Derecho de Familia

DERECHO DE FAMILIA 2012
PROF. PATRICIO AGUIRRE
Derecho de Familia.
Bibliografa: Ren Ramos Pazos. Derecho de Familia Nuevo derecho matrimonial chilenos, Javier Barrientos Regmenes Matrimoniales y Bienes Familiares, Hernn Corral Regmenes Matrimoniales, Pablo Rodrguez. Ley de Matrimonio Civil.
Concepto de derecho de familia: conjunto de normas y principios que regulan a la familia. Problema: Qu es se entiende por familia? No existe un concepto legal en chile de familia. Hay un concepto de familia en el CC pero que por varias razones no es aplicable ac. Este concepto se encuentra a propsito del derecho real de uso y habitacin sealado en el art 815 del CC. El derecho de uso solo concede el uso y no el goce, el derecho de habitacin permite al habitador solamente usar un inmueble para habitar en el. El CC cuando regula este derecho seala que: El uso y la habitacin se limitan a las necesidades personales del usuario o del habitador. En las necesidades personales del usuario o del habitador se comprenden las de su familia. Si este derecho es personalismo es inembargable, para el caso de la mujer, desde un punto de vista jurdico. La familia comprende al cnyuge y los hijos; tanto los que existen al momento de la constitucin, como los que sobrevienen despus, y esto aun cuando el usuario o el habitador no est casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la constitucin. Comprende asimismo el nmero de sirvientes necesarios para la familia. Comprende, adems, las personas que a la misma fecha vivan con el habitador o usuario y a costa de stos; y las personas a quienes stos deben alimentos. Pero se pueden hacer dos apreciaciones a ese concepto: - El concepto est en un contexto muy especfico, en una parte muy especial. Aunque por otro lado, no es la primera vez que sea as y que se aplique en otros mbitos (como la buena fe que se da en materia de posesin y se aplica en todo mbito). - Responde a un concepto presente en el s XIX, al momento de dictar el cdigo, pero que hoy ya se ha superado. La familia, era entendida, como el conjunto de personas que moraban bajo un mismo techo, sometidos a la direccin y recursos del jefe de la casa. Es decir, se daba acento a la dependencia econmica, a la relacin empleadortrabajador. Este concepto nos aparece como cercano al que podamos tener, pero se nos aleja cuando habla de los sirvientes, los cuales no debiesen estar comprendidos. Este concepto no es adecuado para entender la familia en el contexto del derecho de familia, adems comprende a una concepcin de familia del siglo XIX.
La discusin en chile, se dio en estadios conservadores que han estimado que el concepto de familia se reduce a la familia matrimonial o de parentesco. El concepto de familia que hoy reconocemos en chile es el intermedio, no solo se reduce a lo matrimonial, sino que tambin las convivencias de hecho de distinto sexo y las familias monoparentales, dejando de fuera la convivencia entre personas del mismo sexo. Este concepto ampliado de familia segn los que lo defienden tiene base constitucional y legal. Hoy en da la C del 80 prescribe que la familia es el ncleo fundamental de la sociedad. La ley de matrimonio civil, en su art 1 dice: que la familia es el ncleo fundamental de la sociedad, el matrimonio es la base principal de la familia. Los distractores como Corral sostienen que el texto constitucional no aclara, pues al momento que se redacto resulto evidente. Se agrega que el texto de la ley no sirve porque es infra constitucional. La doctrina mayoritaria acepta un concepto amplio de familia, solo dejando fuera las familias compuestas por personas del mismo sexo. La concepcin amplia de familia es terica, porque no se traduce en una normativa jurdica que den proteccin a todo tipo de familia, debemos reconocer que en chile las normas jurdicas que regulan la familia, solo regulan a la familia matrimonial. Por ejemplo: regmenes matrimoniales, los cuales son una forma de proteger a la familia; bienes familiares, derechos hereditarios. Esto no lleva a reconocer que aunque en chile el concepto se haya ampliado, las normas jurdicas no se hacen cargo de este concepto. Por este motivo y lo ha sealado la jurisprudencia chilena, se constituyen sociedades de hecho, cuasicontrato de comunidad la cual tiene por fuente un hecho y se rige por el CC. Estas figuras no estn pensadas para estos casos, demostrando que en nuestro ordenamiento jurdico no existe una proteccin para las uniones de hecho. Concepto de familia: Conjunto de personas unidas por matrimonio, parentesco, o conviven de hecho de forma estable. El concepto se puede simplificar: conjunto de personas unidas por vnculo de matrimonio o parentesco aunque se puede agregar entre las cuales surgen derechos y obligaciones Este concepto traduce una visin clsica de familia, ya que entiende que lo que une es el matrimonio o parentesco pero que surge el problema, porque quedan fuera las personas que conviven ms o menos estables sin casarse. No hay problema en este sentido con lo hijos, sino entre los cnyuges, porque no hay ni matrimonio ni parentesco. Los cnyuges NO son parientes. Existe una gran discusin sobre si en el concepto cabe tanto la familia matrimonial como la no matrimonial: - La propia constitucin expresa en su art 1 inciso 2, que la familia es el ncleo fundamental de la sociedad. Y ms adelante agrega que es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la poblacin y a la familia. Pero a qu se refiere la constitucin al hablar de familia? Se deben proteger a las parejas de hecho como familia? Adems, considerando el rol que tiene la familia y el deber del Estado para con ella, se hace preciso delimitar el concepto. Algunos autores como Hernn Corral, dicen que a falta de declaracin expresa en el texto constitucional o en las actas, el contenido determinado del concepto de
familia no puede ser otro, que el de la familia fundada en el de matrimonio. Argumenta su postura sealando que era una realidad tan obvia que se daba por supuesta, y por tanto eso explica el silencio de la comisin constituyente; Adems agrega, que no tiene sentido que la constitucin mande promover la familia de hecho o de las parejas homosexuales. Otros, como Gonzalo Figueroa, sostienen la postura contraria, estableciendo que la constitucin comprende a ambas, porque el precepto no distingue. Debiendo, por tanto, dar proteccin y propender al fortalecimiento de ambas. Para l, el concepto se ha ampliado incluso a parejas homosexuales. Y as agrega que hay que proteger a toda clase de familias. No familia sino familias. Tambin se dice que se debe interpretar segn el contexto actual. Otros sealan que el artculo 1 inciso 2 de la constitucin, fue tomado en base a la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, que seala que la familia es el elemento fundamental de la sociedad y agrega que proscribe toda forma de discriminacin, incluida aquella que se efecta en razn del nacimiento. Agregan al Pacto de San Jos de Costa Rica sosteniendo que ese pacto en el mismo precepto en que establece la igualdad de todos los hijos, prev la proteccin de la familia, siendo por ello obvio que la familia en cuestin no es slo la legtima puesto que el pacto ordena no discriminar entre los hijos nacidos dentro y fuera del matrimonio. ... De todas maneras cabe agregar que cualquier duda queda zanjada definitivamente con la ley 19947, que estableci el divorcio en Chile. El art 1 de esta ley expresa que la familia es el ncleo fundamental de la sociedad. El matrimonio es la base principal de la familia lo que demuestra que pueden existir otro tipo de familia que no se funde en el matrimonio. Pero para los constitucionalistas es un argumento dbil porque es simplemente una ley. En todo caso, en la prctica, las normas vigentes en Chile protegen ms a la familia de matrimonio que de hecho, ms all de la doctrina y ms all que cada vez ms se incorporen parejas homosexuales. Se demuestra por ejemplo con los regmenes matrimoniales que son nicamente del matrimonio y cuya funcin brinda certeza respecto de terceros y justamente su fin es proteger a la familia, como lo es patrimonialmente, que en definitiva, un cnyuge no pueda hacer lo que quiera con el dinero o irse con l. Ha trado problemas por ejemplo en parejas de hecho, en que hay unin sentimental y patrimonial, como la mujer que trabaja en el negocio de la pareja por aos y luego se separan. No hay nada a su nombre y ni siquiera contrato de trabajo, ni derechos hereditarios. Hoy proponen el cuasi contrato de comunidad que resuelve estos casos, logrando efectos parecidos a sociedad conyugal. Refleja que, a pesar del conservadurismo chileno, se les brinda una proteccin tal como manda la constitucin. Otro ejemplo que demuestra mayor proteccin a la familia matrimonial son los bienes familiares, que son ciertos bienes que la ley permite limitar para favorecer a la familia. Requiere el consentimiento del otro cnyuge por ejemplo para vender. De ese modo, el hombre no podra dejar en la calle a su esposa e hijos cuando la casa est a su nombre. Hay diferencias aunque se denota una tendencia a equipararlas.
Derecho de familia Conjunto de normas jurdicas y de principios que regulan a la familia y las relaciones jurdicas patrimoniales o personales que surgen entre sus miembros Es una rama del derecho civil, aunque a algunos les han surgido dudas por sus caractersticas que lo apartan del derecho civil patrimonial de tal manera que para algunos podra tratarse de una rama distinta e incluso una rama del derecho pblico, aunque parece exagerado. Caractersticas del derecho de familia 1.- Contenido eminentemente tico.- muchos de los deberes que surgen de las relaciones de familia, por no ser de contenido patrimonial, son incoercibles, es decir se pueden encontrar preceptos sin sancin porque el derecho es por s mismo incapaz de provocar mediante la coercin la observancia de dichos preceptos o cree ms conveniente confiar su observancia al sentido tico. As sucede por ejemplo con el 222 que establece que el hijo debe respeto y obediencia a sus padres; con el deber de fidelidad; y el deber de cada cnyuge de vivir en el hogar comn. Esto es cierto en alguna medida: es cierto que no son ejecutables por la va coactiva, pero la gran mayora s admiten sancin y diversas consecuencias jurdicas (no morales). Por ejemplo, la infidelidad es causal de divorcio. 2.- Inters pblico comprometido.- En el resto del derecho civil tambin es posible encontrarlo, como sucede con el respeto del dominio que no slo afecta e interesa al particular sino a la sociedad entera. Pero aqu el inters social es preponderante, sustituyndose el inters individual por un inters superior que es el de la familia. Se considera a la familia como la base de la sociedad, lo declara la propia constitucin, por eso el estado es tan activo, y la autonoma de la voluntad se ve tremendamente restringida en pro de ella. Se desprenden consecuencias: - Las normas de derecho de familia son en su gran mayora de orden pblico. A su vez, de ello se deriva: - Normas son indisponibles, es decir, imperativas. Es la ley y no la voluntad de las partes las que regulan el contenido y extensin de las normas. La voluntad de las partes slo juega un rol preponderante al inicio de las relaciones familiares, pues posteriormente es la ley que regula ntegramente esos actos. - Los derechos son irrenunciables e intransferibles (imprescriptibles e inalienables) como por ejemplo el derecho de alimentos. - Como consecuencia particular: la mayora de los actos de familia son actos solemnes (a diferencia de los que ocurre en el derecho patrimonial, en que la tendencia es el consensualismo). Ejemplo matrimonio art 102, reconocimiento de un hijo 187, capitulaciones matrimoniales 1716. Se deriva de esto: - Reducida vigencia del principio de la autonoma de la voluntad. Ejemplo art 149 que sanciona con nulidad cualquier estipulacin que contravenga las disposiciones del prrafo sobre los bienes familiares.
3.- Los efectos jurdicos tienen una eficacia erga omnes o absoluta.- en derecho civil patrimonial en general el efecto es particular, pero aqu por ejemplo el matrimonio, que siendo un contrato, es oponible a todos, es decir, no slo produce efecto entre los cnyuges sino que para los terceros se crea una situacin civil. Por ejemplo, si un tercero compra un auto a una mujer casada en sociedad conyugal, ese contrato es nulo porque esos bienes los administra el marido (aunque el auto haya estado a su nombre). Principios generales que informan el derecho de familia: esta es la rama del derecho civil donde ms profundos cambios ha habido desde la dictacin de CC. Relacin entre los principios que informan actualmente el derecho de familia y los principios que informaban el derecho de familia a la dictacin del CC (55) En el derecho de familia es el rea del derecho civil donde ha habido ms cambios profundos, por esto la utilidad del examen comparativo. Los principios generales del derecho en materia de familia son todava ms importantes (tienen gran trascendencia) que los principios generales de otras materias del derecho ya que cumplen en derecho de familia, estos principios cumplen una funcin interpretadora e integradora a raz del nacimiento de los tribunales de familia quienes no solo cambiaron la manera de litigar sino que cambiaron tambin la forma de entender el derecho. Se consagran los principios generales como una fuente de derecho, por esto se pueden pedir determinadas cosas fundadas en principios generales del derecho de familia (sin que se tenga que buscar una norma especfica) A la dictacin del Cdigo, nos encontrbamos con al menos, 4 principios generales. El CC al ser dictado se funda en una serie de valores: 1. Matrimonio religioso e indisoluble. Antes: Religioso: Matrimonio religioso Catlico, se deja entregada la institucin matrimonial a la Iglesia y eran los nicos ministros de fe lo que significaba que las personas que no fuesen catlicas deban casarse sin las ritualidades propias del matrimonio catlico pero si ante un cura. Esto es muy raro porque se supone que la Iglesia se encontraba separada del Estado pero todo cambia con la dictacin de la Ley de Matrimonio Civil (1884). Bello no sigui a su modelo francs que haba secularizado el matrimonio medio siglo antes, para respetar la situacin actual del pas. Aunque luego con la ley de matrimonio civil de 1884 se le entrega la facultad al estado, constituyendo la secularizacin del matrimonio. El matrimonio religioso dur 30 aos y el indisoluble, 150 aos, que termin con la nueva ley de matrimonio civil N 19.947 de noviembre del 2004. Hoy el matrimonio civil es disoluble, aunque la definicin del 102 diga lo contrario. Indisoluble: en el sentido que no se poda disolver por divorcio (por la muerte siempre fue disoluble), esto cambia el ao 2004. Lo anterior se proyectaba en varias normas que protegan la indisolubilidad para evitar, por ejemplo, que no se pudiesen validar divorcios en el extranjero (exista una norma especfica que les quitaba valor; slo el casarse produca efecto en Chile). Hoy: Religioso: el principio general del matrimonio religioso desaparece en 1884 y se cambia por el matrimonio civil. Indisoluble: la tentacin es muy fuerte a decir que este principio desapareci con la entrada en vigencia de la Ley 19.947 (Noviembre 2004), esta ley introduce por primera vez como causal de disolucin del
matrimonio el divorcio; por tanto, lo correcto es decir que el matrimonio se puede disolver pero no es correcto decir que este principio ha desaparecido en su totalidad ya que el art. 102 CC que contiene la definicin de matrimonio, sigue definindolo como un contrato indisoluble. Adems, cuando las personas se casan lo hacen pensando que es un vnculo indisoluble 2. La incapacidad relativa de la mujer casada. Antes: Era un valor fundamental en el esquema del derecho de familia de Bello, que la mujer casada era incapaz relativa. A la dictacin del Cdigo slo exista un rgimen conyugal (sociedad conyugal, por tanto, la mujer por el solo hecho de casarse era incapaz relativa). Esta incapacidad no se puede interpretar como un principio que pretendiese perjudicar a la mujer sino protegerla. Este principio ya no se encuentra presente; el ao 89 la mujer casada en sociedad conyugal recin dej de ser incapaz relativa (Ley. 18.802). Hoy: la mujer es plenamente capaz pero los bienes de la sociedad conyugal y los bienes propios de la mujer son administrados por el marido. Con lo anterior podemos decir que el principio desapareci pero en el hecho el cambio no es tan drstico ya que ella ni siquiera puede administrar sus bienes. Si bien tiene sentido que los bienes sociales sean administrados solo por una persona, debiese poder escogerse si es el hombre o la mujer el encargado de esa tarea. 3. Filiacin matrimonial fuertemente favorecida. Aqu radica el cambio ms fundamental en materia de principios. Antes: A la dictacin del CC de Bello y por muchos aos (hasta 1994) el sistema de familia se construa sobre la base de distinguir 2 clases de hijos legtimos e ilegtimos; la base de la distincin era el haber nacido dentro o fuera del matrimonio o que los padres se casaran con posterioridad al nacimiento del hijo. Dentro de los ilegtimos se encontraban los naturales (reconocidos por uno o ambos padres) o simplemente ilegtimos (algunos con derechos y otros sin derechos). Lo ms grave era que la distincin apuntaba a los derechos que se le reconocan a cada uno de estos hijos. Los hijos legtimos tenan plenos derechos frente a sus padres, mientras que los hijos ilegtimos tenan menos derechos o no tenan derecho alguno. Este principio desapareci completamente el ao 1994 al modificarse de manera profunda las normas sobre la filiacin. Ahora todo hijo sin ninguna distincin tienen idnticos derechos. Hoy: se mantiene una distincin entre hijos biolgicos (matrimoniales y no matrimoniales) y adoptivos pero esto es para determinar la filiacin, nada ms puesto porque todos tienen los mismos derechos. 4. La patria potestad exclusiva del padre respecto de los hijos Cuando se habla de patria potestad, uno se refiere a un conjunto de derechos que el padre tiene respecto de los bienes de sus hijos, es un efecto de la filiacin. A la poca de la dictacin del Cdigo, esta patria potestad le corresponda exclusivamente al padre pero esto tambin cambia (a la chilena) ya que actualmente el Cdigo permite que la patria potestad le corresponda a la madre pero exige acuerdo de los padres y a falta de ste, le corresponder al padre salvo que vivan separados, caso donde la ley se la asigna a la madre. En la prctica, la cantidad de acuerdos existentes en esta materia casi no existen por lo que en la prctica, la patria potestad sigue a cargo del padre. Aun as el cambio es importante porque a lo
menos se le reconoce a la madre el hecho que est habilitada para ejercer la patria potestad cosa que antes no ocurra. En sntesis, los cambios son relevantes y esto lleva a decir que el derecho de familia actual (luego de la modificacin de la filiacin y del matrimonio fundamentalmente) es completamente distinto al que fue concebido por Don Andrs Bello en el ao 1855. Principios modernos que estn en ley de familia: - Proteccin del cnyuge ms dbil - Proteccin superior del menor - Y se deduce tambin el de conservacin del vnculo matrimonial e incluso soluciones consensuadas a la crisis familiar (acuerdos en crisis) Modificaciones legales que marcan hitos fundamentales en derecho de familia Cdigo civil ms leyes especiales. Leyes especiales, fuentes del derecho de familia Son leyes complementarias. La ley de matrimonio civil 18884 (primera ley especial) y la ley de registro civil 1984 (muy reglamentaria); que secularizaron el matrimonio. La primera fue reemplazada por la ley 19947 de 2004. La ley 14618 ley de menores (tambin en apndice de cdigo) (permisos para salir del pas) La ley sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias (refundido con el de menores, juntos) Ley 19620 sobre adopcin Ley 19947 ley de matrimonio civil de 2004 Ley 19968 sobre tribunales de familia Leyes modificatorias al cdigo civil Se incorporan al cdigo, eliminando el texto modificado. Una modificacin relevante est en la ley 5343 del ao 1934 que incorpor la adopcin al cdigo civil. Luego 5521 en 1985 que mejora la situacin de la mujer casada con situacin de bienes reservados y que permite pactar separacin total de bienes (durante 30 aos slo exista sociedad conyugal). Permite reemplazar la sociedad conyugal de bienes por la separacin de bienes. La ley anterior permita pactarla pero con esta se puede modificar porque por ejemplo las circunstancias cambiaron y ya no le acomodan. Ley 10251 del 52, muy importante, porque mejora situacin de hijos no matrimoniales. Ley 18802 del 89 suprime incapacidad de mujer casada en sociedad conyugal. Ley 19335 del 94 incorpora un tercer rgimen de bienes, la participacin en los gananciales, e incorpora la distribucin de bienes. Ley 19885 de filiacin del 98 que por fin suprime las diferencias en materia de derechos de los hijos matrimoniales y no matrimoniales. Ley 19447, es especial pero, a su vez, modifica. Ley 20030 modifica en materia de filiacin para determinar la paternidad. Ley de 2008, la 20286, modifica derechos y obligaciones de los padres respecto de los hijos, suprimi cualquier posibilidad de castigo fsico de padre a hijo (antes se permita moderadamente, pero por ratificacin de tratados se suprimi). Caractersticas propias del Derecho de Familia.
En derecho privado, una caracterstica de esta rama en cuanto a las normas, es que son dispositivas, a contraposicin de las normas imperativas propias del derecho pblico. El hecho que las normas revistan este carcter tiene relacin con que lo que se regula es el inters particular, las relaciones entre particulares; por esto que las normas son mayormente dispositivas. Lo anterior, regido por el gran principio general informador del derecho privado, cual es la Autonoma de la Voluntad En el caso del derecho de familia, no obstante que es derecho civil y por tanto privado, el inters fundamental no es el privado ya que hay un inters ms all de los particulares, existe un inters general ya que la familia es la base de la sociedad, ergo, la contienda no es solo entre particulares y derivado de eso las normas son fundamentalmente imperativas, de orden pblico y consecuentemente no opera con la misma fuerza el principio de la autonoma de la voluntad. (Esto no quiere decir que no competa el inters particular slo que no es el que prima). La autonoma de la voluntad ac sigue jugando un rol pero muy limitado y esto da origen a caractersticas diferenciadoras, stas son importantes porque nos llevan a concluir que en familia no podemos pretender aplicar de manera directa o en bloque, normas o instituciones del derecho civil (de ahora en adelante, derecho civil patrimonial) ***Algunos sostienen hoy que el derecho de familia debiese sustraerse del derecho civil. Conceptos a considerar. Derecho civil patrimonial: todo lo relacionado con derecho civil que no sea derecho de familia. Parentesco: vnculo jurdico derivado de las relaciones de familia del cual surgen derechos y obligaciones. El parentesco segn lo que dispone el CC puede ser de 2 clases, a saber: Parentesco por consanguinidad: se basa en la relacin de sangre entre dos personas que llevan la misma sangre y est definido en el artculo 28 CC. Art. 28: parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre dos personas que descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados. Con respecto a este tipo de parentesco, corresponde distinguir entre: o En lnea recta: aquel existente entre dos personas que descienden una de la otra. Ejemplo: padre e hijo. o Personas que descienden de un tronco comn: Ejemplo los hermanos que tienen como progenitor comn los padres; o los primos que tienen como progenitor comn los abuelos: Parentesco por afinidad: conocido tambin por parientes polticos (CC no ocupa esta expresin). Art. 31 Art. 31 inc. 1ro: parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que est o ha estado casado y los consanguneos de su marido o mujer. En relacin a esto podemos decir que, Parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que est o ha estado casado, o sea, un elemento fundamental para que exista parentesco por afinidad es la existencia de un matrimonio entre 2 personas. Luego la norma contina diciendo que el parentesco se da entre cualquiera de estos 2 cnyuges y los consanguneos de su marido o mujer es decir, el marido o la mujer ser pariente por afinidad de cualquier consanguneo existente por parte de su cnyuge. Al respecto 2 consideraciones importantes:
1. Los cnyuges entre ellos no son parientes, es por esto que las normas jurdicas en nuestro pas son muy especficas y distinguen entre cnyuges o parientes 2. Est o ha estado casada esta expresin tan clara del legislador demuestra que el parentesco por afinidad se mantiene aunque el matrimonio haya terminado; ya sea porque las personas se divorcien o uno de ellos muera. Esto tiene consecuencias jurdicas relevantes (ejemplo: en materia de inhabilidades para contraer matrimonio, no es posible casarse con el suegro) Lnea: 2 tipos: Recta: Se da en el caso de los parientes que descienden el uno del otro, en el caso de la consanguinidad; En el caso de la afinidad, tambin hay una lnea recta pero aplicada a los parientes consanguneos de la lnea recta de mi cnyuge. Colateral: En el caso de la consanguinidad, se da entre parientes que descienden de un progenitor comn. Ejemplo: los hermanos, los primos hermanos. En el caso de la afinidad se da con los colaterales consanguneos del cnyuge. El grado: Es la distancia que separa a dos parientes. Es importante determinar el grado para la aplicacin de distintas normas. Cmo determinar el grado en la lnea recta? (sea por consanguinidad o por afinidad) Cuento el nmero de parientes que me separan de aquel con el que quiero determinar el grado. Cmo se determina el grado en la lnea colateral? Exige contar el nmero de parientes que me separan pero primero debo contar el nmero de parientes hasta llegar al tronco comn y luego descender hasta el pariente con el cual quiero determinar el grado. El Ordenamiento Jurdico chileno dice que el parentesco solo llega hasta el 6to. Grado. Esto a raz del hecho que en materia sucesoria, slo se reconocen derechos hereditarios slo hasta parientes por consanguinidad colateral en 6to. Grado. Esto ha llevado a sostener que hasta este grado habra parentesco como concepto jurdico del cual derivan derechos y obligaciones. El parentesco por consanguinidad genera derechos y obligaciones, por su parte, el parentesco por afinidad no genera derechos y obligaciones (tendra que ser muy excepcional) este parentesco slo se utiliza por la ley para establecer inhabilidades. Estado Civil Se encuentra consagrado en el art 304 del CC. Este concepto es malo porque es demasiado general, vago. La doctrina propone los siguientes: Concepto: Es la situacin ms o menos permanente de un individuo frente a la sociedad derivada de sus relaciones de familia. De la cual (situacin) surgen derechos y obligaciones. Es una posicin especial del individuo frente a la sociedad. El estado civil no cambia con frecuencia, tiene una cierta durabilidad. Esta situacin del individuo frente a la sociedad deriva de las relaciones de familia. El estado civil se asocia con las relaciones de familia, (hijo, padre, madre son posiciones frente a la sociedad). Al D le importa si una
persona es casada o soltero para saber los derechos y obligaciones que tiene. Hijo, padre o madre fuente de obligaciones reciprocas. Estados civiles. El art 305, es la nica norma del CC que contiene una enumeracin de estados civiles. Principalmente para efectos de la prueba, no menciona el estado de civil soltero. El estado de separacin judicial no es estado civil, sin embargo la norma lo incluye. Estos estados civiles generan sus propios derechos y obligaciones. Caractersticas estado civil: Se dice que el estado civil es nico: en el sentido de que hay dos ordenes de estados civiles, por un lado los que derivan de la filiacin (hijo, padre o madre), y por otro los que derivan del matrimonio (soltero, viudo divorciado) cuando se dice que es nico se puede destacar que no se puede tener dos estados civiles distintos dentro de un mismo orden. El Matrimonio Se encuentra consagrado en el artculo 102 del CC. Este es un concepto que tiene implicancias jurdicas en materia de error como causal de nulidad. Art 102 del CC El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente. Elementos: 1. El matrimonio es un contrato: para el legislador chileno se concibe al matrimonio como un contrato, sin embargo esto se ha puesto en tela de juicio, porque efectivamente el matrimonio tiene elementos del contrato, por ejemplo el acuerdo de voluntades, el consentimiento, adems de este acuerdo de voluntades generan derechos y obligaciones. Diferencias: Es propio de los contratos el rol fundamental de la autonoma de la voluntad que se traduce en una serie de consecuencias (trmino, contenido, etc.). En el caso del matrimonio esta situacin no se da. No se puede fijar su contenido, pues este viene establecido por la ley. Al matrimonio no le resultan aplicables todos los principios y normas que se aplican a los contratos patrimoniales segn nuestro ordenamiento jurdico chileno, la regla general es que no se le apliquen. Algunos establecen que el matrimonio no es contrato, y se han propuestos alternativas de naturaleza jurdica. Algunos dicen que es un acto del estado, porque la intervencin estatal en el matrimonio es muy importante, un requisito de existencia del matrimonio es un funcionario pblico, adems las normas que regulan el matrimonio son de orden pblico. La propia constitucin y la ley reconocen que el matrimonio es la base principal de la familia y sta es el ncleo fundamental de la sociedad. Su confirmacin est dada por la reglamentacin, respecto a las formalidades que realiza el oficial del registro civil. (los declarado casados en nombre de la ley).
