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Estatuto do desarmamento
Apreenso De Arma Em Caminho. Tipificao. O veculo utilizado profissionalmente no pode ser considerado local de trabalho para tipificar a conduta como posse de arma de fogo de uso permitido (art. 12 da Lei n. 10.826/2003). No caso, um motorista de caminho profissional foi parado durante fiscalizao da Polcia Rodoviria Federal, quando foram encontrados dentro do veculo um revlver e munies intactas. Denunciado por porte ilegal de arma de fogo de uso permitido (art. 14 do Estatuto do Desarmamento), a conduta foi desclassificada para posse irregular de arma de fogo de uso permitido (art. 12 do mesmo diploma), reconhecendo-se, ainda, a abolitio criminis temporria. O entendimento foi reiterado pelo tribunal de origem no julgamento da apelao. O Min. Relator registrou que a expresso local de trabalho contida no art. 12 indica um lugar determinado, no mvel, conhecido, sem alterao de endereo. Dessa forma, a referida expresso no pode abranger todo e qualquer espao por onde o caminho transitar, pois tal circunstncia est sim no mbito da conduta prevista como porte de arma de fogo. Precedente citado: HC 116.052-MG, DJe 9/12/2008. REsp 1.219.901-MG, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 24/4/2012. Porte Ilegal De Munio. Ausncia De Arma De Fogo. A Turma, por maioria, absolveu o paciente do crime de porte ilegal de munio; ele fora preso com um nico projtil, sem ter havido apreenso da arma de fogo. O Min. Relator entendeu que se trata de crime de perigo abstrato, em que no importa se a munio foi apreendida com a arma ou isoladamente para caracterizar o delito. Contudo, no caso, verificou que no houve leso ao bem jurdico tutelado na norma penal, que visa resguardar a segurana pblica, pois a munio foi utilizada para suposta ameaa, e no esse tipo de perigo, restrito a uma nica pessoa, que o tipo penal visa evitar. E, por se tratar de apenas um projtil, entendeu pela ofensividade mnima da conduta, portanto por sua atipicidade. A Min. Maria Thereza de Assis Moura e o Min. Og Fernandes tambm reconheceram a atipicidade da conduta, mas absolveram o paciente sob outro fundamento: o crime de porte de munio de perigo concreto, ou seja, a munio sem arma no apresenta potencialidade lesiva. Precedente citado do STF: HC 96.532-RS, DJe 26/11/2009. HC 194.468-MS, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 17/4/2012. Arma De Fogo Desmuniciada. Tipicidade. A Turma, acompanhando recente assentada, quando do julgamento, por maioria, do REsp 1.193.805-SP, manteve o entendimento de que o porte ilegal de arma de fogo crime de perigo abstrato, cuja consumao se caracteriza pelo simples ato de algum levar consigo arma de fogo sem autorizao ou em desacordo com determinao legal sendo irrelevante a demonstrao de efetivo carter ofensivo. Isso porque, nos termos do disposto no art. 16, pargrafo nico, IV, da Lei n. 10.826/2003, o legislador teve como objetivo proteger a incolumidade pblica, transcendendo a mera proteo incolumidade pessoal, bastando, assim, para a
configurao do delito em discusso a probabilidade de dano, e no sua ocorrncia. Segundo se observou, a lei antecipa a punio para o ato de portar arma de fogo; , portanto, um tipo penal preventivo, que busca minimizar o risco de comportamentos que vm produzindo efeitos danosos sociedade, na tentativa de garantir aos cidados o exerccio do direito segurana e prpria vida. Concluise, assim, ser irrelevante aferir a eficcia da arma para a configurao do tipo penal, que misto-alternativo, em que se consubstanciam, justamente, as condutas que o legislador entendeu por bem prevenir, seja ela o simples porte de munio ou mesmo o porte de arma desmuniciada. Relativamente ao regime inicial de cumprimento da pena, reputou-se mais adequada ao caso a fixao do semiaberto; pois, apesar da reincidncia do paciente, a pena-base foi fixada no mnimo legal trs anos aplicao direta da Sm. n. 269/STJ. HC 211.823-SP, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 22/3/2012.
