adoptado un sistema nico de responsabilidad, ha debido regu lar claramente dos sistemas separados de responsabilidad con reglas propias para cada uno( ). Para dicho tratadista no se presenta una antinoma entre responsabilidad contractu al, entendida en el sentido que toda la que tiene carcter contractual es necesari amente extracontractual( ). El maestro sostiene que la responsabilidad derivada de la violacin del deber de a ctuar segn las reglas de la buena fe que impone a los tratantes el art. 1362 del Cdigo Civil, est regulada por las normas relativas a la inejecucin de las obligacio nes contempladas en el Ttulo IX del Libro VI del Cdigo Civil( ). 11. LIMITES DE LA REPARACION DE LOS DAOS Es importante la distincin entre el dao al inters negativo y el dao al inters positiv o. El dao al inters negativo es cuando un contrato no llega a perfeccionarse. El i nters negativo comprende el dao emergente y el lucro cesante. El dao al inters posit ivo o de cumplimiento no permite invocar responsablidad precontractual. No son resarcibles en la responsabilidad precontractual los daos al inters positiv o( ). 12. MEDIDA DEL DAO La responsabilidad precontractual debe medirse de acuerdo a las reglas jecucin de obligaciones contempladas en el Ttulo IX del Libro VI del or tanto, la actuacin del tratantea quien es imputable la frustracin ivas determina la extensin de la reparacin aplicndose los criterios lpa inexcusable y la culpa leve( ). de la ine Cdigo Civil. P de las tratat del dolo, la cu

Manuel De la Puenta y La Valle contina sosteniendo que si el tratante ha actuado con dolo o culpa inexcusable la indemnizacin del inters negativo comprende el dao e mergente y el lucro cesante.; pero si tal inejecucin obedeciera a culpa leve, el resarcimiento se limita al dao( ). 13. EFECTOS DE LA CONCLUSION DEL CONTRATO Si uno de los contratantes ha actuado durante las tratativas en contra de los de beres de buena fe, y an as se celebra el contrato, existe la duda si en dicho supu esto subsiste la responsabilidad precontractual( ). Bianca considera que la responsabilidad contractual absorve la reponsabilidad pr econtractual; pero Sacco y Ravazzoni opinan que subsiste la responsabilidad prec ontractual( ). Manuel de la Puente y La Valle sostiene que se trata de dos acuerdos de voluntad es diferentes (la tratativa y el contrato) que dan lugar a relaciones jurdicas di stintas, siendo cada una de ellas suceptibles de incumplimiento, y por lo tanto, de causar perjuicio( ).

14. PRECONTRATO Para Santos Cifuentes el precontrato tambin llamado contrato preliminarante contrato o ontrato preparatorio( ), es una declaracin de voluntad comn ya cerrada y concreta, vlida que se hace teniendo en miras otra convencin contractual( ).

Para Fueyo Laneri Es una vinculacin, nacida del contrato, cuya eficacia, en el que rer de las partes. Es slo preliminar o previa, puesto que lo que intenta es una r elacin futura y definitiva, la cual, ordinariamente, es entre las mismas partes c oncertantes ( ). Para Borrel Soler Son contratos preparatorios los que tienen por objeto ponerse e n condiciones de celebrar otros definitivos que son los que en realidad interesa n a los que lo celebran ( ). Para Santos Cifuentes son contratos preliminares o preparatorios( ): 1) 2) 3) 4) El El El El contrato contrato contrato contrato de de de de promesa( ). opcin( ). corretaje. arbitraje o clusula compromisoria( ).