Sin embargo el matrimonio es una relacin entre privados, por lo tanto no se transforma en una relacin estatal. Otros han establecido que el matrimonio es una institucin, porque ms all del acto que le da origen o nacimiento surge algo con trascendencia, diferencia evidente con los contratos. Es trascendente porque busca el bien comn, que va mas all de los intereses de las partes, esta caracterstica permite calificar al matrimonio como una institucin. 2. Es un contrato solemne: la definicin de matrimonio establece que es solemne, ms all de que hay solemnidades. En chile solo es matrimonio un contrato que tiene solemnidades. Esto tiene importancia cuando se trata de matrimonios celebrados en el extranjero. En chile, vale en principio un matrimonio celebrado en el extranjero. Si cumple con todos los requisitos legales del pas de origen, el matrimonio es vlido en chile. El problema est con respecto al matrimonio puramente consensual. Por ejemplo en EEUU, despus de un ao se entienden casados. La respuesta ante esto, es que en chile este matrimonio no es vlido pues exige una solemnidad, al menos una, por ejemplo escrituracin. Esta es una consecuencia de la definicin que consagra el art 102 del CC. Las solemnidades aqu es para proteger a quienes intervienen (obligndolo a reflexionar por el recubrimiento de la misma solemnidad que le da un poco ms de seriedad,) y a terceros con publicidad. Las principales solemnidades son la presencia de un oficial civil y de dos testigos hbiles. 3. Entre un hombre y una mujer: existe una diferencia de sexos, o una diversidad de sexos, lo cual nos impide que el matrimonio en chile sea la unin entre personas del mismo sexo. La situacin bloquea toda otra posibilidad. 4. Actual e indisolublemente. Actualmente significa que no puede estar sujeto a modalidad, por ejemplo un plazo o una condicin. Indisolublemente significa que no se puede disolver, sin embargo en chile est permitida su disolucin. Cuando se introduce el divorcio en chile, resulta ser que le matrimonio que antes no poda disolverse, pues la nulidad no es la disolucin la nica posibilidad era la muerte, por ende, no corresponde a la realidad actual ya que desde la ley 19947, nueva ley de Matrimonio Civil, se introdujo el divorcio vincular. Algunos establecen que el matrimonio es indisoluble, porque le presento a la sociedad un matrimonio que defino como indisoluble pero que en realidad no lo es. Otros sostienen que se mantuvo esta expresin porque el matrimonio sigue estando concebido como indisoluble. Lo que ocurre es que el D tiene que hacerse cargo, porque la realidad supera lo ideal, pues llega un momento en que el matrimonio tiene que disolverse por tanto, la disolucin es una anomala del matrimonio. Esto unido a la frase siguiente de la definicin tiene mucha importancia en relacin con la proteccin de la buena fe. Dos razones para mantener esta frase: - El carcter transaccional que tuvo ley de matrimonio civil. Hubo que transar con distintos poderes. Como un modo de compensar los que se oponan al divorcio, como la iglesia catlica, se mantuvo. Argumento dbil - Al discutirse en el senado esta ley, se dijo que la cmara de diputados no modific el 102, porque entendi que el divorcio sera una situacin excepcional. La misma opinin sustenta Hernn Corral que dice que el matrimonio se presenta como indisoluble en circunstancias normales. El divorcio es una situacin excepcional, anmala.
Trae problemas con la legtima expectativa de los cnyuges, lo que hace subir la indemnizacin. Ejemplo: mujer casada con la expectativa legtima de un matrimonio indisoluble se dedica a labores del hogar mientras el esposo se perfecciona en lo laboral, pero luego l le es infiel y ella pide el divorcio. 5. Por toda la vida: aunque la frase indisoluble se eliminara, el matrimonio es un proyecto de vida en comn que se plantea por toda la vida de los cnyuges. Unido a la mantencin de la indisolubilidad del concepto podemos concluir que es perfectamente legitimo que cualquiera de los conjugues o ambos se proyecten en el matrimonio por toda su vida y que tomen decisiones en consecuencia que entre otros aspectos consideran que esta unin es de por vida. Varias de las decisiones que los cnyuges puedan tomar, consideran esta permanencia por ejemplo decisiones de carcter econmico o de vida. La importancia de que el concepto de matrimonio es por toda la vida es que el derecho debe proteger esa confianza, es decir, la buena fe, porque l o la cnyuge que toma la decisin lo hizo fundado en esa confianza. Entonces si no llega a durar toda la vida se produce la disolucin, ese cnyuge que toma la decisin tiene derecho a una compensacin, por lo tanto es relevante la expresin por toda la vida, no as la indisolubilidad. 6. Con el fin de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente: esta ltima parte de la definicin contiene los fines del matrimonio, de acuerdo a la concepcin de la ley. Resultan muy importante a propsito de la nulidad, estos tres fines tiene una impacto en la nulidad del matrimonio. Estos fines son esenciales, es decir, no pueden estar ajenos al matrimonio. El auxilio tiene un fin matrimonial y patrimonial, el vivir juntos, es decir, el cuerpo presente de ambos. El fin de la procreacin no puede producir un problema, porque en chile se acepta el matrimonio sin lmite de edad. El matrimonio en artculo de muerte est contemplado en la ley de chile, en donde uno de los cnyuges est en peligro inminente de morir. Este matrimonio tambin pareciera que no persigue los fines que nos seala el concepto. Resulta que con estos elementos, pero el propio ordenamiento concibe a un matrimonio que no puede aspirar el fin de la procreacin, y la legislacin lo permite y lo valida. Ley de Matrimonio Civil: En chile el matrimonio se seculariz con la entrada en vigencia de la Ley de Matrimonio Civil el 1 de enero de 1885, sin embargo la actual ley 19947, establece que los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad jurdica de derecho pblico producirn los mismos efectos del matrimonio civil, siempre que se cumplan determinados requisitos. Requisitos del matrimonio: En materia matrimonial se distingue entre: requisitos de existencia y de validez en el matrimonio. Esta distincin tiene consecuencias jurdicas muy importantes. Estas consecuencias se vinculan con la nulidad matrimonial y en particular con sus efectos. El efecto de la nulidad, en materia matrimonial no es la retroactividad, la regla est dada por la figura del matrimonio putativo, a rasgos generales, el matrimonio putativo, consiste en que declarada la nulidad de un matrimonio, deberan las partes volver al mismo estado en que se hallaran si no se hubieren casado, lo que significara aceptar, entre otras cosas, que habran vivido en concubinato y que los hijos haban tenido filiacin no matrimonial. Esta situacin es de tal gravedad, que llev a elaborar la institucin del matrimonio putativo (art 51 inciso 1 ley matrimonio civil). El matrimonio putativo para que sea tal exige a lo menos la concurrencia a lo menos de los requisitos de existencia, de manera que si no se cumplen estos hay inexistencia, la cual no se debe declarar.
Requisitos de existencia si falta alguno: inexistencia
- Diversidad de sexo de los contrayentes - Consentimiento - Presencia del oficial del Registro Civil
Los 2 primeros son de fondo y el ltimo es de forma. La falta de alguno de estos requisitos produce la inexistencia del matrimonio. Es decir, si se casan dos varones o dos mujeres, es evidente que esa unin no es matrimonio y no se requiere que un tribunal as lo resuelva. Lo mismo, si el matrimonio se contrae ante el Director de Impuestos Internos, o cualquier funcionario, por importante que sea, esa unin no es matrimonio porque no se celebr ante el nico funcionario que puede autorizarlo, el oficial civil. Distinguir entre la inexistencia y la nulidad es importante, porque si el matrimonio es nulo, puede ser putativo y producir los mismos efectos civiles que el vlido. En cambio no hay putatividad frente a un matrimonio inexistente. La nulidad es una existencia imperfecta, por cuanto adolece vicios en su constitucin; en cambio el inexistente es slo una apariencia de matrimonio porque carece de los elementos sin los cuales no puede concebirse el acto. 1. La diversidad de sexos: la propia definicin lo seala. Si es que casan en el extranjero, se rigen por la ley del lugar en el cual se celebra, y si cumplen esa ley, vale en Chile (en principio). Antes de ley 19947 surga el problema de que si un pas toleraba matrimonio del mismo sexo era vlido ac? Pero hoy se zanj la discusin porque dicha ley lo prohbe expresamente. 2. El consentimiento: es un consentimiento a secas, lo importante es que existe acuerdo de voluntades aunque se encuentre viciado. Lo que se quiere evitar con este requisito son los matrimonios arreglados. Lo importante es la ausencia de consentimiento. En materia de consentimiento posible manifestar la voluntad por parte de los cnyuges de manera personal o por medio de mandatario, as lo seala el art 103 del CC de forma expresa. No es cualquier mandato, sino que est sometido a reglas especiales, por tanto se trata de un mandato especial, pues lo importante es el negocio encomendado y no las facultades. Este mandato especial segn el art 103 debe otorgarse por escritura pblica, por tanto es un mandato solemne, y adems debe indicar las menciones especificas de los contrayentes. El art 103, es bastante exigente respecto del mandato: Solemne: se otorga por escritura pblica lo que constituye una excepcin a la regla general del art 2123 de que el mandato sea consensual. Especial: el mandato general, aun con amplias facultades, no puede ser utilizado en la celebracin de un matrimonio. Debe tratarse de mandatario especialmente facultado para el efecto. Determinado: debe indicar el nombre, apellido, profesin y domicilio del contrayente y mandatario. Hay ciertas situaciones en donde el mandato no se permite, la ley 19947, incorporo la posibilidad de que las personas se casaran ante una entidad religiosa, o sea en teora, abri dos opciones, ante una iglesia o ante el oficial del registro civil. El valor que tiene es
escaso, porque aunque se dice que uno pueda casarse por la Iglesia la ley obliga ratificar el consentimiento ante el oficial del registro civil. La ley exige la presencia personalsima de ambos contrayentes no se prurito la presencia a travs de mandatarios, esto se consagra en la ley de registro civil, a propsito de la inscripcin del matrimonio, art 15 inc 2 el cual excluye a travs de mandatarios. Si el novio muere antes de ratificar nunca se casaron. 3. La presencia o ratificacin del oficial del registro civil. Es difcil encontrar situaciones como las que se resea. Pero pueden ocurrir, de hecho un ejemplo ocurri cuando la Corte de Apelaciones de Santiago declar nulo el matrimonio de dos hijos de franceses nacidos en Chile, celebrado en la legacin francesa de Santiago por el cnsul de ese pas en Chile (en rigor, debi declarar la inexistencia ). Lo que ocurre es que en el derecho comparado s estn habilitados los cnsules para casar a los contrayentes de acuerdo a su ley. Fuera de chile, los cnsules tienen varias atribuciones de oficial de registro civil pero se les prohbe expresamente intervenir en la celebracin de matrimonio. La nueva ley permite casarse ante autoridades eclesisticas pero ratificadas ante autoridad del registro civil. Pero de discute porque no hay efectos hasta que se ratifique por lo que sera dar nuevamente el consentimiento. Antes la nica forma de dar termino al matrimonio era por muerte, pero si haba quiebre matrimonial, cuando ambos cnyuges estaban de acuerdo se encontr una salida fraudulenta a la ley que era falsear una nulidad de matrimonio fabricando la causal de incompetencia del oficial del registro civil, ya que era el que tuviera jurisdiccin en el domicilio del o de ella. Se casaban en la jurisdiccin que no perteneca a ninguno de los dos, en verdad 99% era mentira, pero como estaban de acuerdo, un cnyuge demandaba al otro por esta causal y la otra parte se allanaba. Cuando se introduce el divorcio, este fraude pierde el sentido, cuando estn de acuerdo le basta un ao separados para tramitar el divorcio, de no estarlo son 3 aos, pero preventivamente cualquier oficial del registro civil es competente. Requisitos de validez:
1 - Consentimiento libre y espontneo 2 - La capacidad de los contrayentes y ausencia de impedimentos dirimentes 3 - Cumplimiento de formalidades legales 1.- Consentimiento libre y espontneo Es lo que se conoce como consentimiento excepto de vicios (libre y espontaneo) y segn el artculo 8 de la ley 19947 los vicios de los que puede adolecer el consentimiento, son: a - Error b - Fuerza - Antes tambin el rapto (la actual ley de matrimonio civil lo elimin) No se comprende el dolo, lo que corresponde a una tradicin que viene del derecho romano. Segn tal tradicin establecer el dolo como vicio del consentimiento significaba poner en peligro la estabilidad del vnculo matrimonial, ya que es normal que en las relaciones que preceden al matrimonio se adopten actitudes destinadas a impresionar que pudieran llegar a constituir este vicio. Es usual por ejemplo, antes de casarse, exagerar virtudes o esconder defectos, incluso realizar maquinaciones fraudulentas.
Ejemplo el hombre que en el pololeo sale muy poco con los amigos, le da regalos, sale con la suegra, demuestra cario por los nios, luego se casan y la realidad es distinta, el tipo sale a fiestas y reconoce que no quiere tener familia. Eso se dice hay que tolerarlo, porque adems puede reconducirse por el error. El dolo vicia porque produce un error (el dolo debe ser, fraudulento, de la otra parte y debe ser principal, es decir, al punto que sin dolo no habra consentido). Es necesario recalcar que los vicios deben ser coetneos a la celebracin del matrimonio, si surgen por posterioridad no permiten alegarlos. De hecho, debe soportarlos. Como el que se contagia de sida por una transfusin. a.- El error Contemplado en el art 8 nmero 1 y 2 de ley de matrimonio civil n 19947. Son dos especies de error. - Error acerca de la identidad del otro contrayente: se refiere a una identidad fsica. Me case con Susana creyendo que era Mara. Muy poco ocurrente, podra pasar con gemelas. - Error acerca de alguna de sus cualidades personales, que atendida la naturaleza de los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento: se debe tener presente que para que vicie el consentimiento debe recaer, no en cualquier cualidad personal, sino en una que, atendida la naturaleza o fines del matrimonio, sea estimada como determinante para otorgar el consentimiento. Puede ser error porque estaba equivocada en lo que crea o porque ignoraba esa cualidad. No cabe por ejemplo si crea que era buen deportista o cocinero y no lo era. Debe tener relacin con los fines y naturaleza que establece el 102, por tanto cabran el ser impotente o estril. El caso que l sea impotente, para procrear. Antes se distingua para realizar el acto sexual pero por reproduccin asistida poda tener hijos pero la otra no le permita tener hijos. En ese caso, si desconoca puede pedir nulidad. No en el caso que ya lo haya sabido, porque no hay error. Si tiene fobia a las araas, no cabe, pero s si esa fobia consiste en no poder vivir con alguien. O el tipo que es un disipador, lo que es incompatible con auxiliarse mutuamente. b.- La fuerza: art 8 expresa: Falta el consentimiento libre y espontneo en los siguientes casos: nmero 3: Si ha habido fuerza, en los trminos de los artculos 1456 y 1457 del Cdigo Civil, ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido determinante para contraer el vnculo. La referencia a los artculos 1456 y 1457 del CC significa que para que la fuerza vicie el consentimiento debe ser grave, injusta y determinante. Grave: es subjetiva. La que es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin, considerndose que tiene este carcter el justo temor de verse expuesto ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes. El art 1456 agrega que el temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto no basta para viciar el consentimiento.
Un caso de fuerza grave sera, por ejemplo: un empresario poderoso, padre de la polola, amenaza al yerno, tambin empresario, con que si no se casa con su hija, no conseguir trabajo en ninguna empresa de Chile jams. Injusta, se refiere a una coaccin que implica actuar contra ley, no amparada por el derecho, de modo que la fuerza ejercida por el legtimo amparo del derecho no puede viciar el consentimiento. Fuerza que s est permitido por el derecho, por ejemplo si Pedro le debe 100 a Juan, ste tiene derecho para demandarlo, embargarlo y sacar sus bienes a remate. En todo caso, una fuerza justa en materia matrimonial, es decir, que el derecho la legitime, parece difcil. Determinante, esto es cuando se ha ejercido con el objeto de obtener el consentimiento, es decir, se haya logrado la manifestacin de voluntad para contraer el vnculo. Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que sea empleada por el otro contrayente, pues el artculo 8 slo habla de ocasionada por una persona. La situacin entonces es igual a la establecida en el artculo 1547 del CC. La novedad que introduce la ley 19947 es que la fuerza puede ser ocasionada por una fuerza externa. Este agregado tuvo por objeto permitir la disolucin del matrimonio de una mujer que se casa embarazada y que lo hace por la presin social que mira con malos ojos el que una mujer soltera sea madre. Tambin podra ocurrir por problemas migratorios, el que se casa apremiado por obtener una visa. O por problemas econmicos. 2.- Capacidad En lo concerniente al matrimonio, las incapacidades, se llaman impedimentos, por tanto para ser capaz debe haber ausencia de impedimentos dirimentes. La regla, al igual que en materia patrimonial, es que todas las personas sean capaces. Por consiguiente no hay ms impedimentos que los que la ley seala. Clases de impedimentos En Chile hay dos tipos de impedimentos. Los impedimentos dirimentes, que son los que obstan a la celebracin del matrimonio, de tal suerte que si no se respetan, la sancin es la nulidad del vnculo matrimonial. A su vez, pueden ser de dos clases, absolutos y relativos. Los impedimentos impedientes o simplemente prohibiciones, cuyo incumplimiento no produce la nulidad sino otro tipo de sanciones jurdicas. Los impedimentos dirimentes estn tratados en la Ley de Matrimonio Civil y las prohibiciones lo estn en el CC. Impedimentos dirimentes Los impedimentos dirimentes, son de dos clases: Los impedimentos dirimentes absolutos Los impedimentos dirimentes relativos
Impedimentos dirimentes absolutos: Impiden el matrimonio con cualquier persona (art 5 ley 19947) Artculo 5.- No podrn contraer matrimonio: 1 Los que se hallaren ligados por vnculo matrimonial no disuelto; 2 Los menores de diecisis aos; 3 Los que se hallaren privados del uso de razn; y los que por un trastorno o anomala psquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio; 4 Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio, y 5 Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de seas. 1 los que se hallaren ligados por vnculo matrimonial no disuelto. Es un impedimento de carcter universal contemplado en casi todas las legislaciones, con escasas excepciones correspondientes a pases islmicos que aceptan la poligamia (Egipto, Argelia, Marruecos, Tnez). Demuestra el carcter monogmico de nuestra legislacin. No puede casarse el ya casado a menos que ya est disuelto el vnculo ya sea por muerte, divorcio y nulidad declarados por sentencia ejecutoriada (no tiene trascendencia la subinscripcin al margen de la inscripcin matrimonial, pues ese es un requisito de publicidad frente a terceros). Dos situaciones: Es poco probable que se incurra en este impedimento si los dos matrimonios se celebraron en Chile, porque el sistema es moderno, en lnea, inmediatamente no se lo permitira. Pero puede darse cuando uno de los dos matrimonios se celebr en el extranjero. Por eso hay que tener la idea, que de acuerdo a la ley del lugar en que se celebran, es vlido en Chile. En cuanto al incumplimiento de este impedimento no slo tiene una sancin civil (nulidad del segundo matrimonio), sino tambin una sancin penal, pues tipifica el delito de bigamia (art 382 CP). La aplicacin de este impedimento se puede complicar frente a la figura del matrimonio putativo. ste es un matrimonio nulo. Es una figura que es una excepcin al efecto retroactivo de la nulidad, el acto no desaparece para atrs. En virtud del efecto propio de la declaracin de nulidad, volver a las partes al estado anterior a la celebracin del acto o contrato, quiere decir que declarada la nulidad del primer matrimonio, ellos pasan retroactivamente a la condicin de solteros, por lo que viene a resultar que el nuevo matrimonio sera vlido. Pero slo es as si el primer matrimonio fue simplemente nulo, pues si ha sido putativo, ha producido los mismos efectos civiles del vlido y entre estos efectos est la mantencin del impedimento.
As se desprende que es bsica para determinar si existe este impedimento la circunstancia de que el primero sea vlido, puesto que si es nulo, normalmente el impedimento no existe (salvo el putativo ya mencionado)1. 2 El menor de edad: en la ley anterior el impedimento era la impubertad, es decir, slo podan casarse los pberes. En la actualidad, no se atiende a la pubertad, por lo que una mujer mayor de 12 y un hombre mayor de 14, no obstante ser pberes, no pueden contraer matrimonio hasta que cumplan 16 aos. En conclusin hoy se equipara entre hombres y mujeres y se sube la edad2. 3 Privacin del uso de razn o sufrir un trastorno o anomala psquica. El artculo 5 n 3 comprende dos situaciones: la privacin de razn y lo que por un trastorno o anomala psquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio. Privacin de razn: Equivale al demente del AJ y por lo tanto, se discute lo mismo. La demencia debe ser total, ajena a la voluntad del sujeto, no es necesaria la declaracin de interdiccin (aunque cumple un rol probatorio importante), basta que la demencia exista al momento de contraer matrimonio para que opere y no se admiten intervalos lcidos. Se puede descansar en lo que los especialistas concluyan, a la ciencia mdica, psiquitrica o psicolgica. Interesante es que en la anterior ley de Matrimonio Civil el impedimento era la demencia; en cambio en la actual, a los que se hallaren privados de razn. Con esto el legislador busc poner acento, no tanto en la causa, sino en el efecto que se pueda producir en el intelecto. De este modo, se amplan las posibilidades ms all de la demencia, por ejemplo al alcoholismo, a la intoxicacin e incluso a la hipnosis. Trastorno o anomala psquica, fehacientemente diagnosticada: No se trata de una privacin del uso de la razn como la causal anterior, sino de un trastorno o anomala psquica. Pero no de cualquiera, sino que debe incapacitar para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio, y ms an, de modo absoluto. Todos tenemos algn trastorno, pero slo algunos impiden la formacin de la comunidad de vida. Para algunos autores, se tratara por ejemplo de trastornos de identidad sexual como el fetichismo y el travestismo. O tambin casos de sadismo o el alcoholismo (si es declarado as) o la pedofilia. Adems de absoluto, la ley exige, un diagnstico fehaciente, es decir, su declaracin, no depende del juez. Puede que haya error si es que no lo saba (alegar error) pero si lo saba y lo acepta, se puede alegar por esta, pero deben ser los mdicos que decidan si ese trastorno es absoluto.
Por ello el art 49 de la ley de matrimonio civil seala: Cuando, deducida la accin de nulidad fundada en la existencia de un matrimonio anterior, se adujere tambin la nulidad de este matrimonio, se resolver en primer lugar la validez o nulidad del matrimonio precedente. Por esta razn, si el bgamo plantea esta excepcin en el juicio criminal, ste deber paralizarse hasta que el juez respectivo ante el cual se ha planteado la accin de nulidad del primer matrimonio, resuelva sobre su validez o nulidad (art 173 Cdigo Orgnico de Tribunales) 2 Si se incumple este impedimento, la sancin es la nulidad del matrimonio, la que slo pueden alegar cualquiera de los cnyuges o alguno de los ascendientes, pero alcanzados los 16 por parte de ambos cnyuges, slo se radica en quien se cas no teniendo esa edad. La accin de nulidad prescribe en un ao desde la fecha en que el cnyuge inhbil llegare a la mayora de edad.
4 Carecer del suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio: Este impedimento no estaba en la ley anterior, y hoy lo contempla el art 5 n 4 de la ley de Matrimonio Civil, que ha sido tomado del derecho cannico. Juicio o discernimiento: el sujeto no debe estar privado de razn ni tampoco tiene una anomala psquica, sino de un sujeto mentalmente sano pero que carece de la madurez necesaria para comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio. Ejemplo: quien acta como nio, ve dibujos animados, juega con juguetes etc. De muy difcil acreditacin. Existiendo divorcio no tiene mucho sentido irse por juicio de nulidad para demostrar inmadurez, ya que le conviene separarse de hecho y luego pedir divorcio. Queda para quienes efectivamente se casan con alguien con este impedimento. 5 No poder expresar claramente la voluntad ya sea por cualquier medio: A diferencia de la ley anterior que slo admita expresar el consentimiento de palabra o escrito, hoy se incluye el lenguaje de seas. Caso del sndrome de Down: La doctrina dice que segn el grado, y dependiendo del examen mdico, puede ser el 3, 4 o 5. O pueden ser incluso, plenamente capaces para casarse. La respuesta, en definitiva, la tiene la ciencia. Hubo un caso en que el oficial del registro civil se opuso, pero no le corresponde a l. Los impedimentos dirimentes relativos Son aquellos que impiden la celebracin del matrimonio con ciertas y determinadas personas. Estn contemplados en los art 6 y 7 de la Ley de Matrimonio Civil y son: - Parentesco - Prohibicin de casarse con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigacin por el homicidio de su marido o mujer Impedimento de parentesco: El art 6 establece: No podrn contraer matrimonio entre s los ascendientes y descendientes por consanguinidad o por afinidad, ni los colaterales por consanguinidad en el segundo grado. Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopcin se establecen por las leyes especiales que la regulan. En el caso de los ascendientes y descendientes, el parentesco que obsta el matrimonio puede ser por consanguineidad o por afinidad, por lo que no podra casarse un padre con su hija; o un yerno con la suegra. No se limita a grado, por tanto la limitacin es indefinida. Ni con su nieto, taranieto etc no se puede casar con la suegra, ni con la mam de la suegra etc ni con los hijos de su cnyuge. Tener presente que el parentesco por afinidad no desaparece con la muerte, ni con disolucin del matrimonio el que est o ha estado casado. En cambio, tratndose del parentesco colateral, solo opera la prohibicin por consanguineidad; no pueden casarse los hermanos, pero s los cuados. El parentesco a que se refiere el artculo, puede provenir de filiacin matrimonial como no matrimonial, porque la ley no distingue y porque, las razones que impiden ambos casos son los mismos. Adems tratndose de hermanos, el impedimento rige sea que se trate de hermanos carnales o medios hermanos.
Finalmente, la adopcin que se rige por leyes especiales, amplan el impedimento al establecer la nulidad del matrimonio que contraiga el adoptante con el adoptado o el adoptado con el viudo o viuda dl adoptante3. El cnyuge sobreviviente no se puede casar con imputado formalizado por homicidio de su marido o mujer; o condenado o encubridor: este impedimento lo establece el art 7 de la ley de Matrimonio Civil4. Es el que se casa con la mujer que mat o fue formalizada por el homicidio de su mujer, ya sea autor o encubridor. Si es absuelto parece que la lgica indica, porque la ley nada dice, que el impedimento no tiene ningn sentido. Impedimentos o prohibiciones Estn tratados en los art 105, 116 y 124 a 129 del CC. Surgen por impedimentos dirimentes que hacen surgir estos que no afectan la validez del matrimonio ni conducen a su nulidad. Se ha definido por la doctrina (no los define la ley), como limitaciones o restricciones que la ley impone para la celebracin del matrimonio cuya infraccin no acarrea la nulidad del mismo. Estos impedimentos son: Autorizacin o Asenso o licencia de ciertas personas para contraer matrimonio Guardas Segundas nupcias Mujer cuyo matrimonio sea disuelto Impedimento especial para la viuda o mujer cuyo matrimonio se haya disuelto o declarado nulo. Autorizacin o Asenso o licencia de ciertas personas: De acuerdo al art 106 del CC, los menores de 18 aos estn obligados a obtener el consentimiento de ciertas personas para poder casarse. Como la ley no distingue, la exigencia rige aunque no se trate del primer matrimonio, es decir, si un menor se cas y enviud y quiere casarse de nuevo, debe volver a obtener este consentimiento. Este permiso depender: Si filiacin es determinada o indeterminada. Todos tenemos filiacin, incluso si es por reproduccin inductiva. Pero no siempre es determinada, es indeterminada cuando no se sabe o conoce ni el padre ni madre. Basta que se conozca una para que sea determinada. Determinada: deben prestarla: a) Los padres, y si falta uno de los padres, el otro. b) Si faltan ambos padres, el o los ascendientes de grado ms prximo. Si hay uno slo y es el de grado ms prximo, excluye los dems. Como son varios (padres, abuelos) puede haber disparidad de opiniones, en ese caso, preferir el favorable del matrimonio. Si padre dice no y madre s, prima la madre.