o qual se prefere o juzo que tem maior possibilidade de interao com a criana e seus responsveis. No caso, a genitora autorizou que a menor morasse provisoriamente em outro estado-membro a pedido da av paterna. Aps a morte da av, a criana voltou a residir com sua genitora. Nesse contexto, o juzo competente no o da comarca onde a criana vivia com a av, mas sim o da comarca onde me e filha residem. CC 117.135-RS, Rel. Min. Raul Arajo, julgado em 14/3/2012. Eca. Medidas Protetivas Determinadas De Ofcio. A Turma entendeu que o magistrado de vara da infncia e juventude tem o poder de determinar, mesmo de ofcio, a realizao de matrcula em estabelecimento de ensino, quando a criana ou o adolescente estiver em situao de risco, sem que isso importe em violao do princpio dispositivo. O Min. Relator, amparado na unssona jurisprudncia do STF e do STJ, registrou a possibilidade de haver ordem judicial mediante provocao. Quanto ao caso analisado, com base na doutrina sobre o tema e no acrdo recorrido, afirmou que a ordem de ofcio dada pelo magistrado tem carter administrativo-judicial (no jurisdicional) e submete-se a controle judicial quanto a sua juridicidade, especialmente quanto aos aspectos da necessidade e da proporcionalidade da medida. Com essas observaes, entendeuse que a municipalidade no tem direito lquido e certo de se opor ao cumprimento da ordem do juiz da vara da infncia e juventude, mesmo que esta tenha sido dada de ofcio. Precedentes citados do STF: AgRg no RE 410.715-SP, DJ 3/2/2006, e do STJ: REsp 1.185.474-SC, DJe 29/4/2010. RMS 36.949-SP, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 13/3/2012. Eca. Assistente Da Acusao. Legitimidade Recursal. A questo cinge-se em saber se possvel o recurso da apelao do assistente da acusao no ECA. Consta dos autos que o menor foi representado pelo ato infracional anlogo ao crime tipificado no art. 121, 2, II, do CP. A sentena julgou procedente a representao, aplicando-lhe medida socioeducativa de semiliberdade por prazo indeterminado e desclassificando a conduta para o ato infracional anlogo ao crime tipificado no art. 129, 3, do CP. A defesa e o assistente de acusao interpuseram apelao, tendo o tribunal local negado provimento ao recurso do menor e dado provimento ao recurso do assistente de acusao para aplicar uma medida mais rigorosa: a internao. A defesa interps recurso especial, sustentando contrariedade aos arts. 118, 120, 121, 5, 122, 2, e 198 do ECA e 27 do CP. O recurso foi inadmitido na origem, subindo a esta Corte por meio de provimento dado a agravo de instrumento. A Turma entendeu que, na Lei n. 8.069/1990, a figura do assistente de acusao estranha aos procedimentos recursais da Justia da Infncia e Adolescncia. Assim, os recursos interpostos em processos de competncia especializada devem seguir a sistemtica do CPC, no havendo previso legal para aplicao das normas previstas no CPP. Dessa forma, a disciplina estabelecida nos arts. 268 a 273 do CPP no tem aplicabilidade nos procedimentos regidos pelo ECA, que possui carter especial, faltando, portanto, legitimidade ao apelo interposto por assistente de acusao, por manifesta ausncia de previso legal. Diante dessas e de outras consideraes a Turma no conheceu do recurso e concedeu o habeas corpus de ofcio, para anular o acrdo referente apelao do assistente de acusao restabelecendo o decisum de primeiro grau.
Precedentes citados: REsp 1.044.203-RS, DJe 16/3/2009, e REsp 605.025-MG, DJ 21/11/2005. REsp 1.089.564-DF, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 15/3/2012. Eca. Remisso. Cumulao. Medida Socioeducativa. A Turma entendeu ser possvel cumular a remisso (art. 126 do ECA) com a aplicao de medida socioeducativa que no implique restrio liberdade do menor infrator, nos termos do art. 127 do ECA. In casu, no se mostra incompatvel a medida socioeducativa de liberdade assistida cumulada com a remisso concedida pelo Parquet, porquanto aquela no possui carter de penalidade. Ademais, a remisso pode ser aplicada em qualquer fase do procedimento menorista, uma vez que prescinde de comprovao da materialidade e da autoria do ato infracional, nem implica reconhecimento de antecedentes infracionais. Dessa forma, no ocorre violao dos princpios do contraditrio e da ampla defesa quando a proposta oferecida pelo Ministrio Pblico homologada antes da oitiva do adolescente, como na espcie. Precedentes citados do STF: RE 248.018-SP, DJe 20/6/2008; e RE 229.382-SP, DJ 31/10/2001; do STJ: HC 135.935-SP, DJe 28/9/2009; HC 112.621-MG, DJe 3/11/2008, e REsp 328.676-SP, DJ 22/4/2003. HC 177.611-SP, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 1/3/2012.
