TEMA 10 LOS TRATADOS INTERNACIONALES, EL REGLAMENTO Y OTRAS FUENTES

El Tratado internacional, esta norma se diferencia grosso modo de las vistas hasta ahora, en que no ha sido elaborado en nuestro pas sino fuera de nuestro pas. Alude a un acuerdo celebrado entre varios Estados, entre un Estado y organizacin internacional, Es un tipo de norma que recibe mltiples denominaciones; compromiso, convenio, pero que viene a ser lo mismo Tratado Internacional. Este tipo de norma, se rigen por una normativa especfica: el Convenio de Viena (1969) donde se regula de qu manera puede ser producido un Tratado internacional (participantes,). El Tratado tiene una dimensin nacional, est llamado a integrarse en un ordenamiento nacional, y a desplegar sus efectos en los poderes pblicos, ciudadanos, de esta nacin. Ahora nos vamos a referir a la dimensin nacional del Tratado, que es la que interesa al Derecho Constitucional. La Constitucin dedica un captulo a los Tratados Internacionales, a regular cmo se integra en el ordenamiento los Tratados internacionales (Captulo III; art 93, 94, 95 y 96 CE, que constituyen el Ttulo III). Al derecho constitucional le interesa; en primer lugar cmo se concluye el Tratado Internacional, es decir, como se incluye en el ordenamiento y, en segundo lugar, cmo se articula las relaciones del Tratado con el resto del ordenamiento, es decir, que posicin ocupa dentro del sistema de fuentes. Los Tratados se concluyen fuera del ordenamiento, pero el Estado espaol tiene que prestar su consentimiento de conformidad con el Tratado, es el jefe del Estado quien tiene, formalmente, la capacidad de dar el consentimiento; el otro rgano para prestar consentimiento ser diferente dependiendo de qu tipo de Tratado se trate (estos rganos pueden ser el Parlamento o el Gobierno). Los Tratados se pueden distinguir en materia y forma, y esta distincin se recoge en los siguientes preceptos: ART 93: son los tratados que, para su integracin, es necesario la cesin del ejercicio (no la titularidad de la competencia sino el ejercicio de la competencia) de competencias derivadas de la constitucin a una organizacin supranacional. Esta cesin del ejercicio est sometida a la exigencia especfica de ser autorizados por una ley orgnica (en realidad, es un acto de autorizacin que se reviste de Ley orgnica). Estos Tratados son todos los que se incluyen dentro de la Unin Europea, de hecho, esto fue unos de los motivos por los que se cre este precepto. La ltima norma, fue la que nos permiti ratificar el Tratado de Lisboa mediante la LO 1/2008 ART 94.1: las Cortes deben ``autorizar y no a travs de una Ley, al Gobierno, para dar el consentimiento sobre los Tratados de carcter poltico o militar; para los que afecten a la integridad territorial del Estado o a los derechos y deberes fundamentales establecidos en el Ttulo I; para los que impliquen obligaciones

financieras para la Hacienda Pblica; y para los que supongan modificacin o derogacin de alguna ley o exijan medidas legislativas para su ejecucin (la calificacin del Tratado corresponde en principio al Gobierno, aunque puede ser revisada por las Cortes) ART 94.2: el resto de los Tratados tendrn que ser informados de su celebracin de consentimiento al Congreso y al Senado, por parte del Gobierno.

Los Tratados se incorporan al ordenamiento (art 96.1) cuando son publicados en el BOE, y ya se entiende que forma parte del ordenamiento interno, no es necesaria ninguna medida u operacin especial. Es un sistema que se llama monista en contraste con otros Estados que tiene un sistema dualista (que tienen que dictar una norma en virtud de la cual se incorpore). Una vez que se incorpora al ordenamiento, la posicin que ocupa el Tratado es un escaln por debajo de la Constitucin y junto a la Ley (art 95 CE). El Tratado debe ser siempre conforme a la Constitucin (o se reforma el Tratado o la Constitucin), como el Tratado est situado por debajo de la Constitucin, se establece un control especfico del Tratado antes de que se incorpore al ordenamiento (Control previo de Tratados art 95.2) y tambin el control de la constitucionalidad de las normas, siendo el Tratado objeto de cuestin de insconstitucionalidad y recurso de insconstitucionalidad (27 LOTC) durante toda la vida de la norma. El tratado, mientras no se denuncie, y si es declarado inconstitucional, sigue siendo vlido en el plano internacional, y el Estado espaol sera responsable por su incumplimiento. El carcter que tiene el Tratado, depende del Tratado al que nos estemos refiriendo, porque aunque en principio est al nivel de la Ley, este criterio no funciona igual siempre. Tiene la misma fuerza activa que la Ley, tienen capacidad de derogar Leyes anteriores, pero los Tratados no pueden ser ninguno ser derogados por la Ley, es decir, tienen fuerza pasiva superior, no cabe que ninguna Ley posterior va a poder derogar un Tratado, porque el artculo 96 lo dice, esto hace poner en un escaln superior a los Tratados por encima de la Ley, la fuerza pasiva coloca esta superioridad, el Tratado tiene una fuerza pasiva superior. Primaca del Derecho internacional sobre el Derecho interno. Cuando nos encontramos con un conflicto que se da entre una Ley anterior y Tratado posterior, se distingue el Tratado en el que nos encontramos. Si el tratado es uno de los del 93 y 94.1, el principio que se aplica es el de la sucesin temporal de las normas (norma posterior deroga a la anterior) de manera que el Tratado derogara a la Ley, pero si el Tratado se encuentra en el 94.2, se aplica el principio de jerarqua, ya que al no participar las Cmaras, el gobierno no puede derogar una Ley mediante la autorizacin, por lo que se salva la Ley, y ahora la posicin que ocupara el Tratado sera un rango inferior a la Ley, la Ley no puede estar supeditada al Tratado, entonces el Tratado no es que se deroga pero si se puede inaplicar por contradecir a la Ley. Cuando nos encontramos con un Tratado anterior y una Ley posterior, la fuerza pasiva superior hace que siempre prevalezca el Tratado, aqu no cabe el principio Ley posterior deroga

a la anterior. La combinacin de criterios da lugar a una relacin sui generis, no reducible al concepto de jerarqua.