Art 27 de la ley 7618 y 18 de la ley 18703, ambas derogadas por la ley 19620 del 1999, pero que se mantienen vigentes por el efectos de la ultra actividad de la ley. 4 Equivale al art 6 de la ley anterior, con algunas modificaciones: hoy se habla de imputado para adecuar el lenguaje a la reforma procesal penal; se incluye al encubridor (antes slo alcanzaba al autor y cmplice); antes slo se impeda por homicidio calificado; antes se requera estar condenado, hoy basta con estar imputado.
- Falta la madre o padre en 109 y 110: por fallecimiento, cuando estn dementes o ausentes del territorio de la repblica y no se espera su pronto regreso, o si se ignora el lugar de su residencia. Tambin se entender faltar el padre o madre cuando paternidad o maternidad ha sido declarada judicialmente contra su oposicin. Finalmente y de acuerdo al 110, tambin faltan cuando estn privados de la patria potestad por sentencia judicial o que, por su mala conducta, se hallen inhabilitados para intervenir en la educacin de sus hijos. c) A falta de padres o ascendientes, la autorizacin la debe otorgar el curador general del menor, que es el representante legal que nombre el juez. d) Si no tiene curador (porque por ejemplo padre recin cay en demencia) es el propio oficial del registro civil. No determinada: lo dar el curador general si lo tuviera o, en su caso contrario, el oficial del Registro Civil llamado a intervenir en su celebracin. En cuanto al disenso La diferencia es que si son los padres o ascendientes que autorizan, pueden rechazar la autorizacin sin expresin de causa (absoluta), as lo consigna el 112 inciso 1 5. En cambio el oficial debe tener causa y slo deben ser las de 1136 (embriaguez habitual etc). Tiene que autorizar el disenso. Si menor no est de acuerdo con causa puede recurrir al juez para que la califique. Si se casan igual: matrimonio es vlido, pero sanciones: Para el menor 114 y 1157: sanciones econmicas. - Cuando el consentimiento deba prestarlo un ascendiente, puede ser desheredado8, no slo por aqul cuyo consentimiento se omiti, sino por todos los dems ascendientes. Esto es en caso en que hay testamento, segn el 114: si no hay testamento se le priva de la mitad de lo que le hubiera correspondido. - El menor pierde la mitad de lo que le habra correspondido en la sucesin intestada de los mismos ascendientes (art 114 segunda parte)
Art. 112. Si la persona que debe prestar este consentimiento lo negare, aunque sea sin expresar causa alguna, no podr procederse al matrimonio de los menores de dieciocho aos. 6 Art. 113. Las razones que justifican el disenso no podrn ser otras que stas: 1 La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el sealado en el artculo 116 2 El no haberse practicado alguna de las diligencias prescritas en el ttulo De las segundas nupcias, en su caso; 3 Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia, o de la prole; 4 Vida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriaguez habitual, de la persona con quien el menor desea casarse; 5 Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena aflictiva; 6 No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente desempeo de las obligaciones del matrimonio. 7 Art. 114. El que no habiendo cumplido dieciocho aos se casare sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo, podr ser desheredado, no slo por aquel o aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino por todos los otros ascendientes. Si alguno de estos muriere sin hacer testamento, no tendr el descendiente ms que la mitad de la porcin de bienes que le hubiera correspondido en la sucesin del difunto. Art. 115. El ascendiente sin cuyo necesario consentimiento se hubiere casado el descendiente, podr revocar por esta causa las donaciones que antes del matrimonio le haya hecho. El matrimonio contrado sin el necesario consentimiento de otra persona no priva del derecho de alimentos. 8 El desheredamiento, es una disposicin testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado de todo o parte de su legtima.
- El ascendiente cuyo consentimiento se omiti (slo ste, no los dems como en los casos anteriores), puede revocar las donaciones que antes del matrimonio le hubiera hecho (art 115 inciso 1) Para el oficial del registro civil: sanciones penales. El art 388 del Cdigo Penal seala que el oficial civil que autorice o inscriba un matrimonio prohibido por la ley o que no cumpla las formalidades que ella exige, ser castigado con relegacin menor en su grado medio y multa de 6 a 10 UTM Demuestra que aunque no es nulidad, la sancin es gravsima. Segundo impedimento impediente o prohibicin Impedimento de guardas Art 116 del cdigo civil (recordar que los impedimentos dirimentes estn en la ley y las prohibiciones en el cdigo) Art 116: Mientras que una persona no hubiere cumplido dieciocho aos, no ser lcito al tutor o curador que haya administrado o administre sus bienes, casarse con ella, sin que la cuenta de la administracin haya sido aprobada por el juez, con audiencia del defensor de menores. Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador para el matrimonio con el pupilo o pupila. El matrimonio celebrado en contravencin a esta disposicin, sujetar al tutor o curador que lo haya contrado o permitido, a la prdida de toda remuneracin que por su cargo le corresponda; sin perjuicio de las otras penas que las leyes le impongan. Tutores y curadores son dos especies de guardadores. Y los guardadores en trminos genricos son representantes de personas incapaces que administran sus bienes y asumen otras funciones propias de esta proteccin que se les pretende brindar. El supuesto bsico para que opere esta guarda es que haya un menor de 18 que quiera contraer matrimonio y que haya estado o est sujeto a guarda, tutela o curatela. Los menores de 18 aos, en circunstancias normales, son representados legalmente por sus padres que no son guardadores sino que ejercen la patria potestad. La idea de esta prohibicin es evitar que este menor de 18, sujeto a guarda se case y que ese matrimonio lo que pretenda es encubrir una mala o dolosa administracin. Ejemplo, se nombr tutor a una pupila de 17 aos a un abogado determinado y l administrando sus bienes, cuantiosos, comete irregularidades, no resguarda sus bienes y se aprovecha y manipula los gastos. Lo que piensa la ley es que este tutor, que adems tiene ascendiente, pueda pretender casarse con la pupila, para encubrir esta situacin. Y luego ya casados la cosa cambia y si se piensa en sociedad conyugal, el hombre es el tutor, seguir administrando los bienes. Requisitos de este impedimento: 1 - Se debe tratar de un pupilo menor de 18 aos
2 - El impedimento afecta al guardador, tutor o curador, que haya administrado sus bienes. Se explicita esto porque hay curadores que no administran bienes como el curador ad litem. Esta es una figura procesal, que constituye un representante para el juicio. El incapaz, demencia senil, que no tenga mandatario es demandado, no tiene ni quien le conteste la demanda, por lo que solicita al juez que le designe un curador ad litem y le designan un abogado para esos efectos. Es un curador, cabe dentro de guardador, pero representante slo para ese efecto pero sin administracin de bienes. 3 - No debe haber sido aprobada judicialmente. Una vez que el tutor o curador termina con su gestin, el juez debe aprobar la cuenta que rinda. Es un mecanismo para proteger los actos del pupilo. Y si ya la aprob la prohibicin no rige. Si ya la aprob desaparece el temor del legislador de la mala administracin. 4 - Que el menor no haya sido autorizado para su matrimonio por el ascendientes o ascendientes que corresponda. El inciso final del 116 dispone: No habr lugar a las disposiciones de este artculo, si el matrimonio es autorizado por el ascendiente o ascendientes cuyo consentimiento fuere necesario para contraerlo. La menor no tena al padre y por ello se le nombra a un curador, pero tiene abuelos, y el abuelo presta la autorizacin que requiere para casarse. En ese caso la norma hace desaparecer la prohibicin, porque entiende que hay un sujeto que protege que ese menor no se case con una intencin de ocultar una mala administracin. Estos requisitos son copulativos, cualquiera que falte, no opera el impedimento. Sancin para el incumplimiento del impedimento de guardas Qu pasa si se dan los supuestos y se casa el menor? El matrimonio es vlido, pero hay una sancin civil y una penal. La civil, segn el 116 inciso 3: el tutor o curador pierde toda remuneracin que por su cargo le corresponde, sin perjuicio de las otras penas que las leyes le puedan imponer (la tutela o curatela no es gratuita, sino que un cargo remunerado). La sancin penal, para el oficial del registro civil segn el 388 del cdigo penal es la relegacin y multa. La sancin es suave considerando que slo lo deja sin remuneracin siendo que pudo haber robado mucho dinero. Tercera prohibicin Impedimento de segundas nupcias Regulado en el 124 del CC: El que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad, o bajo su tutela o curadura, quisiere volver a casarse, deber proceder al inventario solemne de los bienes que est administrando y les pertenezcan como herederos de su cnyuge difunto o con cualquiera otro ttulo. Para la confeccin de este inventario se dar a dichos hijos un curador especial. El caso que advierte la ley es aquel en el cual un sujeto quiere volver a casarse, tras la disolucin de su primer matrimonio (sino no podra volver a casarse por ser un impedimento impediente) y que tiene hijos del primer matrimonio que estn sujetos a su patria potestad o guarda. La patria potestad es un conjunto de derechos de los padres a los hijos, por tanto esas dos figuras (patria potestad y guarda) implican representacin.
La prohibicin dice que si se quiere volver a casarse debe proceder al inventario solemne de los bienes que administra como consecuencia de la patria potestad o guarda. Anlisis del concepto.De los bienes que est administrando y les pertenezcan se refiere a los bienes de los hijos. Habla de Difunto si el matrimonio termin por muerte pero bien podra tratarse de otro ttulo como el divorcio, o que tengan bienes por otro ttulo como por heredarlo. Si no tienen bienes, el inventario constatar aquello, y el art 125 9 dispone que se nombrara a un curador para el solo efecto que certifique dicha circunstancia. Hecho el inventario desaparece el impedimento. El 126 tambin habla del impedimento10 Fundamento de la norma: evitar la confusin de patrimonio. Sancin, en caso que, de todos modos, se celebre matrimonio sin realizarse el inventario o haberse constatado que no haba bienes para el que vuelve a casarse Art 127: El viudo o divorciado o quien hubiere anulado su matrimonio por cuya negligencia hubiere dejado de hacerse en tiempo oportuno el inventario prevenido en el artculo 124, perder el derecho de suceder como legitimario o como heredero abintestato al hijo cuyos bienes ha administrado. El artculo sanciona al viudo, divorciado o quin hubiera anulado (es decir, hace mencin a las 3 formas de terminacin del matrimonio), cuando el inventario no se hace en tiempo oportuno. Ello quiere decir, antes que se produzca confusin entre los bienes del hijo con los del padre o madre y la nueva sociedad conyugal Se establece una sancin relevante: Pierde el derecho a suceder como heredero. Los padres se mueren primero, por tanto la hiptesis de suceder debiera ser de poca ocurrencia (en derecho sucesorio, hay situaciones en que se priva a un heredero, especialmente al legitimario de su legtima. Este es uno de esos casos). El art 384 del cdigo penal, sanciona penalmente al que por sorpresa o engao obtiene que el oficial civil autorice el matrimonio, sin haberse cumplido con este impedimento. Adems hay sancin penal para el oficial del Registro Civil que celebre el matrimonio sin hacer respetar el impedimento (art 388). Cuarta prohibicin: muy interesante porque es un impedimento que slo afecta a la mujer cuyo matrimonio sea disuelto. Impedimento especial para la viuda o mujer cuyo matrimonio se haya disuelto o declarado nulo.
Art 125: Habr lugar al nombramiento de curador aunque los hijos no tengan bienes propios de ninguna clase en poder del padre o madre. Cuando as fuere, deber el curador especial testificarlo.
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Art. 126. El Oficial del Registro Civil correspondiente no permitir el matrimonio del que trata de volver a casarse, sin que se le presente certificado autntico del nombramiento de curador especial para los objetos antedichos, o que preceda informacin sumaria de que no tiene hijos de precedente matrimonio, que estn bajo su patria potestad o bajo su tutela o curadura.
El 128 del CC dispone (el tenor literal de esta norma es bastante cruda): Cuando un matrimonio haya sido disuelto o declarado nulo, la mujer que est embarazada no podr pasar a otras nupcias antes del parto, o (no habiendo seales de preez) antes de cumplirse los doscientos setenta das subsiguientes a la disolucin o declaracin de nulidad. Pero se podrn rebajar de este plazo todos los das que hayan precedido inmediatamente a dicha disolucin o declaracin, y en los cuales haya sido absolutamente imposible el acceso del marido a la mujer. Y el 129: El oficial del Registro Civil correspondiente no permitir el matrimonio de la mujer sin que por parte de sta se justifique no estar comprendida en el impedimento del artculo precedente. El artculo 128, al hablar de matrimonio disuelto o declarado nulo, incurre en una incorreccin, pues el matrimonio nulo tambin es disuelto, por lo que bastaba poner matrimonio disuelto. Vale precisar que aunque la nulidad no es disolucin, la ley chilena lo ha considerado como tal. La disolucin es por muerte o por divorcio. La hiptesis a que hace referencia esta prohibicin: Se refiere a la mujer que ha estado casada y cuyo matrimonio se ha disuelto, ya sea por muerte nulidad o divorcio y que quiere volver a casarse, pero debe esperar: en caso de estar embarazada hasta el parto y en caso que no hayan signos de preez, que en definitiva se refiere a no tener signos evidentes de embarazo, como puede ser un vientre abultado, sino hasta que hayan transcurrido 270 das desde la disolucin del primer matrimonio. Matrimonio disuelto Matrimonio disuelto Embarazo No signos de embarazo Parto 270 das puede volver a casarse puede volver a casarse
270 = 9 meses, que es el periodo de gestacin Es frecuente que la mujer haya tramitado la nulidad para casarse de nuevo y slo en ese momento el oficial del Registro Civil le advierte que no puede hacerlo hasta que trascurran los 270 das contados desde la fecha en que qued ejecutoriada la sentencia firme o ejecutoriada que declar el divorcio o la nulidad. Esta situacin se remedia porque la prctica jurisprudencial ha sido juiciosa y ha aceptado que si no hay signos evidentes de embarazo se solicite autorizacin al juez, previo informe del mdico que acredite que la mujer no est embarazada, para que levante la prohibicin y pueda, la mujer, casarse de nuevo. Fundamento de la prohibicin: Evitar confusin de paternidad. El legislador asume que si la mujer est embarazada, ese embarazo corresponde al cnyuge del primer matrimonio. La filiacin de matrimonio: Hay varias formas de determinar la filiacin, una de ellas es mediante una presuncin legal de paternidad, mediante la cual si el hijo nace dentro del matrimonio de su madre (lo nico certero es que la madre lo tuvo), favorece al cnyuge como padre del nio. El problema es que si la mujer embarazada, se casa nuevamente, y el nio nace en el nuevo matrimonio, la presuncin legal favorecera al segundo cnyuge, producindose una confusin de paternidades. Por esa razn no le deja casarse hasta que nazca, porque de ese modo no opera la presuncin respecto del segundo matrimonio. Y si no hay signos de embarazo, le obliga dejar pasar el tiempo de gestacin, por la misma razn.
En cuanto a la posibilidad de rebaja que establece el 128 inciso 2 Pero se podrn rebajar de este plazo todos los das que hayan precedido inmediatamente a dicha disolucin o declaracin, y en los cuales haya sido absolutamente imposible el acceso del marido a la mujer, se refiere a la imposibilidad de tener relaciones sexuales. Por ejemplo puede darse por que antes de disolverse el matrimonio por muerte del marido, ste estuvo en estado vegetativo durante un ao, por lo que no hubo plazo, si se demuestra que estuvo los 270 das en imposibilidad de concebir. Si antes del divorcio queda embarazada de la nueva pareja, no puede volver a casarse hasta que nazca el hijo, segn la prohibicin que establece la ley. El hijo nace como no matrimonial pero puede pasar a ser hijo matrimonial si se casa la madre con el verdadero padre (nueva pareja) porque tambin son hijos matrimoniales cuyos padres se casan despus del matrimonio (antes era la legitimacin del matrimonio). Sancin para el caso que se celebre el matrimonio de todos modos Art 130 inciso 2: Sern obligados solidariamente a la indemnizacin de todos los perjuicios y costas ocasionados a terceros por la incertidumbre de la paternidad, la mujer que antes del tiempo debido hubiere pasado a otras nupcias, y su nuevo marido. Ese tercero puede ser el propio hijo o la mujer. Y ser sancionado solidariamente la mujer que se cas antes que pasara el tiempo o los 270 das y su marido (el segundo). El oficial del registro civil y la mujer tienen sancin penal. La mujer tiene doble sancin civil y penal (384 y 388 del cdigo penal). La sancin es ms severa, porque se entiende que el bien jurdico protegido es de mayor entidad. 3.- Cumplimiento de formalidades legales Se debe distinguir entre: - Matrimonios celebrados en chile -Matrimonios celebrados fuera de Chile Lgicamente la ley chilena regula los primeros. Son varias las formalidades que exige la ley en la celebracin del matrimonio. stas han sido agrupadas entre: - Formalidades exigidas antes de la celebracin del matrimonio - Formalidades exigidas coetneamente con la celebracin del matrimonio - Formalidades exigidas posteriormente a la celebracin del matrimonio Solo algunas pueden generar la nulidad del matrimonio - Formalidades exigidas previas a la celebracin del matrimonio a) La manifestacin b) Informacin sobre finalidad del matrimonio c) Cursos de preparacin para el matrimonio d) Informacin de testigos a.- La llamada manifestacin es el acto por el cual los futuros contrayentes dan a conocer o comunican al oficial del registro civil, su intencin de contraer matrimonio ante l.
El art 9 de ley 19947. Seala que esa comunicacin puede ser por escrito, oralmente o por medio de lenguaje de seas ante cualquier oficial del registro civil indicando sus nombres y apellidos, el lugar y fecha de su nacimiento, su estado de soltero, viudo o divorciado en estos ltimos dos casos el nombre del cnyuge fallecido o de aquel con quien contrajo matrimonio anterior, el lugar y fecha de la muerte o sentencia de divorcio, su profesin u oficio, nombre y apellido de los padres, personas cuyo consentimiento fuere necesario y el hecho de no tener incapacidad o protector legal para contraer matrimonio. Se deduce de la lectura, que lo que se pretende es poner en marcha todo un proceso interno en el registro civil de revisin del cumplimiento de los requisitos y la ausencia de prohibiciones. Esta manifestacin que se hace ante cualquier oficial del Registro Civil, en la prctica, se confunde con lo que lo que la gente llama ir a pedir hora. En eso se transforma la manifestacin ya que en definitiva, comunica oficialmente al registro civil su intencin de casarse, cumpliendo, de paso, con la primera formalidad. b) Aqu se produce lo que se denomina la Informacin sobre las formalidades del matrimonio regulado en el art 10 de la ley 19947. Consiste en una serie de antecedentes o informaciones que el oficial del registro civil debe proporcionar a los futuros contrayentes cuando stos hacen la manifestacin. Artculo 10.- Al momento de comunicar los interesados su intencin de celebrar el matrimonio, el Oficial del Registro Civil deber proporcionarles informacin suficiente acerca de las finalidades del matrimonio, de los derechos y deberes recprocos que produce y de los distintos regmenes patrimoniales del mismo. Asimismo, deber prevenirlos respecto de la necesidad de que el consentimiento sea libre y espontneo. Deber, adems, comunicarles la existencia de cursos de preparacin para el matrimonio, si no acreditaren que los han realizado. Los futuros contrayentes podrn eximirse de estos cursos de comn acuerdo, declarando que conocen suficientemente los deberes y derechos del estado matrimonial. Este inciso no se aplicar en los casos de matrimonios en artculo de muerte. La infraccin a los deberes indicados no acarrear la nulidad del matrimonio ni del rgimen patrimonial, sin perjuicio de la sancin que corresponda al funcionario en conformidad a la ley. Debe informar: - Sobre la finalidad, derechos y deberes recprocos y los distintos regmenes matrimoniales - Debe prevenir sobre la necesidad de contar con un consentimiento libre y espontneo.A diferencia de cualquier otro acto jurdico la intervencin estatal apunta a logra este consentimiento libre y espontneo. En ningn otro contrato, hay una autoridad que informe de los pormenores del contrato. c) Cursos de preparacin para el matrimonio.- estos cursos persiguen promover la libertad y seriedad del consentimiento matrimonial y tienen por objeto especialmente que los contrayentes conozcan los derechos y deberes que impone el vnculo y tomen
conciencia de las responsabilidades que asumen. Estn detallados en el artculo 1111. Aunque estn previstos en la ley, no se establece sancin alguna por no realizarlos, por lo que en la prctica, nadie los hace. De hecho, el propio art 10 seala que los futuros contrayentes podrn eximirse de estos cursos de comn acuerdo declarando que conocen suficientemente los deberes y derechos del estado matrimonial. No tiene que ver con los cursos religiosos. d) La informacin de testigos.- Se puede definir como la comprobacin, mediante dos testigos, del hecho que los futuros contrayentes no tienen impedimentos ni prohibiciones para contraer matrimonio (art 14). Artculo 14.- En el momento de presentarse o hacerse la manifestacin, los interesados rendirn informacin de dos testigos por lo menos, sobre el hecho de no tener impedimentos ni prohibiciones para contraer matrimonio. Por lo tanto, para pedir hora hay que llevar testigos (debe ser hbiles, no lo son los del art 16 de la ley 1994712). No confundir, con los testigos que se debe llevar para la celebracin misma (aunque pueden ser los mismos, son actos distintos) Sancin.- Salvo los testigos, la infraccin de las formalidades sealadas, no afectan la validez del matrimonio, es decir, no acarrean su nulidad. As lo establece el art 10 inciso final: La infraccin a los deberes indicados no acarrear la nulidad del matrimonio ni del rgimen patrimonial, sin perjuicio de la sancin que corresponda al funcionario en conformidad a la ley. Como para el oficial del Registro Civil, la sancin es una sancin penal (388 CP), es difcil que no se cumpla. Si le pasa, no es nulidad. A diferencia de los testigos que s acarrea la nulidad. Adems ninguna de estas formalidades previas se aplica al llamado matrimonios en artculo de muerte (art 10 inc 3 y 17 inc 3). La ley lo menciona en varias disposiciones
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Artculo 11.- Los cursos de preparacin para el matrimonio, a que se refiere el artculo anterior, tendrn como objetivo promover la libertad y seriedad del consentimiento matrimonial que se debe brindar, particularmente en su relacin con los derechos y deberes que importa el vnculo, con el fin de contribuir a que las personas que deseen formar una familia conozcan las responsabilidades que asumirn de la forma ms conveniente para acometer con xito las exigencias de la vida en comn. Estos cursos podrn ser dictados por el Servicio de Registro Civil e Identificacin, por entidades religiosas con personalidad jurdica de derecho pblico, por instituciones de educacin pblicas o privadas con reconocimiento del Estado, o por personas jurdicas sin fines de lucro cuyos estatutos comprendan la realizacin de actividades de promocin y apoyo familiar. El contenido de los cursos que no dictare el Servicio de Registro Civil e Identificacin ser determinado libremente por cada institucin, con tal que se ajusten a los principios y normas de la Constitucin y de la ley. Para facilitar el reconocimiento de estos cursos, tales instituciones los inscribirn, previamente, en un Registro especial que llevar el Servicio de Registro Civil. 12 Artculo 16.- No podrn ser testigos en las diligencias previas ni en la celebracin del matrimonio: 1 Los menores de 18 aos; 2 Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia; 3 Los que se hallaren actualmente privados de razn; 4 Los que hubieren sido condenados por delito que merezca pena aflictiva y los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos, y 5 Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que estuvieren incapacitados para darse a entender claramente.
pero no lo define ni lo reglamenta. Se trata de un matrimonio que se celebra cuando uno de los cnyuges o ambos, estn amenazados de un peligro de muerte inminente. El cnyuge por ejemplo est agonizando, a punto de morir, y por ello no puede cumplir con la manifestacin, o con los plazos (que aunque la ley no los exige, en la prctica, s existen, como es cumplir con la hora para casarse). O que no puede acudir a la cita dada porque es en tres meses ms y no le queda mucho tiempo por lo que es posible adelantarlo. En estas situaciones, la ley, atena las exigencias, como las formalidades, en que no se exige manifestacin, informacin etc13 (aunque debe de todas formas cumplir con los requisitos de validez como el consentimiento libre y espontneo etc.). Formalidades coetneas a la celebracin del matrimonio Se trata fundamentalmente de la celebracin misma, de la manera en que debe procederse a su celebracin. Art 15: Inmediatamente despus de rendida la informacin y dentro de los noventa das siguientes, deber procederse a la celebracin del matrimonio. Transcurrido dicho plazo sin que el matrimonio se haya efectuado, habr que repetirlas formalidades prescritas en los artculos precedentes. Era muy relevante bajo el imperio de la ley anterior, determinar la competencia del registro civil. Era una formalidad que hasta antes de la entrada en vigencia de la nueva ley, se estudiaba con mucha detencin, porque bajo la vigencia de la ley de 1884 para que el matrimonio fuera vlido deba celebrarse ante oficial del registro civil competente, que era nicamente el oficial de la jurisdiccin en que los cnyuges tuvieran o hubieran tenido su domicilio. Y esa competencia era extremadamente relevante, porque no existiendo divorcio en Chile, la manera de ponerle trmino al matrimonio era recurriendo a un fraude que se basaba precisamente en esa exigencia. El fraude era, demostrarle al tribunal que el matrimonio se haba celebrado ante un oficial del registro civil incompetente, por lo que se solicitaba la nulidad del matrimonio. Se haca una simulacin en que uno de los cnyuges demandaba la nulidad del matrimonio, sosteniendo que se celebr el matrimonio sin cumplir con el requisito de competencia, vale decir, que aunque se casaron ante el oficial del registro civil de via ambos tenan domicilio en Santiago, lo que claramente era mentira. Se llevan testigos que acreditan que hace x aos el domicilio era en Santiago. La peculiaridad era que los casados pasaban a ser solteros en cambio, hoy con el divorcio, pasan a ser divorciados. La nueva ley, incluye el divorcio vincular y elimin lo conocido como el divorcio a la chilena, que no era ms que un fraude, del que todos saban pero hacan caso omiso, para superar la rigidez de la ley. Hoy, el art 17 de la ley 19947, dice que cualquier oficial del registro civil es competente, la nica exigencia es que el matrimonio se realice ante el oficial que intervino en la manifestacin y la informacin. Lugar donde debe celebrarse el matrimonio: Tambin dice el art 17, que el matrimonio se puede celebrar: -En el local de la oficina del oficial o - En el lugar que sealen los futuros contrayentes siempre que sea dentro del territorio jurisdiccional del oficial del registro civil.
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Art 17 inciso final: El matrimonio en artculo de muerte podr celebrarse ante el Oficial del Registro Civil, sin los trmites previos de la manifestacin e informacin.