mesmo juzo para julgamento conjunto. Na espcie, o ru foi surpreendido trazendo consigo, dentro de uma mochila, um tablete de maconha e certa quantidade de dinheiro aparentemente falso. Sustentou-se que, embora os fatos tenham sido descobertos na mesma circunstncia temporal e praticados pela mesma pessoa, os delitos em comento no guardam qualquer vnculo probatrio ou objetivo entre si a teor do disposto no art. 76, II e III, do CPP. Logo, deve o processo ser desmembrado para que cada juzo processe e julgue o crime de sua respectiva competncia. Assim, declarou-se competente, para processar e julgar o crime de trfico de entorpecentes, o juzo de Direito estadual, o suscitado mantida a competncia da Justia Federal para o julgamento do delito de moeda falsa. Precedente citado: CC 104.036-SC, DJe 23/9/2009. CC 116.527-BA, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em 11/4/2012. Hc. Competncia. Trfico Internacional De Drogas. Trata-se de HC em favor de paciente que foi preso preventivamente e denunciado por trfico de drogas e associao para o trfico. Sustentando a incompetncia do juzo federal que avocou processo em trmite na Justia estadual, o impetrante afirma que os fatos objeto do processo instaurado na Justia Federal j eram objeto de ao penal anterior em trmite no juzo estadual no qual houve a decretao da priso preventiva dos acusados e a expedio de cartas precatrias para a oitiva das testemunhas de acusao e defesa. Alega, ainda, a ocorrncia da perpetuatio jurisdictionis daquele juzo, sendo ilegal o encaminhamento do feito ao juzo federal. Ocorre, porm, que os fatos descritos perante a Justia estadual, resultando na priso dos acusados, estavam relacionados com aqueles que foram objeto da Operao Marambaia, responsvel pela investigao de um grupo especializado no trfico internacional de entorpecentes, em cujo processo o paciente ru. Por isso, o Tribunal a quo determinou a reunio do feito que tramitava no juzo estadual com aquele que tramitava no juzo federal, encaminhando os autos ao ltimo. O Min. Relator manteve esse entendimento porquanto caracterizada a chamada conexo intersubjetiva por concurso, aplicando-se ao caso a Sm. n. 122/STJ, a qual preceitua o seguinte: Compete Justia Federal o processo e julgamento unificado dos crimes conexos de competncia federal e estadual, no se aplicando a regra do art. 78, II, a, do Cdigo de Processo Penal. Tambm, no houve a inpcia da proemial nem ausncia da justa causa, pois a denncia ampara-se em suporte probatrio mnimo e apto a deflagrar a persecuo penal, indicando a possvel autoria dos delitos, estando, entre os elementos de prova, as interceptaes de conversas telefnicas judicialmente autorizadas. Quanto ao excesso de prazo, o pedido est prejudicado, pois foi proferida sentena condenatria em 31/1/2011. Com essas e outras consideraes, a Turma julgou prejudicado em parte o pedido e, no mais, denegou a ordem. Precedentes citados: HC 95.339-SP, DJe 1/7/2010; HC 160.026-BA, DJe 23/2/2010, e HC 173.401-SP, DJe 26/6/2010. HC 169.989-RS, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 28/2/2012.
Lei de Licitaes
Dispensa De Licitao. Ausncia De Dolo Especfico E Dano Ao Errio. A Corte Especial, por maioria, entendeu que o crime previsto no art. 89 da Lei n. 8.666/1993 exige dolo especfico e efetivo dano ao errio. No caso concreto a
prefeitura fracionou a contratao de servios referentes festa de carnaval na cidade, de forma que em cada um dos contratos realizados fosse dispensvel a licitao. O Ministrio Pblico no demonstrou a inteno da prefeita de violar as regras de licitao, tampouco foi constatado prejuzo Fazenda Pblica, motivos pelos quais a denncia foi julgada improcedente. APn 480-MG, Rel. originria Min. Maria Thereza de Assis Moura, Rel. para acrdo Min. Cesar Asfor Rocha, julgado em 29/3/2012.
Improbidade Administrativa. Perda. Direitos Polticos. Funo Pblica. A Turma ratificou a deciso do tribunal de origem que, em caso de apelao, condenou professor da rede pblica estadual perda dos seus direitos polticos e da funo pblica que exercia na poca dos fatos, pela prtica de ato de improbidade administrativa na modalidade dolosa, por ter recebido sua remunerao sem ter exercido suas atividades e sem estar legalmente licenciado de suas funes. Para o Min. Relator, impossvel exercer a funo pblica quando suspensos os direitos polticos. REsp 1.249.019-GO, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, julgado em 15/3/2012.
Prises
Medida De Segurana. Fundamentao. Execuo. Trnsito Em Julgado. Em retificao nota do HC 226.014-SP (Informativo n. 495, divulgado em 25/4/2012), leia-se: A medida de segurana uma espcie de sano penal, ao lado da pena, logo no cabvel, no ordenamento jurdico, sua execuo provisria, semelhana do que ocorre com a pena aplicada aos imputveis. A custdia cautelar s pode ser decretada antes da sentena definitiva, se estiverem presentes os requisitos autorizadores previstos no art. 312 do CPP e for devidamente fundamentada. Esse entendimento foi fixado pelo STF em observncia ao princpio constitucional da presuno de inocncia. No caso, verificou-se a ilegalidade da medida cautelar; pois, como o paciente encontrava-se em liberdade durante a tramitao da apelao e no foi fundamentada a necessidade da imediata aplicao da medida de segurana de internao, tem ele o direito de aguardar em liberdade at o trnsito em julgado da sentena. Tal interpretao se extrai da LEP; pois, consoante o exposto nos arts. 171 e 172, a guia para a internao do apenado em hospital psiquitrico ou para sua submisso a tratamento ambulatorial ser expedida somente aps o trnsito em julgado da deciso que aplicar a medida de segurana. Precedentes citados do STF: HC 84.078-MG, DJe 26/2/2010; HC 98.166-MG, DJe 18/6/2009; HC 90.226-SP, DJe 14/5/2009; do STJ: HC 103.429-SP, DJe 23/3/2009, e HC 148.976-PR, DJe 28/6/2010. HC 226.014-SP, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 19/4/2012. Priso Preventiva. Substituio. Excepcionalidade. Lei N. 12.403/2011. Trata-se de habeas corpus com pedido de liminar impetrado em favor do paciente contra acrdo que manteve a deciso que decretou sua priso preventiva pelo crime de homicdio duplamente qualificado tentado. Sustentam os impetrantes a ocorrncia de constrangimento ilegal sob o argumento de que o tribunal de origem no teria apresentado dados concretos que justificassem a necessidade da segregao cautelar do paciente e de que as instncias ordinrias sequer se manifestaram acerca das medidas cautelares alternativas previstas no art. 319 do CPP, com redao dada pela Lei n. 12.403/2011. O Min. Relator destacou que a matria referente incidncia de medidas alternativas priso foi examinada somente em parte pela autoridade impetrada, a qual se ateve a tecer consideraes somente no que diz respeito impossibilidade de arbitramento de fiana nos crimes hediondos, omitindo-se quanto s demais providncias passveis de aplicao, alternativas priso. Isso porque, com a inovao legislativa introduzida pela Lei n.