Para dicho autor hay tantos contratos preliminares como posibles contratos( ). E s decir, es la promesa de celebrar otro contrato definitivo( ). Para Mosset de Espanes las partes han superado ya la etapa de las tratativas y qu ieren vincularse de algn modo que les asegure que llegado el momento se concluir e l contrato ( ). Para Mariano Alonso Perez la relacin precontractual es diferente a la promesa de contrato o mal llamado precontrato ( ), y la promesa de contrato crea inmediatamen te un vnculo obligatorio entre las partes( ). Para Messineo el contrato preliminar puede ir tambin precedido de negociaciones p revias. Estas no slo pueden preparar un contrato definitivo, sino tambin una prome sa de contrato y adems mientras el contrato preliminar es un autntico contrato, la s negociaciones son una base contractual previa que permanecen fuera del contrat o( ). 15. EL PRECONTRATO NO ACARREA RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL El contrato preparatorio es un contrato, por tanto, no puede acarrear responsabi lidad precontractual. El precontrato no genera responsabilidad precontratual, ya que el precontrato, e n tanto contrato perfecto y, desde el consentimiento definitivo, genera responsa bilidad contractual( ). Es un desatino calificar como responsabilidad precontractual a un supuesto de re sponsabilidad contractual( ). Es errneo ubicar en el mbito de la responsabilidad p recontractual a la responsabilidad que deriva de un contrato preliminar( ) (supu esto: un contrato de crdito para la posterior celebracin de otro contrato, por eje mplo de compra venta de vehculo o de leasing de vehculo). Para Spota caracteriza al precontrato o antecontrato como toda convencin por la cu al las partes se obligan a celebrar un contrato ulterior , una vez que venza un trmino, o se cumpla una condicin, o se pueda satisfacer el requisito de forma prob atoria impuesta por la ley o pactada por las partes (comprendindose, en su caso, el requisito de publicidad para la adquisicin o transmisin de derechos), y teniend o por objeto este ulterior contrato el cumplimiento de las obligaciones asumidas en la primera convencin ( ). Para dicho autor el precontrato es un contrato perfe cto, y no se est en dicho supuesto ante las tratativas( ). Adems indica que el pre contrato no genera una responsabilidad precontractual, sino contractual. 16. CONCLUSIONES

1) Las tratativas, tambin denominadas tratos previos o tratos preliminares e xisten slo en los contratos con negociacin. 2) Cuando ha existido mala fe, haciendo creer a la otra parte, que se celeb rar un contrato, y existe dao cierto, real y efectivo (patrimonial y/o extrapatrim onial), durante la etapa de las tratativas, puede demandarse indemnizacin de daos y perjuicios por responsabilidad precontractual. 3) Pocos autores peruanos han elaborado trabajos sobre la responsabilidad p recontractual (Manuel de la Puente y Lavalle, principalmente), existiendo trabaj os sobre dicho tema, desarrollados por autores extranjeros como: Spota, Brebbia, Stiglitz y Stiglitz, Mariano Alonso Perez, Santos Cifuentes, Luis Diez Picazo, Jorge Bustamante Alsina, entre otros( ). 4) La responsabilidad precontractual no est difundida a nivel judicial en nu estro medio. 5) Est muy difundida la clasificacin de la responsabilidad civil, en responsa bilidad extracontractual y responsabilidad por incumplimiento, y muy poco difund idas otro tipo de clasificaciones, como por ejemplo la sostenida por Jorge Beltrn . 6) Asmismo est difundida la clasificacin de la Responsabilidad Civil en Respon sabilidad Contractual y Responsabilidad Extracontractual, pero mas apropiado es clasificarla en responsabilidad por incumplimiento y responsabilidad extracontra ctual. 7) Tambin se considera a la responsabilidad precontractual, como responsabil idad extracontractual, siendo mas adecuada la primera denominacin. 8) El Cdigo Civil Peruano de 1984 no hace referencia expresa a la responsabi lidad precontractual. 9) La existencia de la responsabilidad civil precontractual incentiva que l as negociaciones sean de buena, para agregar algo en lo referido al anlisis econmi co del derecho. 10) La responsabilidad precontractual slo puede existir en los contratos con negociacin. 11) En no todos los contratos existe negociacin. 12) La responsabilidad civil precontractual no slo puede existir en los contr atos civiles como la compra venta, suministro, arrendamiento entre otros contrat os, sino que tambin puede existir en otros casos como la convencin colectiva, los contratos empresariales modernos, los contratos laborales, los contratos comerci ales, los contratos informticos, la compra venta de empresas, la compra venta de participaciones sociales, la compra venta de acciones, compra venta internaciona l, los contratos asociativos, la convencin colectiva (en este caso la negociacin s e denomina negociacin colectiva) y los contratos ley. Es decir, la responsabilida d precontractual es de aplicacin no slo al derecho civil, sino tambin a las dems ram as del derecho contractual. En los contratos por licitacin pblica el margen de neg ociacin es reducido. 13) La responsabilidad precontractual tambin puede existir en la hipoteca, pr enda y anticresis, no obstante que en el derecho peruano son considerados como d erechos reales (los derechos reales se caracterizan por que son derechos se tien e sobre los bienes) de garanta. Dejando constancia que en el Cdigo Civil Espaol se regula la hipoteca, la prenda y el anticresis (artculos 1857, 1863) como si fuera n contratos, lo cual es acertado para cuestionar su validez y para la aplicacin d e otras normas jurdicas. Por lo tanto, debemos precisar la importancia del estudi o del derecho comparado. 14) La responsabilidad civil precontractual no slo se encuentra establecida y estudiada en el derecho peruano, sino tambin en el derecho de otros Estados. 15) La responsabilidad precontractual tambin puede existir en las negociacion es internacionales. Por ejemplo puede existir esta responsabilidad en los Tratad os, Acuerdos, Actas y Convenciones. 16) La clasificacin de la responsabilidad civil en responsabilidad extracontr actual y responsabilidad por incumplimiento no es la mas apropiada, siendo la ma s apropiada la sostenida por el Jorge Beltrn, que clasifica a la responsabilidad civil de la siguiente manera:

10.1) 10.2) 10.3) 10.4) 10.5) 10.6)

Responsabilidad Responsabilidad Responsabilidad Responsabilidad Responsabilidad Responsabilidad

por Obligaciones que surgen de una promesa unilateral. Precontractual. Postcontractual( ). por Actos Jurdicos Unilaterales. Contractual Pura. Extracontractual( ).

17. PROPUESTA LEGISLATIVA 1) Es necesario agregar o insertar un prrafo al art. 1362( ) del Cdigo Civil Perua no de 1984, en el cual se establezca expresamente la responsabilidad precontract ual, as como los supuestos en los que procede, que seran los cuatro supuestos seala dos por Luis Diez Picazo, que se sealan en el presente trabajo. 2) Teniendo en cuenta que la responsabilidad precontractual est muy poco desarrol lada en nuestro medio, es necesario que hasta que se agregue el prrafo referido e n el numeral anterior, se establezca que los magistrados no sean muy exigentes, ni rigurosos, sobre la denominacin de la responsabilidad precontractual, en los e scritos que contengan demandas de indemnizacin de daos y perjuicios por responsabi lidad precontractual, para facilitar la solucin de conflictos que puedan presenta rse. Ya que en el derecho no puede desconocerse el derecho positivo pero tampoco la realidad social. 3) Es necesario que todas las normas contenidas en el Cdigo Civil Peruano de 1984 sobre responsabilidad civil se reunan en un solo libro del Cdigo Civil o en una Ley especial para facilitar el estudio y aplicacin por parte de los estudiosos de l derecho y operadores jurdicos. Dicho libro podra denomarse la responsabilidad ci vil y podra estar dividido en tres secciones que seran: disposiciones generales, t ipos de responsabilidad y seguros. Dejando constancia que en el derecho francs ex iste Cdigo de Seguros, conforme lo precisa Julio Ayasta Gonzales (Ayasta Gonzales , Julio. El Derecho Comparado y los Sistemas Jurdicos Contemporneos. Pag. 156). 18. FUENTES DE INFORMACION 1) ALBALADEJO, MANUEL. Derecho Civil. Tomo I. Volumen Primero. Espaa. Mara Bo sh Editor S.A. Decimocuarta Edicin. 1996. 2) ALONSO PEREZ, MARIANO. La responsabilidad precontractual. En: Revista Crt ica de Derecho Inmobiliario N 485. Espaa. Julio Agosto de 1971. Pags. 857 922. 3) ARIAS SCHEREIBER PEZET, MAX. Exgesis. Cdigo Civil Peruano de 1984. Tomo I. Per. Ediciones Studium. 1986. 4) AYASTA GONZALES, JULIO. El Derecho Comparado y los Sistemas Jurdicos Cont emporneos. Ediciones RPJ. Lima Per. 1991. 5) BORDA, GUILLERMO. Tratado de Derecho Civil. Parte General. Tomo I. Bueno s Aires Argentina. Undcima Edicin. 1996. 6) BORDA, GUILLERMO. Comportamiento Contractual de Mala fe. En: La Responsa bilidad. Homenaje al Profesor Doctor Isidoro H. Goldenberg. Buenos Aires Argenti na. Editorial Abeledo Perrot. Primera Edicin. Pags. 243 - 247. 7) BUSTAMANTE ALSINA, JORGE. Teora General de la Responsabilidad Civil. Arge ntina. Editorial Abeledo Perrot. Novena Edicin. 1997. 8) CIFUENTES, SANTOS. De la responsabilidad precontractual y los contratos preliminares. En: Revista Dilogo con la Jurisprudencia N 08. Lima-Per. Enero Febrer o de 1998. Pags. 305 a 321.