Una formalidad muy relevante y coetnea es la presencia de dos testigos hbiles. Art 17 inciso 2. Pueden ser los mismos u otros que presenciaron la manifestacin. Pueden ser parientes, la nica exigencia es que sea hbil (inhbil son los de 16). La ausencia de testigos hbiles es la nica formalidad que conlleva a la nulidad del matrimonio Art 18, reglamenta la situacin misma del acto del matrimonio: En el da de la celebracin y delante de los contrayentes y testigos, el Oficial del Registro Civil dar lectura a la informacin mencionada en el artculo 14 y reiterar la prevencin indicada en el artculo 10, inciso segundo. A continuacin, leer los artculos 131, 133 y 134 del Cdigo Civil. Preguntar a los contrayentes si consienten en recibirse el uno al otro como marido o mujer y, con la respuesta afirmativa, los declarar casados en nombre de la ley. Informacin: dice que comparecieron ante l tal y cual etc. Hoy los oficiales han agregado ms detalles, y mayor ritualidad, sobre todo considerando que la nica celebracin de muchas parejas es la civil, dejando de lado la religiosa. Pero la exigencia legal es bastante escueta. Es necesario recordar, que la funcin que cumple el oficial del Registro Civil, es representar al estado y una vez, verificadas las exigencias legales, declara casados a los contrayentes. Formalidades posteriores al matrimonio Que aunque posteriores, son inmediatamente despus de celebrado, casi en el mismo acto. Lo seala el art 19. Art 19: El Oficial del Registro Civil levantar acta de todo lo obrado, la que ser firmada por l, por los testigos y por los cnyuges, si supieren y pudieren hacerlo. Luego, proceder a hacer la inscripcin en los libros del Registro Civil en la forma prescrita en el reglamento. Si se trata de matrimonio en artculo de muerte, se especificar en el acta el cnyuge afectado y el peligro que le amenazaba. Y en ese acto se le entrega la libreta de familia. Vale destacar que en el acto del matrimonio es posible que se reconozcan hijos, pacten separacin total de bienes o particin en los gananciales, lo que puede agregarse al acto. Vicios en el acto o inscripcin del matrimonio: los vicios en que pueda incurrir en el acta o en la inscripcin, o incluso su omisin, no producen la nulidad del matrimonio, desde que ste qued perfeccionado cuando el oficial del Registro Civil los declar casados en nombre de la ley. Luego, lo ocurrido con posterioridad no puede anular el matrimonio. Formalidades de matrimonio celebrado en el extranjero: si se celebran en el extranjero para ser vlidos en Chile deben cumplir con los requisitos de fondo y forma que exige la ley del lugar en que se celebr (sea que los que se casen sean chilenos o extranjeros). Aunque, es necesario recalcar, que la ley chilena se impone y adems de la ley extranjera, exige se deben cumplir con ciertas normas de la ley chilena, como son: diversidad de sexo, consentimiento libre y espontneo, ausencia de impedimentos dirimentes. Si cumple con aquello, el matrimonio vale, sin requerirse la inscripcin, aunque es muy importante como prueba.
Discusin en derecho internacional privado: si es que dentro de los requisitos exigidos de los matrimonios en el extranjero para que valgan en Chile debe ser que sean solemnes. Se llega a la conclusin que s, porque en Chile se define como solemne. Por eso no puede aceptarse el common law marriage, que es un matrimonio consensual que se aplica en el sistema anglosajn, en varios estados de Estados Unidos, que por convivir por cierto tiempo (alrededor de 1 ao) se entienden casadas. Situacin del Matrimonio ante entidades de Derecho Pblico. Prrafo IV del captulo III de la Ley de Matrimonio Civil, esto se traduce en la importancia que le asigna la ley a esta figura. La ley permite la celebracin de este tipo de matrimonio, antes que la realizacin del matrimonio de Derecho Civil. Desde 1885 en que entr en vigencia la antigua Ley de Matrimonio Civil, el nico matrimonio que produca efectos civiles era el celebrado ante un oficial del Registro Civil. La falta a esa solemnidad, produca, al menos en doctrina, la inexistencia del matrimonio.
Artculo 20.- Los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad jurdica de derecho pblico producirn los mismos efectos que el matrimonio civil, siempre que cumplan con los requisitos contemplados en la ley, en especial lo prescrito en este Captulo, desde su inscripcin ante un Oficial del Registro Civil. El acta que otorgue la entidad religiosa en que se acredite la celebracin del matrimonio y el cumplimiento de las exigencias que la ley establece para su validez, como el nombre y la edad de los contrayentes y los testigos, y la fecha de su celebracin, deber ser presentada por aquellos ante cualquier Oficial del Registro Civil, dentro de ocho das, para su inscripcin. Si no se inscribiere en el plazo fijado, tal matrimonio no producir efecto civil alguno. El Oficial del Registro Civil verificar el cumplimiento de los requisitos legales y dar a conocer a los requirentes de la inscripcin los derechos y deberes que corresponden a los cnyuges de acuerdo a esta ley. Los comparecientes debern ratificar el consentimiento prestado ante el ministro de culto de su confesin. De todo lo anterior quedar constancia en la inscripcin respectiva, que tambin ser suscrita por ambos contrayentes. Slo podr denegarse la inscripcin si resulta evidente que el matrimonio no cumple con alguno de los requisitos exigidos por la ley. De la negativa se podr reclamar ante la respectiva Corte de Apelaciones. Los efectos del matrimonio as inscrito se regirn, en todo, por lo prescrito en esta ley y en los dems cuerpos legales que se refieren a la materia. Requisitos para que este matrimonio religioso produzca efectos civiles: 1. Que se celebre ante entidad religiosa con personalidad jurdica de derecho pblico. En Chile hay cien mil entidades distintas. 2. Que el matrimonio se celebre ante ministro de culto facultado por los estatutos de esa entidad. 3. Debe levantarse un acta (ley civil se inmiscuye en mbito religioso) que acredite la celebracin del matrimonio Cumplimiento de las exigencias que la ley de matrimonio civil establece para su validez. El ministro de culto deber procurar que
se cumplan las exigencias correspondientes (Ejemplo: presentar 2 testigos, aunque la entidad religiosa no los contemple) 4. Acta debe ser suscrita por el ministro de culto y cumplir ciertas exigencias y menciones. 5. Este requisito es el ms complejo. El acta debe ser presentada por los propios contrayentes, o sea, no puede concurrir un mandatario; Lo anterior ante un oficial del registro civil, dentro del plazo de 8 das (como la ley no dice nada, se entiende segn el CC que son das corridos) para ratificar su consentimiento. Mientras no se inscriba el acta ratificando el consentimiento dentro de plazo ante oficial del registro civil este matrimonio casi no tendr efectos, la norma seala que no proceder efecto civil alguno Qu pasa si se no alcanzan a concurrir dentro de plazo? Este es un plazo de caducidad; por tanto, opera de pleno derecho, ipso iure por lo que extingue el derecho automticamente. Si dentro del plazo una de las partes se muere, caduc y no se producen efectos civiles. En el caso del arrepentimiento cabe destacar que en Chile, el Cdigo Civil de manera expresa seala que la promesa de matrimonio no produce efectos civiles. Esto es el contrato de esponsales Art. 98 y ss. CC. Si hay arrepentimiento hay perjuicios ya que hay dao moral y patrimonial (dao emergente), por lo cual procedera indemnizacin pero las normas sobre el contrato de esponsales son un bice a considerar pero estas normas me dicen que no puedo invocar la promesa para pedir indemnizacin de perjuicios en sede de responsabilidad contractual pero podra darse la hiptesis de responsabilidad extra contractual Tener presente que con esta reglamentacin tan estricta, es decir, que si no llega a ratificarse por ambos de manera personalsima el consentimiento y que se inscriba el acta, en verdad, la eficacia de esta figura es casi nula, excepto el hecho que si llega a inscribirse dentro del plazo, se ha estimado que el plazo para que surta efectos civiles es el matrimonio porque la ley habla de ratificacin de la voluntad de manera que la voluntad es la que se manifieste ante el ministro de culto, lo que hay aqu es una ratificacin (declarativa) y por tanto, el plazo sera mximo 8 das Hoy en da ni la Iglesia Catlica ni la Iglesia Evanglica acepta celebrar matrimonios sin que antes se haya celebrado la ceremonia civil. El oficial del registro civil, cuando se le presenta esta acta, debe verificar nuevamente todos los requisitos y por tanto, si no se cumple con alguno de ellos puede negar la inscripcin ante lo cual, los contrayentes pueden apelar ante la CA. TERMINACIN DEL MATRIMONIO. Regulacin que hace la Ley de la ruptura matrimonial. Esta materia est tratada en el Captulo IV de la Ley de matrimonio civil, artculos 42 y siguientes. - La ley contempla 3 causales: 1. Divorcio: esta es la causal ms importante y compleja jurdicamente hablando. 2. Muerte: real o presunta. Esta causal se puede llamar terminacin natural y no presenta mayor problemas. 3. Nulidad: estrictamente hablando no es causal de terminacin ya que si el matrimonio estuvo viciado desde un principio se elimina completamente. Es de muy poca aplicacin.
Artculo 42.- El matrimonio termina: 1 Por la muerte de uno de los cnyuges; 2 Por la muerte presunta, cumplidos que sean los plazos sealados en el artculo siguiente (la declaracin de muerte presunta por s sola, no pone trmino al matrimonio, requiere el transcurso de ciertos plazos) 3 Por sentencia firme de nulidad, y 4 Por sentencia firme de divorcio (novedad de la nueva ley, ya que las 3 anteriores, estaban en la antigua ley 1884. DIVORCIO-. Es el ltimo recurso del Ordenamiento Jurdico frente a una crisis matrimonial. La ley contempla antes del divorcio 2 instituciones para hacer frente a esta crisis que no producen la terminacin del matrimonio, a saber: Separacin de hecho. Separacin judicial. Separacin de hecho. La Ley de Matrimonio Civil, luego de haber regulado el matrimonio religioso, comienza el captulo III de la separacin de los cnyuges Es una novedad de la Ley de Matrimonio Civil, el haber contemplado y regulado aspectos de la separacin de hecho y debe llamar la atencin esto ya que como su nombre lo indica, es una situacin fctica y no jurdica. La separacin de hecho es simplemente, una situacin de ruptura de la vida en comn de los cnyuges manteniendo el vnculo matrimonial (uno de los dos, o ambos se van de la casa) La ley reglamenta 2 aspectos de la separacin de hecho: i. ii. Acuerdos reguladores: posibilidad de que los cnyuges regulen consensuadamente sus relaciones mutuas o las que se refieran a sus hijos. Fecha cierta del cese de convivencia: esto tiene mucha importancia a la hora de enfrentar el divorcio.
La jurisprudencia chilena ha dado un contenido a la separacin de hecho; tribunales superiores de justicia han sealado que el elemento determinante para estar frente a una separacin de este tipo es un elemento intencional, es un nimo; Los tribunales hablan de la existencia de un animus separationis, esto es la intencin de poner fin a la vida en comn por parte de los cnyuges, esto nos lleva a dos conclusiones: 1. Puede haber separacin de hecho aunque los cnyuges sigan viviendo juntos. Puede ocurrir que por diferentes razones (econmicas, resguardo de los hijos, resguardo de las apariencias), los tribunales sealan que aqu s hay animus separationis. La situacin inversa puede darse tambin en este sentido ya que puede ocurrir que los cnyuges se encuentren separados fsicamente por un tiempo considerable pero no tengan intencin alguna de terminar con el vnculo matrimonial.
Artculo 21.- Si los cnyuges se separaren de hecho, podrn (facultad), de comn acuerdo, regular sus relaciones mutuas, especialmente los alimentos que se deban y las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio. En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular tambin, a lo menos, el rgimen aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a la relacin directa y regular que mantendr con los hijos aqul de los padres que no los tuviere bajo su cuidado. (Catlogo de ejemplos) Los acuerdos antes mencionados debern respetar los derechos conferidos por las leyes que tengan el carcter de irrenunciables. Aqu se ve claramente el principio de autonoma de la voluntad, la norma cumple una funcin orientadora. 2. Formas de darle fecha cierta al cese de la convivencia. Esto es importante para el cumplimiento de los plazos mnimos para demandar el divorcio. Esto se discuti mucho en la nueva Ley de Matrimonio Civil ya que primero entra en controversia si se deba legislar o no sobre el divorcio y una vez que se accede a l, surge la pregunta si slo permitiran el divorcio por el mero mutuo acuerdo o no. Finalmente se decidi establecer determinados plazos; el proyecto de ley propuso que fueran 3 aos si el divorcio era de comn acuerdo y 5 aos si no lo era; el Senado baj los plazos a 1 y 3 respectivamente. La idea era evitar las decisiones apresuradas ya que la ley trata de conservar el matrimonio. Para evitar que se burlaran estos plazos establecidos, la ley da entonces, 3 vas para que el cese tenga fecha cierta. Arts. 22 y 25 Ley de Matrimonio Civil: a. Que el acuerdo regulador conste en alguno de los instrumentos que seala el art. 22. Si este es el caso, le da fecha cierta. a. Escritura pblica o acta extendida y protocolizada ante notario; Esto llama la atencin porque ambas son casi lo mismo, parece que aqu lo que se pretendi fue tener un instrumento pblico ms barato b. Acta extendida ante oficial del registro civil. Si bien la ley no lo dice, se entiende que esto procede en lugares donde no existe notario c. Transaccin aprobada judicialmente. Artculo 22.- El acuerdo que conste por escrito en alguno de los siguientes instrumentos otorgar fecha cierta al cese de la convivencia: a) escritura pblica, o acta extendida y protocolizada ante notario pblico; b) acta extendida ante un Oficial del Registro Civil, o c) transaccin aprobada judicialmente. No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, si el cumplimiento del acuerdo requiriese una inscripcin, subinscripcin o anotacin en un registro pblico, se tendr por fecha del cese de la convivencia aqulla en que se cumpla tal formalidad. La declaracin de nulidad de una o ms de las clusulas de un acuerdo que conste por medio de alguno de los instrumentos sealados en el inciso primero, no afectar el mrito de aqul para otorgar una fecha cierta al cese de la convivencia. Si los cnyuges llegan a un acuerdo privado, no hay fecha cierta del cese de la convivencia. Para estos fines, el acuerdo debe constar en un instrumento pblico y no privado. Cuando se dan estas separaciones civilizadas pareciera que no hay necesidad de escriturar nada pero para determinar la fecha del cese es esencial que conste en uno de los instrumentos que la ley seala.
b. Que haya demanda de uno de los cnyuges respecto de alguna de estas materias. Art. 25 inc. 1ro. Ac no hubo acuerdo, la demanda no es civilizada ya que se cortan las relaciones y la va es que haya demanda. El artculo seala: la notificacin de la demanda da fecha del cese de convivencia c. Gestin no contenciosa. Art. 25 inc.2do.: Puede que no haya acuerdo porque no era necesario y tampoco demanda porque no haba nada que regular. En este caso, la ley contempla una gestin no contenciosa judicial que consiste en la notificacin de la intencin del cese de convivencia que se hace, a travs, del tribunal de familia. El artculo seala que habr fecha cierta, si no mediare acuerdo ni demanda entre los cnyuges, cuando Lo anterior es engaador porque la nica forma para que esta tercera va funcione es la notificacin judicial del cese al otro cnyuge. Lo que ocurre aqu es que se prev la posibilidad que las personas dejen constancia en uno de estos instrumentos pero no basta con eso, es indispensable que aun cuando se haya dejado constancia en alguno de esos instrumentos es necesario la notificacin judicial, por lo tanto, lo mejor es ir a tribunales directamente.
Artculo 25.- El cese de la convivencia tendr tambin fecha cierta a partir de la notificacin de la demanda, en el caso del artculo 23. Asimismo, habr fecha cierta, si no mediare acuerdo ni demanda entre los cnyuges, cuando, habiendo uno de ellos expresado su voluntad de poner fin a la convivencia a travs de cualquiera de los instrumentos sealados en las letras a) y b) del artculo 22 o dejado constancia de dicha intencin ante el juzgado correspondiente, se notifique al otro cnyuge. En tales casos, se tratar de una gestin voluntaria y se podr comparecer personalmente. La notificacin se practicar segn las reglas generales. Lo importante en cuanto a esta materia es que haya notificacin a la contra parte porque de lo contrario, podran comenzar a correr los plazos cuando una de las partes ni siquiera tena conocimiento de que su cnyuge quera separarse. Separacin Judicial. Se parece bastante al divorcio de la ley antigua, ante se contemplaban 2 figuras de divorcio donde ninguna de ellas disolva el vnculo se le hablaba un divorcio no vincular, en la ley antigua haba un divorcio temporal y uno perpetuo pero ninguno de los dos pona trmino al matrimonio, slo produca efectos parecidos a la de la separacin judicial de hoy. Ac nos encontramos con una herramienta que contempla la ley que exige sentencia judicial (gran diferencia con la separacin de hecho) y que produce diversos efectos; donde destaca, entre algunos, la suspensin de algunos derechos y deberes o efectos del matrimonio y la terminacin del rgimen matrimonial de bienes pero no disuelve el matrimonio Aqu aparece como gran diferencia con la situacin anterior el hecho que hay intervencin judicial, debe haber juicio y una sentencia firme que declare la separacin judicial. Estamos frente a una hiptesis de mayor envergadura del problema matrimonial, es la etapa previa al divorcio (postura del profesor) Existe una importante similitud entre las causales de esta separacin que dan lugar a 2 grandes clases de separacin judicial y las causales de divorcio que tambin dan lugar a 2 clases de divorcio.
La similitud es tal, que algunos autores como Hernn Corral y Jorge Barahona, ambos de la Universidad de los Andes, sealan que aqu habra 2 opciones; que los cnyuges que se encuentran en esta situacin deben elegir entre el divorcio o la separacin judicial (postura minoritaria): Los que consideran que el matrimonio es indisoluble por una conviccin ntima, tica, religiosa o lo que sea no van a ejercer el divorcio por ningn motivo y la ley les da la opcin de la separacin judicial donde se mantiene el vnculo pero aun as tiene efectos Los que no tienen inconveniente en aceptar la posibilidad de la ruptura en el matrimonio, ellos tienen el divorcio.
2 grandes clases de separacin judicial: (divorcio posee el mismo esquema) o Culpable: hay culpa por parte de uno de los cnyuges, hay una infraccin de uno de ellos con los deberes matrimoniales o infraccin a los deberes con uno de los hijos, por lo tanto, esta separacin judicial siempre es demandada unilateralmente, o sea, el cnyuge inocente demanda al culpable. o Por cese de la convivencia: ac hay que distinguir 2 posibilidades. Que la separacin judicial sea: Solicitada por ambos cnyuges de comn acuerdo, por tanto, hablamos de una separacin judicial de comn acuerdo Unilateralmente: ac un cnyuge demanda al otro (cese de la convivencia unilateral) Separacin Judicial por culpa. Art. 26 de la Ley de Matrimonio Civil. Contempla al igual que el divorcio una sola causal genrica que hace procedente demandar esta separacin. Esta causal es compleja ya que tiene varios elementos que la componen (ver inc. 1ro.) Artculo 26.- La separacin judicial podr ser demandada por uno de los cnyuges si mediare falta imputable al otro, siempre que constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en comn. (Causal genrica) No podr invocarse el adulterio cuando exista previa separacin de hecho consentida por ambos cnyuges. En los casos a que se refiere este artculo, la accin para pedir la separacin corresponde nicamente al cnyuge que no haya dado lugar a la causal. 1. Separacin judicial por culpa: Se encuentra en el art 26. Contempla una causal genrica que hace procedente la separacin judicial. Una causal genrica significa que no hay una causal especfica o taxativas, sino que una amplia donde quedan comprendidas diversas hiptesis. Para que quede comprendida esas hiptesis tienen que concurrir todos los elementos de la causal genrica: Art 26: Elementos: 1. Debe existir una falta de uno de los cnyuges a los deberes y obligaciones que impone el matrimonio o con los hijos. Este es un incumplimiento por parte de uno de los conyugues de los deberes matrimoniales y los deberes para con los hijos. Los
deberes matrimoniales tan en el CC, por ejemplo fidelidad, ayuda mutua, si se incumplen habra configuracin del 1 elementos. Los deberes con los hijos surgen con la filiacin. 2. Esta falta o incumplimiento debe ser imputable. La norma no establece que se entiende por imputable. Imputable en el lenguaje jurdico chileno significa atribuible a dolo o culpa, o sea quiere decir esto, que puede haber incumplimientos que sean inimputables. Si son inimputables lo atribuimos a caso fortuito o fuerza mayor, y por tanto no se configura la causal. 3. Esta falta imputable debe ser grave de los deberes que le impone el matrimonio. Este requisito parece muy simple, pero no lo es. Grave quiere decir que no es cualquier incumplimiento imputable. Que haya incumplimiento imputable de menor identidad no configura la causal. Si la gravedad es subjetiva desaparece el requisito. Si queda entregado a decisin de cada demandante es mejor eliminar el requisito. Por lo tanto, se califica de manera objetiva, en virtud de las decisiones de los tribunales. El estndar lo entrega el tribunal de manera objetiva. En virtud de estos, existen incumplimientos que no son graves. La gravedad puede tener sentido, pues las personas no son perfectas y pueden existir incumplimientos que se deben soportar. 4. El incumplimiento imputable y grave torne intolerable la vida en comn: al legislador no le basto con exigir gravedad, sino que adems tiene que tornar intolerable la vida en comn, o sea que puede haber incumplimiento imputables y graves que no torne la vida en comn e intolerable. Por tanto esto es de carcter objetivo. La separacin judicial por culpa solo la puede demandar el cnyuge inocente en contra del cnyuge culpable, art 26 inc final. Con respecto a la objetividad, el tribunal debe establecer el estndar. El inc 2 de art 26, seala: No podr invocarse el adulterio cuando exista previa separacin de hecho consentida por ambos cnyuges. Actualmente se despenalizo el adulterio. Adulterio concepto art 132 del CC. El adulterio no es la nica infraccin a nivel de fidelidad. El adulterio es muy difcil probarlo, pues se deben probar las relaciones sexuales. La separacin de hecho mutuamente consentida, impide invocar el adulterio. Por tanto levanta el deber de fidelidad. Es conveniente se deje constancia de que el cese de la convivencia se deje estipulada en un documento, pues se podra demandar ms tarde separacin judicial por culpa o divorcio por culpa. 2. Separacin judicial por cese de convivencia Encontramos a su vez dos clases de separacin judicial, ya que puede solicitada por ambos cnyuges de comn acuerdo hablamos de una separacin judicial de comn acuerdo o puede ser demandada por un cnyuge en contra de otro art 27 LMC hay que hacer un distingo en cuanto a los requisitos, porque si se trata de la separacin judicial por cese de la convivencia unilateral, el nico requisito es el cese de la convivencia, ac hay una gran similitud entre la separacin judicial y el divorcio, pero ac hay una diferencia importante, porque la separacin judicial no exige plazo mnimo ( el cnyuge da el portazo y se va al tribunal, en cambio si la separacin judicial es de comn acuerdo:
1. Cese de la convivencia sin plazo 2. Que los cnyuges acompaen un acuerdo regulador, de sus relaciones mutuas y con los hijos es imperativo deben acompaarlo, aun cuando no haya nada que regular debern indicar eso. El juez tiene un importante rol tutelar, no es como cualquier juez civil. Deben proteger al cnyuge ms dbil y al inters de los menores, el juez tiene que revisar este acuerdo. El acuerdo debe ser completo y suficiente, el juez debe regular esto, ser completo si regula todas las materias del art 21 (alimentos entre cnyuges, rgimen de bienes en el matrimonio, si hay hijos alimentos con ellos, cuidado persona, relacin directa y regular) si alguna de estas materias no hay que regularla, por ejemplo hijos, pero el profesor sugiere decir no se regulan materias respecto a los hijos, porque no han tenido hijos o para que vamos a regular el cuidado personal, si se lo vamos a dejar entregado a la madre como la ley lo establece, como vamos a regular sobre los hijos si estos tienen 35 aos. En la prctica de todos modos esto se puede salvar, y los jueces han sido bastante criterioso en el sentido de que si llega a ser incompleto el acuerdo porque nadie les dijo o pensar que no haba que hacerlo, el juez en la audiencia preparatoria lo dice y se completa ah mismo o en conciliacin. La ley da un criterio de lo que es suficiente art 27 inc 2 me da tres criterios dentro de uno para establecer que el acuerdo ser suficiente: 1. Resguardar el inters de los hijos 2. Procura aminorar el menoscabo econmico que pudo ocasionar la ruptura el juez ac tambin tiene un rol fiscalizador 3. Establece relaciones equitativas entre los cnyuges hacia el futuro esto es mas complicado, que ser, sern las visitas, u otra cosa. Esto puede generar problemas con patrimonios cuantiosos, pero no todo es lo econmico, la suficiencia puede tener que ver con el inters de los menores, ac no corre la autonoma de la voluntad, es el juez quien debe velar por esto, el juez debe verificar que el acuerdo sea libre y espontaneo. Si esto es as, entonces procedera la separacin judicial de comn acuerdo, si no lo considera suficiente o completo el art 31 de la LMC le da una importante herramienta al juez, que adems de ser una herramienta es una solucin, subsanar las diferencias o modificarlas, en la sentencia, esto es bien importante de cara al divorcio porque en el divorcio no hay una norma como esta. Procediendo estas causales se decreta la separacin judicial por parte del juez Sentencia que dicta el juez de familia art. 31 LMC tiene dos exigencias especficas: 1. Pronunciarse de todas las materias que establece el art. 21 si se encuentran ya reguladas o no procede su regulacin la sentencia debe decirlo especficamente. 2. Liquidar el rgimen de sociedad conyugal o participacin en los gananciales siempre que se lo hubiese solicitado por los cnyuges y se hubiere rendido la prueba necesaria en Chile hay tres regmenes posibles, los cnyuges pueden pedir que se liquide el rgimen de bienes y esto es importante porque tiene que ver con una norma de arbitraje, la particin de una comunidad es materia de arbitraje forzoso y no olvidemos esto, porque intervenir como arbitro en una particin es re buen negocio. Cuando se disuelve la sociedad conyugal se forma una comunidad, por lo que hay que partirla o liquidarla, puede el juez de familia liquidarla. En la prctica Los jueces de familia no liquidan nunca. Efectos de la separacin judicial La mayora son comunes a todo tipo de separacin judicial, por culpa o por cese, hay uno solo que se da en la por culpa, pero lo primero es preguntarnos desde cuando se producen los efectos, ac hay algo un poco confuso, en el art. 32 a propsito del