12.403/2011, o CPP passou a capitular diversas providncias substitutivas priso, sendo essa imposta apenas quando aquelas no se mostrarem suficientes represso e reprovabilidade do delito, o que, contudo, no foi tratado na espcie. Diante dessa e de outras consideraes, a Turma concedeu parcialmente a ordem, determinando que a corte a quo proceda ao exame da possibilidade de aplicao de providncia cautelar diversa da priso. HC 219.101-RJ, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 10/4/2012. Medida De Segurana. Trnsito Em Julgado. A priso preventiva excepcional e s deve ser decretada a ttulo cautelar e de forma fundamentada em observncia ao princpio constitucional da presuno de inocncia. O STF fixou o entendimento de que ofende o princpio da no culpabilidade a execuo da pena privativa de liberdade antes do trnsito em julgado da sentena condenatria, ressalvada a hiptese de priso cautelar do ru, desde que presentes os requisitos autorizadores previstos no art. 312 do CPP. Assim, verificou-se a ilegalidade da medida cautelar no caso; pois, como o paciente encontrava-se em liberdade durante a tramitao da apelao e no foi fundamentada a necessidade da imediata aplicao da medida de segurana de internao, ele tem o direito de aguardar o eventual trnsito em julgado da condenao em liberdade. Destaque-se que a medida de segurana uma espcie de sano penal ao lado da pena, logo no cabvel, no ordenamento jurdico, sua execuo provisria, pois a LEP (arts. 171 e 172) determina a expedio de guia pela autoridade judiciria para a internao em hospital psiquitrico ou submisso a tratamento ambulatorial, o que s se mostra possvel depois do trnsito em julgado da deciso. Precedentes citados do STF: HC 90.226-SP, DJe 14/5/2009; HC 84.078-MG, DJe 26/2/2010; HC 98.166, DJe 18/6/2009, e do STJ: HC 103.429-SP, DJe 23/3/2009. HC 226.014-SP, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 19/4/2012.
Da Prova
Inobservncia Da Ordem De Inquirio De Testemunhas. A inobservncia da ordem de inquirio de testemunhas prevista no art. 212 do CPP causa de nulidade relativa, ou seja, o reconhecimento do vcio depende de arguio em momento oportuno e comprovao do prejuzo para a defesa. No caso, a magistrada realizou dezenas de perguntas s testemunhas de acusao antes da inquirio direta pelas partes. Os questionamentos demonstraram o interesse na colheita de provas de carter eminentemente acusatrio. No momento de inquirio das testemunhas de defesa, a juza no realizou perguntas. A defesa pediu que constasse na ata a discrepncia quanto ordem de indagao prevista no art. 212 do CPP. Nesse contexto, restou claro o prejuzo defesa do acusado, com ofensa ao citado artigo do diploma processual, o qual foi modificado pela Lei n. 11.690/2008. O Min. Relator para acrdo ressaltou que a nova redao do dispositivo teve como objetivo consolidar um modelo com feies acusatrias, distanciando o juiz do papel de protagonista da prova. Assim, a Turma reconheceu a nulidade desde a audincia de instruo, bem como de todos os atos posteriores. Determinou, ainda, que nova audincia seja feita observando o disposto no art. 212 do CPP. Precedente citado do STF: HC 87.926-SP, DJe 24/4/2008. HC 212.618-RS, Rel. originrio
Min. Og Fernandes, Rel. para acrdo Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 24/4/2012. Busca E Apreenso. Documentos. Escritrio De Advocacia. Nova Investigao. Cuida-se de habeas corpus no qual os impetrantes postulam o trancamento do inqurito policial devido suposta nulidade no procedimento, pelo fato de o inqurito ter sido originado de documentos apreendidos no escritrio do advogado do paciente em determinao judicial relativa a outra investigao. A Turma reafirmou que configura excesso a instaurao de investigaes ou aes penais com base apenas em elementos