Resumo de Direito Administrativo

*Baseado nas aulas da LFG p/ Delegado Federal, na doutrina de Alexandrino e em artigos da Internet.

Ponto 1 Noes introdutrias

- O direito adm. ramo do dir. pb. Interno - Norma de Dir. pb no a mesma coisa que norma de ordem pblica. Toda norma de de dir. pb. norma de ordem pb, mas nem toda norma de ordem pb. norma de dir. pb. - Regra de ordem pblica aquela regra imposta pelo estado e inafastvel obrigatria). 1. Conceito de dir. adm. (teorias) a) Teoria legalista ou teoria exegtica - afirma que o estudo do dir. adm consiste apenas na interpretao de leis. b) Teoria do critrio do poder executivo para essa teoria o dir. adm. estuda apenas o poder executivo (teoria na acatada pelo dir. brasileiro) - Critrio teleolgico o dir. adm. representa um conjunto de princpios e regras e nada mais critrio insufuciente. - Critrio residual ou negativo a atividade administrativa definida por excluso. (aceito, mas insuficiente) c) Critrio da administrao pblica (Hely)- basta somar os critrios anteriores dir. adm. o conjunto de princpios e regras que vai reger os rgos, agentes e da atividade administrativa do estado, realizando de forma direta, concreta e imediata os fins desejados pelo estado. - O que significa realizar de forma direta: independe de provocao. - O que significa agir de forma concreta: aquela que tem destinatrio determinado. - O que significa agir de forma imediata (estudamos a funo jurdica do estado): difere a da funo mediata (funo social) - Poder significa instrumento, prerrogativa pra se buscar o interesse pblico. pela vontade das partes (norma de observncia

2. Fontes lei em sentido amplo (qlq espcie normativa; Regras e princpios ou regime jurdico) - doutrina - jurisprudncia: so decises reiterados no mesmo sentido smula nada mais do que uma jurisprudncia cristalizada. princpios gerais do direito: servem de base para todo ordenamento jurdico, mas no precisam ser escritos (EX.: PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE). - Costumes: aquela prtica habitual pensando obrigatria. 3. Mecanismos e controle ou sistemas administrativos a) Sistema do contencioso administrativo ou francs os atos pra praticados pela administrao eles sero controlados e revistos pela prpria administrao, excepcionalmente o poder judicirio decide, qndo envolver represso penal, estado e capacidade das pessoas, propriedade privada e atividade pblica de carter privado. b) Sistema de jurisdio nica ou sistema ingls quem d a ltima palavra o poder judicirio (regra geral), excepcionalmente a prpria administrao pode controlar os seus atos, mesmo assim essa deciso pode ser revista pelo judicirio. *O Brasil adota o sistema ingls. 4. Estado, governo e administrao - A RESPONSABILIDADE CIVIL DA PESSOA JURDICA, e se da pessoa jurdica do Estado. - Estado significa pessoa jurdica, e se tem personalidade jurdica ele pode ser sujeito de direitos e obrigaes. - Governo comando, direo. - Soberania independncia na ordem internacional e supremacia na ordem interna. - Estado de direito um estado politicamente organizado e regido pelas suas prprias leis.

5. Funes do estado - Funo aquela atividade exercida em nome e interesse de outrem. - Funo pblica - aquela atividade exercida em nome e interesse do povo. - Funes tpicas do estado (funo principal) aquela funo para a qual aquele poder foi criado - Funes atpicas so funes secundrias. EX.: Poder legislativo inova o ordenamento jurdico. A funo de legislar geral e abstrata. Poder judicirio - funo indireta, uma vez que depende de provocao. Somente a sua funo dotada de intangibilidade jurdica (imutabilidade, coisa julgada). - Funo (do poder adm.) executiva no inova o ordenamento jurdico direta, concreta; revisvel pelo poder judicirio. - Coisa julgada administrativa aquela deciso que se torna irreversvel s para prpria administrao. - Funo poltica ou funo de governo - no administrar, algo maior, funo administrativa e funo corriqueira. - Sano deciso poltica - veto deciso poltica - declarar guerra deciso poltica - celebrar a paz deciso poltica - estado de defesa deciso poltica - estado de stio deciso a) O que significa administrao? a estrutura que compe a pessoa jurdica estado. - Conceito Formal, orgnico ou subjetivo de administrao o conjunto de bens, agentes e rgos que compes a mquina administrativa. Conceito objetivo ou material administrao atividade administrativa.

- Administrao instrumental de que dispe o estado para por em prtica as opes polticas do governo (conceito subjetivo). Enquanto governo constitui poltica de ndole discricionria. Administrao implica atividade exercida nos limites na lei e das normas tcnicas (conceito objetivo). - REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO aquele conjunto de princpios que guardam entre uma correlao lgica.

Ponto 2 Princpios do Direito Administrativo

- Princpios so tambm denominados de pedras de toque do direito administrativo. 1. Princpio da Supremacia do interesse pblico - (em face do interesse particular) no o interesse do Estado, da mquina estatal, nem do administrador e sim o da coletividade. um princpio implcito. - Supremacia que se manifesta na possibilidade de o estado colocar clusulas exorbitantes no contrato administrativo, no poder de polcia, na requisio de imveis, na expropriao etc. - Teoria da desconstituio do principio da supremacia do interesse pblico corrente minoritria. 2. Princpio da Indisponibilidade do interesse pblico - Tambm um princpio implcito. Ao lado do princpio da supremacia do interesse pblico um dos pilares do denominado regime jurdicoadministrativo. - Pressupe que o Estado no dono da coisa pblica, mas sim mero gestor. - Diferentemente do princpio anterior que est presente apenas quando o Estado exerce seu poder de imprio, esse princpio est presente em todas as relaes nas quais o Estado participa. 3. Legalidade

- Faz parte do LIMPE, previstos no art. 37 da CF/88, que vamos chamar de princpios mnimos. Para o particular significa no contraditar a lei (critrio da no contradio). J Legalidade para o administrador significa subordinao lei. - O princpio da Legalidade mais amplo do que o principio de reserva de lei. - Hoje o p. da legalidade aplicado em sentido amplo, ou seja, visa no s a aplicao da lei, mas tambm de princpios, especialmente os constitucionais. O termo lei abrange tambm os atos menores como decretos, portarias, resolues, etc. 4. Princpio da Impessoalidade - Significa ausncia de subjetividade, o administrador no deve buscar interesses prprios. O concurso, a licitao, o ato administrativo (o ato da pessoa jurdica e no do agente) etc., so institutos que representam a impessoalidade. - Esse princpio estudado sobre dois prismas: a) Como determinante da finalidade de toda a atuao administrativa: Pressupondo que toda a atuao da Administrao deve visar ao interesse pblico, atendo-se a vontade da lei. Segundo Celso Antnio, essa concepo decorre da isonomia. IMPESSOALIDADE diferente FINALIDADE. b) Vedao promoo do agente pblico utilizando a mquina administrativa: art. 37 da CF. *ADC n 12 o STF assevera que a proibio do nepotismo resulta em pelo menos quatro princpios constitucionais: impessoalidade; moralidade; eficincia; isonomia. - Vale comentar tambm acerca da Smula vinculante n13, vejamos: A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, Consiste na vedao pessoalizao da realizaes da Administrao Pblica possuindo fulcro no 1 do

colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta em qualquer dos poderes da unio, dos estados, do distrito federal e dos municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas (nepotismo cruzado: aqui a smula no colocou mandatos polticos), viola a constituio federal. *A smula no abarca o contrato temporrio, contratao direta com dispensa de comisso. **Funo gratificada para quem prestou concurso pblico. A pessoa no pode ter funo gratificada, nem ocupar cargo em comisso se na mesma pessoa jurdica (inclui toda a pessoa jurdica) algum parente seu ocupar cargo de chefia, direo e ou assessoramento. c) Princpio da impessoalidade VS princpio da finalidade - Segundo a doutrina tradicional (Hely L M) P. da impessoalidade e P. da finalidade so sinnimos, significando dizer que o administrador pblica no deve buscar finalidades pessoais, interesse pessoal. - Para Celso Antonio Bandeira de Melo - o P. da finalidade um P. autnomo e que no se confunde com o P. da impessoalidade. P. finalidade significa buscar a vontade maior da lei, buscar a o esprito da lei. O P. da finalidade encontra-se embutido no P. da legalidade. (posio dominante) art. 2 da Lei 9.784/99 Art. 2o princpios A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos da legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade,

proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia. 5. Princpio da Moralidade - Liga-se a idia de honestidade, lealdade, probidade e boa-f.