Reglamento

El concepto genrico de reglamento, es por definicin la norma dictada por el gobierno o la administracin, tanto a nivel central como autonmico. Se caracteriza por tener rango inferior a la Ley, y como tiene un rango inferior a la Ley si se opone a la Ley, ese reglamento es nulo. Puede ser modificado por cualquier Ley. Las normas reglamentarias son; decretos, rdenes ministeriales. Pero se conocen genricamente por reglamento. El reglamento parlamentario no es un reglamento, es una norma que tiene la misma fuerza de Ley a pesar de llamarse reglamento, de esta manera, un reglamento parlamentario tendra que ir al TC y no al juez de lo contencioso administrativo. Tampoco es un reglamento, el reglamento comunitario. La complejidad e imprecisin del reglamento lleva a la necesidad de distinguir por su contenido entre reglamentos y actos administrativos, ya que pueden revestir la misma forma (los reglamentos no se aprueban con la denominacin de ``reglamento ), pero que no tienen el mismo rgimen jurdico, a efectos de elaboracin, aprobacin, publicacin, nulidad o control. Los reglamentos representan ms del 95 % de todas las normas que integran el ordenamiento estatal. La potestad reglamentaria del gobierno viene definido en el artculo 97 CE, que se ejerce de acuerdo con la Constitucin y las leyes. Respecto de las Comunidades Autnomas y entidades locales, la atribucin de la potestad reglamentaria no es expresa, pero puede deducirse de determinados preceptos constitucionales. La atribucin genrica se completa en el nivel legislativo. El reglamento tiene una vinculacin positiva con la ley, slo podr ejercerse previa habilitacin o remisin legislativa (interpositio legislatoris) Las clases de reglamento son: Reglamentos normativos (ad extra) que contiene normas que pretenden regular Derechos y libertades de los ciudadanos en general; y reglamentos administrativos (ad intra) tiene la necesidad de regular el funcionamiento interno del ordenamiento. Reglamentos ejecutivos, aquel dictado para ejecutar o desarrollar una Ley (reglamento que desarrolla la Ley de extranjera), reglamentos independientes que regula una materia que no ha sido regulada por una Ley, estos no caben, y no slo contra legem sino praeter legem (sin previa habilitacin legal), salvo los reglamentos auto-organizativos dictados por los propios organismos pblicos porque no afectan a derechos y deberes de los ciudadanos sino al mbito interno de la Administracin (reglamentos ad intra). Slo son vlidos los reglamentos ejecutivos en desarrollo de una ley, complementndola (secundum legem).

La reserva de Ley desde la figura del reglamento. Cuando hay una reserva Ley, se entiende que el legislador en todo caso tendr que hacerlo mediante la Ley, y no se

puede entender que en sentido contrario al no haber una llamada especfica en otras materias no se puede sobreentender que estas materias que no se regulan por la Ley se regulen mediante reglamentos. Las leyes pueden hacer remisiones; lo que se prohbe es que tales remisiones hagan posible una regulacin independiente que no est estrictamente subordinada a la ley El control se lleva a cabo mediante los jueces ordinarios inpalicando los reglamentos y siendo expulsados por el juez de lo contenciosos administrativo. Los reglamentos pueden ser impugnados ante la jurisdiccin contencioso-administrativa mediante un recurso directo y otro indirecto. La impugnacin directa de los reglamentos puede basarse en cualquier infraccin del ordenamiento jurdico (art. 70.2 LJCA), siendo declarada la nulidad de la norma. El plazo general para interponer este recurso directo es de dos meses desde su publicacin. La anulacin producir efectos para todas las personas afectadas (art 72.2 LJCA), pero no permitir revisar sentencias o actos firmes que hayan aplicado el reglamento antes de su anulacin (salvo en caso de que supusieran la exclusin o la reduccin de sanciones an no ejecutadas por completo) (art. 73 LJCA). El recurso indirecto contra reglamentos se regula en el art 26 LJCA. Se pueden impugnar los actos de aplicacin de un reglamento alegando que ste no es conforme a Derecho. La impugnacin indirecta no tiene plazo. La sentencia que recaiga en el recurso indirecto no declarar en el fallo la ilegalidad de los preceptos reglamentarios en los que se fundamenta el acto recurrido, sino slo la del acto de aplicacin. Para evitar que unos rganos judiciales consideren que un reglamento es legal y otro que es ilegal, con la consiguiente desigualdad e inseguridad jurdicas, los arts. 27 y 123 LJCA establecen las denominadas ``cuestiones de ilegalidad: cuando un juez haya fallado estimando un recurso indirecto contra un reglamento deber plantear la cuestin de ilegalidad ante el tribunal competente para conocer del recurso directo contra el reglamento, decidiendo de este modo definitivamente sobre la validez o nulidad de este.