recolhidos durante a execuo de medidas judiciais cautelares relativamente a investigados que no eram, inicialmente, objeto da ao policial. Nesse tocante, destacou-se que os escritrios de advocacia, como tambm os de outros profissionais, no so impenetrveis investigao de crimes. Entretanto, consignou-se que os documentos, as mdias e os objetos pertencentes a clientes do advogado averiguado, bem como dos demais instrumentos de trabalho que contenham informaes sobre clientes somente podero ser utilizados caso ele esteja sendo formalmente investigado como partcipe ou coautor pela prtica do mesmo crime que deu causa quebra de inviolabilidade ( 7 do art. 7 da Lei n. 8.906/1994). In casu, o paciente no estava sendo formalmente investigado e o crime ora apurado no guardava relao com o crime que originou a cautelar de busca e apreenso (estelionato judicirio). Assim, a Turma concedeu em parte a ordem para afastar do inqurito policial instaurado contra o paciente a utilizao dos documentos obtidos por meio da busca e apreenso no escritrio de seu advogado. Precedente citado: HC 149.008-PR, DJe 9/8/2010. HC 227.799-RS, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 10/4/2012. Interceptao Telefnica. Termo Inicial. A Lei n. 9.296/1996, que regula a quebra de sigilo das comunicaes telefnicas, estabelece em 15 dias o prazo para durao da interceptao, porm no estipula termo inicial para cumprimento da ordem judicial. No caso, a captao das comunicaes via telefone iniciou-se pouco mais de trs meses aps o deferimento, pois houve greve da Polcia Federal no perodo, o que interrompeu as investigaes. A Turma entendeu que no pode haver delonga injustificada para o comeo da efetiva interceptao e deve-se atentar sempre para o princpio da proporcionalidade, mas, na hiptese, sendo a greve evento que foge ao controle direto dos rgos estatais, no houve violao do mencionado princpio. Assim, a alegao de ilegalidade das provas produzidas, por terem sido obtidas aps o prazo de 15 dias, no tem fundamento, uma vez que o prazo contado a partir do dia em que se iniciou a escuta, e no da data da deciso judicial que a autorizou. Precedente citado: HC 135.771-PE, DJe 24/8/2011. HC 113.477-DF, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 20/3/2012.
Inqurito Policial
Inqurito Civil. Ao Civil Pblica. A Turma, por maioria, entendeu que o inqurito civil, como pea informativa, pode embasar a propositura de ao civil pblica contra agente poltico, sem a
necessidade de abertura de procedimento administrativo prvio. AREsp 113.436SP, Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 10/4/2012.
determinar que a responsabilidade somente se cristalize quando o resultado puder ser atribuvel ao menos culposamente. Ressaltou que, embora algum que desfira golpes contra uma vtima bbada que venha a cair e bater a cabea no meio-fio pudesse ter a previsibilidade objetiva do advento da morte, na hiptese, o prprio laudo afasta a vinculao da causa mortis do choque craniano, porquanto no aponta haver liame entre o choque da cabea contra o meio-fio e o evento letal. In casu, a causa da morte foi hemorragia enceflica decorrente da ruptura de um aneurisma cerebral congnito, situao clnica de que sequer a vtima tinha conhecimento. Ademais, no houve golpes perpetrados pelo recorrente na regio do crnio da vtima. Portanto, no se mostra razovel reconhecer como tpico o resultado morte, imantando-o de carter culposo. Dessa forma, restabeleceu-se a sentena de primeiro grau que desvinculou o resultado do comportamento do agente, que no tinha cincia da particular, e determinante, condio fisiolgica da vtima. AgRg no REsp 1.094.758-RS, Rel. originrio Min. Sebastio Reis Jnior, Rel. para acrdo Min. Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJ-RS), julgado em 1/3/2012.