- A constituio previu que a moral administrativa um requisito de validade de todo ato administrativo. Em consequncia, ato imoral deve ser anulado e no revogado. - A moral administrativa deve ser entendida no seu aspecto objetivo. No importa a concepo subjetiva do administrador. - Moralidade administrativa mais rigorosa que a moralidade comum. Moralidade administrativa significa alm correo de atitudes, alm de agir de forma correta, ele tem de administrar da melhor forma possvel (ligando-se ao princpio da eficincia). 6. Princpio da publicidade - Dar conhecimento, agir com transparncia dos atos da administrao. A publicidade no est ligada validade do ato, mas sua eficcia. Assim tambm significa incio de produo de efeitos ou incio de eficcia dos atos administrativos, vejamos o que diz o art. 61, PU da lei 8.666: Art. 61. [...] Pargrafo nico. A indispensvel publicao sua resumida do instrumento providenciada de pela contrato ou de seus aditamentos na imprensa oficial, que condio para eficcia, ser Administrao at o quinto dia til do ms seguinte ao de sua assinatura, para ocorrer no prazo de vinte dias daquela data, qualquer que seja o seu valor, ainda que sem nus, ressalvado o disposto no art. 26 desta Lei. - Publicidade tambm significa incio da contagem de prazo (ex.: notificao da multa de trnsito). - Publicidade tambm significa instrumento de controle na carta convite no existe publicao, mas existe publicidade (uma vez que a licitao convite finalizada a portas abertas e afixada no trio da repartio). - Negar publicidade implica em improbidade administrativa. - A Publicidade a regra, s excepcionalmente o administrador no d publicidade. Se o administrar deixa de fazer a publicao

quando

estava

obrigado

incorre

no

crime

em

improbidade

administrativa (lei 8426/92 *Excees: CF/88 Art. 5, XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado; CF/88 Art. 5, X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; CF/88 Art. 5 LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem; - O sigilo da publicidade na via administrativa s vai acontecer se houver expressa previso legal. - Vale acrescentar tambm o carter da publicidade constante no seguinto dispositivo da CF: Art. 37, 1 - A publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos. - Por fim, a publicidade tambm significa a transparncia da atuao administrativa.

7. Princpio da eficincia - Significa produtividade, ausncia de desperdcios, presteza. A Eficincia quanto aos meios e quanto aos resultados. - Uma das consequncias do princpio da eficincia dentro do nosso ordenamento jurdico a perda da estabilidade do servidor que pode se dar por Processo Adm., Proc. Judicial e pela avaliao peridica (um dos critrios a eficincia).

- A aquisio da estabilidade mediante avaliao peridica de desempenho tambm decorre da busca pela eficincia. - Outra consequncia a racionalizao da mquina administrativa - a Unio s pode gastar 50% com a folha; estados e municpios 60%. Se folha estiver acima desses valores, a administrao dever reduzir, no mnimo, 20% dos cargo em comisso e funo de confiana, mas se mesmo assim continuar acima do limite permitido deve haver corte de servidores no estveis tanto quantos forem necessrios, ou seja, at 100%, desde que necessrios. Mas se mesmo assim continuar acima desses valores permitidos, corte de servidores estveis atravs de exonerao com direito a indenizao (4 hiptese de perda de emprego do func. estvel). Se o administrador resolver exonerar sob a desculpa da racionalizao da mquina administrativa dever eliminar o cargo e este s poder ser criado quatro anos depois. *Pode o Judicirio controlar a eficincia? Aduz Alexandrino que como a eficincia um princpio expresso no art. 37 integra o controle de legalidade/legitimidade, e no do mrito. Portanto, em tese, possvel a apreciao de um ato administrativo quanto a sua eficincia. 8. Princpio da isonomia - Consiste na idia de que todos so iguais perante a lei. Igualdade deve ser entendidade em sentido material, i.e., os desiguais devem ser tratado de forma desigual na medida de sua desigualdade para que se atinja a igualdade. - Fator de discriminao no pode ser incompatvel com o objetivo da norma. - Tem que estar previsto na lei da carreira e ser compatvel com o objetivo da norma quebra da isonomia. 9. Princpio do contraditrio e da ampla defesa - Quando falamos do princpio do contraditrio [art. 5, Lv, CF/88 - LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados

em geral so assegurados o contraditrio (dar cincia da existncia do processo, e constitui a bilateralidade do proc.) e ampla defesa (como conseqncia do contraditrio no processo, abre a possibilidade de produzir qualquer tipo de prova desde que legtimas), com os meios e recursos a ela inerentes;] - So desdobramentos ou exigncias da ampla defesa: - defesa prvia (para exerccio da defesa prvia procedimentos e penas devem estar previamente estabelecidos); - informao do processo; - bilateralidade; *SMULA VINCULANTE N 5: a falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a constituio. **SMULA VINCULANTE N 3: nos processos perante o tribunal de contas da unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. **Justificativa: APOSENTADORIA UM ATO COMPLEXO ELE S EST PERFEITO e ACABADO com a manifestao de vontade da Administrao + vontade do Tribunal de Contas. 10. Princpio da Razoabilidade e Proporcionalidade - (coerncia, lgica, congruncia). Embora estejam implcitos so comumente utilizados pelo STF. Encontram aplicao especialmente no controle de atos discricionrios. Assim como os demais princpios j estudados constituem requisitos de validade. - o principio da proibio dos excessos, ou seja, uma limitao a discricionariedade do administrador. - a relao de proporo estabelecida entre o os meios e os fins visados pela administrao. Traz equilbrio entre os atos e medidas, entre benefcios e os prejuzos.

- Os atos adm. podem ser revistos pelo judicirio no que tange a sua legalidade (hoje adotado pelo judicirio quanto adm. Pub, em sentido amplo, ou seja, em observncia a lei e aos princpios Constitucionais). - O poder judicirio pode rever o ato administrativo quanto ao mrito? S se violar a dignidade de pessoa humana, ou se violou o principio da razoabilidade/proporcionalidade. Ex.: precisa-se de escolas e hospitais e o administrador resolve construir uma praa, o poder judicirio pode rever(anulando e no revogando) esse ato por falta de razoabilidade e proporcionalidade (controle de legalidade). *VER - ADPF 45 11. Princpio da continuidade do servio pblico (ininterruo) - Continuidade significa que o servio pblico deve ser prestado de forma ininterrupta. - A aplicao desse princpio implica restrio a determinados direitos dos prestadores de servios pblicos e dos agentes envolvidos em sua prestao. Destarte, deve ser observado no s pela Administrao pblica, mas tambm para os particulares que so incumbidos da prestao de servioes pblicos. - Posio majoritria sobre o corte do servio pblico aplica-se o art. 6, 3 da lei 8987/95. Art. 6 Toda concesso ou permisso pressupe a prestao de servio
o

adequado ao pleno atendimento dos usurios, conforme estabelecido nesta Lei, nas normas pertinentes e no respectivo contrato. 3o No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua da isonomia e da supremacia) em situao de interrupo (para a posio majoritria do STJ representa o principio da continuidade, emergncia (sem prvia comunicao) ou aps prvio aviso, quando: I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; e, II - por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade.

a) Princpio da Continuidade VS dir. de greve: Analizando o art. 37,VII, CF, o STF disse que essa norma norma de eficcia limitada. Ver mandado de injuno 708. 12. Princpio da autotutela - um verdadeiro poder-dever da administrao pblica. - O poder da autotutela possibilita administrao pblica controlar seus prprios autos, apreciando-os quanto ao mrito e quanto legalidade. Quanto a autotutela duas smulas do STF so importantes: *Smula 473 STF: A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de Vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. **Smula 346 STF: A administrao pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos. - O controle administrativo de legalidade decorre da autotutela, j para sua realizao (controle de legalidade) o Poder Judicirio necessita sempre ser provocado. - O princpio da autotutela significa tambm para a administrao dever de cuidado para com os seus bens, interesses. 13. Princpio da especialidade - As pessoas jurdicas da adm. indireta so criadas por lei pelas PJ da adm. direta e para uma administrao especfica. PJ da adm direta Unio, Estados, Municpios e DF. 14. Princpio da presuno da legitimidade ou veracidade - Leia-se: legitimidade (de acordo com a moral) + legalidade + veracidade (verdade). - Qual a conseqncia prtica da conseqncia de que o ato adm. goza de presuno de legitimidade? Aplicao imediata do ato.

Ponto 3 Organizao administrativa

1. Descentralizao

Denomina-se

de

instituto

de

descentralizao

poltica

transferncia de atribuio de um ente poltico para outro ente poltico. - A Descentralizao distingue-se da Centralizao (Estado exerce suas tarefas diretamente, por meio de rgos e agentes integrantes da administrao direta). - Forma desconcentrada ocorre quando a diviso ou deslocamento do servio administrativo se passa dentro da mesma pessoa jurdica e com hierarquia, ao passo que a descentralizao ocorre dentro de nova pessoa jurdica (regra geral), mas pode ser uma pessoa fsica (permisso de servio). A desconcentrao enseja o surgimento dos denominados rgos pblicos. Uma outra diferena que na desconcetrao a hierarquia persiste, j na descentralizao h apenas um controle finalstico. - Na descentralizao ocorre a relao entre a administrao indireta ou a pessoa fsica existe controle sem subordinao, ou seja, no h hierarquia. Persiste, entretanto, um controle finalstico ou tutela administrativa. - Formas de descentralizao da atividade administrativa por lei, contrato, ato administrativo, por outorga ou por delegao. a) Descentralizao por outorga (descentralizao por servios) a administrao transfere a titularidade (domnio) e a execuo do servio, normalmente por prazo indeterminado. Pressupe sempre a edio de lei. Quem pode receber outorga? A administrao pblica indireta. OUTORGA: TITULARIDADE E EXECUO. - Duas correntes segundo a doutrina majoritria - s se transfere para pessoa de direito pblico as autarquias, fundao de dir. pb. (autarquias e fundaes pblicas de dir. pblico). Quem cria a indireta o faz por meio de lei, consequentemente a outorga s pode ser feita atravs de lei. b) Descentralizao por delegao (descentralizao por colaborao) a adm. retm a titularidade e s transfere a execuo do servio a delegao por ser feita por lei (vai para as