momento a partir del cual se producen los efectos de la sentencia que declara la separacin judicial, podremos anticipar produce efectos respecto de las partes cuando est ejecutoriada y respecto a 3 cuando est inscrita y este es un requisito de oponibilidad, pero la norma dice que efectuada la subinscripcin, ser oponible a terceros y los cnyuges adquirirn la calidad de separados, o sea que solo de esta los cnyuges pasan a ser separados judicialmente. A propsito de esto de la calidad de separado, no existe el estado civil de separado, porque la ley lo considero como tal, porque donde deca estado civil, dijo calidad El efecto que no produce la separacin judicial, es poner trmino al matrimonio: esto es un NO EFECTO el matrimonio subsiste. Efectos: 1. Suspende los derechos y obligaciones que surgen del matrimonio entre los cnyuges y que sean incompatibles con la vida separada esto quiere decir que existen, pero estn en suspenso, no son todos, sino aquellos incompatible con la vida separada, el de vivir juntos, el de fidelidad (la ley lo dice) el profesor no lo cree. (co-habitacin, es la obligacin de tener relaciones sexuales entre si) 2. Pone trmino al rgimen de bienes de sociedad conyugal o participacin en los gananciales puede ser una de las razones para demandar la separacin judicial, va a seguir habiendo un rgimen de bienes porque el matrimonio subsiste y todo matrimonio tiene un rgimen de bienes, pero ese rgimen es el de separacin total. 3. Desaparece la prohibicin para celebrar la compraventa entre cnyuges antes de esta ley, deca no divorciados a perpetuidad, ahora dice separados judicialmente, esta prohibicin es independiente del rgimen de bienes la nica excepcin es que estn separados judicialmente (contrato prohibido por las leyes) 4. El hijo que pudiere ser concebido o nacer durante este estado de separacin judicial, no se beneficia con la presuncin de paternidad del art 184 5. (solo respecto de la separacin judicial por culpa) la perdida de los derechos hereditarios respecto del cnyuge culpable del que dio lugar a la separacin judicial art 35 esto nos lleva a confirmar algo, en la separacin judicial por cese de la convivencia o incluso en la por culpa respecto al inocente los derechos hereditarios se mantienen. Reanudacin de la vida en comn A propsito de la separacin judicial, la ley se encarga en el prrafo 4, en el fondo es la reconciliacin, consecuente con esta idea de que la separacin judicial no pone termino al matrimonio, o sea por algo no se divorciaron, esto es una etapa intermedia para enfrentar la crisis. La reanudacin de la vida en comn, significa nimo de restablecer la vida conyugal Debemos distinguir dos situaciones: 1. Si se produce durante la tramitacin del juicio caso en el cual haba que dejar constancia de aquello en el juicio y simplemente se pondr fin al procedimiento art 38. Esto hasta hace antes que la sentencia se encuentre firme y ejecutoriada (apelacin, podra dejarse constancia en 2 instancia) 2. Que ya haya sido decretada la separacin judicial y se debe hacer una subdistincin, segn la causal de la separacin judicial: 4. Si es que la causal de separacin judicial dice el art 39 se debe a la falta imputable al otro (culpa) es necesaria una nueva sentencia que deje sin efecto la anterior los cnyuges de comn acuerdo deben pedirle al juez que revoque la sentencia anterior y se debe hacer una nueva subinscripcin
5. Si es por cese de la convivencia (unilateral o de comn acuerdo) basta que los cnyuges dejen constancia de la reanudacin de la vida en comn ante el oficial del registro civil y subinscripcin al margen La razn de esto es que el juez debe proteger al cnyuge mas dbil y si la separacin se debe a cese de convivencia no hay cnyuge dbil, en cambio si hay una falta imputable grave que torno intolerable la vida en comn, a lo menos la ley le dice al juez, verifquelo, ante esto desaparecen los efectos que se hubieran producido, por lo que los derechos en suspenso se actualizan de nuevo etc., pero esto no implica que reviva el rgimen de bienes, ese efecto no se produce. A lo ms podr volverse a participacin en los gananciales. Causales de Terminacin del vinculo matrimonial. El captulo 4 de la ley de matrimonio civil art 42 y ss. Se refieren a la terminacin del matrimonio: 1. Muerte de uno de los cnyuges 2. Muerte presunta 3. Sentencia firme de nulidad 4. Sentencia firme de divorcio Muerte de uno de los cnyuges Muerte natural en contraposicin a la muerte presunta quiere decirse con muerte natural no habla de la muerte por desaparecimiento, esta es la causal normal de la terminacin del matrimonio, aunque en la prctica no sea tan frecuente Muerte presunta Cumplidos que sean los plazos sealados en el artculo siguiente No es la declaracin de muerte presunta a secas, esto es solo una resolucin judicial, la causal que pone trmino al matrimonio es que hayan transcurrido ciertos plazos que seala el artculo 43 pensemos aun hay gente no identificada del terremoto pensemos lo que significa que hayan estado casados y que el cnyuge que queda vivo est en la incertidumbre y sigue casado, porque mientras no se pueda determinar la muerte natural el matrimonio no termina, entonces le interesa fundamentalmente entender y retener que no se trata nicamente de la declaracin de muerte presunta (produce efectos patrimoniales) deben transcurrir plazos: 1. Regla general: 10 aos desde la fecha de las ltimas noticias fijada en la sentencia que declara la presuncin de muerte. 2. Situacin de 5 aos desde la fecha de las ultimas noticias, cuando se pruebe que han transcurrido 70 aos desde el nacimiento del desaparecido 3. Situacin de 1 ao cuando la presuncin de muerte se haya declarado en virtud de art. 81 n 8 y 9 del CC. Se reputara perdida toda nave o aeronave sismo o catstrofe que haya podido provocar la muerte de varias personas Si transcurre el plazo entonces se termina el matrimonio, por lo tanto pueden ocurrir dos cosas: 1. Que reaparezca 2. Que se demuestre que muri despus de la fecha del plazo de separado En las dos situaciones el matrimonio no revive, respecto a la segunda causal la terminacin del matrimonio se produce en termino irreversible cuando transcurri el plazo, no importa que aparezca o se haya muerto despus Sentencia firme de nulidad Si uno es estricto con los trminos y concepto jurdico que se maneja, propiamente la nulidad no es terminacin, porque termina lo que existe y es vlido. (Terminacin equivale
a la causal de ineficacia resolucin del contrato) el matrimonio que se declara nulo es un matrimonio que desde que se celebro tena un vicio un defecto y la sentencia de nulidad lo que hace es declarar ese defecto y en consecuencia que el matrimonio desaparece de la vida jurdica desde su inicio. Sin embargo, tanto la ley que ahora analizamos (19.947) como la ley antigua expresamente contemplan esta causal la nulidad como de terminacin, el cdigo civil es ms precisos (no es lo mismo disolver el matrimonio que declararlo nulo) Caractersticas propias de la nulidad matrimonial, que la distinguen de la nulidad patrimonial: 1. No se distingue entre nulidad absoluta y relativa en la patrimonial encontramos dos clases de nulidad, ac hay simplemente nulidad, sin apellido. En materia de efectos son exactamente los mismos, pero tiene diferencias en materia como saneamiento y tambin en la legitimacin activa (no todos pueden alegarla, la absoluta es mas amplia, la relativa, aquellos en cuyo beneficio ha sido establecida (herederos o cesionarios)) y todas estas materias estn reguladas en normas especificas 2. No encontramos ninguna causal amplia o genrica de nulidad debemos recordar que la nulidad requiere siempre fuente legal, es una sancin legal. Las partes no pueden acordar que genera nulidad, pero en la nulidad patrimonial hay algunas causales bastante amplias donde pueden quedar comprendidas distintas hiptesis. Hay una causal de nulidad absoluta que se aplica a la falta de requisitos o formalidades del acto o contrato, la relativa lo mismo pero en relacin al estado o calidad de las partes, en materia matrimonial hay causales especificas 3. En materia patrimonial no puede alegar la nulidad absoluta de un acto o contrato el que lo celebro sabiendo o pudiendo saber el vicio que lo invalidaba, esto es una consecuencia de que nadie puede aprovecharse de su propio dolo, en materia matrimonial la mayora sostiene que esta limitacin no se aplica habra entonces ac una importante diferencia, no se aplica porque no hay norma que lo establezca. Las sanciones son de derecho estricto, la diferencia es importante entonces. Esto es controvertido, y dicen que el que nadie puede aprovecharse de su propio dolo es un principio general, entonces estamos ante un vaco de la ley y hay que colmarlo recurriendo al principio, el asunto es discutible, la mayora dice que la sancin no se aplica, pero es importante que en materia matrimonial hay un inters publico preponderante por sobre el particular de modo que interesa a toda la sociedad que los matrimonios que adolecen de vicio sean declarado nulo. Por eso se podra demandar la nulidad y porque la sancin no se contempla. 4. Los efectos de la nulidad en materia patrimonial el efecto es retroactivo, en materia matrimonial la regla es que no sea retroactivo se refiere el profesor al matrimonio putativo. 5. Tambin debemos analizarlo, la accin de nulidad matrimonial es imprescriptible, lo dice la norma, pero veremos que esto merece varias aclaraciones El derecho de familia se rige por reglas distintas al derecho patrimonial, no debemos trasplantar las reglas del derecho civil comn ac. Causales de nulidad de matrimonio: ART 44-45 son taxativas y especficas deben haber existido al tiempo de su celebracin 1. Cuando uno de los contrayentes tuviera una de las incapacidades 5 6 7 impedimentos dirimentes, sean absolutos o relativos. 2. Falta del consentimiento libre y espontaneo falta cuando hay error o fuerza, por los trminos sealados en el art. 8
3. Falta del numero de testigos hbiles que deben comparecer en el acto del matrimonio esto porque hay otros testigos que deben comparecer al momento de la informacin y manifestacin. Esto es sper difcil de probar, por eso la incidencia de la nulidad matrimonial es bastante baja considerando que existe la alternativa del divorcio, incluso puede uno en algunos casos preferir el divorcio no obstante la existencia de la causal de nulidad, porque los jueces desconfan de las demandas de nulidad de matrimonio porque puede haber un intento de vulnerar los plazos La accin de nulidad surge cuando la causal ha operado, porque requiere sentencia judicial que la declare, esta accin de nulidad tiene varias caractersticas propias, esto por ser una accin de familia, esto no lo acepta la doctrina del derecho procesal: 1. Irrenunciable 2. Incomerciable (no se puede transigir respecto al estado civil) por lo mismo no se puede someter a arbitraje o conciliacin 3. Le corresponde ejercerla solo a los cnyuges, por regla general 4. Es imprescriptible 5. La accin de nulidad solo puede intentarse mientras vivan ambos cnyuges. (salvo algunas excepciones) Titulares de la accin de nulidad: Quienes pueden ejercer la nulidad art. 46 los presuntos cnyuges (hay un indicio de vicio), lo que viene a limitar muchsimo la posibilidad de que se anule un matrimonio. a. Nulidad fundada en el art. 5 n2 caso de nulidad por menor edad: podr ser demandada por cualquiera de los cnyuges, mas una tercera persona alguno de sus ascendientes (pap, mam, no lo restringe a grado), pero continua la norma alcanzado los 16 aos por parte de ambos contrayentes la accin radicara exclusivamente. b. La nulidad fundada en algn vicio del consentimiento: error o fuerza, corresponde exclusivamente al cnyuge que ha sufrido el error o la fuerza, la regla es que son los dos aqu puede ser uno o los dos, ya que los dos podra ser afectados recordar que la fuerza puede ser ejercido por un tercero, o podran sufrir error los dos por las cualidades de cada uno. c. Matrimonio en artculo de muerte, art. 46 letra E: accin corresponde tambin a los dems herederos del difunto (amplia la accin a los herederos del cnyuge difunto) ejemplo: fuerza, la ley le concede la accin a los herederos del cnyuge fallecido. Aquel que est amenazada su vida, esto se sabe porque hay que dejar constancia en el acta de esta situacin. d. Vnculo matrimonial no disuelto: caso en el cual la accin de nulidad corresponde tambin al cnyuge anterior o a sus herederos. (mientras no haya declaracin de sentencia firme de nulidad el matrimonio 2 produce sus efectos) (amplia) se concede la accin de nulidad al cnyuge del matrimonio nulo (primero) y a sus herederos. Derechos hereditarios. Claramente para el matrimonio uno es importante que el matrimonio 2 sea declarado nulo.
e. Declaracin de nulidad fundada en alguno de los impedimentos dirimentes relativos, en este caso la ley le concede accin a cualquier persona, o sea una accin popular. La regla de que solo corresponde a los presuntos cnyuges queda bastante limitada. (error y fuerza solo pueden ejercerlas quien lo padeci) (todas las que se relacionan con el uso de razn tambin quedan fuera, los que no pueden ejercer su voluntad) luego nos quedan las formalidades de los dos testigos hbiles en el acto del matrimonio. 1. Imprescriptibilidad de la accin de nulidad, la regla general es que sea imprescriptible la accin de nulidad art. 46 sin embargo tambin se contemplan 5 excepciones. a. Nulidad por menor edad de uno de los cnyuges prescribe desde la fecha de un ao desde que el cnyuge inhbil haya cumplido la mayora de edad. Es un ao desde que se adquiere la mayora de edad. Ejemplo si es una persona de 12 prescribe en 7 aos (un ao desde que adquiere la mayora de edad) el tiempo mnimo de prescripcin es 3 aos y un da si se casa un da antes de su cumpleaos. b. El art. 48. 3 aos desde que desaparece o cesa el hecho que origina el error o la fuerza. c. Matrimonio en artculo de muerte un ao desde la fecha de fallecimiento del cnyuge enfermo, al fallecer los parientes se tuvieron que dar cuenta de que se haba casado. d. Si la causal es el vnculo matrimonial no disuelto la accin prescribe en un ao desde el fallecimiento de uno de los cnyuges. Este fallecimiento es del matrimonio 2 que se pretende anular, letra d del art.48, si alguien se casa por segunda vez hay un matrimonio afectado por el vinculo matrimonial no disuelto, se muere el cnyuge del matrimonio 2 ya no se puede demandar la nulidad y va haber 2 matrimonios validos. Pues quienes alegan la nulidad son los cnyuges del matrimonio uno y sus herederos deben estar alertas, pues si se da el matrimonio 2 y no se anula por sentencia firme y transcurre un ao desde la muerte del cnyuge se convalida y se sanea. e. Falta de testigos hbiles desde un ao de la celebracin del matrimonio 2. La accin de nulidad solo puede intentarse en vida de ambos cnyuges. Aunque sea imprescriptible pensemos en el parentesco, seria imprescriptible accin de nulidad, me dice ahora el art. 47 que la accin de nulidad solo puede intentarse mientras vivan ambos cnyuges. Porque ocurrida la muerte ya no puede demandarse la nulidad, es decir hay 2 excepciones en que no obstante la muerte se puede demandar la nulidad. a. Matrimonio en articulo de muerte sus herederos lo pueden demandar hasta un ao de la muerte del cnyuge enfermo b. Vinculo matrimonial no disuelto se puede demandar la nulidad hasta un ao de la muerte del cnyuge.
Esta sentencia va a producir efectos de acuerdo al art 50 entre las partes desde que se encuentra firme y ejecutoriada desde que se subinscribe la sentencia al margen de la inscripcin del matrimonio. Efectos de la Nulidad: Matrimonio nulo y matrimonio putativo Matrimonio Nulo. En el nulo se producen casi todos los efectos propios de la retroactividad, casi en todos los aspectos. Es decir, el matrimonio desaparece a partir de la sentencia de nulidad, como si nunca hubiera existido. No hubo parentesco por consanguinidad, no hubo derechos hereditarios, de alimentos, no hubo rgimen de bienes (efectos del matrimonio), los hijos de filiacin matrimonial dejaran de serlo, estas son consecuencias del efecto retroactivo de nulidad. La filiacin matrimonial no deja de serlo en el caso del matrimonio simplemente nulo, art 51 de la LMC. Este efecto retroactivo de la nulidad es bien complejo, por ejemplo si se hubiera pagado derechos de alimentos tendran que restituirse. Matrimonio putativo. La LMC contempla una 2 especie de matrimonio nulo putativo. Es una figura que hace una clara excepcin a la retroactividad de nulidad judicialmente declarada, con el fin de evitar los inconvenientes que genera esta retroactividad. Esta figura estaba contemplada en el CC, sin embargo actualmente se encuentra consagrada en el LMC. Este matrimonio que parece en el art 51 cumple con los siguientes requisitos: 1. Se trata de un matrimonio nulo, o sea un matrimonio respecto del cual hay sentencia firme o ejecutoriada de nulidad. 2. Este artculo exige de modo expreso que este matrimonio haya sido celebrado o ratificado ante el oficial del registro civil. 3. La buena fe en a lo menos uno de los cnyuges, al menos uno de los cnyuges debe haber contrado el matrimonio de buena fe. Ac importa el momento de celebracin del matrimonio, en el que uno o ambos hayan estado de buena fe. en este caso hablamos de buena fe subjetiva, es decir convencido de que est actuando conforme a derecho. En materia matrimonial entendemos por actuacin de buena fe, significa que el contrayente celebr el matrimonio convencido de que el matrimonio cumpla con todos los requisitos de validez, es decir, plenamente valido. La ley en el art 52 presume que los contrayentes hayan actuado de buena fe. 4. Justa causa de error. Ac se quiere sealar si hay buena fe porque ha habido un error, cuando la ley exige la justa causa de erro, ningn error es excusable, pero no protege a cualquiera sino al que justificadamente se equivoco, pero cuando vamos a entender que el error tiene justa causa? a. Error de hecho y de derecho. En el error de derecho, la ley se presume conocida por todos. Es una presuncin de derecho de mala fe que no admite prueba en contrario. Hay una postura contraria, que seala que en materia de familia no se debe aplicar todas las categoras del acto jurdico patrimonial, en este caso hay un inters pblico comprometido, entonces habra que aceptar que incluso un error de derecho podra ser una justa causa de error. En materia de Familia hay que abrir la posibilidad de que ele erro de derecho sea justa causa de error. El art 52 de la LMC lo presume, al igual que la buena fe. es una presuncin simplemente legal. Para zafarnos de la vi tendramos que probar la
mala fe de ambos y la justa causa de error. Por lo cual, los matrimonios declarados nulos por regla general son putativos. Para que el matrimonio sea putativo no es necesario que el juez lo declare as, la sentencia declara la nulidad de matrimonio, y por tanto entendemos que este matrimonio es putativo. Efectos del matrimonio putativo: 1. Art 51, produce los mismos efectos que el valido pero respecto del cnyuge que lo contrajo de buena fe y con justa causa de error. Si fueron ambos, respecto de ambos. Durante el tiempo el matrimonio era vlido y los cnyuges se comportan como tal. Los terceros que actan con los cnyuges que actan de la misma manera como el valido. Sin embargo hay sentencia de nulidad, pero subsisten los mismos efectos como se fuera valido, pero solo respecto de uno de los cnyuges que lo contrajeron buena fe y con justa causa de error, pero respecto del otro cnyuge opera la retroactividad. No obstante puede darse el caso, que antes de la declaracin de la sentencia, muere uno de los cnyuges, (1ao), en caso de los derechos hereditarios, por tanto pueden haber dos cnyuges con derechos hereditarios. Estos efectos que son los mismos que el valido se mantienen solo mientras subsisten la buena fe de los cnyuges, es decir, estos efectos del matrimonio putativo cesan cuando se acaba la buena fe de ambos cnyuges. Cuando se pierde la buena fe? la ley no lo dice, la doctrina y la jurisprudencia, respecto de quien demanda la nulidad se pierde la buena fe al momento en que demanda. Respecto del demandado se pierde la buena fe cuando se contesta la demanda. Se podra probar que la buena fe se perdi antes, principalmente para el demandante, pero se debe probar. Pude ocurrir que ambos contrajeron de buena fe el matrimonio, respecto de los dos se producen los mismos efectos que el valido. Deja de producir estos efectos cuando ambos pierden la buena fe. El problema del matrimonio putativo se da en lo relativo al rgimen de bienes, principalmente en relacin a los terceros. En chile, existen tres regmenes matrimoniales posibles, la separacin total de bienes, la participacin en los gananciales (separacin total durante la vigencia del rgimen), la sociedad conyugal produce las mayores complicaciones, porque en chile es la ms comn, y adems presente una serie de complejidades porque existen a lo menos tres patrimonios, con el matrimonio putativo se soluciona una primera parte del problema, porque produce los mismos efectos que uno valido. La segunda parte del problema es solucionar el asunto con los cnyuges, porque al termino de la sociedad conyugal, entre los cnyuges se forma una comunidad (durante la vigencia de la sociedad conyugal no hay comunidad, la mujer no tiene derecho alguno), esta comunidad debe liquidarse conforme a las normas de la participacin, sin embargo tiene normas especiales. La problemtica se encuentra cuando uno de los cnyuges estaba de buena fe y con justa causa de error, sin embargo que pasa con el otro cnyuge, se liquida bajo la normativa de la sociedad conyugal? El cnyuge de buena fe, elije si liquida la comunidad de acuerdo a las reglas dadas para la liquidacin de la sociedad conyugal o de acuerdo a la liquidacin de las reglas generales de una comunidad. Estas reglas generales son: se aplican las reglas del cuasicontrato de comunidad. Se pierde la sociedad conyugal cuando ambos pierden la buena fe y por ende desaparecen los efectos del matrimonio y por tanto el rgimen de bienes.
En el inc 3 del art 51, con respecto a las donaciones y promesas, hoy en dia tiene poca aplicacin. Dentro de las donaciones, hay unas que se denominan por causa de matrimonio, el que estaba de buena fe, conserva la donacin.
Divorcio. A partir del ao 2004 con la entrada en vigencia por 1 vez en chile se contempla el divorcio como causal de trmino del matrimonio. La LMC contempla las dos clases de divorcio: 1. Divorcio por culpa o divorcio sancin o culpable 2. Divorcio por cese de la convivencia. El divorcio por culpa siempre es unilateral. El inocente en contra del culpable El divorcio por cese de la convivencia puede ser unilateral o de mutuo acuerdo. El divorcio en chile siempre exige una causal. No hay divorcio por la mera voluntad de los cnyuges. La ms interesante del punto de vista y la de mayor aplicacin prctica. La introduccin del divorcio vincular es la principal innovacin de la ley 19947. Regulacin anterior Antes de la actual ley de matrimonio civil 19947, que entr en vigencia en noviembre de 2004, la antigua ley estableca un mal llamado divorcio. Se dice mal llamado porque universalmente se entiende que el divorcio produce la ruptura del vnculo matrimonial, pudiendo los ex cnyuges contraer vlidamente nuevas nupcias, lo que no ocurra con el divorcio regulado en esta anterior ley. Aunque existan dos figuras con el nombre de divorcio, ninguno disolva el vnculo matrimonial, estas era: el divorcio temporal y el divorcio perpetuo. Lo que hacan era suspender algunos derechos y obligaciones del matrimonio, legitimando de algn modo una forma de separacin fctica, aunque el vnculo de mantena. Esto porque el matrimonio era realmente indisoluble, lo nico que caba era la nulidad, pero constitua un fraude, no era disolucin sino decir que el matrimonio parti viciado. No haba divorcio vincular. Se criticaba mucho la denominacin de esas figuras. Equivale a lo que hoy es la separacin judicial, que se estudiar ms adelante. A partir de ley 19947, nace el divorcio vincular, es decir, causal de terminacin del matrimonio. El divorcio por culpa Se encuentra previsto en el art 54 de la LMC, el cual obtiene en el inc 1 una causal genrica, y luego la enumeracin de seis conductas. La causal genrica, es idntica a la de separacin judicial por culpa, remitirse a la separacin judicial (cuatro elementos). Contina la norma en el inc 2 y seala: que se incurre en la misma causal cuando ocurre los siguientes hechos. El sentido de esta enumeracin en relacin a la causal genrica, por tanto no es un enumeracin taxativa, o sea que pueden haber conductas que no estn enumeradas en los seis numerales y puede proceder el divorcio. Estas conductas pueden
ser consideradas a titulo ejemplar. Si las consideramos de esta forma, quiere decir que su rol es ilustrar cuando concurre la causal primera del inc 1. Si son ejemplares quiere decir que la causal genrica habra que entenderla por ejemplo n2 que contempla como hechos que configuran la causal la transgresin grave y reiterada de los deberes de socoro y fidelidad. Si esta enumeracin fuera ejemplar, quiere decir que la causal no se puede configurar si no hay reiteracin al profesor no le parece que si pues puede darse. Entonces le damos un rol de presuncin de los elementos de la causal genrica. La ley presume que concurren todos los elementos en estas conductas, y por tanto si logro acreditar estas conductas no tengo que probar gravedad e intolerabilidad. Conductas: articulo 54 LMC. 1. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o squica, del cnyuge o de algunos de los hijos. Es decir, los malos tratamientos que no son graves queda fuera de esto, y tampoco quedan incluidos en la causal genrica, pues la ley exige gravedad. 2. Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar comn, es una forma de trasgresin grave de los deberes del matrimonio. El n 2 exige una transgresin grave y reiterada. Por tanto, si la transgresin no es reiterada no queda incluida en el nmero 2 peor se puede invocar en la causal genrica. En el mismo nmero 2 aparece una frase que complica las cosas: el abandono continuo y reiterado del hogar comn. Hoy da en chile, existe un deber de los cnyuges de vivir juntos, art 133 CC, este deber es recproco salvo que le asiste a unos de ellos razones para no hacerlo. Por ejemplo: violencia. Hoy en da se regula la separacin de hecho, se puede notificar el cese de la convivencia, a la ley del art 133 y 54 de la ley a una infraccin al deber de vida en comn. Hoy en da la norma del 133 no corre. 3. Condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simples delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica, o contra las personas, previstos en el Libro II, Ttulos VII y VIII, del Cdigo Penal, que involucre una grave ruptura de la armona conyugal: no cualquier comisin de delito puede producir la ruptura de la armona conyugal, ac el legislador presume que concurra la gravedad y la intolerabilidad de la vida en comn. Si esta hiptesis exige gravedad se debe demostrar. Otros delitos cometidos por los cnyuges si pueden dar lugar al divorcio. 4. Conducta homosexual: la hiptesis clara, la sola tendencia no est incluida aca.la sola confesin no queda incluida en el numero 4. Las conductas no solo implican las relaciones sexuales, sino que otras conductas. 5. Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la convivencia armoniosa entre los cnyuges o entre stos y los hijos: aparece nuevamente la gravedad, hay que entender que el alcoholismo o la drogadiccin no genera automticamente la causal es necesario que a esta adiccin se sume este elemento que constituye el impedimento grave para la convivencia armoniosa.nos hace ver que ac estn en juego principios que surgen a partir del matrimonio los cuales chocan, por una lado estn los deberes que surgen del matrimonio, entre los cuales est la ayuda mutua que se debe a los cnyuges, si uno de los cnyuges padece de alguna de esas adicciones el deber del otro cnyuge es apoyarlo, pero por otro lado, cuando este padecimiento es un impedimento grave para la convivencia habilita para terminar el matrimonio, es importante que no en cualquier cosa de alcoholismo o drogadiccin, esta adiccin debe acreditarse.
6. Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos: no exige mayor comentario: La nica manera de oponerse a un divorcio por culpa es alegar y luego probar que no concurren todo los elementos de la causal, ya sean aquellos previstos en la causal genrica del inc 1 o de algunos numerales ya sealados. Divorcio remedio o por cese de la convivencia: Contemplado en el Art. 55 Ley 19.947 Este divorcio soluciona una crisis ya producida el cese de la convivencia. Este tipo de Divorcio puede ser: Unilateral De comn Acuerdo En cuanto al cese de la convivencia no se trata a un sinnimo de separacin de hecho, ya que el cese de la convivencia matrimonial implica un elemento interno animo de separacin. Es posible concebir hiptesis en donde los cnyuges vivan bajo el mismo techo pero hay un cese de la convivencia, a la inversa adems puede haber separacin fsica sin cese de la convivencia. Ej.: el marido que trabaja lejos. Este divorcio remedia una situacin de quiebre ya existente. Existiendo las posibilidades de divorcio por cese de la convivencia unilateral o de comn acuerdo. En ambos casos el elemento fundantes es el cese de la convivencia. El divorcio unilateral uno de los cnyuges demanda al otro por cese de la convivencia, en este caso hay uno que demanda el otro. El requisito que la ley le exige es el cese de la convivencia de a lo menos 3 aos, lo ms importante es que el cese de la convivencia tenga fecha cierta. Un segundo elemento que debemos tener en cuenta (el profesor no lo considera como requisitos) es aquel que aparece en el inc 3 del art 55. Habr lugar tambin al divorcio cuando se verifique un cese efectivo de la convivencia conyugal durante el transcurso de, a lo menos, tres aos, salvo que, a solicitud de la parte demandada, el juez verifique que el demandante, durante el cese de la convivencia, no ha dado cumplimiento, reiterado, a su obligacin de alimentos respecto del cnyuge demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo. Entonces ac surge una posibilidad para el cnyuge demando de oponerse al divorcio a travs de lo que se ha considerado una excepcin de incumplimiento de la obligacin de alimentos. No obstante aunque hayan transcurrido el plazo de 3 aos del cese de la convivencia y que ste tenga fecha cierta. Esto es lo que en doctrina se denomina clausula de dureza del divorcio, la cual tiene por funcin promover el cumplimiento de la obligacin. Esta es una ms de las medidas que la ley contempla para intentar promover el cumplimiento de las obligaciones alimenticias. El incumplimiento de una obligacin de alimentos es una sancin civil, en trminos jurdicos procesales se priva de la accin de divorcio por cese de la convivencia unilateral al incumplidor de alimentos, aunque hayan transcurrido el plazo de 3 aos acreditados en fecha cierta. Esta excepcin esta prevista en la norma recin citada, no hay nada ms, es por esto que da lugar a muchos problemas esta excepcin. 1. Este no es un requisito, porque dice la norma que el demandado de divorcio tiene que pedir al juez que verifique el incumplimiento. O sea tiene que oponer la excepcin (fondo). El divorcio procede, salvo que se oponga. 2. Se ha entendido que debe para que procede esta excepcin debe haber existido idealmente sentencia firme que condene al pago de una pensin
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alimenticia, o bien un equivalente jurisdiccional en este caso sera una transaccin aprobada judicialmente, o avenimiento judicial. Incluso se ha entendido que se cumplira con esta exigencia aunque no haya habido sentencia firme si es que se ha llegado a un acuerdo entre los cnyuges de pago, pero un acuerdo privado que no haya sometido a un juez de familia, no debiese aceptarse. Por ejemplo acuerdo verbal, no siendo necesario demandar. En este caso aunque haya habido incumplimiento no podra oponerse la excepcin. El demandado puede exigir que se verifique al cnyuge que no ha dado cumplimiento reiterado de la obligacin de alimentos Qu se entiende por incumplimiento reiterado? Es decir, un solo incumplimiento no habilita para oponer la excepcin. La ley dice reiterado, algunos han sealado la existencia de dos apremios a lo menos, ya que el incumplimiento habilita el apremio. La sancin provoca un efecto disuasivo. Por tanto dos apremios, ya el incumplimiento es reiterado. La jurisprudencia ha sido bastante flexible con este requisito y ha tenido en cuenta para determinar la reiteracin el periodo en el cual se da, por ejemplo en 20 aos de pago de pensiones se atrasa 5 meses, no se habla de la exigencia de la reiteracin. Si hablamos un periodo de 3 aos, ya hablamos de reiteracin. La ley en el mismo inciso seala que este incumplimiento reiterado debe haberse producido por parte del cnyuge pudiendo hacerlo. Por tanto el incumplimiento tiene que ser imputable. La idea es que puede haber incumplimiento reiterado e imputable. La ley no lo exige, pero uno puede preguntarse acerca de la gravedad del incumplimiento. cualquier incumplimiento habilita para oponer la excepcin? Uno podra sostener que un incumplimiento nfimo habilita para demandar el incumplimiento. (1489), la doctrina ha sealado que no se puede, fundado en la buena fe. el incumplimiento tiene que ser de cierta envergadura, por ejemplo no cabria cuando se deben reajustes. por retardos menores inimputables. Se puede aplicar esta excepcin fundada en el incumplimiento anterior a la entrada en vigencia de la LMC? Me demanda por divorcio hoy y opongo la excepcin, y en el ao 99 se verificaron los incumplimientos de alimentos reiterados. Se ha estimado mayoritariamente, que no se podra fijar retroactivamente, pues la privacin de la accin es una sancin civil, pues la sancin civil no se puede aplicar algo que aun no estaba previsto. La opinin contraria seala que la ley en sus disposiciones transitorias le concede efecto retroactivo.
Qu pasa si con posterioridad se cumple se pone al da? Esto puede pasar en varios momentos: Antes de la presentacin de la demanda de divorcio: Despus de presentada la demanda, cuando se opone la excepcin de alimentos (antes de la sentencia) Las posiciones se dividen, hay quienes consideran, postura mayoritaria de la jurisprudencia de que estos pagos posteriores si no o ms bien dicho si aparecen extemporneos y realizados con el nico fin de evitar la excepcin y permitir el divorcio no son suficientes y de todos modos permiten ejercer la excepcin, ello porque la idea de contemplar la excepcin es que se cumpla oportunamente.
Hay otra postura, tambin jurisprudencial que seala que lo que importa es que haya cumplimiento lo que importa es que este sea antes de la dictacin de la sentencia. Lo que se pretende es que se cumpla la obligacin de alimentos, si se cumple no se tiene porque mantener la sancin esta tiene asidero en la historia de la ley. Si se examina la discusin parlamentaria hay una opinin de Jos Antonio Viera Gallo (ministro) l dice puede ocurrir que alguien haya incumplido y puede que pague un minuto antes de la sentencia y la excepcin debe ser rechazada Los jueces en muchos casos resuelven en equidad, resuelven con el estomago y despus lo acomodan. Uno entiende que los tribunales dice aqu este incumplimiento no aparece ahora como suficiente este pago extemporneo y uno tiene que entender esta lgica, ms all de manejar ambos argumentos. Suponiendo que se dan todos los elementos de la excepcin de alimentos los efectos de ese incumplimientos permanentes o no permanente? Permanente: el que incumpli nunca puede demandar el divorcio unilateral, esto porque cada vez que se demande el divorcio puedo oponer la excepcin. Aunque sea exagerado es que la obligacin de alimentos es la ms importante No permanente: dice que la sancin se practica una vez y por lo tanto desde que se rechaza el divorcio comienza a correr de nuevo este plazo de 3 aos al cabo de los cuales podr demandar el divorcio. En este caso si se tiene que cumplir con los alimentos.
Divorcio por cese de la convivencia de comn acuerdo Ac, el requisito fundamental tambin es el cese de la convivencia, por un plazo de 1 ao. Con los mismos requisitos, sin embargo, ac ambos estn de acuerdo, lo solicitan conjuntamente. Existen dos requisitos. 1. El plazo de cese de la convivencia de 1 ao 2. exige un acuerdo completo y suficiente. Surge entonces, la pregunta de Qu es lo que pasa si el juez considera que el acuerdo no es completo y suficiente? El art 31 de LMC (separacin judicial), esta norma ac no est. Tenemos un divorcio de mutuo acuerdo por cese de la convivencia Qu pasa si el juez considera al acuerdo incompleto y/o insuficiente? La 1 postura seala que el juez no tiene facultades para hacerlo, por tanto el juez rechaza la demanda. Otra postura seala que por analoga hay que aplicar el art 31 que est previsto para la separacin judicial, y por tanto debera completar y corregir. Al profesor no le gusta esta postura, pues el divorcio es de mutuo acuerdo, entonces debiese existir acuerdo entre los cnyuges. En la prctica el juez utiliza una postura intermedia, proponen los jueces las bases y logran que los propios cnyuges completen o corrijan el acuerdo durante el juicio. Si uno est presentando el divorcio de comn acuerdo tiene que velar que el acuerdo sea completo y suficiente. Si se cumple con el plazo y con el acuerdo el divorcio es acogido. Un problema procesal, se planteo que los divorcios de mutuo acuerdo se pueden tramitar por un solo abogado. La CA, desde el comienzo, cuando conocieron estos juicios los dejaron sin efecto, exigiendo el patrocinio de dos abogados, la solicitud de divorcio de comn acuerdo es un asunto contencioso.
Efectos del Divorcio. Los efectos para los cnyuges desde que la sentencia quede ejecutoriada. Respecto de terceros la sentencia ejecutoriada surge efectos desde que se subinscribe al margen de la partida de matrimonio. Los efectos son hacia el futuro, dejan de ser cnyuges, dejan de tener derechos hereditarios, no termina el parentesco por afinidad, no se altera la filiacin de los hijos matrimoniales. Aparece un efecto, que es el ms importante desde el punto de vista patrimonial, que es la compensacin econmica.
La compensacin econmica. La compensacin econmica procede cuando el matrimonio termina por divorcio y por nulidad. La razn para que proceda corresponde principalmente al divorcio pero se extendi tambin a la nulidad. Est regulada en el captulo VII de la LMC, reglas comunes a ciertos casos de separacin, nulidad y divorcio. Sin embargo, la compensacin econmica no procede en la separacin. La compensacin econmica fue introducida por la ley y fue una consecuencia necesaria de la inclusin del divorcio, en trminos generales lo que ocurre es que debe hacerse cargo que con el divorcio cabe la posibilidad de que termine todo lo que llamamos el estatuto protector del matrimonio respecto de los cnyuges. El derecho de alimentos, los derechos hereditarios, el rgimen de bienes, los bienes familiares, todos los instrumentos previstos para dar una proteccin patrimonial a los cnyuges principalmente al cnyuge ms dbil en lo patrimonial, por una razn justificada, este cnyuge ms dbil patrimonialmente en funcin del matrimonio, pues se posterga durante el matrimonio. Cuando en el matrimonio existe eso no debe ser problema porque estn todas estas instituciones para protegerlo. Cuando el matrimonio no poda terminar por la muerte, se le garantizaba esta proteccin de por vida, la que se casaba poda tener la tranquilidad de que tenia proteccin econmica hasta que se muriera, porque le tenan que dar lo necesario, si no lo haca poda demandar alimentos. Actualmente con la institucin del divorcio, esto ya no es as. El estatuto protector desaparece al momento de pedir el divorcio, pues el artculo 102 del CC concibe al matrimonio por toda la vida, mientras dura el matrimonio, no puede hablarse de desequilibrio patrimonial, pues estn todos los mecanismos de proteccin, pero cuando ste termina podemos mirar los patrimonios de ambos en el caso de que estn desequilibrados, la ley corrige el desequilibrio en virtud de la compensacin econmica, en un plano de relativa igualdad. La compensacin econmica aparece como una necesidad. Debemos analizar el supuesto de procedencia de la Compensacin Econmica que se encuentra en el art 61 de la LMC, ac se encuentran todos los elementos necesarios para que proceda la compensacin econmica. Es un derecho de unos cnyuges en contra del otro cnyuge, no hay compensaciones recprocas. Puede ocurrir que ninguno de los dos tenga derechos a exigir Compensacin econmica. Concepto: Esta no es una definicin de Compensacin Econmica, a partir de esta norma la compensacin econmica la podemos entender como el derecho de unos de los cnyuges que no trabajo, ni desarrollo actividad lucrativa durante el matrimonio o lo hizo en menos medida de lo que quera y poda por haberse dedicado al cuidado de los hijos
o al hogar comn derecho a que se le compense el menoscabo econmico que le generara el divorcio o la nulidad del matrimonio. Elementos: 1. Tiene que terminar el matrimonio por divorcio o nulidad. Porque mientras el matrimonio existe el estatuto protector es suficiente. 2. Que el cnyuge beneficiario, no haya desarrollado una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio o lo haya hecho en menor medida de lo que quera o poda, este elemento se descompone en dos hiptesis: cualquiera de las dos puede darse, no son copulativas. a. Que no haya desarrollado actividad remunerada o lucrativa. b. Desarrollo actividad remunerada o lucrativa pero en menor medida de lo quera o poda. Esto significa que: este cnyuge beneficiario tena la intencin de desarrollar estas actividades remuneradas o lucrativas y no lo hizo. Ac se exige adems que haya tenido la aptitud para trabajar en una actividad remunerada o lucrativa. Tiene que haber querido o podido trabajar pero lo hizo en una menor medida. (por ejemplo media jornada). Respecto de lo que debe entenderse por actividad lucrativa o remunerada, es decir, alguna actividad que genere ingresos. Tambin se entiende como el estudio de una carrera o posgrado (estudios durante el matrimonio), por ende se entiende que estas generaran lucro. 3. La ausencia de trabajo o de actividad lucrativo o al haberla realizado en menor medida, debe ser una consecuencia directa de haberse dedicado ese cnyuge beneficiario al cuidado de los hijos o al hogar comn, debe haber una causaefecto. Uno tambin puede concebir que una persona casada no trabaje pero por una causa distinta. Por ejemplo, el cuidado de la madre, en este caso no se da la relacin de causalidad. Con respecto al cuidado del hogar comn, seala que este no es exclusivo pues existen asesora del hogar, lo que si debe haber es el cuidado de las labores del hogar comn. 4. Es indispensable que el divorcio o nulidad del matrimonio genere un menoscabo econmico, sea, que a partir del divorcio o la nulidad, el beneficiario quede en una posicin desmejorada con respecto al otro. Si somos demandantes de compensacin debemos acreditar el menoscabo, esta no es automtica. Se dan todos los elementos, hay derecho a la compensacin econmico, falta alguno de ellos no hay compensacin econmica. En virtud del artculo 61. Criterios que contempla el artculo 62, la existencia del menoscabo econmico y consecuentemente con ello fijar la cuanta de la compensacin, la cual depende del menoscabo. 3. No son los nicos que puede y debe considerar el juez, puede considerar otros. Se considerara especialmente. 4. Estos criterios pueden actuar en dos sentidos: a. Aumentando el monto de compensacin b. Disminuyendo el monto de la compensacin. Cada uno de ellos puede actuar en los dos sentidos. 1. La duracin del matrimonio: En este caso a mayor duracin del matrimonio mayor compensacin. El fundamento de esto radica en la confianza. Si un matrimonio alcanza a durar 6 meses, las posibilidades que se haya generado esta confianza
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en el proyecto por toda la vida y especialmente en tomar decisiones en esa confianza con ms dbiles. Si en cambio un matrimonio se ha consolidado en el tiempo resulta ms evidente que basada en la indisolubilidad del concepto ambos cnyuges pueden tomar decisiones mas radicales en lo patrimonial. Duracin de la vida en comn de los cnyuges: el matrimonio no terina inmediatamente cuando termina la vida en comn. En la nulidad no hay plazo, pero las cosas demoran. La vida en comn es menor, pues este es un criterio corrector del criterio anterior porque puede haber un matrimonio que duro muchos aos pero se separaron al ao, por tanto la compensacin debe bajar. Si la mujer est viviendo junto con el marido, la mujer ser protegida, peor si hay separacin es un indicio de terminacin del matrimonio por divorcio. La separacin impide tener esa confianza. Situacin patrimonial de ambos: comparar los patrimonios de los dos cnyuges. Por ejemplo el patrimonio del marido sea -50 y de la mujer 0, no hay menoscabo. Este criterio en este evento llevara a disminuir la compensacin econmica o no procede pues no hay menoscabo. Si la comparacin del patrimonio seala que la mujer tiene 0 y el hombre 100 existe menoscabo y por ende se puede ir aumentando la compensacin. Situacin patrimonial, le parece al profesor que uno debiera comprender el rgimen de bienes del matrimonio. Si el rgimen de bienes es sociedad conyugal al termino del rgimen ambos tienen derecho a la mitad de los gananciales son puede se lo mismo que el rgimen de separacin de bienes, este elemento de rgimen es un cosa distinta a la compensacin segn los tribunales, por tanto habra que abstraerse del rgimen de bienes, al profesor no le convence. Dentro de la situacin patrimonial de los cnyuges cabe el rgimen patrimonial. Cuando se termina el matrimonio se disuelve la sociedad conyugal se debe liquidar la comunidad. Es extrao que el juez sepa la compensacin econmica sin saber el resultado de la liquidacin, se debe hacer una proyeccin de cunto va a quedar a cada uno, lo cual puede no produce en ciertos casos una equivalencia La buena o mala fe: en la nulidad puede haber buena o mala fe subjetiva. Si uno de los cnyuges o ambos contrajeron un matrimonio que se anula de mala fe, esto significa que saban que haba un vicio de nulidad, no se le otorga compensacin econmica. Tambin se podra aplicar al divorcio por culpa lo cual no es exacto porque se relacin e criterio con la nulidad. Edad y estado de salud del cnyuge beneficiario: puede jugar en ambos sentidos, se tiende al aumento de la compensacin pero tambin puede disminuir. Si el estado de salud es malo la compensacin debiese aumentar. Se debe considerar la edad y el estado de salud del cnyuge que no es beneficiario. Situacin del cnyuge beneficiario en materia de beneficios previsionales y de salud: esta ha tomado mucha importancia,
en el caso de que la mujer no tenga nada y el marido haya acumulado, los jueces lo usan para hacer una comparacin y por tanto debemos pedir la documentacin respectiva 7. Posibilidad de accesos al mercado laboral, cualificacin profesional. 8. La colocacin que el cnyuge beneficiario pudiere prestado a las actividades lucrativas del otro cnyuge: O sea le ayudo en el desarrollo de aquella actividad que le permiti ganar ingresos. 9. En el caso del divorcio por culpa el inc final del art 62 dispone que el juez puede denegar la compensacin o disminuir su monto respecto del cnyuge que dio lugar a la causal. En este caso el punto de partido es que hay lugar a la compensacin peor la beneficiario de la CE es justamente el cnyuge que dio lugar a la causal de la falta grave, etc. Si el que demande le divorcio por culpa es el eventual obligado al pago de la compensacin, el que demanda es decir el cnyuge inocente, por ejemplo el marido lo engaaron ole pegaron, entonces el marido demandar el divorcio por culpa se dan los elementos y luego puede ser demandando de compensacin econmica pero puede solicitar que sea rechazada la compensacin. La medida de la compensacin debe ser el menoscabo. La ley seala a propsito de la determinacin del monto de la compensacin y la forma de pago sern convenidos por propios cnyuges, art 63. Esto tiene que darse cuando se solicita el divorcio de mutuo acuerdo, debe estar sealado en el acuerdo regular. En los divorcios por culpa es ms complicado, en los por cese de la convivencia es ms fcil. A falta de acuerdo lo determina el juez, en virtud del artculo 64. Si la compensacin no se seala en la demanda, el juez est obligado a informarle del derecho de la compensacin econmica, y se puede demandar en un escrito complementario a la demanda. Si el beneficiario es el demandado de divorcio, tendr que hacerlo de manera reconvencional, el juez fija la compensacin en su sentencia. Se formulan formas de pago, en los artculos 65 y 66, el juez puede fijar formulas de pago distintas al dinero, o sea dacin en pago, por ejemplo acciones. Tambin fija la forma de pago. Por ejemplo la constitucin de un usufructo. De acuerdo al art 66, el juez puede fijar otras para el pago de la compensacin si el patrimonio del deudor no es suficiente. A los jyeces no les gusta que la compensacin se pague en cuotas pues desean que el conflicto no siga adelante. Fuera de la LMC, en el nuevo sistema de pensiones se incorporo una norma que permite al juez como forma de paga de la compensacin retirar dinero del fondo de pensiones del cnyuge obligado y enterarlo en la cuenta de capitalizacin individual del cnyuge beneficiario y si no tiene una cuenta debe abrirle una. Sin embargo, se debe transferir el monto a otra cuenta pero no hay dinero en mano. La pensin una vez que ha sido acordada como juez se incorpora como crdito a beneficio, pero si se decreto el pago de cuota, tiene carcter de alimentos. EFECTOS DEL MATRIMONIO: Son de orden personal y patrimonial Efectos personales del matrimonio respecto de los cnyuges:
Son derechos, deberes y obligaciones que el matrimonio impone a ambos cnyuges y que se encuentran regulados en el art. 131 y 134 del CC. Tienen un contenido no patrimonial, por eso se les llama personales. Caractersticas comunes de estos deberes: 1. Son deberes, derechos y obligaciones recprocos entre los cnyuges. (esto es a partir de la ley 18802, ao 1989, se elimino la incapacidad relativa de la mujer casada.). ejemplo: antes el marido tena el deber de proteccin a la mujer (la mujer no la tena), la mujer el deber de obediencia (el hombre no) 2. Tienen un contenido moral: lo que se quiere decir, es que ms all de deberes jurdicos, tienen un fuerte componente extrajurdico. Tienen un contenido tico, pero esta caracterstica no puede llevarse al extremo de sostener que no serian deberes jurdicos sino que solo ticos; algunos los califican solo de ticos, porque no admiten ejecucin forzosa (ellos sealan que lo propio de lo jurdico es la coercibilidad, o sea exigir su cumplimiento utilizando la fuerza). Segn el profesor debe ser rechazado de que sea solo deberes ticos, porque no es extrao que existan ciertos deberes que no admitan ejecucin forzosa. Se habla de deberes y no de obligaciones porque no existe ejecucin forzosa, pero no se pueden sostener que solo sean deberes ticos y no jurdicos porque no tienen ejecucin forzada. El incumplimiento de los deberes del matrimonio acarrea sanciones jurdicas, aunque no se pueda exigir el cumplimiento forzado, pero tiene sanciones, por tanto son deberes jurdicos. Ejemplo: el incumplimiento a los deberes trae como consecuencia el divorcio o la separacin judicial. 3. Solo componen conductas a los cnyuges, no afectan a los terceros. Estos tienen un cierto deber de no interferir. Deberes: estn contenidos en el CC Fidelidad: en el art 131 se seala este deber. Los cnyuges deben guardarse fe. el art 132 complementa esta norma, configurando lo que es adulterio. La jurisprudencia entiende que el deber de guardarse fe es ms amplio que cometer adulterio. El adulterio es una grave infraccin al deber de fidelidad, pero tambin existen otras. El deber de fidelidad no solo se infringe cometiendo adulterio. Probar el adulterio no es fcil. Si se incumple este deber, divorcio por culpa. Separacin de bienes. - Deber de Socorro: se establece en el artculo 131, complementado con el art 121 n1, el cual contempla el derecho de alimentos entre cnyuges. Este deber tiene un contenido patrimonial y no tico como el de fidelidad. Es un deber que tiene los cnyuges para proporcionarse al otro los medios econmicos para su subsistencia. Este deber de socorro se concreta, debemos distinguir: a. Si lo cnyuges viven juntos o separados. Si estn separados el deber de socorro se traduce en la obligacin de alimentos, porque el art 321 n1 del CC as lo establece. Si lo cnyuges viven juntos hay que hacer una nueva distincin segn el rgimen de bienes. Si es sociedad conyugal, la obligacin de mantener a los cnyuges la ley lo pone de cargo de la sociedad conyugal o sea del patrimonio social, el que administra es el marido por tanto el que est obligado al deber de socorro es el marido. Si el rgimen es separacin total de bienes o participacin en los gananciales, durante la vigencia del rgimen implica separacin, cada uno tiene su patrimonio y lo administra de manera autnoma. En este caso el deber de -
socorro tambin existe. La existencia del deber de socorro exige que ambos cnyuges se apoyen aunque el rgimen sea de separacin. Si se incumple el deber de socorro, y viven separados se deben alimentos. Si los regmenes son de separacin de bienes cmo obtenemos el deber de socorro? Cabria solicitarle al juez que regulara cuanto es lo que el marido tiene que darle. Ayuda mutua: sealado en el art 131, podramos decir, que es la cara no patrimonial del deber de auxilio. Lo cnyuges debes cuidarse de todas las situaciones adversas de la vida, en la enfermedad, en las dificultades patrimoniales, etc. Esto resulta bastante evidente, pues el matrimonio no es solo una cuestin matrimonial. Es importante establecer un lmite a este deber, la ayuda mutua exige cuidado y si lo incumple pueden haber sanciones. Se puede demandar el divorcio por culpa, la separacin de bienes, separacin judicial por culpa. Cul es el lmite de este deber? Hay un lmite que supera a lo exigible a una persona media. El determinar el lmite es casuista, pero no es casuista cual es el lmite. Respeto: el deber de respeto es bastante simple de configurar, se trata de que los cnyuges recprocamente deben tratarse de una manera adecuada y lo que prohbe es la actuacin de violencia fsica o sicolgica. En la medida que sea grave y torne irremediable la vida en comn puede provocar el divorcio por culpa o la separacin judicial Proteccin: no est sealado en la ley el contenido, se puede confundir en algunos casos con el deber de ayuda mutua. Ac contempla el resguardo fsico o proteccin, por tanto apunta al resguardo de la integridad fsica y sicolgica del cnyuge frente a terceros. Incumple el deber de proteccin el que tolera que otro denoste a su cnyuge. Estos deberes se encuentran en el terreno de lo tico y por tanto es ms difcil probarlo. Se puede dar el respecto en lo fsico y en lo sicolgico. Derecho-Deber vivir en el hogar comn: sealado en el art 133 del CC, ambos cnyuges tienen el derecho y deber de vivir en el hogar comn. Derecho-deber es una categora novedosa, por tanto no debe confundirse esta nocin del derecho de deber con la dualidad derecho - obligacin. El derecho supone una obligacin correlativa. Ac lo particular, para cada uno de los cnyuges es un derecho y a la vez un deber. Si cada cnyuge tiene el derecho de vivir en el hogar comn el otro cnyuge le impone el de vivir en el hogar comn, por tanto cada uno est obligado a vivir en el hogar comn. Con la regulacin de la LMC el profesor piensa que este deber est muy debilitado porque para concluir que hay un deber, si se infringe hay sanciones, porque esta contemplado como causal de divorcio por culpa. La demanda de divorcio por culpa por la causal de abandono en el hogar comn, no lo aceptan. En estos casos esta la solucin del divorcio remedio. El art 133 seala que a uno de los cnyuges le asiste razones graves para no vivir en el hogar comn. Cules son las razones grave? Violencia, la falta de ganas de vivir juntos, el aburrimiento. Deber de cohabitacin: no aparece en las normas del los articulo 132 y 132 pero su aparece citado en las normas de la separacin judicial. seala que se suspenden los deberes incompatibles con la vida separada. Artculo 33 de la LMC. La legislacin chilena reconoce la existencia de este deber de cohabitacin pero no parece de manera tan explcita. Este deber consiste en que los cnyuges tengan relaciones sexuales entre s. Por tanto si es un deber, su incumplimiento acarrea una sancin. Este deber es complicado pues est en la esfera intima de la pareja, le parece al profesor un problema de imputabilidad, pues cualquiera de los cnyuges no quiera tener relaciones sexuales. El hecho de no querer tener relaciones sexuales es difcil su imputabilidad. Tambin puede ser calificado como un problema sicolgico.