AgRg no REsp 982.818-RS, DJe 8/6/2011, e RHC 29.133-GO, DJe 17/10/2011. HC 179.572-SP, Rel. Min. Gilson Dipp, julgado em 15/3/2012. Estelionato Previdencirio. Prazo Prescricional. A quaestio juris est em saber se o delito pelo qual foi condenada a paciente, de estelionato previdencirio (art. 171, 3, do CP), possui natureza permanente ou instantnea, a fim de verificar a prescrio da pretenso punitiva. Na espcie, a paciente foi condenada, pelo delito mencionado, pena de um ano, nove meses e dez dias de recluso em regime fechado, alm de vinte dias-multa, por ter omitido o bito de sua filha, portadora de deficincia, ocorrido em 1/5/2001, data a partir da qual comeou a receber indevidamente o benefcio de aposentadoria pertencente ao de cujus, tendo a conduta perdurado at 12/2006. No writ, busca a declarao da extino da punibilidade devido prescrio retroativa da pretenso punitiva, sustentando que o crime de estelionato contra a Previdncia Social delito instantneo de efeitos permanentes. Nesse contexto, destacou-se que, no julgamento do HC 85.601-SP, o STF distinguiu duas situaes para a configurao da natureza jurdica do delito em comento. Para aquele que comete a fraude contra a Previdncia e no se torna beneficirio da aposentadoria, o crime instantneo, ainda que de efeitos permanentes. Contudo, para o beneficirio, o delito continua sendo permanente, consumando-se com a cessao da permanncia. In casu, a paciente no apenas omitiu da Previdncia Social o bito da verdadeira beneficiria da aposentadoria, mas tambm passou a receber indevidamente os valores respectivos. Assim, sendo a paciente beneficiria da aposentadoria indevida, que no apenas induziu, mas manteve a vtima (Previdncia Social) em erro, o delito possui natureza permanente, consumando-se na data da cessao da permanncia, no caso, 12/2006. Dessa forma, no h falar em prescrio retroativa, pois no transcorreu o lapso prescricional devido (quatro anos) entre a data da consumao do delito (12/2006) e o recebimento da denncia (27/6/2008). Com essas, entre outras consideraes, a Turma, prosseguindo o julgamento, por maioria, denegou a ordem. Precedentes citados do STF: HC 85.601-SP, DJ 30/11/2007, e HC 102.049RJ, DJe 12/12/2011. HC 216.986-AC, Rel. originrio Min. Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJ-RS), Rel. para acrdo Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 1/3/2012. Estelionato Judicial. Tipicidade. A Turma deu provimento ao recurso especial para absolver as recorrentes condenadas como incursas nas sanes do art. 171, 3, do CP por entender que a conduta a elas atribuda levantamento indevido de valores por meio de tutela antecipada, no bojo de ao civil no configura o denominado estelionato judicial. A Min. Relatora asseverou que admitir tal conduta como ilcita violaria o direito de acesso justia, constitucionalmente assegurado a todos os indivduos nos termos do disposto no art. 5, XXXV, da CF. Sustentou-se no se poder punir aquele que, a despeito de formular pedido descabido ou estapafrdio, obtm a tutela pleiteada. Destacou-se, ademais, a natureza dialtica do processo, possibilitando o controle pela parte contrria, atravs do exerccio de defesa e do contraditrio, bem como a interposio dos recursos previstos no ordenamento jurdico. Observou-se, inclusive, que o magistrado no estaria obrigado a atender os pleitos formulados na inicial. Dessa forma, diante de tais circunstncias, seria incompatvel a ideia de
ardil ou induo em erro do julgador, uma das elementares para a caracterizao do delito de estelionato. Acrescentou-se que eventual ilicitude na documentao apresentada juntamente com o pedido judicial poderia, em tese, constituir crime autnomo, que no se confunde com a imputao de estelionato judicial e, in casu, no foi descrito na denncia. Ponderou-se, ainda, que, em uma anlise mais detida sobre os elementos do delito de estelionato, no se poderia considerar a prpria sentena judicial como a vantagem ilicitamente obtida pelo agente, uma vez que resultante do exerccio constitucional do direito de ao. Por sua vez, concluiuse que o Direito Penal, como ultima ratio, no deve ocupar-se de questes que encontram resposta no mbito extrapenal, como na hiptese dos autos. A deslealdade processual pode ser combatida com as regras dispostas no CPC, por meio da imposio de multa ao litigante de m-f, alm da possibilidade de punio disciplinar no mbito do Estatuto da Advocacia. REsp 1.101.914-RJ, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 6/3/2012.
dos autos continha um pedido a mais. O Min. Relator registrou que a petio inicial no pode ser considerada documento para aplicao das sanes dos arts. 298 e 356 do CP, pois no atesta nada, nem certifica a ocorrncia de fatos ou a existncia de qualquer direito. Ela tem carter propositivo e as afirmaes nela contidas podero ser submetidas ao contraditrio para posterior anlise pelo Poder Judicirio, que averiguar a procedncia ou no dos pedidos. Precedentes citados do STF: HC 85.064-SP, DJ 12/5/2006; HC 82.605-GO, DJ 11/4/2003; do STJ: RHC 11.403-CE, DJ 10/6/2002, e RHC 20.414-RS, DJ 7/2/2008. HC 222.613-TO, Rel. Min. Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJ-RS), julgado em 24/4/2012.