empresas e para sociedade de economia mista e fundao pblica de direito privado), mas tb pode-se delegar por contrato administrativo feita para os particulares (concessionrias e permissionrias de servios pblicos), sempre com prazo determinado. DELEGAO: EXECUO, apenas. c) Descentralizao via ato administrativo autorizao de servio pblica particular. Na verdade tambm uma espcie de descentralizao por delegao. *No confundir os termos outorga de concesso ou permisso que so utilizaes vulgares (significando atribuio) do termo outorga como descentralizao por outorga. Vejamos dois exemplos: Questo 1: A administrao atravs da concesso de servio pblico pode outorgar o servio pblico ao particular? Falso. Questo 2: A adm. pode outorgar a concesso de servio pblico ao particular? Verdadeiro. 2. rgo pblico a) Conceito e caractersticas rgo pblico nada mais do que um centro ou ncleo especializado de competncia. Tanto na adm. direta quanto indireta so constitudas por rgos pblicos (art. 1 da Lei 9.784/99). - rgo pblico no tem personalidade jurdica. O que significa dizer que ele no pode ser sujeito de direito e obrigaes. Quem responde pessoa jurdica a qual esse rgo pertence. - rgo pblico pode celebrar contratos? No. Que celebra a pessoa jurdica. O rgo pblico faz a gesto. - Como justificar o CNPJ dos rgos pblicos? Justifica-se por uma necessidade da receita federal de controle ou fiscalizao do fluxo de recursos e quem recebeu renda e quem vai pagar imposto de renda (instruo normativa 748 da Receita Federal). O fato de ter CNPJ (na verdade um nmero de cadastro e no personalidade jurdica) no descaracteriza a informao de que ele no tem personalidade jurdica.

- possvel que rgo pblico possa ir a juzo? Em regra no, salvo se houver expressa determinao legal e em nome de prerrogativas funcionais (entes morais) e grande parte da doutrina (maioria) entende que s pode enquanto sujeito ativo. *Alexandrino acrescenta que apenas os rgos mais elevados do Poder Pblico tm capacidade processual, a exemplo dos rgos independentes e autnomos. b) Natureza - Qual a natureza da relao entre o Estado e os agentes por meio dos quais ele atua? Trs teorias buscaram explicar: - Teoria do mandato a relao do estado VS agente ela ocorre da mesma forma que a relao do advogado com o seu cliente o estado celebra com o agente um contrato de mandato, onde o agente pratica os atos por fora de um contrato de mandato. Essa teoria no prosperou; - Teoria da representao o estado aparece com suj. incapaz ASSIM CM NA TUTELA E NA CURATELA e o agente aparece como seu representante, uma vez que o Estado sj de direito e de obrigaes, no pode ser incapaz. Tambm no prosperou; - Teoria do rgo ou teoria da imputao se o agente pratica os atos em nome do Estado todo esse poder decorre da Lei, onde a vontade do agente a vontade da pessoa jurdica, ou seja, compem um nica vontade, que vontade da pessoa jurdica. - A pessoa jurdica manifesta sua vontade por meio dos rgos, partes integrantes da prpria pessoa jurdica, de tal modo que, quando os agentes que atuam nestes rgos manisfestam sua vontade, considera-se que esta foi manifestada pelo prprio Estado. - Essa teoria possibilita que mesmo aquele que no seja regularmente funcionrio pblico tenha seus atos imputados a adm., desde que relativos a adm. pblica. c) Classificao c.1) Classificao de rgo pblico de acordo com a posio estatal:

- rgo independente So os diretamente previstos na CF, a saber: a chefia de cada um dos poderes: Presidncia, Governadoria, Prefeitura, Cmaras Municipais, Assemblias Legislativas, Congresso Nacional, Poder Judicirio; que no sofre qualquer relao de subordinao; suas atribuies so exercidas por agentes polticos. - rgo autnomo Ministrio, secretarias estaduais e municipais, AGU, etc. Possuem ampla autonomia financeira, administrativa e tcnica. - rgo superior no tem independncia e autonomia financeira, mas tem poder de deciso, embora seja subordinado aos rgos autnomos e independentes (procuradoria, gabinetes). - rgo subalterno no pratica atos decisrios, um mero rgo de execuo (departamento de recurso humanos, almoxarifado etc.). c.2) Classificao dos rgos pblicos quanto estrutura: - rgo simples aquele que no tem outros rgos agregados a sua estrutura (gabinete). No so subdividos em sua estrutura interna. - rgo composto aquele que tem outros rgos agregados a sua estrutura (hospitais que se ligam aos postos de sade). Constitui um resultado da desconcentrao administrativa. c.3) Classificao quanto a atuao funcional (estar-se- falando dos agentes que compem esse rgo) - rgo singular ou unipessoal Presidncia da repblica, Juzo monocrtico, a Prefeitura, Governadoria. As decises so atribuidas a um nico agente. - rgo colegiado Tribunal, Assemblias etc. Decidem mediante obrigatria manifestao conjunta de seus membros. 3. Adm. Indireta a) Caractersticas: Personalidade jurdica prpria - respondendo a pessoa jurdica pelos seus atos e de seus agentes, neste ltimo caso, desde que estejam no exerccio da funo;

- Receita e patrimnio prprio; - Autonomia administrativa, tcnica, financeira, patrimonial - no tem autonomia poltica; - Criao/Autorizao por Lei Ordinria especfica. No caso da autarquia, ou seja, cada pessoa jurdica tem a sua; e a Lei ordinria autoriza criao de empresa pblica, sociedade de economia mista e fundao, que precisa ser registradas em junta comercial se SEM ou EP e registrada em cartrio o seu estatuto, se Fundao; *Se a lei cria a lei extingue; se a lei autoriza a criao a lei autoriza a sua extino (paralelismo de formas). - O Poder Executivo exerce o controle quanto aos fins da pessoa jurdica da adm. Indireta; *A superviso ministerial basicamente um controle finalstico, verificando se a autarquia est cumprindo sua finalidade, controle de receitas e despesas, a superviso ministerial, e de acordo com a Lei de cada pessoa jurdica ela tambm pode gerar a nomeao de dirigente da autarquia pelo chefe do poder Executivo. **A superviso ministerial com direito a nomeao de dirigentes da adm. Indireta via ato do Chefe do Executivo, nomeando ou mandando embora os dirigentes da adm. indireta livremente, acaba restringido a autonomia da administrao indireta. Excepcionalmente essa escolha no acontece de forma livre. Ex: Banco Central e Agncias Reguladoras (art. 52 da CF). - Todas as pessoas jurdicas da adm. indireta no tem fins lucrativos, embora possam ter lucros, uma vez que estas pessoas no so criadas para o lucro, j que o objetivo dessas pessoas o interesse pblico. CF/88 - Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos lei. imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em

- Quando a adm. dir. pode controlar a indireta? O Poder judicirio, Poder Legislativo, CPI, Tribunal de Contas, por exemplo. J o Poder executivo exerce o controle finalstico. CF/88 - Art. 37 - XIX - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao LC vai listar as possveis finalidades da fundao pblica: de carter ou regime pblico ou privado (fundao governamental); b) Fundao - uma massa patrimonial dirigida a um fim especfico. - Trs so os elementos essenciais: Figura do instituidor que faz a dotao patrimonial (Estado), Ausncia de fins lucrativos e objeto consistente em atividades de interesse social. - A fundao pode ser de carter pblico ou privado. Pblica aquela instituda pelo poder pblico e privada aquela instituda por particular. Fundao pblica de direito de pblico ou autarquia fundacional uma espcie de autarquia, logo, a Lei cria essa fundao. - J a situao das fundaes pblicas com personalidade jurdica de direito privado, ainda, no est bem definida. No entanto, Alexandrino lista algumas diferenas das fundaes de direito pblico: 1)s adquirem personalidade jurdica com a inscrio dos seus atos no registro competente; 2)no podem desempenhar atividades que exijam o exerccio de poder de imprio; 3)seus bens no se enquadram como bens pblicos (embora possam se sujeitar a impenhorabilidade, quando empregados a prestao de servios pblicos); 4)no esto sujeitas ao regime de precatrios judiciais; - Qual seria o foro competente para julgar as aes envolvendo as fundaes pblicas? No que tange as fundaes pblicas de direito

pblico consenso que competente a Justia Federal. J no tocante as fundaes pblicas de direito privado, persiste uma divergncia: Alexandrino, amparado pela jurisprudncia entende a que a JF tambm cabvel, j DI PIETRO e JOSE CARVALHO entendem a Justia comum como competente. - Todas as regras constitucionais pertinentes Adm. Pblica que fazem referncia de algum modo fundaes, aplicam-se a qualquer fundao pblica, seja de direito privado ou de direito pblico. *A FCC parece equiparar as fundaes pblicas de direito privado as EP e SEM. c) Autarquia Pessoa jurdica de direito pblico da administrao indireta criada por lei especfica, com com autonomia financeira e administrativa, finalidade especfica, com patrimnio

prprio, com fins tpicos de estado, sem fins lucrativos. - So criados por lei especfica do Poder executivo, iniciativa privativa do PR, vide art. 61, 1, II, e, CF. - Desempenham atividades tpicas da administrao pblica. Possui uma relao de vinculao(controle finalstico) com a pessoa poltica que a criou. - Os atos praticados pelas autarquias so atos administrativos, ou seja, so dotados de auto-executoriedade, de coercibilidade (imperatividade), de presuno de legitimidade (TIPICIDADE tambm). - Os contratos celebrados pela autarquia so contratos administrativos? Sim. Ele est sujeito a licitao? Sim. A Lei 8.666/93. - Art. 37 [...] - XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos

da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes. 8.666/93 - Art. 1o Esta Lei estabelece normas gerais sobre licitaes e contratos administrativos pertinentes a obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes e locaes no mbito dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Pargrafo nico. Subordinam-se ao regime desta Lei, alm dos rgos da administrao direta, os fundos especiais, as autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente Municpios. - Em relao responsabilidade civil das autarquias, esto sujeitas ao Art. 37, 6 da CF/88 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa? Sim. Essa responsabilidade objetiva ou subjetiva? Em regra segue a teoria objetiva, nos casos de ao. A nossa jurisprudncia admite nos casos de omisso a responsabilidade subjetiva. c.1) Responsabilidade Civil das autarquias c.1.1) Responsabilidade objetiva requisitos(3): Conduta, dano e nexo causal. No precisa de culpa ou dolo. - A responsabilidade do estado solidria (os dois pagam ao mesmo tempo) no caso de responsabilidade objetiva. c.1.2) Responsabilidade subjetiva requisitos(4): - Conduta, dano, nexo causal, culpa ou dolo. - possvel a vitima exigir do Estado a responsabilidade civil em decorrncia da insolvncia da autarquia? Sim, uma vez que o Estado responde subsidiariamente (existe um ordem de prefernica). - A responsabilidade do estado por ato de autarquia objetiva? Sim, mas ao mesmo tempo objetiva e subsidiria levando em pela Unio, Estados, Distrito Federal e

considerao o elemento culpa ou dolo, tendo por base a ordem de preferncia. - Bem autrquico bem pbico, o que significa dizer que os bens autrquicos so gravados de inalienabilidade (de forma condicionada), impenhorabilidade e onerosidade. - Distino: Penhora e Penhor. Aquele alienao em hasta pblica (praa ou leilo). Impenhorvel significa dizer que o bem no pode ser objeto penhora, de arresto ou de seqestro. J este nada mais do que uma restrio judicial em uma ao de execuo para garantir o pagamento de um dbito. - Arresto e seqestro so cautelares tpicas que tem como objeto a garantia de uma futura penhora. - Arresto significa restrio de bens indeterminados. - Seqestro - significa restrio de bens determinados. - Onerao significa dizer no podem ser objeto de direito real de garantia (penhor, hipoteca). - Penhor garantia real de bens mveis. - Hipoteca garantia real de bens imveis. - Os dbitos judiciais da fazenda pblica so pagos por meio de precatrio (Art. 100 da CF/88), por conseguinte, os dbitos da autarquias so pagos mediante regime de precatrios. - Qual o prazo prescricional para as aes a serem ajuizadas em face das autarquias? 5 anos (DEC. 20.910/1932). *Como ficam os privilgios processuais inerentes as autarquias (UMA VEZ QUE FAZENDA PBLICA)? Gozam dos privilgios outorgados Fazenda Pblica, a exemplo: prazo em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer (art. 188 do CPC); iseno de custas (no excluda a obrigao de reembolsar despesas judiciais feitas pela parte vencedora); dispensa do instrumento de mandato e do depsito prvio; e o duplo grau de jurisdio obrigatrio ou reexame necessrio (recurso de ofcio). Reexame necessrio sempre (absoluto) ou h excees? Nomalmente, mas nem sempre (art. 475 do CPC).

Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena: I - proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico; II - que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica (art. 585, VI). 1o Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa dos autos ao tribunal, haja ou no apelao; no o fazendo, dever o presidente do tribunal avoc-los. 2o No se aplica o disposto neste artigo sempre que a condenao, ou o direito controvertido, for de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos, bem como no caso de procedncia dos embargos do devedor na execuo de dvida ativa do mesmo valor. 3o Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a sentena estiver fundada em jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula deste Tribunal ou do tribunal superior competente.

- Qual a conseqncia jurdica, no caso de uma ao de reexame necessrio, de as partes no haverem recorridos e juiz tambm realizou o reexame necessrio? A deciso no faz trnsito em julgado. - O Juzo competente das autarquias federais a JF, vide art. 109, I. CF. - Privilgio tributrio imunidade recproca s quanto aos impostos no tange aos entes polticos do Art. 150. a da CF/88 so extensveis as autarquias apenas nas atividades relacionadas a sua finalidade especfica. Podendo a autarquia pagar imposto fora da sua finalidade especfica. Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: VI - instituir impostos sobre: a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros; 2 - A vedao do inciso VI, "a", extensiva s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, no que se

refere ao patrimnio, renda e aos servios, vinculados a suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes. *O STF numa interpretao extensiva entende que a imunidade alcana atividades estranhas aos seus fins prprios, desde que a renda decorrente seja integralmente destinada a manuteno das finalidades essenciais. **A autarquia est sujeita a lei de responsabilidade fiscal? Elas esto sujeita a contabilidade pblica (Lei 4.320/64) e esto sujeitas a lei de responsabilidade fiscal (LC 101/2000) ***Quem trabalha na autarquia servidor publico estatutrio ou celetista? Deve ser nico, mas no necessariamente estatutrio. ****Cautelar em sede de ADIn, o STF reconhecendo a inconstitucionalidade, a deciso produz efeitos ex nunc, salvo se por 2/3 dos votos o STF alterar o efeito para ex tunc. c.2) Conselho de classe - Conselho de classe tem natureza de autarquia (pessoa jurdica de direito pblico)- Ser que a anuidade tem natureza tributria? Sim. E se ela no for paga? Cabe execuo fiscal. Se autarquia, contabilidade pblica sujeita a controle pelo Tribunal de Contas deve controlar e est sujeita a concurso pblico. *Todavia a OAB sui generis. O estatuto da OAB (autarquia) diz que a anuidade no tem natureza tributria, no cabendo execuo fiscal. A jurisprudncia j dizia que a OAB no estava sujeita a controle pelo Tribunal de Contas, e que tambm no estava sujeita a contabilidade pblica (Lei de responsabilidade fiscal). - ADIn 3.026, buscando uma interpretao conforme a Constituio, pra saber se a OAB tinha que fazer concurso pblico. O STF decidiu que no, regime o celetista, sem necessidade de prvio concurso pblico. - O STF decidiu que a OAB no autarquia no compondo a administrao indireta, PESSOA JURDICA IMPAR, no estando includa na categoria na qual se insere autarquias especiais. Pessoa

impar publica ou privada? De quem e a competncia pra julgar as causas que envolvam a OAB? c.3) Autarquias territoriais So os territrios no tem natureza jurdica de ente poltico. Tem natureza de autarquia. Embora no tenha finalidade de autarquia, atividade de autarquia, elas ficam com essa natureza s pra ganhar a personalidade de direito pblico. c.4) Autarquia de regime especial uma autarquia que tem algumas regras especiais. Nada mais do que uma autarquia que ganham algumas regras prprias, ex.: agncias reguladoras. Qualquer peculiaridade pode ser considerada, pela lei instituidora, motivo suficiente para afirmar que a entidade est sendo criada uma autarquia sobre regime especial. - A funo das agncias reguladoras normatizar, regular, com normas tcnicas complementares a lei, o que lhes d mais autonomia administrativa. No tendo autonomia poltica, portanto no podem legislar, ou seja, no podem criar uma regra nova. - Dirigente de agncia reguladora tem nomeao especial pelo Presidente da Repblica mas com a breve aprovao do Senado Federal. *Obs.: O dirigente de agncia reguladora nomeado com mandato com prazo certo dois, trs ou quatro anos (existe um PL que visa fixar o prazo de 4 anos para todos os dirigentes, com um ano no coincidente com o mandato do presidente) - no sendo demitido ad nutum. S ser afastado da direo antes do fim do mandato se houver condenao. O dirigente de ele agncia no reguladora trabalhar uma vez fora ramo da de administrao pode naquele

atividade, por conta das informaes privilegiadas de que dispunha em razo do cargo que ocupara, sendo o perodo em que ficara

afastado recebendo normalmente regra geral de 4 meses de quarentena, excepcionalmente temos prazos de 12 meses. *Obs.: Temos hoje pessoas jurdicas, rgos da administrao com o nome de agncia, embora no sejam efetivamente agncias reguladoras. Dica - As agncias sempre aparecem com o AN.... Agencia Nacional de alguma coisa. - A ADA (Agncia do Desenvolvimento da Amaznia antiga SUDAM) e ADENE (Agncia do Desenvolvimento do Nordeste antiga SUDENE). - So agncias executivas, no so agencias reguladoras: - ABIN um rgo. - A CVM (Comisso de Valores Mobilirios) Natureza jurdica de agncia reguladora. - Qual a modalidade licitatria especifica da agncia reguladora? Consulta. Regra geral segue o que determinada para as demais autarquias. Existem dois pontos especficos que merecem ateno: Licitao e regime de pessoal. c.4.1) Licitao - Lei 9472-1997 lei que estabeleceu a anatel determinando que as agncias reguladoras no obedecem a lei 8.666, e que cada uma deveria definir o seu prprio procedimento de licitao prego e consulta. - O STF, na ADIn 1268, declarou que todos estas regras que afastam a lei 8.666 so inconstitucionais, devendo as agncias reguladoras obedecerem a lei 8.666, embora tenha declarado a constitucionalidade das modalidades especificas prego e consulta. * importante frisar que as agncias reguladoras constituem uma espcie de autarquia sob regime especial, embora no sejam a nica. c.4.2)Regime de pessoal das agncias reguladoras Obrigatoriedade de cargo em regime estatutrio. Embora na prtica se verifique que o que temos so temporrios com regime celetista ainda que de forma inconstitucional. *A CESPE entende que possuem funo normativa;