9) DE ANGEL YAGUEZ, RICARDO. Algunas Previsiones sobre el futuro de la Resp onsabilidad Civil (con especial atencin a la reparacin del dao). Espaa. Editorial Ci vitas S.A. Primera Edicin. 1995. 10) DE LA PUENTE Y LA VALLE, MANUEL. El Contrato en General. Tomo I. Lima Pe r. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Primera Edicin. 199 6. 11) DEL VECCHIO, GIORGIO. Filosofa del Derecho. Espaa. Bosh Casa Editorial. No vena Edicin. 1969. 12) DIEZ PICAZO, LUIS. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Madrid Esp aa. Editorial Tecnos. Segunda Edicin 1983. 13) FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. El Derecho en el fin del siglo XX. Un Nuevo m odo de hacer derecho. En: Revista Scribas. Ao II. N 4. 14) LLAMBIAS, IGNACIO HECTOR J. Agravio Moral. En: Enciclopedia de la Respon sabilidad Civil. Tomo I. Buenos Aires Argentina. 1996. Pags. 338 - 346. 15) LLODRA GRIMALT, Francesca. Reflexiones en torno a los principios de dere cho contractual y la fase preliminar del contrato. Letters of Intent: pactos de intenciones, precontrato. Jornades de Dret Civil Catal en el context europeu. Mat erials de les Dotzenes Jornades de Pret Catal a Tossa. 26 y 27 de setiembre del 2 002. Girona. Tomado de Internet. 16) MUGABURU, RAL. Esquemas sobre la sistemtica del Derecho. Buenos Aires Arge ntina. Primera Edicin. 1952. 17) NINO, CARLOS SANTIAGO. El Concepto de Responsabilidad. En: La Responsabi lidad. Homenaje al Profesor Isidoro Goldenberg. Buenos Aires. Editorial Abeledo Perrot. Primera Edicin. 1995. Pags. 15 - 20. 18) REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la Lengua Espaola. Madrid Espaa. Edit orial Espasa Calpe S.A. Vigsima Primera Edicin. 1992. 19) RODRGUEZ VELARDE, JAVIER. Contratacin Empresarial. Editorial Rhodas. Prime ra Edicin. Marzo 1998. Lima Per. 20) STIGLITZ, GABRIEL A. Responsabilidad Precontractual. En: Contratos Teora General. Director: Rubn Stiglitz. Tomo II. Argentina. Ediciones Depalma. Primera Edicin. 1993. Pags. 99 - 114. 21) TABOADA CORDOVA, LIZARDO. Responsabilidad civil Extracontractual. Curso a Distancia para Magistrados. Academia de la Magistratura. Pag. 47. 22) VASQUEZ OLIVERA, SALVADOR. Derecho Civil Definiciones. Palestra Editores . Lima Per. Abril 2002. Segunda Edicin. 23) WITKER, JORGE. La Investigacin Jurdica. Mxico. Mac Graw Hill. Mxico. Primera Edicin. 1995. Adems se ha consultado los siguientes cdigos civiles: 1) 2) 3) Cdigo Civil Peruano de 1984. Cdigo Civil Peruano de 1936. Cdigo Civil Argentino de 1871.

4) 5)

Cdigo Civil Italiano de 1942. Cdigo Civil Espaol de 1889.

Estos Cdigos Civiles se encuentran vigentes a excepcin del Cdigo Civil Peruano de 1 936 que se encuentra abrogado expresamente por el artculo 2113 del Cdigo Civil Per uano de 1984.