Direito Administrativo
Concurso Pblico. Aprovao. Primeiro Lugar. Nomeao. No caso, a impetrante classificou-se em primeiro lugar na disciplina de lngua portuguesa em concurso pblico que oferecia 5.896 vagas para o magistrio estadual, distribudas para diversos municpios. Porm, findado o prazo de validade do certame sem que fosse nomeada, impetrou o mandamus, alegando que foram firmados contratos excepcionais por prazo determinado, para o preenchimento de vagas correspondentes ao cargo para o qual fora aprovada. Ocorre que o edital previa reserva tcnica de vagas e, conforme o anexo 2, havia reserva tcnica de vaga a ser preenchida no municpio para a disciplina de lngua portuguesa. Nesse
contexto, a Turma, ao prosseguir o julgamento, por maioria, entendeu que, na hiptese em questo, h direito subjetivo nomeao da candidata aprovada em primeiro lugar no certame, se havia previso de vaga, entre as 5.896 ofertadas, no cargo e localidade para a qual se inscreveu, nada importando que tenha sido divulgado apenas o quantitativo total das vagas existentes. Assim, nos municpios com indicao de vaga, embora no se mencionasse quantas eram, de presumir que pelo menos uma vaga estaria disponvel. Em sendo assim, o fato de no ter sido nomeada dentro do prazo de validade do certame, por si s, demonstra o direito lquido e certo da impetrante aprovada em primeiro lugar, independentemente da existncia de eventual preterio. Ademais, frisou-se que a hiptese dos autos diversa do que ocorre nas de aprovao para cadastro de reserva, que se destina ao eventual provimento de vagas que ainda no existem, seja porque os cargos ainda esto providos, seja porque no foram criados por lei. Assim, negou-se provimento ao agravo interposto pelo Estado. Precedentes citados: MS 10.381-DF, DJe 24/4/2009; RMS 22.908-RS, DJe 18/10/2010, e RMS 24.151-RS, DJ 8/10/2007. AgRg no RMS 26.952-RS, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 10/4/2012. Valores Recebidos Indevidamente. Servidor Pblico. Boa-F. incabvel a restituio ao errio dos valores recebidos de boa-f pelo servidor pblico em decorrncia de errnea ou inadequada interpretao da lei por parte da Administrao Pblica. Em virtude do princpio da legtima confiana, o servidor pblico, em regra, tem a justa expectativa de que so legais os valores pagos pela Administrao Pblica, porque jungida legalidade estrita. Assim, diante da ausncia da comprovao da m-f no recebimento dos valores pagos indevidamente por erro de direito da Administrao, a Turma deu provimento ao recurso para afastar qualquer desconto na remunerao da recorrente, a ttulo de reposio ao errio. Precedente citado do STJ: EREsp 711.995-RS, DJe 7/8/2008. RMS 18.780-RS, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 12/4/2012. Concurso Pblico. Indenizao. Servidor Nomeado Por Deciso Judicial. A nomeao tardia a cargo pblico em decorrncia de deciso judicial no gera direito indenizao. Com esse entendimento, a Turma, por maioria, negou provimento ao especial em que promotora de justia pleiteava reparao no valor do somatrio dos vencimentos que teria recebido caso sua posse se tivesse dado em bom tempo. Asseverou o Min. Relator que o direito remunerao consequncia do exerccio de fato do cargo. Dessa forma, inexistindo o efetivo exerccio na pendncia do processo judicial, a recorrente no faz jus percepo de qualquer importncia, a ttulo de ressarcimento material. Precedentes citados: EREsp 1.117.974-RS, DJe 19/12/2011; AgRg no AgRg no RMS 34.792-SP, DJe 23/11/2011. REsp 949.072-RS, Rel. Min. Castro Meira, julgado em 27/3/2012. Concurso Pblico. Edital. Convocao. In casu, trata-se de candidato aprovado em cadastro de reserva na 170 colocao em certame que previu apenas dez vagas no edital de abertura. Ocorre que, embora fosse informado da necessidade de manter seu endereo atualizado, porquanto haveria comunicao pessoal da nomeao, somente aps seu contato telefnico
com o rgo que foi comunicado de que haviam ocorrido as nomeaes, com o chamamento realizado pelo dirio oficial estadual (DOE). Sustenta que o edital do concurso continha previso implcita de comunicao pessoal, uma vez que obrigava a atualizao do endereo e nmero telefnico dos candidatos no trecho referente sistemtica de provimento. Alm disso, alega a existncia de legislao expressa (art. 51 do Decreto estadual n. 43.911/2005) no sentido de prescrever a publicao no DOE e nos demais meios destinados a esse fim. Nesse contexto, a Turma entendeu que, na hiptese em questo, o edital permitia antever que haveria comunicao por carta ou outro meio, alm da publicao no DOE. Ademais, como o candidato foi aprovado na condio de compor o cadastro de reserva, no havia como prever se haveria a real condio de surgir vaga, bem como se seria convocado para a posse, motivo pelo qual seria ainda mais necessrio o envio de comunicao pessoal para que pudesse exercer o seu direito nomeao e posse. Assim, dada a colocao do impetrante, justifica-se, na espcie, a analogia com situaes nas quais havia longo transcurso temporal, pois foram previstas poucas vagas, no sendo possvel construir uma expectativa evidente de nomeao em curto prazo. Precedentes citados: RMS 34.304-ES, DJe 14/9/2011, e AgRg no Ag 1.369.564-PE, DJe 10/3/2011. AgRg no RMS 35.494-RS, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 20/3/2012. Pad. Demisso. Alterao. Crditos Previdencirios. Na espcie, o recorrente, servidor da Empresa de Tecnologia e Informaes da Previdncia Social (Dataprev), favoreceu ilicitamente uma joalheria de grande porte e diversas