d) Agncia executiva - Agncia executiva nada mais do que uma autarquia ou uma fundao em trajetria de modernizao com vistas a possibilitar ou desenvolver com maior eficincia a autarquia ou fundao, atravs de um contrato de gesto (status temporrio, s ser agncia executiva enquanto o contrato estiver em andamento) celebrado entre a agncia executiva e a pessoa jurdica da administrao direta. - Tm eles por objeto a fixao das metas de desempenho para a entidade, a qual se compromete a cumpri-las, nos prazos estipulados, fazendo jus, em contrapartida, mencionada ampliao de autonomia. - Aps celebrar o contrato de Gesto, o reconhecimento como agncia executiva feito por DECRETO. e) Empresa pblica e sociedade de economia mista - Nem toda empresa que o Estado tenha deve ser necessariamente empresa pblica ou sociedade de economia mista. - Empresa pblica pessoa jurdica de direito privado para fins de prestao de servio publico ou explorao de atividade econmica com capital exclusivamente pblico. Ela pode ser constituda de qualquer modalidade empresarial (pode ser inclusive, sociedade annima). - O que distingue uma empresa pblica de uma sociedade de economia mista: Soc. De economia mista pessoa jurdica de direito privado criada para fins de prestao de servio publico ou explorao de atividade econmica. Com capital pblico e privado, sendo que a maioria do capital votante desta sociedade de economia mista deve estar nas mos do poder pblico. Devendo ser necessariamente na forma de sociedade annima S.A. - A distino entre elas so unicamente formais. No h distino quanto ao objeto, quanto s possveis reas de atuao. Cabe frisar

que seu objeto no livre, no qualquer servio pblico que pode ser objeto dessas entidades. - A competncia para o julgamento das aes das sociedade de economia mista e empresas pblicas (art. 109 da CF). Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; - Empresa pblica e sociedade de economia mista tem um regime hbrido (pblico-privado) sempre que a empresa for prestadora de um servio pblico prevalece as regras do regime pblico, e se for dominante um servio econmico, derrogam-se as regras pblicas e predomina a carter privado. - O estado explorado atividade econmica so possvel quando? Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida em lei. *Empresas pblicas e sociedade de economia mista no esto sujeitas ao regime falimentar. - Empresas pblicas e sociedade de economia mista esto sujeitas a lei 8.666? elas realizam contratos administrativos? CF. 37, XXI + art. Primeiro da lei 8.666, no resta dvida de que estas empresas tero que obedecer as normas gerais de contrato e licitao. **IMPORTANTE: Art. 173. [...]
1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre:

quando

necessria

aos

imperativos

da

segurana

nacional OU a relevante interesse coletivo, conforme definidos

III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, pblica; observados os princpios da administrao

- At hj no veio, fazendo com que seja obedecida a regra geral da art. 37, XXI da CF + Art. 1 da Lei 8.666. - Quando a licitao de uma empresa prejudica o fim buscado pela empresa pblica: se essa atividade fim for o servio publico; se essa atividade economica (atividade fim - seg. nacional ou relevante interesse coletivo); A competio se torna invivel e a licitao se torna dispensvel. O rol do art. 25 da 8.666 um rol exemplificativo. - Empresa publica e sociedade de economia mista gozam de privilgios tributrios? Gozam de imunidade recproca? Art. 173, 2 da CF - As empresas pblicas e as sociedades de economia mista (exploradoras da atividade econmica) no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor privado. - Se a empresa pblica ou sociedade de economia mista for prestadora de servio publico, vale o art. 150, 3 da CF, vejamos:
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: 2 - A vedao do inciso VI, "a", extensiva s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios, vinculados a suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes. 3 - As vedaes do inciso VI, "a", e do pargrafo anterior no se aplicam ao patrimnio, renda e aos servios, relacionados regidas com explorao normas de atividades a econmicas pelas aplicveis empreendimentos

privados, ou em que haja contraprestao ou pagamento de preos ou tarifas pelo usurio, nem exonera o promitente comprador da obrigao de pagar imposto relativamente ao bem imvel.

*Todavia, segundo o STF, caso sejam prestadoras de servio pblico fazem jus imunidade tributria recproca.

- Empresa publica e sociedade de economia mista esto sujeitas ao ART. 37, 6 da CF (Resp. Civil objetiva)? Depende. Se a Empresa publica e sociedade de economia mista for prestadora de servio publico esto sujeitas ao ART. 37, 6 da CF. Por outro lado, se forem exploradoras de atividade econmica no, nesse caso aplica-se as regra geral do direito civil (teoria subjetiva) e objetiva se a lei assim estabelecer.
CF - Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: 6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.

- Bem de empresa publica e de sociedade de economia mista bem publico? Depende. Se o bem estiver diretamente ligado a prestao de servio publico . Seguindo como regra a natureza jurdica de bem privado. *Importante - Bem de empresa pblica prestadora de servio publico penhorvel? Sim. Salvo se o bem estiver diretamente ligados a prestao do servio (Princpio da continuidade do servio pblico). e.1) Regime de pessoal - Quem trabalha na empresa pblica, na sociedade de economia mista servidor publico? No so servidores pblicos. So chamados servidores de entes governamentais de direito privado (ou tambm empregados) e seguem o regime da CLT. - No entanto, esses empregados se equiparam aos servidores pblicos em alguns aspectos: Esto sujeitos a concurso publico; esto sujeitos a teto remuneratrio, salvo quando estas pessoas jurdicas no receberem dinheiro para o seu prprio custeio; esto sujeitos ao regime da no acumulao de cargos pblicos; eles se submetem a lei 8429/1992 (lei de improbidade administrativa);

- Eles so considerados funcionrios publico para efeitos do 327 do CP; eles esto sujeitos a remdios constitucionais (MS, Ao Popular, HD, HC, MI etc.); - Dispensa do empregado de empresa pblica e sociedade de economia mista no se equipara a do servidor pblico, vide Smula 390 do TST: ESTABILIDADE. ART. 41 DA CF/1988. CELETISTA. ADMINISTRAO DIRETA, MISTA. autrquica prevista ou no fundacional art. beneficirio 41 da da AUTRQUICA OU FUNDACIONAL. APLICABILIDADE. INAPLICVEL. estabilidade EMPREGADO DE EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA I - O servidor pblico celetista da administrao direta, CF/1988.

II - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante aprovao em concurso pblico, no garantida a estabilidade prevista no art. 41 da OJ-SDI1-247. DESPEDIDA ECONOMIA SERVIDOR MISTA. CF/1988. PBLICO. EMPRESA CELETISTA OU CONCURSADO. SOCIEDADE DE

IMOTIVADA.

PBLICA

POSSIBILIDADE.

I - A despedida de empregados de empresa pblica e de sociedade de economia mista, mesmo admitidos por concurso pblico, independe de ato motivado para sua validade; II - A validade do ato de despedida do empregado da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos (ECT) est condicionada motivao, por gozar a empresa do mesmo tratamento destinado Fazenda Pblica em relao imunidade tributria e execuo por precatrio, alm das prerrogativas de foro, prazos e custas processuais. - Casustica 1: O decreto 509 de 1969 aduz a ECT, apesar de ser empresa pblica, ter tratamento de fazenda pblica. Tendo como conseqncia? Os seus bens so impenhorveis, estado sujeita

ao regime de precatrio; goza de imunidade recproca, no paga imposto; - Justificativa: Art. 21 da CF/88. Compete Unio: X - manter o servio postal e o correio areo nacional; (exclusividade discutida na ADPF 046) a ADPF no decidiu a discusso a lei 11.668/2007 regulamenta o regime de franquia do ECT. Diz que os contratos que j existem ficam prorrogados (o que passou a ser objeto da ADIn 4155 (ver) que discute a constitucionalidade da Le 11.668. - Casustica 2: A lei 9478/1997 cria a ANP e define que a Petrobrs seguir procedimento simplificado de licitao que ser definido por decreto do Presidente da Repblica. O TCU determina que a Petrobrs deve seguir a lei 8.666. A Petrobras ajuza MS no STF que decidiu em sede de MS que o TCU pode analisar a constitucionalidade de um ato determinado e no de uma lei, realizando controle de constitucionalidade, licitao. f) Consrcio pblico surgiram a partir da lei 11.107/2005 nada mais do que a reunio de entes polticos para uma finalidade comum, celebrado atravs de um contrato de consrcio que faz surgir uma nova pessoa jurdica que no se mistura com os entes polticos e que denominada de associao. Passa a incorporar ambos os entes polticos. - Qual a natureza jurdica dessa pessoa? Ela pode ter o regime de direito pblico (ser uma espcie de autarquia) ou de direito privado (ser um regime hibrido regime muito prximo de sociedade de economia mista e empresa pblica). at que seja decidido o mrito dessa constitucionalidade a Petrobrs ter procedimento simplificado de

Ponto 4 Agentes Pblicos Toda pessoa fsica que exera, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou

qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo.