- Deber de auxilio y expensas para la litis: artculo 136. Hay dos situaciones distintas: a. Obligacin reciproca de suministrarse auxilios para sus acciones o defensas judiciales. La hiptesis es que uno de los cnyuges est actuando en juicio ejerciendo una accin o defendindose b. El otro cnyuge le debe suministrar auxilio, pero no se trata de un auxilio pecuniario sino que no pecuniario, solo es una colaboracin por ejemplo testigo, aportando prueba. El marido adems debe suministrarle a la mujer expensas, solo es un deber cuando estn casados en sociedad conyugal, le debe auxiliar auxilio econmica cuando esta litigando en su contra siempre que no tenga los bienes suficientes. Por ejemplo necesito dinero para pagar un abogado y poder divorciarnos pues el hombre administra la sociedad conyugal. Con esto es probable que el marido incumpla, por ende, existen medios de cumplimiento forzado. En la prctica se hace cuando se presenta la demanda de divorcio en contra del marido en la misma presentacin se le pide al juez que regule las expensas para la litis, es decir, los gastos del juicio. Efectos patrimoniales del matrimonio Rgimen de bienes matrimoniales Derechos hereditarios entre cnyuges Derecho de alimentos entre cnyuges. Pero claramente el efecto ms importante es el rgimen de bienes en el matrimonio. No puede haber matrimonio sin rgimen de bienes es una consecuencia necesaria de la existencia del matrimonio. Que entendemos por rgimen de bienes? Concepto: se define como el estatuto jurdico que regula las relaciones pecuniarias o patrimoniales de los cnyuges entre s, y respecto de terceros. Por lo tanto podemos comprender con esta definicin que la reglamentacin de un rgimen patrimonial hay dos intereses en juego, es decir, los cnyuges y los terceros. Por lo mismo se justifica la existencia de un rgimen. La verdad que se estima que el rgimen de bienes es necesario porque es una proyeccin del proyecto de vida en comn en lo personal que es el matrimonio, y por tanto deben existir reglas especiales entre los cnyuges. No existen regmenes matrimoniales buenos o malos en abstracto, sino que se debe juzgar en relacin a la realidad de vida de una pareja. El rgimen de sociedad conyugal, no debe ser juzgado en abstracto como un mal rgimen de bienes. No es malo, pero debe ser mejorado. Hay varios regmenes para proteger las distintas realidades existentes. Regmenes tericos que identifican por parte de la doctrina (modelos) En los regmenes tericos encontramos dos grandes extremos: 1. Regmenes de separacin total de bienes, en que cada uno de los cnyuges mantiene su patrimonio (el que tena antes de contraer matrimonio) y lo administra con plenas facultades, de manera independiente. Uno podra sostener que ac existe una ausencia de regmenes. Pero de todos modelo se contempla como rgimen matrimonio algunas de estas caractersticas y se debe incluir dentro del abanico de posibilidades tericas de regmenes, 2. Regmenes de comunidad: en este caso comunidad no est tomada en el sentido tcnico que nosotros conocemos de comunidad, cuando se nos habla de comunidad en el derecho civil, supone pluralidad de titulares respecto de un mismo
derecho. No se habla de esta comunidad `pro indiviso, sino que se habla de regmenes en que todos o algunos de los bienes de los cnyuges pasan a formar parte de un fondo o patrimonio comn, lo cual NO es comunidad, sino que un fondo de comn, pero se habla de un rgimen de comunidad. Hay do sespecies de regmenes de comunidad. a. Rgimen de comunidad absoluta: todos los bienes de los cnyuges pasan a forman parte de un fondo o patrimonio comn. b. Rgimen de comunidad restringida: solo algunos de los bienes pasan a formar parte de este fondo, y otros permanecen en el patrimonio de cada cnyuge. Este se puede a su vez se puede sub-clasificar: De bienes muebles y de gananciales: donde ingresan al fondo comn los bienes muebles y los gananciales. De gananciales nicamente. Concepto Gananciales: es el producto del esfuerzo familiar, son las riquezas que se acumulan durante la vigencia del rgimen como consecuencia del esfuerzo ce ambos cnyuges. As lo que obtenemos a titulo de donacin o a titulo de herencia no se contempla dentro de los gananciales. El rgimen de sociedad conyugal chileno es un rgimen de comunidad restringida nicamente. Entre los regmenes tericos en una posicin intermedia encontramos los regmenes llamados de participacin en los gananciales. Un sistema o rgimen que es intermedio porque combina caractersticas propias de los de comunidad y de los de separacin. Bsicamente el rgimen de participacin funciona como de separacin, es decir, durante su vigencia los cnyuges se comportan de manera separada peor al trmino funciona como uno de comunidad, los cnyuges comparten las ganancias. Este suprime los problemas del rgimen de separacin total, que es el individualismo. Los regmenes de participacin en los gananciales combinan estos dos sistemas entregando una posicin intermedia, existen dos variantes de este rgimen: a. Participacin en los gananciales de variante crediticia: al trmino el cnyuge que no obtuvo gananciales o que obtuvo menos tiene un crdito en contra del otro. En este caso hay un derecho persona. b. Participacin en los gananciales de variante de comunidad diferida: en que al trmino del rgimen se forma una comunidad entre los cnyuges. En este caso hay un derecho real de dominio. En chile tenemos participacin en los gananciales de variante crediticia.
Capitulaciones Matrimoniales. Se encuentran reguladas en el CC, y estn definidas en el art 1715. Son las convenciones de carcter patrimonial que celebran los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebracin. Estas convenciones de carcter patrimoniales se llaman capitulaciones matrimoniales si son celebradas antes o durante. Si se celebran convenciones entre los cnyuges una vez celebrado el matrimonio en chile no podemos llamadas capitulaciones matrimoniales, sino que convenciones matrimoniales, es decir, son actos jurdicos bilaterales. Los caracterstico es que tiene un contenido patrimonial,
sea ac los cnyuges no se prometen amor eterno. Estas capitulaciones tienen como caractersticas fundamentales: 1. Acto jurdico bilateral que puede ser contrato o no, ser contrato si crea derecho y obligaciones. 2. Producen respecto de terceros, los cuales tienen que respetarla. 3. estas capitulaciones son actos jurdicos dependientes, no son accesorios pues no garantizan nada, ac hay un acto que depende de otro para subsistir, este acto es el matrimonio. Objeto de las capitulaciones matrimoniales: Debemos distinguir entre: 1. Aquellas que se celebran antes del matrimonio, es decir, llamadas capitulaciones pre-matrimoniales: pueden tener un objeto bastante amplio y diverso. Lo importante es que sea patrimonial y que respeten los lmites del artculo 1717 que son: las buenas costumbres, la ley, y los derechos y obligaciones de los cnyuges o de los descendientes en comn. En chile no tienen tanta importancia como en el derecho anglosajn. El CC contiene varias materias que pueden ser objeto de una capitulacin pre-matrimonial. Por ejemplo 1720 inc 2, O excluir ciertos bienes de la sociedad conyugal. La mujer puede renunciar a los gananciales. Pero no podra por ejemplo por ser contrario a los derechos que la ley le reconocer por ejemplo no puede renunciar a la compensacin econmica, o no podra modificarse el rgimen de bienes. Tampoco se puede que la mujer administre la sociedad conyugal por ser normas de orden pblico. La compensacin econmica es irrenunciable es decir que no puede renunciarse anticipadamente, es decir, antes del divorcio es una renuncia anticipada. 2. Aquellas que se celebran en el acto del matrimonio: es decir, en el acto de celebracin. Tiene un objeto restringido, en virtud del art 1715 inc 2. En estas capitulaciones solo puede pactarse separacin total de bienes o participacin en los gananciales. Solemnidades: son todas solemnes, las que se celebran en el acto tienen solemnidades que se confunden con las del matrimonio. En cambios las que se celebran antes del matrimonio tienen solemnidades especiales. En las previas tienen las siguientes solemnidades. 1. Deben otorgarse por Escritura publica 2. Sub-inscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial 3. Que la subinscripcin se haga al momento de celebrarse el matrimonio o dentro de los 30 das siguientes a esa celebracin, este es un plazo de caducidad, pues no necesita declaracin en comparacin a la prescripcin. Capacidad para celebrar capitulaciones matrimoniales. En el Cdigo Civil existe una norma especial en materia de capacidad:
Art. 1721: El menor hbil para contraer matrimonio podr hacer en las capitulaciones matrimoniales, con aprobacin de la persona o personas cuyo consentimiento le haya sido necesario para el matrimonio, todas las estipulaciones de que sera capaz si fuese mayor; menos las que tengan por objeto renunciar los gananciales, o enajenar bienes races, o gravarlos con hipotecas o censos o servidumbres. Para las estipulaciones de estas clases ser siempre necesario que la justicia autorice al menor.
El que se halla bajo curadura por otra causa que la menor edad, necesitar de la autorizacin de su curador para las capitulaciones matrimoniales, y en lo dems estar sujeto a las mismas reglas que el menor. No se podr pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes o despus de contraerse el matrimonio; toda estipulacin en contrario es nula.
Hablamos de un acto jurdico y por tanto, le son aplicables las normas de [Acto Jurdico] pero este artculo es especial porque es ms amplia en materia de capacidad ya que seala que solo se requiere que sea hbil para contraer matrimonio, por tanto puede celebrarla a partir de los 16 aos siempre que medie la aprobacin de la persona que ha debido consentir para la celebracin del matrimonio. Dentro de la misma norma, podemos decir que sta es ms estricta en determinadas materias donde se requiere de autorizacin judicial ya que pueden comprometer de mayor manera los intereses del menor. Modificaciones de las Capitulaciones Matrimoniales. Distinguir entre las prematrimoniales y las que se celebran en el acto del matrimonio. - Prematrimoniales: es posible modificarlas hasta que se celebra el matrimonio, la cantidad de veces que sea requerido. Para llevar a cabo este tipo de modificaciones, es necesario el acuerdo de ambas partes y se requieren las mismas solemnidades iniciales (escritura pblica, sub inscripcin y que esta ltima se realice dentro del plazo de 30 das). Art. 1722 CC
Art. 1722: Las escrituras que alteren o adicionen las capitulaciones matrimoniales, otorgadas antes del matrimonio, no valdrn si no cumplen con las solemnidades prescritas en este ttulo para las capitulaciones mismas. -
Matrimoniales: La modificacin es posible durante el matrimonio de conformidad al artculo 1723 CC (pacto del artculo 1723) Ac lo que se regula es una convencin matrimonial. Llama la atencin que ac la sub inscripcin es una solemnidad (sancin: NA) y no una formalidad por va de publicidad (sancin: Inoponibilidad a terceros) como lo son generalmente. Ver artculo 1716 CC y fijarse que de no sub inscribirse ni siquiera vale entre las partes, esto nos lleva a colegir que la sub inscripcin es una solemnidad y no una formalidad. El pacto del artculo 1723 permite cambiar el rgimen de sociedad conyugal por cualquiera de los otros dos, es decir, al de separacin de bienes o al de participacin en los gananciales; Adems, tambin permite cambiar la participacin por separacin al rgimen de participacin en los gananciales. Lo nico que JAMS puede hacerse, es que mediante este pacto, volver a la sociedad conyugal.
Art. 1716: Las capitulaciones matrimoniales se otorgarn por escritura pblica, y slo valdrn entre las partes y respecto de terceros desde el da de la celebracin del matrimonio, y siempre que se subinscriban al margen de la respectiva inscripcin matrimonial al tiempo de efectuarse aqul o dentro de los treinta das siguientes. Pero en los casos a que se refiere el inciso segundo del artculo anterior, bastar que ese pacto conste en dicha inscripcin. Sin este requisito no tendr valor alguno. Tratndose de matrimonios celebrados en pas extranjero y que no se hallen inscritos en Chile, ser menester proceder previamente a su inscripcin en el Registro de la Primera Seccin de la comuna de Santiago, para lo cual se exhibir al oficial civil que corresponda el certificado de matrimonio debidamente legalizado. En estos casos, el plazo a que se refiere el inciso anterior se contar desde la fecha de la inscripcin del matrimonio en Chile.
Celebrado el matrimonio, las capitulaciones no podrn alterarse, aun con el consentimiento de todas las personas que intervinieron en ellas, sino en el caso establecido en el inciso 1. del artculo 1723. Art. 1723: Durante el matrimonio los cnyuges mayores de edad podrn substituir el rgimen de sociedad de bienes por el de participacin en los gananciales o por el de separacin total. Tambin podrn substituir la separacin total por el rgimen de participacin en los gananciales. El pacto que los cnyuges celebren en conformidad a este artculo deber otorgarse por escritura pblica y no surtir efectos entre las partes ni respecto de terceros, sino desde que esa escritura se subinscribe al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. Esta subinscripcin slo podr practicarse dentro de los treinta das siguientes a la fecha de la escritura. El pacto que en ella conste no perjudicar, en caso alguno, los derechos vlidamente adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujer y, una vez celebrado, no podr dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cnyuges. En la escritura pblica de separacin total o en la que se pacte participacin en los gananciales, segn sea el caso, podrn los cnyuges liquidar la sociedad conyugal o proceder a determinar el crdito de participacin o celebrar otros pactos lcitos, o una y otra cosa; pero todo ello no producir efecto alguno entre las partes ni respecto de terceros, sino desde la subinscripcin a que se refiere el inciso anterior. Tratndose de matrimonios celebrados en pas extranjero y que no se hallen inscritos en Chile, ser menester proceder previamente a su inscripcin en el Registro de la Primera Seccin de la comuna de Santiago, para lo cual se exhibir al oficial civil que corresponda el certificado de matrimonio debidamente legalizado. Los pactos a que se refieren este artculo y el inciso segundo del artculo 1715, no son susceptibles de condicin, plazo o modo alguno.
Regmenes Matrimoniales.
.-Sociedad Conyugal-. No hay una definicin en el Cdigo Civil de sociedad conyugal, la que ms se acerca es el artculo 135 inc. 1ro. CC la cual dispone:
Art. 135 CC: Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los cnyuges, y toma el marido la administracin de los de la mujer, segn las reglas que se expondrn en el ttulo de la sociedad conyugal. Los que se hayan casado en pas extranjero se mirarn en Chile como separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Seccin de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o rgimen de participacin en los gananciales, dejndose constancia de ello en dicha inscripcin.
A partir de lo que reza este artculo se ha elaborado una definicin bastante pobre; a saber: la sociedad de bienes que se contrae entre los cnyuges por el hecho del matrimonio. El profesor prefiere la siguiente definicin debido a sus elementos: La sociedad conyugal es un rgimen de sociedad restringida de gananciales que constituye el rgimen legal y que se caracteriza por la coexistencia de diversos patrimonios durante su vigencia
Elementos: 1. Rgimen de sociedad restringida de gananciales: Aqu hay ciertos bienes que van a un fondo comn, otros se separan. 2. Legal: Siempre ha sido el rgimen legal, impuesto por ley. El matiz se da en que inicialmente en Chile la sociedad conyugal era el nico rgimen posible, luego se agrega la separacin total de bienes la que se incorpora el ao 1925; finalmente aparece el rgimen de separacin en los gananciales legal en el ao 1994. 3. Coexistencia de diversos patrimonios: Esta caracterstica diferencia a la sociedad conyugal de los otros regmenes. En la sociedad conyugal necesariamente coexisten 3 matrimonios pudiendo coexistir 3 ms (existe la posibilidad que existan 6 patrimonios) i. Patrimonio social ii. Patrimonio propio del marido iii. Patrimonio propio de la mujer Eventualmente pueden existir 3 patrimonios ms que le corresponden exclusivamente a la mujer (Arts. 150, 166 y 167 CC) Reglas de la Sociedad Conyugal Primer punto a resolver: Naturaleza Jurdica de la Institucin; Qu es jurdicamente la sociedad conyugal? Respuestas: Sociedad: en el sentido de contrato de sociedad, de persona jurdica. Esta primera respuesta surge por el nombre, por el hecho que hay 2 personas que aportan a un fondo comn, por el hecho que hay ganancias. Existen distintos elementos que podran acercarla a la sociedad (persona jurdica con fin de lucro) pero la verdad es que no puede aceptarse esta respuesta ya que ninguno de los elementos esenciales de la sociedad se encuentra ac (ni la obligacin de aporte, ni el nimo de lucro) los cnyuges pueden realizar aportes pero no es una obligacin, tampoco realizan aportes con el fin de repartirse las utilidades. Comunidad: esta respuesta sirve para remarcar que no podemos sostener que durante la existencia de la sociedad conyugal haya comunidad. La mujer no tiene sobre los bienes sociales derecho alguno, es una extraa (Art. 1752 CC), es tanto as que los Tribunales han fallado que si la mujer llega a vender bienes sociales es constitutivo de venta de cosa ajena. Durante la vigencia de la sociedad conyugal, los bienes de la sociedad conyugal, son los de la sociedad pero respecto de terceros se confunden como si fueran del marido y para la mujer nada. Es por este motivo que no podemos sostener que aqu hay una comunidad, de lo contrario, ambos tendran derechos. Cuando se disuelve la sociedad conyugal (sin importar la causa) recin se forma una comunidad.
Art. 1752: La mujer por s sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales durante la sociedad, salvo en los casos del artculo 145.
Persona jurdica: El art. 1750 nos ilustra con respecto al hecho que no podra ser persona jurdica porque el marido respecto de terceros, es dueo de los bienes sociales. Si la sociedad conyugal fuera una persona jurdica, los terceros tendran que contratar con la persona jurdica sociedad y no con el marido como dispone la norma. Es por esta razn que se debe concluir que no es un ente distinto, no es un sujeto de derecho distinto.
Art. 1750: El marido es, respecto de terceros, dueo de los bienes sociales, como si ellos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio, de manera que durante la sociedad los acreedores del marido podrn perseguir tanto los bienes de ste como los bienes sociales; sin perjuicio de los abonos o compensaciones que a consecuencia de ello deba el marido a la sociedad o la sociedad al marido. Podrn, con todo, los acreedores perseguir sus derechos sobre los bienes de la mujer, en virtud de un contrato celebrado por ellos con el marido, en cuanto se probare haber cedido el contrato en utilidad personal de la mujer, como en el pago de sus deudas anteriores al matrimonio.
Patrimonio de afectacin: Esta es la postura mayoritaria hoy en da. El patrimonio de afectacin es (en materia de sociedades) un patrimonio que est destinado a un fin determinado y la legislacin permite que al destinarlo a ese fin especfico, se administre y se responda por las obligaciones separadamente del patrimonio del titular. En la sociedad conyugal se encuentra la misma idea que en las sociedades, sera entonces un patrimonio de afectacin porque existira un conjunto de bienes y obligaciones reunidos en torno a un fin, a un destino comn que en este caso es la mantencin de la familia y que como tal, debe considerarse separado (al menos jurdicamente hablando) del marido y de la mujer. Por qu razn el artculo 1750 dispone que respecto de terceros, los bienes sociales se consideren como si fueren del marido? Esta disposicin se fundamenta en la certeza y seguridad jurdica, existe para proteger a los terceros, para darle fluidez al comercio ya que el tercero contratar con el marido. Segundo punto a resolver: Inicio y trmino de la Sociedad Conyugal. Inicio: o RG: coincide con el rgimen del matrimonio, esto debido a que la sociedad conyugal es el rgimen legal o Caso excepcional donde la sociedad conyugal tener un inicio posterior: Esto se da en el caso de los matrimonios celebrados en el extranjero se consideran en Chile como separado totalmente de bienes - Art. 135 inc. 2do. CC. Aqu el matrimonio parte con un rgimen de separacin de bienes pero los cnyuges pueden pactar la sociedad conyugal al inscribir el matrimonio en Chile. En esta hiptesis la sociedad conyugal tendr fecha de inicio posterior a la fecha del matrimonio y es el nico caso donde la sociedad conyugal se puede pactar. o Jams comenzar antes del matrimonio. Art. 1721 inc. Final Trmino: no siempre coincidir con el trmino del matrimonio. o Si el matrimonio termina, necesariamente terminar la sociedad conyugal porque es un efecto del matrimonio (si se acaba el matrimonio se acaba el efecto de sociedad conyugal) o Sociedad conyugal puede terminar antes del trmino del matrimonio: Aqu el matrimonio no se acaba pero s la sociedad conyugal. Ejemplos: pacto del art. 1721 y la separacin judicial. Importante: Precisin en el lenguaje. No es lo mismo hablar de la vigencia del matrimonio y de la vigencia de la sociedad conyugal, por tanto, no da igual decir que no ingresan al patrimonio social, tales bienes que los cnyuges tenan antes de casarse o antes de celebrar el matrimonio porque en materia de sociedad conyugal habra que decir bienes que tena antes del inicio de la vigencia de la sociedad conyugal. Lo mismo sucede con el trmino; no es lo mismo hablar del trmino del matrimonio y del trmino de la sociedad conyugal.
La sociedad conyugal no puede comenzar antes del matrimonio porque esta sociedad es un efecto del matrimonio. No puede haber efecto sin su causa; el CC se encarg de expresar lo anterior en su artculo 1721 inc. Final al disponer: No se podr pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes o despus de contraerse el matrimonio; toda estipulacin en contrario es nula. Estudio especfico de las normas que regulan la Sociedad Conyugal en Chile. Distinguir 3 grandes materias: 1. Composicin de los patrimonios: cules son? cmo se componen? 2. Administracin sociedad conyugal: quin administra? con qu facultades? 3. Terminacin de la sociedad conyugal: por qu causales termina la sociedad? efectos? Conformacin de los patrimonios que coexisten durante la vigencia de la sociedad conyugal. a) Patrimonio Social: Es el patrimonio ms relevante. Como se trata de un patrimonio, se compone de un activo y de un pasivo (derechos y obligaciones) Activo de la Sociedad Conyugal: la doctrina ha hecho una distincin; La diferencia fundamental entre uno y otro viene da dada por el derecho de recompensa que surge o no para los cnyuges. Art. 1725 CC. El haber absoluto de la sociedad conyugal: bienes que ingresan de manera definitiva, sin derecho a recompensa. Estos bienes se generan durante el matrimonio. El haber relativo de la sociedad conyugal: bienes ingresan con derecho a recompensa en favor del cnyuge aportante o adquirente. Este derecho de recompensa se har efectivo al trmino del rgimen cuando se debe liquidar y va a corresponder a un crdito en favor del cnyuge respectivo. Ejemplo: los bienes muebles que tenan los cnyuges antes del inicio del rgimen. La idea de que este tipo de bienes ingrese al haber es para engrosar el patrimonio social, esto nos interesa porque la idea es cubrir de mejor manera las necesidades de la familia. Para efectos de la administracin, durante la vigencia del rgimen, no hay diferencia si el haber es absoluto o relativo, todos los bienes que conforman el patrimonio social son uno solo para estos efectos. Cundo tiene importancia distinguir si el bien formaba parte del haber absoluto o relativo? Al liquidar, cuando se termina el rgimen y se quiere hacer valer la recompensa. Esto del haber absoluto o relativo es una terminologa creada por la doctrina y no podemos encontrarla textualmente en ninguna norma pero es fcil distinguir uno de otro porque solo nos debemos fijar si el legislador estableci o no recompensa por ese bien. *Bienes aportados: dice relacin con los bienes que los cnyuges tenan al iniciarse el rgimen de sociedad conyugal y que ingresan al patrimonio social se llaman bienes aportados y por tanto, al cnyuge, en este caso lo llamaremos cnyuge aportante de ese bien. *Bienes adquiridos: aquellos bienes que se adquieran a cualquier ttulo durante la vigencia de la sociedad conyugal y que ingresen al patrimonio social.
Bienes que conforman el HABER ABSOLUTO de la Sociedad Conyugal. Art. 1725 CC (1730 y 1731) Sin necesidad de memorizar todo el listado que nos entrega el Cdigo, fundamental es saber: Dnde van a parar los bienes muebles aportados y los bienes inmuebles aportados? y Dnde van a parar los inmuebles aportados y los inmuebles adquiridos?
Art. 1725: El haber de la sociedad conyugal se compone: 1. De los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios, devengados durante el matrimonio; 2. De todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquiera naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los cnyuges, y que se devenguen durante el matrimonio; 3. Del dinero que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l adquiriere; obligndose la sociedad a pagar la correspondiente recompensa; 4. De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l adquiriere; quedando obligada la sociedad a pagar la correspondiente recompensa. Pero podrn los cnyuges eximir de la comunin cualquiera parte de sus especies muebles, designndolas en las capitulaciones matrimoniales; 5. De todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimonio a ttulo oneroso.
Nro. 1: Salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios, devengados durante el matrimonio Ms all de la expresin que utiliza la ley, ac debemos entender que se refiere a cualquier remuneracin o ingreso constitutivo de renta, sea remuneracin de un trabajador dependiente, honorarios, gratificacin legal, indemnizacin por aos de servicio, etc. Se utiliza un concepto amplio de ingreso, siempre y cuando ste sea devengado durante la vigencia del rgimen conyugal. Se entiende que esto fue lo que quiso decir el legislador y no devengados durante el matrimonio. Qu significa exactamente la frase devengado durante el rgimen? Se entiende que algo es devengado cuando se ha hecho exigible, supone que ha nacido porque si est sujeto a un plazo, ha nacido pero no est devengado. Lo anterior puede traer problemas cuando se trata de ingresos o remuneracin por trabajos de larga duracin los cuales pueden comenzar antes del inicio del rgimen y terminar despus. Ejemplos: Cuando los servicios son divisibles (posibilidad de fraccionar el trabajo en etapas) no generan mayor problema porque hay que distinguir lo que se devenga antes y lo que se devenga durante; lo que se haya devengado antes no ingresa al haber absoluto y lo que se devenga durante s ingresa. Si los servicios son indivisibles (no se puede fraccionar) entonces se entiende que se devenga cuando se termina el trabajo. En relacin con este numeral, surge toda una problemtica con las llamadas donaciones remuneratorias stas son donaciones que se hacen para remunerar servicios especficos que suelen pagarse (Art. 1433) El legislador lo que quiere es que por esta va no se evite que ingresen al haber absoluto de la sociedad conyugal ingresos, o sea, se espera que no eludan normas sobre el haber absoluto; saber que en el caso de las donaciones, si son bienes muebles van al haber relativo y son inmuebles van al haber propio. El art. 1738 CC resuelve el destino de las donaciones remuneratorias si la donacin remuneratoria se refiere a servicios que no suelen pagarse (hace referencia a los usos a la costumbre) eso no es una donacin remuneratoria, aqu no se elude nada, aqu realmente
hay una donacin, aqu la ley no hace ingresar la donacin al haber absoluto. En cambio, si se trata de donaciones que se refieren a servicios que suelen pagarse entonces s hay una donacin remuneratoria y la ley le da el mismo tratamiento que le dara a un ingreso y entonces va a depender si es bien mueble o inmueble donde ir a parar pero como si hubiese sido adquirido a ttulo oneroso. Lo que la ley pretende es que no se pretenda esconder bienes a ttulo de donacin cuando lo son a ttulo oneroso con el fin que no ingresen al haber absoluto. Nro. 2: todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquiera naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los cnyuges, y que se devenguen durante el matrimonio Correccin: debera decir que se devenguen durante la sociedad conyugal; adems slo debemos quedarnos con el trmino frutos porque rditos, pensiones, intereses y lucros tambin son frutos al final de cuentas. Tipos de frutos que se pueden devengar durante la vigencia de la sociedad conyugal: o Frutos de los bienes sociales: si el bien es social, los frutos de esos bienes tambin ingresan a la sociedad. Aplicacin del principio de accesoriedad. o Frutos de los bienes propios: tambin ingresan al haber social. Tradicionalmente se dice que esto est justificado en que la sociedad conyugal est obligada a la mantencin de los bienes propios de los cnyuges (Art. 1740 nro. 4) por tanto, los gastos de conservacin de los bienes propios de los cnyuges son un pasivo social, le corresponden a la sociedad porque supone un esfuerzo conjunto no individual. Dentro de los frutos, aparece una figura llamada el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer Hay diversas disposiciones del CC donde se reconoce este derecho. Ejemplos: Art. 810 y 2466 inc. Final CC que reconocen una figura llamada el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer casada en sociedad conyugal. Lo anterior permite entender que a pesar de la denominacin que le da la ley no es propiamente un derecho real de usufructo en estos trminos, el marido administra esos bienes pero el trmino usufructo es impropio, mejor sera hablar de un derecho legal de goce. Haber absoluto: Nro. 3 Art. 1725 n 5, de todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimonio a titulo oneroso: en cuanto a la expresin bienes adquiridos durante la vigencia del matrimonio se refiere a los bienes adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal. La norma no distingue entre bienes muebles o inmuebles, solo hace referencia a que los bienes hayan sido adquiridos a titulo oneroso, por ejemplo, la compraventa, la permuta. A pesar de la amplitud de la norma, puede quedar fuera del haber absoluto la adquisicin de los bienes por parte de la mujer en ejercicio de su patrimonio reservado (art. 150) (el marido si adquiere un bien bajo titulo oneroso siempre ingresa al haber absoluto). Esta regla del n 5 se da con da por independencia de cul de los cnyuges figura adquiriendo en el titulo respectivo, o incluso que aparezca en un registro pblico de adquisiciones de bienes (como por ejemplo el de vehculos motorizados, el conservador, etc.). Ejemplo, una mujer casada bajo sociedad conyugal figura comprando un inmueble, por tanto figura su nombre en el conservador, pero a pesar de ello el bien no es de la mujer, sino que es del haber absoluto, y por tanto el hombre lo administra. Otro ejemplo,
una mujer compra un vehculo a su nombre pero ella est casada bajo sociedad conyugal, por tanto el vehculo forma parte del haber absoluto. Normas especiales (aplicacin prctica no tan vigentes en la realidad), Art. 1728 y 1729. Ambas normas hacen una aplicacin de la n 5. Art. 1728, terreno propio de uno de los cnyuges antes de la Soc. conyugal y uno contiguo, sea este segundo terreno, a titulo onerosos ingresa al haber social u absoluto, que se compro durante la vigencia de la sociedad conyugal (a cualquier titulo que lo haga comunicable, significa a titulo oneroso), lo relevante a menos que los 2 terrenos se integren y luego que no se puedan separar sin dao, la sociedad y el cnyuge sern pro dueas o copropietarios del todo. Art. 1729, antes de la Sociedad conyugal, uno de ellos era comunero, o en comunidad con otros, durante el matrimonio, el cnyuge se hace dueo de la cosa a titulo oneroso, sea adquiere las restantes cuotas.