outras empresas pelo cancelamento e alterao de crditos previdencirios vultosos, resultando na instaurao de PAD que culminou em sua demisso dos quadros do INSS. Da, interps recurso afirmando que houve extrapolao do indiciamento e inobservncia dos postulados do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio incidentes no PAD, violando vrios dispositivos da Lei n. 8.112/1990. Com esses fundamentos, propugna a nulidade do PAD. E com base no art. 161 da lei mencionada defende a vinculao do poder punitivo da administrao tipificao constante do indiciamento que, segundo ele, estaria cingida ao favorecimento somente joalheria. Porm, consta do termo de indiciamento o registro de diversas intervenes indevidas do recorrente no sistema Dataprev em benefcio no s da joalheria, mas tambm de diversas empresas, alm de outras prticas igualmente lesivas aos cofres pblicos e moralidade administrativa. Outrossim, o supradito termo forneceu ao recorrente os dados fundamentais da acusao (descrio das infraes e indcios de autoria, calcados em elementos de prova claramente especificados) que so propcios ao exerccio da defesa. No houve afronta s garantias do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio no mbito do PAD (arts. 143, 144, 153 e 155 da referida lei), visto que a comisso processante esclareceu, passo a passo, os procedimentos de incluso e excluso de crditos no Dataprev, inclusive com prova testemunhal, elidindo hipteses de ocorrncia de falha tcnica, violao da senha do recorrente e erro de digitao. Alm do mais, o prprio recorrente admitiu ter efetuado operaes indevidas de cancelamento de dbitos em nome da joalheria, o que, por si s, constitui transgresso disciplinar punvel com demisso. A propsito, um memorando da autarquia consignou que um dos tais dbitos atingia R$ 10.203.253,68. Com esses e outros fundamentos, a Turma negou provimento ao recurso. REsp 1.153.405-RJ, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 13/3/2012
Contraditrio E Ampla Defesa. Ato De Demisso. Cincia Pessoal. A Seo concedeu a segurana para anular o ato de demisso do impetrante, publicado em portaria expedida pelo ministro de Estado do Planejamento, Oramento e Gesto, uma vez que no foram observados os princpios do contraditrio e da ampla defesa. Na espcie, o impetrante, servidor pblico do IBGE, foi submetido a processo administrativo disciplinar com o objetivo de apurar a prtica de suposta infrao por ele cometida, porque, em tese, quando no gozo de licena sem remunerao, estaria atuando na administrao de empresa privada contratada pelo IBGE mediante convnio celebrado com a FINEP. Concludo o processo disciplinar, o diretor executivo do IBGE determinou o arquivamento do feito sob o argumento de que considerada atpica a conduta praticada pelo impetrante. Posteriormente, reconhecida a incompetncia do diretor executivo do IBGE para o julgamento do feito, o processo foi anulado e remetidos os autos autoridade legtima, o ministro de Estado do Planejamento, Oramento e Gesto. Acolhido o parecer emitido pela consultoria jurdica daquele rgo, o ministro de Estado aplicou a pena de demisso ao impetrante. Ao apreciar o mrito, entendeu a Min. Relatora que a Unio no conseguiu comprovar, por meio de prova manifesta, a efetiva cincia do ora impetrante, por meio de notificao pessoal, do desarquivamento do processo administrativo disciplinar e do ato de anulao de sua absolvio. Salientou-se, por conseguinte, que a entrega de telegrama a terceiro no constitui prova suficiente de que seu destinatrio o tenha recebido. Seguindo essa linha de raciocnio, destacou-se julgado da Corte Especial no sentido de que, na hiptese de citao pelo correio, seria necessria a entrega da correspondncia pessoalmente ao destinatrio, sob pena de vcio insanvel. Assim, diante do evidente prejuzo suportado pelo impetrante, que no teve assegurados os princpios da ampla defesa e do contraditrio, direitos fundamentais constitucionalmente consagrados, reputou-se necessria a anulao do ato demissrio e, consequentemente, sua notificao pessoal para que se manifeste acerca da anulao do ato de sua absolvio e da possibilidade de ser aplicada a pena de demisso. Precedente citado: SEC 1.102-AR, DJe 12/5/2010. MS 14.016-DF, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 29/2/2012. Rms. Concurso Pblico. Liminar. Ausncia. Direito Lquido E Certo. Ao prosseguir o julgamento, a Turma negou provimento ao recurso. que, in casu, trata-se de candidato que participou do concurso para o cargo de agente penitencirio por fora de medidas liminares, cujos processos judiciais ainda se encontram em tramitao. Assim, inexistindo trnsito em julgado e no havendo ordem de nomeao e posse, o recorrente possui apenas mera expectativa de direito. Isso porque apenas a concesso de liminares, por si s, no assegura ao candidato a nomeao e a posse no cargo pretendido, tendo em vista o seu carter precrio e transitrio. Assim, no h direito lquido e certo nomeao e posse, inexistindo situao ftica consolidada que as autorize. Ainda mais que, no caso, as aes judiciais que carecem de ultimao referem-se avaliao psicolgica e investigao social nas quais o candidato foi considerado inapto, hiptese em que a nomeao poderia configurar leso ordem pblica, tal a significao do cargo de agente penitencirio. Precedentes citados: MS 14.649-DF, DJe 3/8/2011; AgRg na SS 1.912-PI, DJe 10/8/2009; AgRg na SLS 986-PI, DJe 30/3/2009, e AgRg na SS
1.877-BA, DJe 5/2/2009. RMS 34.556-RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 1/3/2012.