Agente pblico - ART. 327 do CP: todo aquele que exerce funo de forma temporria ou permanente, com ou sem

pblica,

remunerao. Classificao: I - Agente poltico: aquele que representa, que forma, que constitui a vontade do Estado e os auxiliares imediatos do Executivo (Ministros, Secretrios de Estado e Municipais). Ex. magistrados e membros do MP; chefes do poder executivo; membros do Poder legislativo. - Agente poltico segue regime estatutrio? Sim. Quando os direitos do servidores esto previstos na lei ou na constituio chamado de regime legal ou estatutrio. Aquele que tem o regime legal ou estatutrio ele necessariamente titular de cargo e s possvel regime estatutrio ou legal em pessoa jurdica de direito pblico. - Se os direitos de um trabalhador esto previstos em um contrato, este regime chamado de contratual ou celetista. Esse trabalhador vai ser titular de emprego. Sendo possvel esse regime em pessoa jurdica de direito pblico ou privado. II Servidor estatal todo aquele que atua no estado, seja ele na adm. dir ou indir. Conceito amplo. - Se o servidor estatal atua em pessoa jurdica de direito pblico ser servidor pblico. - Se o servidor estatal atua em pessoa jurdica de direito privado (servidor de ente governamental de direito privado empregado pb.) III particulares em colaborao aquele que no perde a qualidade de particular, mas que em um dado momento exerce funo pblica. Podem ser: requisitados ou voluntrios (spont propria ou agentes honorficos). Ex. requisitados: mesrio; jurados; servio militar obrigatrio. Ex. voluntrios: amigos da escola; delegado de funo (notrio).

- Os particulares em colaborao que praticam atos oficiais isso acontece com ensino e a sade, por permisso constitucional. Esto sujeitos remdios constitucionais. 1. Cargos, empregos e funes a) Cargo: o lugar dentro da organizao funcional da Administrao direta e de suas autarquias e fundaes pb. que, ocupado por servidor pblico, tem funes especficas e remunerao fixadas em lei ou diploma a ela equivalente. - Todo cargo tem funo, mas nem toda funo pressupe um cargo. a.1) Classificao - Cargos de carreira: permitem a progresso funcional dos servidores atravs de diversas classes at chegar classe mais elevada. Cargos isolados: tm natureza estanque e inviabilizam a progresso. - Cargos vitalcios: oferecem uma maior garantia. Somente atravs de processo judicial, como regra, podem perder seus cargos. possvel a extino por processo administrativo, durante o perodo de dois atos que antecedem a aquisio da vitaliciedade. Tem previso constitucional. *Interessante notar que em razo dessa caracterstica na sua criao, no podem ser criados por lei, inclusive j tendo se pronunciado o STF nesse sentido. - Cargos efetivos: se revestem de carter de permanncia. Se o cargo no vitalcio, nem em comisso, ter que ser necessariamente efetivo. - Cargos em comisso: so de ocupao transitria. Seus titulares so nomeados em funo da relao de confiana que existe entre eles e a autoridade nomeante. tambm denominado de cargos de confiana. - Vale comentar que o inciso V do art. 37 da CF, restringiu essa investidura, limitando o exerccio de funes de confiana a servidores de cargo efetivo e a investidura em cargos em comisso a servidores de carreira, nos casos, condies e

percentuais mnimos previstos em lei, devendo as atribuies de tais funes e cargos destinar-se apenas chefia, direo e assessoramento. b) Funo: a atv. em si mesma, ou seja, funo sinnimo de atribuio. - So funes pblicas as funes de confiana e as execidas pelos agentes pblicos contratados por tempo determinado, previsto no art. 37, IX. Em nenhum caso h concurso pblico para o preenchimento de funes pblicas. - A CF refere-se tambm s funes de confiana. Correspondem elas ao exerccio de algumas funes especficas por servidores que desfrutam da confiana de seus superioes. Somente podem ser exercidas por servidores que ocupem cargo efetivo. c) Emprego: utilizada para identificar a relao funcional trabalhista, assim como se tem usado a expresso empregado pblico. O servidor trabalhista tem funo, mas no ocupa cargo. 2. Acessibilidade - Em REGRA, concurso pblico. - Exceo: Cargo eletivo; cargo em comisso; contrato temporrio. *Hipteses excepcionais: quinto constitucional; desembargadores; ministros do STF etc. - Tambm exceo, a hiptese prevista no Art. 198, pargrafo quarto da CF, alterado pela EC 51, vejamos:
Art.198 [...] 4 Os gestores locais do sistema nico de sade podero admitir agentes comunitrios de sade e agentes de combate s endemias por meio de processo seletivo pblico, de acordo com a natureza e complexidade de suas atribuies e requisitos especficos para sua atuao.

a) Prazo de validade do concurso de concurso pblico - De at dois anos, possvel prorrogao uma nica vez por igual perodo, mas tem que haver previso no edital como condio

para haver essa prorrogao (de acordo com a jurisprudncia) do concurso e dentro prazo de prorrogao. - Esta deciso de prorrogar discricionria (de acordo com o interesse publico, ou seja, de acordo com a convenincia e oportunidade de acordo com o interesse pblico) se ele vai prorrogar ou se ele no vai prorrogar ele tem que motivar. - Prorrogar concurso j extinto ou sem previso no edital possibilitando a prorrogao ato invlido. - O prazo de validade de concurso contado da homologao. Apenas aps a homologao do concurso e dentro do prazo de validade deste pode ocorrer a nomeao ou contratao.

Revogao do ato de prorrogao Ex.: data maxiam para poder

prorrogar 30/06/2010, o administrador prorroga o concurso em 30/03/2010, o STF entende que esse revogao tem limite material, no podendo revogar ato que j tenha produzido direito adquirido, ou seja, o ato s poderia ser revogado, por ser um ato discricionrio, at 30/06/2010. b) Direito nomeao *Smula nmero 15 do STF aduz que candidato preterido tem direito a nomeao. - Havendo candidato aprovado em concurso, com o concurso ainda vlido, e havendo vnculos precrios a jurisprudncia STF e o STJ pacfica no entendimento de que os candidatos tm direito a nomeao. - Candidato aprovado dentro do numero de vagas em concurso ainda vlido tem direito a nomeao? O entendimento da jurisprudncia majoritria do STJ reconhece o direito a nomeao desde que o sujeito aprovado dentro do numero de vagas do edital e desde que o concurso ainda vlido (RMS - 20718 do STJ, Sexta TURMA). O STF pela primeira turma pelo RE - 227480 reconhece o direito a nomeao desde que o sujeito aprovado dentro do nmero de vagas do edital e desde que o concurso ainda vlido. c) Alterao das regras

- Para o STF possvel a alterao das regras do concurso, desde que antes da homologao e desde que isto seja para adequao a uma lei nova. Depois de homologado o concurso no mais possvel a mudana de suas regras. *O poder judicirio no pode controlar questes de concurso? possvel rever da letra A pra letra B (controle de gabarito)? A jurisprudncia dominante entende que o poder judicirio no pode controlar o contedo das questes, mas se por acaso houver desrespeito ao edital, se houver desrespeito as regras constitucionais possvel o controle. * possvel em concurso pblico exigir limite de idade, altura, peso, atividade jurdica, exame psicognico? possvel, mas desde que elas sejam compatveis com as atribuies do cargo e estejam previstas na lei da carreira (smula 686 do STF). STF - Smula 686: s por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico a habilitao de candidato a cargo pblico. STF - Smula 683: O limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se legitima em face do art. 7, xxx, da constituio, quando possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchido. STF - Smula 684: inconstitucional o veto no motivado participao de candidato a concurso pblico. STJ - Smula 266: O diploma ou habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser exigido na posse e no na inscrio para o concurso pblico. (adm) 3. Estabilidade - Aprovao em concurso pblico -> nomeao para cargo efetivo -> posse -> trs anos de estagio probatrio + avaliao de desempenho = ESTABILIDADE. - Se o servidor publico for aprovado em concurso pblico e for nomeado para emprego pblico (empregado das pessoas jurdicas de direito pblico) tem direito a estabilidade? A matria foi

discutida no TST, vejamos: ESTABILIDADE. ART. 41 DA CF/1988. CELETISTA. ADMINISTRAO DIRETA, AUTRQUICA OU FUNDACIONAL. APLICABILIDADE. EMPREGADO DE EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. INAPLICVEL. I - O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica prevista ou no fundacional art. beneficirio 41 da da estabilidade CF/1988.

II - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante aprovao em concurso pblico, no garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. a) Perda da Estabilidade - Processo adm. com ampla defesa e contraditrio; - Processo judicial com transito em julgado; - Avaliao peridica (retira a estabilidade do servidor se ele no for eficiente); - Excesso de quadros ou racionalizao da maquina administrativa, vide 4, art.169 da CF:
A despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios no poder exceder os limites estabelecidos em lei complementar. 4 Se as medidas adotadas com base no pargrafo anterior no forem suficientes para assegurar o cumprimento da determinao da lei complementar referida neste artigo, o servidor estvel poder perder o cargo, desde que ato normativo motivado de cada um dos Poderes especifique a atividade funcional, o rgo ou unidade administrativa objeto da reduo de pessoal. 5 O servidor que perder o cargo na forma do pargrafo anterior far jus a indenizao correspondente a um ms de remunerao por ano de servio. 6 O cargo objeto da reduo prevista nos pargrafos anteriores ser considerado extinto, vedada a criao de cargo, emprego ou funo com atribuies iguais ou assemelhadas pelo prazo de quatro anos. 7 Lei federal dispor sobre as normas gerais a serem obedecidas na efetivao do disposto no 4.