Eje. El marido tena una cuota del 30%, pro indiviso, luego en la sociedad conyugal, adquiere el resto de las cuotas, ahora entonces el cnyuge es comunero, con la sociedad conyugal (las cuotas pasan al haber absoluto). Estas dos disposiciones son a titulo oneroso (minuto 35 explicacin). Art 1730, ingresan al haber absoluto las minas Art 1731. Haber relativo de la sociedad conyugal: ingresan al haber social. Qu bienes ingresan? Art 1725 inc 3 Dinero aportado o bien dinero adquirido por uno de los cnyuges a ttulo gratuito. Dinero aportado significa que estaba en el patrimonio del cnyuge al momento de iniciarse el rgimen de sociedad conyugal. Ese dinero ingresa al haber social, pero genera recompensa, sin embargo no es riqueza producto de la sociedad conyugal sino que vena de antes. Art 1725 n4 complementado por el art 1732: incluyen ac bienes muebles, aportados o bienes muebles adquiridos a titulo gratuito por cualquiera de los cnyuges durante el rgimen de sociedad conyugal. El dinero es bien muebles sin embargo el CC hace la distincin. A propsito de los bienes muebles el inc 2 de este n4 reconoce expresamente la posibilidad de las capitulaciones, que los cnyuges eximan de su comunin cualquiera parte de sus especies muebles, sea en una capitulacin patrimonial celebrada antes del matrimonio los cnyuges podra estipular que determinados bienes muebles no ingresaran a la sociedad conyugal, entonces ingresaran al patrimonio propio o se mantendra. Art 1731: Art 1736: Bienes muebles adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal a titulo oneroso pero ac ocurre que el titulo o causa de la adquisicin es anterior a la sociedad conyugal: por ejemplo una transaccin, se discute el dominio de un bienes y durante la vigencia de la sociedad conyugal se celebra la transaccin, por tanto surte efecto en ese momento.
Patrimonio propio de cada cnyuge: existe patrimonio propio del marido y la mujer. No debemos confundir patrimonio propio con patrimonio reservado. El patrimonio propio de la mujer lo administra el marido, el patrimonio del art 150 lo administra la mujer. (Patrimonio eventual). Patrimonio propio: no existe una norma que regule el patrimonio propio por tanto es necesario deducir los bienes que lo integran. As tenemos: 1. Bienes inmuebles aportados: art 1736 a raz de este mismo, expresa una lista de hiptesis en que la conclusin es que el bien o los bienes inmuebles pertenecen al patrimonio propio pero que en realidad ha exigido una norma especial porque la adquisicin del bien se produce durante la sociedad conyugal. En todos estos casos el titulo o causa de la adquisicin es anterior a la misma. La ley se hace cargo de unas hiptesis en que pudiera uno haber pensado si eran o no aportados ingresaban al patrimonio propio o al haber social. finalmente son inmuebles que ingresan al patrimonio propio, por tanto nos quedamos con la fecha del ttulo de la causa, la cual es anterior a la fecha del rgimen. Casos: a. Art 1736 inc 1. Ac existen dos hiptesis: Prescripcin adquisitiva: opera durante la vigencia de la sociedad conyugal. Transcurre el plazo y se declara la prescripcin a favor de uno de lo cnyuges y opera la adquisicin durante la sociedad conyugal. La sentencia de prescripcin tiene un efecto declarativo, pues el cnyuge entr a poseer antes de la vigencia de la sociedad conyugal, y por tanto ingresa al patrimonio propio. La prescripcin es a titulo gratuito de un bien inmueble, porque no existe reembolso. Transaccin: o sea no termina el juicio por sentencia que declara la prescripcin adquisitiva sino que termina por transaccin. Ac es bien importante tener en cuenta que la transaccin comprende varios actos dentro del mismo, ac importa que se trata de un bien inmueble respecto del que haba controversia, y hay transaccin durante la sociedad conyugal y uno de los cnyuges es l dueo y en este caso la transaccin tiene un efecto declarativo, solo en este caso cuando la transaccin es declarativa, peor tambin esta puede constituir un nuevo ttulo. b. Bienes inmuebles que se posean antes de la sociedad conyugal a titulo vicioso de posesin, por el cual uno de los cnyuges posea el bien. Titulo de posesin vicioso: una compraventa que adolece de un titulo de nulidad. Este cnyuge compro un inmueble antes de la vigencia de la sociedad conyugal, por ejemplo un departamento, el cual adoleca de un vicio. Durante la sociedad conyugal el vicio se purga o se sanea. (ya sea por ratificacin o por saneamiento). El cnyuge era poseedor de un titulo vicioso y dura te la sociedad conyugal se purga, y se celebra una convencin en donde se ratifica el vicio. En este caso el bien ingresa al patrimonio propio. c. Bienes inmuebles que vuelven a uno de los cnyuges por nulidad, por resolucin de un contrato o por revocacin de una donacin: el cnyuge tena un departamento y lo vende antes de casarse, pero lo vende a plazo y el comprador incumple, se demanda la resolucin y durante la vigencia se declara la resolucin del contrato y por ende su efecto es retroactivo, y el bien vuelve e ingresa al
patrimonio propio del cnyuge, de igual forma con la nulidad o la revocacin de una donacin. d. Bienes litigiosos que durante la sociedad unos de los cnyuges ha adquirido pacficamente: el bien era objeto de un litigio, y durante el rgimen tiene sentencia favorable. e. El derecho de usufructo sobre un bien raz, que se consolida con la propiedad que pertenece al mismo cnyuge: en el patrimonio propio del cnyuge haba la nuda propiedad de un inmueble antes de casarse, por tanto ingresa al patrimonio propio, peor durante la sociedad conyugal se consolida la propiedad se extingue el usufructo y pasa a ser la propiedad plena. El cnyuge respectivo tenia la nuda propiedad, antes del inicio del rgimen, pero como era un inmueble era aportado el cual pertenece a su patrimonio propio y durante la vigencia de la sociedad la propiedad pasa a ser plena, la opinin mayoritaria seala que: cualquiera que sea la causa por la que se considera la propiedad cuando esta es plena el usufructo no ingresa a la sociedad conyugal sino que al patrimonio propio. Para algunos como Alessandri, la adquisicin a ttulo oneroso ingresa al patrimonio social, y en este caso el usufructuario es la sociedad conyugal. f. Lo que se paga a cualquiera de los cnyuges por capitales: ac tendra que haber un inmueble propio del conyugue que genere intereses alguna ganancia, y esa ganancia forma parte del patrimonio propio de cnyuge, no es una renta. Por ejemplo: renta vitalicia.
g. A los bienes adquiridos durante la sociedad en virtud de un acto o contrato prometido con anterioridad a ella: el contrato se celebra durante la sociedad pero es consecuencia de un promesa que se suscribi antes de la vigencia de la sociedad. La promesa debe contar por instrumento pblico o que la fecha sea oponible terceros. Todo esto son simples aplicaciones del 1 grupo de bienes que conforman el patrimonio propio. La enumeracin del art 1736 no es taxativa. Los inmuebles aportados ingresan al haber propio de cada cnyuge, y se adquiere otros bienes si el titulo o causa es anterior a la vigencia de la sociedad conyugal. 1. Inmuebles adquiridos a ttulo gratuito por alguno de los cnyuges durante la sociedad conyugal, art 1726 y 1732. 2. Inmuebles excluidos de la sociedad conyugal en capitulacin prematrimonial, art 1725 n4 inc 2. 3. Aumentos que experimentan los bienes propios de lo cnyuges, art 1727 n3. El aumento puede deberse a una causa natural por ejemplo aluvin, o por una causa con intervencin del hombre por ejemplo una mejora. Siempre que haya utilizacin de un patrimonio se genera la recompensa. 4. Recompensas que ingresan al patrimonio propio, aunque solo se puede hace valer al trmino del rgimen Subrogacin:
Implica que ciertos bienes inmuebles que se adquieren durante la sociedad conyugal a ttulo oneroso no ingresan al haber social sino que al haber propio. Esto porque la ley dispone una subrogacin real, o sea en que un bien ocupa el lugar jurdico de otro. Existen dos clases: Inmueble a inmueble: puede ser a su turno de dos tipos (permuta y por compra), se encuentra establecida en el art 1733, en la lgica, ac ocurre que uno de los cnyuges es dueo de un bien raz (patrimonio opriio9 durante l vigencia de la sociedad vende el bien raz y con el producto de esa venta compra otro bien raz, este ultimo ingresa al haber absoluto, pero con requisitos, uno formal en donde es indispensable que en las escrituras de compra y de venta respectivas se expresa el nimo de subrogar en los trminos del art 1733. El requisito de fondo es que haya entre los precios del inmueble que se vende y que se compra debe haber una cierta proporcionalidad. Si el saldo a favor o en contra de la sociedad, al operar la subrogacin el bien que se adquiere ingresa al patrimonio propio pero resulta que puede haber una diferencia que genera una recompensa. Si el bien que se compra es as caro, la recompensa ser para la sociedad conyugal. Si es ms barato, la recompensa es a favor del patrimonio del cnyuge. La diferencia a favor i en contra no puede ser superior a la mitad del precio de la finca que se recibe. Si no hay subrogacin el bien ingresa al haber absoluto de la sociedad conyugal pero con recompensa a favor del cnyuge. En la permuta es lo mismo pero permutando y permutando. Inmueble a valores: la diferencia es que la compra del bien durante la vigencia de la sociedad se hace con dinero que ya tena el cnyuge en su patrimonio y que fueron destinados en capitulacin prematrimonial. Art 1727 n2. Pasivo: el patrimonio tiene activo y pasivo. El pasivo son obligaciones de cargo de la sociedad conyugal. En el pasivo existe un pasivo real y un pasivo aparente. El pasivo real: lo constituyen obligaciones que la sociedad conyugal debe pagar y que debe soportar en definitiva. La deuda es social frente a terceros, pero tambin es social desde el punto de vista interno. Pasivo aparente: la deuda es social desde el punto de vista de la obligacin a la deuda pero personal de los cnyuges desde el punto de vista de la contribucin. El Pasivo de la sociedad conyugal se encuentra regulado en el art 1740 del CC. Pasivo real: 1. N 5 art 1740, gastos de mantenimiento de los cnyuges. Este es el pasivo real por excelencia. El mantenimiento de la familia. De toda otra carga de familia, el profesor pone acento porque se incluyen hijos que no son del matrimonio. 2. Deudas y obligacin y contradas durante la sociedad por el marido o la mujer con autorizacin del marido: 3. N 4 art 1740: Pasivo aparente o relativo: esta integrado por las deudas personales de los cnyuges. Art 1740 n 3. Se incluyen dentro de las deudas personales: a. Obligaciones contradas antes del inicio del rgimen de la sociedad. Pagadas con fondos sociales pero genera recompensa a favor del cnyuge. b. Obligaciones contradas durante el rgimen: por ejemplo deudas personales.
c. Deudas que provengan de reparaciones, indemnizacin, multas que han condenados unos de los cnyuges. Esta indemnizacin es personal, se demanda al marido para que se haga cargo con cargo de los bienes sociales. Recompensas: son crditos, dinero, que se hacen valer al momento de liquidar la sociedad conyugal y que tienen como finalidad permitir que cada patrimonio soporte las cargas y se beneficie con las mejoras que le corresponda. El principio que se destaca es el enriquecimiento sin causa. Habr recompensas de la sociedad a favor de cada uno de los cnyuges: 1. Haber relativo 2. De un cnyuge respecto de la sociedad por ejemplo: pasivo aparente. 3. Entre cnyuges Al final de toda esta liquidacin, marido saldo, mujer saldo, por tanto la mujer tiene un crdito en contra del marido. La administracin de la sociedad conyugal: Distinguimos: Ordinaria: la administracin ordinaria le corresponde al marido, as lo dispone el art 1749. Es jefe de la sociedad conyugal, y administra la sociedad conyugal en calidad de jefe. Administra los bienes sociales y los bienes propios de la sociedad conyugal y administra sus bienes como dueo. En la administracin de los bienes sociales, el marido tiene amplias facultades pero con limitaciones, que pueden venir de dos fuentes: a. Capitulaciones prematrimoniales b. Estn en la ley, CC. Estas limitaciones legales consisten en la autorizacin de la mujer. Esa autorizacin debe cumplir ciertos requisitos: Es solemne, art 1749 inc 7, la solemnidad es escrita o escritura pblica segn sea el acto. Si el acto requiere escritura pblica esa ser la solemnidad de la autorizacin. Tambin se permite que la autorizacin de la mujer se entienda por el hecho de intervenir en el acto, intervenir de forma expresa y directa. Comparecer significa que la mujer es individualizada en la escritura respectiva. Adems la autorizacin debe ser especifica, se ha entendido a que debe referirse a un acto determinado en condiciones y trminos determinados, o sea ac no se quiere un cheque en blanco. La mujer podra dar personalmente o a travs de mandato la autorizacin (mandato especial y solemne), adems la autorizacin de la mujer puede ser suplida por el juez.
Actos que requieren la autorizacin de la mujer: art 1749 CC. a. Enajenacin voluntaria de bienes races sociales. Venta, permita, donacin, etc. Se dice voluntaria porque la enajenacin forzada no requiere enajenacin. Se ha incluido tambin para la resciliacin de una compra de un bien raz, ya que este bien sale del patrimonio social (no hay enajenacin propiamente). b. Gravamen voluntario bienes races sociales: constituir un derecho real. (hipoteca, servidumbre), pero voluntaria. c. Promesa de enajenacin o gravamen de bienes races: necesita autorizacin para prometer., pero prometer no es enajenacin.
d. Enajenacin o gravamen voluntario de derechos hereditarios de la mujer: se agrego porque los derechos hereditarios tiene naturaleza mueble aunque comprenda inmuebles. e. Disposicin gratuita entre vivos de bienes sociales, es decir, donacin, ac se entiende que se refiere a los muebles. f. Arrendamiento, posesin de la tenencia de bienes races sociales, por ms de cierto plazo, 5 aos si son urbansos, 8 aos si son rsticos, la autorizacin se requiere cuando se arrienda por ms del plazo determinado, la prorroga tambin est incluida. g. Constitucin de aval o garantas respecto de obligaciones de terceros. El marido no requiere la autorizacin de la mujer para contraer obligaciones para pero de la familia. No requiere autorizacin para enajenar bienes muebles a titulo oneroso y tampoco para comprar o adquirir bienes. El marido administra los bienes de la mujer, pero para ciertos actos de relevancia requiere la autorizacin de la mujer, en doctrina se dice que requiere consentimiento de la mujer. La mujer tiene una facultad sobre sus bienes en caso de negativa del marido, por lo tanto la mujer tiene una facultad en virtud del art 138 bis del CC. Extraordinaria: cuando el marido se encuentra impedido de ejercer la ordinaria. Tiene lugar cuando el marido se encuentra impedido de ejercer la ordinaria, dice el 138, cuando el marido est afectado por un impedimento de larga Artculo 138: Si por impedimento de larga o indefinida duracin, como el de interdiccin, el de prolongada ausencia, o desaparecimiento, se suspende la administracin del marido, se observar lo dispuesto en el prrafo 4o del ttulo De la sociedad conyugal La mujer, en el caso a que se refiere el inciso anterior, obliga al marido en sus bienes y en los sociales de la misma manera que si el acto fuera del marido; y obliga adems sus bienes propios, hasta concurrencia del beneficio particular que reportare del acto. Es consecuencia de que se le declare un guardador, no hay sentencia que declare administracin extraordinaria, si lo hay aquella que le menciona un guardador, correspondindole a este la administracin extraordinaria. Naturalmente, mas no necesariamente ser la mujer, no es algo exclusivo de la mujer si ella no quiere o no puede. La mujer no est obligada a aguantar la administracin de un tercero y puede pedir la separacin judicial de bienes. Si la mujer administra tiene casi las mismas facultades, para realizar los actos en que requiere autorizacin de la mujer, deber pedrselo al juez. Por otra parte, de ser un tercero sern las facultades de tutor o curador. Casos en que mujer interviene en administracin ordinaria.1) Situaciones excepcionales cuando el marido tiene un impedimento que no sea de larga e indefinida duracin, dado que si no seria extraordinaria. Artculo 138 inciso 2: Si el impedimento no fuere de larga o indefinida duracin, la mujer podr actuar respecto de los bienes del marido, de los de la sociedad conyugal y de los suyos que administre el marido, con autorizacin del juez, con conocimiento de causa, cuando de la demora se siguiere perjuicio.
Artculo 137 inciso 2: Con todo, las compras que haga al fiado de objetos muebles naturalmente destinados al consumo ordinario de la familia, obligan al marido en sus bienes y en los de la sociedad conyugal; y obligan adems los bienes propios de la mujer, hasta concurrencia del beneficio particular que ella reportare del acto, comprendiendo en este beneficio el de la familia comn en la parte en que de derecho haya ella debido proveer a las necesidades de sta. Causales de extincin de SC.Artculo 1764. La sociedad conyugal se disuelve: A. Causales de extincin por va principal. Se extingue el rgimen pero subsiste el matrimonio. 2.- Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges, segn lo prevenido en el ttulo Del principio y fin de las personas. De acuerdo con esas normas termina con el decreto que concede la posesin definitiva de los bienes. No es propiamente una causal por va de consecuencia, a pesar de que el matrimonio tambin termina por muerte presunta, pero se requiere el transcurso de ciertos plazos, mientras que ac no, por ello no es consecuencial. 3.- Por la sentencia de separacin judicial o de separacin total de bienes: si la separacin es parcial, continuar la sociedad sobre los bienes no comprendidos en ella. Uno de sus efectos es poner trmino a la sociedad conyugal. De lo que se trata ahora es de la separacin judicial de bienes y tiene lugar cuando la mujer demanda la terminacin del rgimen, pudiendo tambin demandar la terminacin de la participacin en los gananciales por ciertas causales especficas que la ley contempla. Estas causales se encuentran en el CC en diversas disposiciones, mayoritariamente en el 1762, pero el 155 es la ms relevante. Las causales ms importantes del 155 son: 1) Si es que hay insolvencia del marido. 2) Administracin fraudulenta del marido: con fraude en contra de la mujer, eso se ha entendido, no respecto a terceros, maquinaciones para perjudicar a la mujer. 3) Ausencia injustificada del marido por mas de un ao. 4) Si se incurre en una causal de separacin judicial. 5.- Por el pacto de participacin en los gananciales o de separacin total de bienes, segn el Ttulo XXII-A del Libro Cuarto y el artculo 1723. El denominado pacto del 1723. Lo que ocurre aqu es que hay una convencin matrimonial, un acto jurdico bilateral por el cual los cnyuges de primer acuerdo ponen termino al rgimen de sociedad conyugal y lo reemplazan por cualquiera de los otros dos. B. Causales de extincin por va consecuencial. Termina la sociedad conyugal como consecuencia de que termina el matrimonio. 1.- Por la disolucin del matrimonio. 4.- Por la declaracin de nulidad del matrimonio.
Pacto del 1723.Requisitos: 1) Solo lo pueden celebrar los cnyuges mayores de edad. 2) Es solemne: a. Escritura publica. b. Se subscriba al margen de la inscripcin matrimonial: nuevamente ser una solemnidad. c. Subscripcin en el plazo fatal de 30 das. Caractersticas.1) No es susceptible de plazo, condicin o modo. 2) Es irrevocable: Esta se deduce de la parte final del inciso segundo que dispone una vez celebrado, no podr dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cnyuges. El problema es que si se entiende as esa norma no se podra cambiar entre los regmenes, este texto viene del origen del CC, cuando solo haba sociedad conyugal y separacin total de bienes, en consecuencia el sentido era de impedir volver a la sociedad conyugal. 3) No puede perjudicar el inters de los terceros. Dado que en este caso es muy posible utilizarlo para escapar de los acreedores. Efectos.1) Se forma una comunidad obre los bienes sociales y eventualmente el patrimonio reservado del articulo 150 de la mujer. Su formacin depender si sta o sus herederos aceptan los gananciales, dado que la mujer tiene el derecho a conservar su patrimonio reservado, para ello debe de renunciar a los gananciales. En caso contrario puede aceptar sus gananciales y su patrimonio reservado se va ala comunidad, la mujer decide viendo que administracin fue mejor. El marido se quedara entonces con todos los bienes sociales. 2) Si la mujer o sus herederos renuncian a los gananciales no responden de modo alguno a las deudas sociales. Es un acto consensual, no tiene mayores formalidades, puede darse de cualquier forma, es irrevocable de acuerdo 1782, no se puede arrepentir, pero se puede dejar sin efecto, la ley habla de rescindir en el caso de que haya habido dolo, error o fuerza. Tambin puede dejarse sin efecto si se hace en fraude de los acreedores de la mujer. 3) Se fija el activo y el pasivo de la comunidad. Se determina que lo compone, se debiera apreciar cuales son los bienes y cuales las obligaciones, ello porque luego pueden seguir adquirindose bienes, pero llega la comunidad hasta ese momento, ya quedo fijada. Eso si las adquisiciones hechas con posterioridad hechas por los cnyuges se presumen hechas con bienes sociales generndose recompensas, por tanto es importante liquidar la comunidad, puede pasar mucho tiempo para que se genere.
Como se administra la comunidad: Ya no administra el marido, ambos cnyuges son comuneros, administrando todos de comn acuerdo, eso puede generar dificultades que hagan aconsejable la liquidacin de la comunidad. Liquidacin de la comunidad: Implica una particin, es un proceso complejo, toda vez que haya una comunidad debe de generarse una participacin de comn acuerdo o judicial, materia de arbitraje forzoso. Art. 1723. Durante el matrimonio los cnyuges mayores de edad podrn substituir el rgimen de sociedad de bienes por el de participacin en los gananciales o por el de separacin total. Tambin podrn substituir la separacin total por el rgimen de participacin en los gananciales. El pacto que los cnyuges celebren en conformidad a este artculo deber otorgarse por escritura pblica y no surtir efectos entre las partes ni respecto de terceros, sino desde que esa escritura se subinscribe al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. Esta subinscripcin slo podr practicarse dentro de los treinta das siguientes a la fecha de la escritura en que se pacte la separacin. El pacto que en ella conste no perjudicar, en caso alguno, los derechos vlidamente adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujer y, una vez celebrado, no podr dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cnyuges. En la escritura pblica de separacin total de bienes, o en la que se pacte participacin en los gananciales, segn sea el caso, podrn los cnyuges liquidar la sociedad conyugal o proceder a determinar el crdito de participacin o celebrar otros pactos lcitos, o una y otra cosa; pero todo ello no producir efecto alguno entre las partes ni respecto de terceros, sino desde la subscripcin a que se refiere el inciso anterior. Tratndose de matrimonios celebrados en pas extranjero y que no se hallen inscritos en Chile, ser menester proceder previamente a su inscripcin en el Registro de la Primera Seccin de la comuna de Santiago, para lo cual se exhibir al oficial civil que corresponda el certificado de matrimonio debidamente legalizado. Los pactos a que se refiere este artculo y el y el inciso 2 del artculo 1715, no son susceptibles de condicin, plazo o modo alguno. PRUEBA: NULIDAD, DIVORCIO, EFECTOS PERSONALES Y REGIMEN DE BIENES, COMUNIDAD. Participacin en los gananciales.El ms reciente de los regmenes incorporados por la ley en el ao 1993, es un rgimen intermedio entre sociedad conyugal y separacin total de bienes. Cuando se incorporo al CC se espero que fuera el rgimen supletorio, funciona como separacin de bienes, pero el termino del rgimen permite compartir ganancias, en ese sentido brinda proteccin al cnyuge que menos ingresos genera. Finalmente no quedo como rgimen supletorio y adems es bastante marginal el rgimen, probablemente son todos abogados, nadie lo promueve mucho. Momentos.1) Funcionamiento del rgimen. Funciona como una separacin total de bienes, cada cnyuge tiene su patrimonio y lo administra libremente, con la nica limitacin en el 1792-3, la cual comprende la
imposibilidad de otorgar cauciones personales para garantizar obligaciones de terceros sin la autorizacin del otro cnyuge. Existe otra limitacin no propia del rgimen, viene dada por los bienes familiares, implican una limitacin. 2) Terminacin. Al trmino del rgimen la ley pretende que se compartan entre los cnyuges las ganancias obtenidas durante el rgimen, la riqueza de los cnyuges con su trabajo, lo que tenan antes de ellos, pero las ganancias se comparten. La ley indica.Artculo 1792-5: A la disolucin del rgimen de participacin en los gananciales, los patrimonios de los cnyuges permanecern separados, conservando stos o sus causahabientes plenas facultades de administracin y disposicin de sus bienes. A la misma fecha se determinarn los gananciales obtenidos durante la vigencia del rgimen de participacin en los gananciales. Qu se entiende por gananciales? Artculo 1792-6: Se entiende por gananciales la diferencia de valor neto entre el patrimonio originario y el patrimonio final de cada cnyuge. Se entiende por patrimonio originario de cada cnyuge el existente al momento de optar por el rgimen que establece este Ttulo y por su patrimonio final, el que exista al trmino de dicho rgimen. PATRIMONIO FINAL - PATRIMONIO ORIGINARIO = GANANCIALES Artculo 1792-7: El patrimonio originario resultar de deducir del valor total de los bienes de que el cnyuge sea titular al iniciarse el rgimen, el valor total de las obligaciones de que sea deudor en esa misma fecha. Si el valor de las obligaciones excede al valor de los bienes, el patrimonio originario se estimar carente de valor. Se agregarn al patrimonio originario las adquisiciones a ttulo gratuito efectuadas durante la vigencia del rgimen, deducidas las cargas con que estuvieren gravadas.
PO: [Activo - Pasivo] + Adquisiciones a titulo gratuito Artculo 1792-15: En el patrimonio final de un cnyuge se agregarn imaginariamente los montos de las disminuciones de su activo que sean consecuencia de los siguientes actos, ejecutados durante la vigencia del rgimen de participacin en los gananciales: 1) Donaciones irrevocables que no correspondan al cumplimiento proporcionado de deberes morales o de usos sociales, en consideracin a la persona del donatario. 2) Cualquier especie de actos fraudulentos o de dilapidacin en perjuicio del otro cnyuge. 3) Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan asegurar una renta futura al cnyuge que haya incurrido en ellos. Lo dispuesto en este nmero no regir respecto de las rentas vitalicias convenidas al amparo de lo establecido en el decreto
ley No 3.500, de 1980, salvo la cotizacin adicional voluntaria en la cuenta de capitalizacin individual y los depsitos en cuentas de ahorro voluntario, los que debern agregarse imaginariamente conforme al inciso primero del presente artculo. Las agregaciones referidas sern efectuadas considerando el estado que tenan las cosas al momento de su enajenacin. Lo dispuesto en este artculo no rige si el acto hubiese sido autorizado por el otro cnyuge. PF: [Activo - Pasivo] + 1 + 2 + 3 1792-8: igual que en la sociedad conyugal. COPIAR Luego se realiza la diferencia entre el resultado de ambos conyuges en relacin a los gananciales.

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DERECHO DE FAMILIA 2012

PROF. PATRICIO AGUIRRE