4. Acumulao de cargos e empregos pblicos - O Brasil adota o regime da no-acumulao s excepcionalmente - admitido tal acumulao. Essa proibio atinge a adm. pb. direta e indireta. (sociedade de economia mista e empresa pblica), seno vejamos:
Art. 37 da CF - XVI - vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI. a) a de dois cargos de professor; b) a de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico; c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas; XVII - a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico;

- Excepcionalmente, a acumulao possvel, mas sem ultrapassar o teto remuneratrio de ministro do STF. Necessrio, ainda, preencher alguns requisitos: - Horrio compatvel; e - 2 cargo de prof; ou - 1 de prof e 1 de tcnico cientifico; ou - 2 de profissional na rea de sade com profisso regulamenta por lei. *Aposentadoria + mandato eletivo = pode acumular. **Professor de universidade federal aposentado + ministro de estado (cargo em comisso)= pode acumular. - At 1998 qualquer aposentado podia acumular. Quem j acumulou permanece recebendo. Ex. MP aposentado fez concurso pra juiz e passou pode acumular. Ex2. Auditor da receita fez concurso para MP e passou, continua acumulando, desde que aposentado no primeiro e em atividade no segundo e constitudo antes da emenda constitucional 20 de 1998 (art. 11 da emenda 20). - Atividade + atividade (mandato eletivo)

Art.

38.

Ao

servidor

pblico

da

administrao

direta,

autrquica e fundacional, no exerccio de mandato eletivo, aplicam-se as seguintes disposies: I - tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar afastado de seu cargo, emprego ou funo; II - investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo, emprego III ou funo, no sendo-lhe mandato facultado de optar pela sua remunerao; investido Vereador, havendo compatibilidade de horrios, perceber as vantagens de seu cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo, e, no havendo compatibilidade, ser aplicada a norma do inciso anterior; IV - em qualquer caso que exija o afastamento para o exerccio de mandato eletivo, seu tempo de servio ser contado para todos os efeitos legais, exceto para promoo por merecimento; V - para efeito de benefcio previdencirio, no caso de afastamento, os valores sero determinados como se no exerccio estivesse.

5. Sistema remuneratrio a) Tipos de remunerao: vencimentos ou remunerao = salrio base (parcela fixa) + parcelas variveis (vantagens, gratificaes, adicionais, abonos). b) Subsdios (latim ajuda de sobrevivncia) parcela nica. Somente duas verbas podem ser pagas fora da parcela nica, no so incorporadas a parcela nica: - verbas de natureza indenizatria: (diria de servidor - diria reembolso pelas despesas que o servidor teve); ajuda de custo. - as garantias inerentes ao art. 39, 3 da CF que remete ao art. 7 da CF. *SMULA VINCULANTE N 6: NO VIOLA A CONSTITUIO O ESTABELECIMENTO DE REMUNERAO INFERIOR AO SALRIO MNIMO PARA AS PRAAS PRESTADORAS DE SERVIO MILITAR INICIAL. Quando a remunerao no vai ser fixada por lei? Excepcionalmente, o congresso nacional vai fixar por decreto

legislativo vai fazer a remunerao do Presidente da Republica, Vicepresidente, ministros de Estado, Senadores e Deputados Federais. - A Cmara municipal fixa por decreto legislativo o subsdio dos vereadores. - A remunerao dos deputados estaduais, prefeitos e governadores, devem ser feitas por LEI. - Corroborando a tese de que a instituio da remunerao deve ser apenas por meio de lei especfica a smula 679 do STF: A fixao de vencimentos dos servidores pblicos no pode ser Conveno coletiva. c) Teto remuneratrio - Ainda um tema muito controverso, no estando pacificado, portanto. c.1) Regra (Teto Geral-Absoluto): O teto remuneratrio inclui toda a remunerao, seja individual ou acumulada. Significa que no Brasil, hoje, ningum pode ganhar mais do que Ministro do STF, sendo esse valor previsto na lei 11.145/03. o teto geral, contudo h tetos especficos para cada ente. *Notcia: O Dia - 02/02/2010. Subiu para R$ 26.723,13 a remunerao mxima recebida pelo funcionalismo federal. O reajuste foi de 3,8% at ento o teto do funcionalismo era de R$ 25.725. A portaria que autoriza a mudana foi divulgada ontem no Dirio Oficial da Unio seo 1, pgina 103 e assinada pelo presidente do Supremo Tribunal Federal (STF), ministro Gilmar Mendes. **Hoje, com a EC/41, a lei que define a remunerao do STF de iniciativa privativa do STF. ***Relativamente ao salrio dos empregados pblicos das empresas pblicas e sociedades de economia mista, e suas subsidirias, os tetos somente se aplicam quelas que receberem recursos da Unio, dos Estados, do DF ou dos Municpios para pagamento de despesas de pessoal ou do custeio em geral, vide art. 37, 9, CF. ****Importante, ainda, frisar que fica facultado aos Estados e ao Distrito Federal fixar, em seu mbito, mediante emenda s objeto de

respectivas Constituies e Lei Orgnica, como limite nico, o subsdio mensal dos Desembargadores do respectivo Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio mensal dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no se aplicando o disposto neste pargrafo aos subsdios dos Deputados Estaduais e Distritais e dos Vereadores, vide art. 37, 12, CF. c.2) Tetos especficos - Unio: No mbito federal, o teto continua a ser o geral, ou seja, o subsdio dos Ministros do STF. - Estadual: Existem 3 subtetos especficos, um para cada poder. Para o Poder Executivo ningum pode ganhar mais do que o Governador; no Poder Legislativo ningum pode ganhar mais do que o Deputado Federal; no Poder Judicirio ningum pode ganhar mais do que o Desembargador. *O Teto do desembargador tambm pode ser utilizado para os membros do MP, para os procuradores e defensores pblicos. E o auxiliar-adm. do MP? Dos procuradores? Dos defensores? No esto abrangidos, apenas os membros do Poder, isto , apenas os promotores, os procuradores de justia, procurador do Estado e defensores. Os servidores adm. desse rgos se submetem ao teto do Governador. **Qual seria o teto do desembargador? Em regra, 90,25% do subsdio dos Ministros do STF. Impende acrescentar que o STF, interpretando o dispositivo conforme a CF, entendeu que 90,25% o limite do subsdio de sua atuao como Desembargador, se o mesmo vier a exercer outras atividades, como Magistrio, o Juiz Eleitoral, o limite ser os 100% do subsdio do Ministro do STF. ***Alexandrino tem um posio diferente: Amparado numa deciso do STF (ADIMC 3854/DF) aduz, basicamente, que no h diferena entre o magistrado Estadual e Federal, por isso o teto para o Juiz Estadual o Teto do Ministro do STF. O limite se aplica apenas aos demais servidores.

- Exemplo: Se o Desembargador tiver um cargo, por exemplo de professor da UFPB, o teto passa a ser o de 100% do ministro do STF, 90,25% constitucional desde que aplicvel enquanto salrio s pra desembargador. Municipal: Ningum pode receber mais que o Prefeito, independentemente do Poder. - Por fim, quatro dispositivos merecem ser comentados: 1)Art. 37, XII: determina o referido inciso que os vencimentos dos cargos do Poder Legislativo e do Poder Judicirio no podero ser superiores aos pagos pelo Poder Executivo. Evidentemente, essa regra somente pode ser referir a cargos assemelhados nos trs Poderes. 2)Art. 37, XIII: determina o referido inciso que vedada a vinculao ou equiparao de quaisquer espcies remuneratrias para o efeito de remunerao de pessoal do servio pblico. Consiste numa vedao dirigida ao Legislador. Evitam-se, assim, os reajustes automticos, bem como o aumento em cascata. A respeito desse inciso, o STF j se manisfestou atravs da smula 681: inconstitucional a vinculao do reajuste de vencimentos de servidores estaduais ou municipais a ndices federais de correo monetria 3)Art. 37, XIV: determina o referido dispositivo que os acrscimos pecunirios percebidos por servidor pblico no sero computados nem acumulados para fins de concesso de acrscimos ulteriores. 4) Art.37, 12. Para os fins do disposto no inciso XI do caput deste artigo, fica facultado aos Estados e ao Distrito Federal fixar, em seu mbito, mediante emenda s respectivas Constituies e Lei Or gnica, como limite nico, o subsdio mensal dos Desembargadores do respectivo Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio mensal dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no se aplicando o disposto neste pargrafo aos subsdios dos Deputados Estaduais e Distritais e dos Vereadores. 6. Aposentadoria

- Trataremos agora do denominado Regime Prprio da Previdncia Social, previsto no art. 40 da CF. Aplicvel, especificamente, para titular de cargo efetivo e titular de cargo vitalcio. Se for agente pblico ocupante de cargo em comisso (apesar de ser regime estatutrio), empregado pblico ou contratado para exercer necessidade temporria de excepcional interesse pblico, se submete ao RGPS, previsto no art. 201 da CF. *O objeto de estudo do Direito adm. o do art. 40. - Existe uma compensao entre ambos os regimes, se o agente encontra-se submetido h um deles, cumprindo os requisitos, pode aproveit-los ao passar para o outro. a) Evoluo - O texto original da CF/88 exigia apenas o tempo de servio. Contudo, veio a EC/20 de 1998 que substitui o tempo de servio por outros dois requisitos: o limite de idade + tempo de contribuio. b) Modalidades - Aposentadoria por Invalidez Permanente: necessrio que seja permanente. Mas se o que ocasionou a invalidade foi uma ao praticada fora do trabalho? A regra geral que na aposentadoria por invalidez deve-se receber aposentadoria proporcional ao tempo de contribuio. Exceo: Se o agente se aposentou em razo de molstia grave, contagiosa e incurvel adquirida no trabalho a aposentadoria ser integral. - Aposentadoria Compulsria: ocorre quando o empregado chega aos 70 anos de idade. Novamente, a regra proventos proporcionais. Obviamente, se preencher os requisitos para adquirir proventos integrais no haver impedimento para receb-la. - Aposentadoria Voluntria: aquela que o servidor solicita por vontade prpria. necessrio atender dois requisitos bsicos: dez anos no servio pblico + cinco anos no cargo. Pode ser com proventos integrais (Homem= 60 anos de idade + 35 anos de contribuio; Mulher = 55 anos de idade + 30 anos de contribuio) ou proventos

proporcionais (Homem= 65 anos de idade e Mulher = 60 anos de idade). *Percebe-se que a aposentadoria proporcional no precisa do requisito tempo de contribuio, ou melhor, a aposentadoria variar de acordo com o tempo de contribuio. - Aposentadoria Especial (3 casos): inicialmente a CF previu apenas o caso do professor, contudo a EC/47 acrescentou uma nova hiptese: o deficiente fsico e os que exercem atv. de risco. *Todavia, a aposentadoria especial do def. fsico e dos que exercem atv. de risco, deve ser regulada por lei especfica, o que ainda no ocorreu. Ocorre que o STF no MI 721/758, em deciso concretista, decidiu que enquanto no vier a lei especfica para a aposentadoria dessas categorias de servidor pblico, o mesmo seguir a regra especial (lei 8.213/91) prevista no RGPS. *Aposentadoria do Professor: O professor s ter direito a aposentaria especial, se for no caso de proventos integrais. Ter direito ser atender as seguintes condies: Homem= 55 anos de idade + 30 anos de contribuio; Mulher= 50 anos de idade + 25 anos de contribuio. Concluindo: h uma diminuio de 5 anos em relao aos requisitos usuais. **S tem direito a aposentadoria especial o professor de ensino infantil, fundamental e mdio, o universitrio no. Uma questo discutvel se o professor que exercera, outras atividades dentro da escola, como diretoria, coordenao, teria direito a aposentadoria especial. No mbito federal, o STF admitiu. Portanto, a exclusividade de magistrio no significa necessariamente na sala de aula. 7. Evoluo das regras de aposentadoria a) Esquema geral - Aqueles servidores que entrarem aps a EC, aplica-se a nova regra; - Aqueles servidores que j estavam no servio e j preenchiam os requisitos para se aposentar = REGRA VELHA. Direito adquirido

- Aqueles servidores que j estavam no servio, mas no preenchiam os requisito, aplica-se a REGRA de TRANSIO prevista na EC. Importante consignar que a regra de transio facultativa, portanto, pode o servidor j em ativa aderir a regra nova, mas nunca regra antiga. Vale frisar tambm que consiste num meio-termo, pior que a velha, mas melhor que a nova. b) Emenda Constitucional 20/98 - Trouxe novos requisitos: limite de idade, tempo de contribuio, abono de permanncia (iseno da contribuio previdenciria) e a regra de transio prevista no art. 8. c) Emenda Constitucional 41/03 - Destacam-se quatro alteraes importantes: 1) Revoga o princpio da integralidade (significava que o servidor se aposentava com o ltimo salrio recebido) que foi substitudo pelo princpio da mdia da vida laboral (mdia obtida do perodo que ele contribuiu; deve haver contribuio); 2) Tambm revogou o princpio da paridade (inativo ganha igual ao ativo) foi substitudo pelo princpio da preservao do valor real; 3) Tambm instituiu o teto de proventos que vai ser o mesmo do RGPS. A questo ainda no est consolidada, pois falta complementao legal que dever criar um regime complementar, mas a doutrina entende que somente ter validade para aqueles que entrarem aps a regulamentao; 4) Tambm instituiu a contribuio dos inativos, ou seja, mesmo aps a aposentadoria haver contribuio. Todos os inativos esto sujeitos, independentemente se so posteriores ou anteriores a EC. Tem base de clculo incidente sobre a diferena entre o que o servidor ganhar e o teto do RGPS, sendo alquota de, no mnimo, 11%. Podem os estados e muncipios fixar alquota maior. - A EC/41 previu em seu art. 6 a regra de transio para aqueles que entraram antes da Emenda, mas ainda no preencheram os requisitos. Ocorre que essa emenda, revogou a regra de transio da EC/20 (prevista no art. 8) e substituiu pelo regras constantes no seu art. 2.

- Destarte, assim ficou previsto: Para quem entrou aps a EC 41 = regra nova; para quem entrou antes da EC 41 e j preenchia os requisitos = regra velha; para quem entrou antes da EC 41 e no preenchia os requisitos = regra de transio prevista no art. 6 da EC 41; para quem entrou antes da EC 20 e no cumpria os requisitos = regra de transio prevista no art. 2 da EC 41. d) Emenda Constitucional 47/05 - Surgiu da denominada PEC Paralela. Teve como objetivo corrigir as distores da EC 41/03, possui surgiu de um acordo poltico para dar mais celeridade as reformas da EC 41. - Com o fito de corrigir a situao prejudicial (uma transio pior do que a emenda) prevista no art. 2 da EC 41, facultou, sem revogar aquele dispositivo, em seu art. 3 um regra de transio para aquele que entrou antes da EC 20, mas ainda no cumpria os requisitos. - Outra contribuio importante, foi a previso da aposentadoria especial para os deficientes fsicos e para aqueles que exercem atividade de risco. *E se o servidor mudar de cargo durante a promulgao dessas emendas? A regra que para ter direito a transio no pode haver interrupo (soluo de continuidade), portanto, deve o servidor pedir exonerao num dia e tomar posse no dia seguinte.

Ponto 5 Poderes administrativos

- So instrumentos/prerrogativas utilizados pela administrao pblica para perseguir o interesse pblico. Importa dizer que esse poder vai ser materializado, viabilizado com a prtica de atos administrativos. *Ex.: Ao interditar um estabelecimento por motivos sanitrios o faz atravs de um ato administrativo(materialidade) utilizando seu Poder de Polcia (instrumento). - Diferente de poderes do Estado que so elementos orgnicos, estruturais do Estado, como o Poder Executivo, Judicirio e Legislativo.

1. Caractersticas a)Exerccio obrigatrio Poder-dever: Caso seja necessrio utilizar no pode se abster. Ou seja, se ficar provado que um agente praticou uma infrao, deve ser punido(No obrigado a condenar, mas deve agir). *Celso Antnio utiliza o termo Dever-poder pois entende que o dever mais importante e deve vir na frente. b)Irrenunciabilidade: No pode dispor, abrir mo, pois uma funo pblica que serve ao povo. Tambm significa que o administrador de hoje no pode comprometer a futura administrao. Obviamente, notase uma influncia do princpio da indisponibilidade do interesse pblico. c) Limitado: Pela competncia; pela adequao+necessidade; d) Responsabilizao do administrador: Se fizer o que no deveria ter feito ou fazer alm do que poderia pode ser responsabilizado. Responsabilidade por ao e por omisso. d.1) Abuso de Poder - Excesso de Poder: A autoridade extrapola os limites de sua competncia. Ex.: O policial ao fazer uma blitz agride o cidado extrapolando os limites. - Em qualquer caso h uma violao no requisito COMPETNCIA. - Desvio de Finalidade ou de Poder: Significa um defeito na vontade ou vcio subjetivo ou ideolgico. muito difcil de ser comprovado, pois o ato tem aparncia de validade. Ex.: O delegado prende legalmente um inimigo seu, mas o faz no momento e local que possa tornar mais humilhante a priso. - O administrador pratica ato visando fim diverso daquele que lhe for determinado pela lei. - Nessa hiptese o vcio ocorre no elemento FINALIDADE.

2. Classificao de acordo com o grau de liberdade: Poder discricionrio e Poder vinculado * criticada pela doutrina mais moderna (Celso Antnio), pois aduz que os poderes no so nem completamente discricionrios nem completamente vinculados. E ainda, o que vinculado ou discricionrio o ato praticado atravs desse Poder. a) Poder vinculado: aquele poder em que o administrador no tem liberdade, nem juzo de valor, nem convenincia e oportunidade. Preenchidos os requisitos legais o administrador obrigado a praticar o ato. Ex.: Concesso de aposentadoria, licena para construir. - utilizado mesmo nos atos discricionrios, quanto aos elementos vinculados destes, a saber, a competncia, a finalidade e tambm a forma (doutrina tradicional). *Se num concurso estiver afirmando que o poder vinculado aquele exercido nos estritos limites da lei, essa assertiva NO correta. Porque o administrador no um mero executor da lei, sempre haver uma pequena liberdade, nem que seja temporal. b) Poder discricionrio: aquele em que o administrador tem liberdade, juzo de valor, convenincia e oportunidade sempre nos limites da lei. Ex.: Permisso de uso de bem pblico, decidir a velocidade numa via pblica. diferente da arbitrariedade que consiste numa ato fora dos limites da lei. - Um exemplo clssico de utilizao do poder discricionrio a existncia dos conceitos jurdicos indeterminados. Vale a pena frisar que mesmo os atos discricionrios encontram-se vinculados estrita previso da lei quanto a certos requisitos. - Entendimento CESPE ABIN/2008: No h que se confundir a discricionariedade do administrador em decidir com base nos critrios de convenincia e oportunidade com os chamados conceitos indeterminados, os quais carecem de valorao por parte do intrprete diante de conceitos flexveis. Dessa forma, a discricionariedade no pressupe a existncia de conceitos jurdicos indeterminados, assim como a valorao desses conceitos no uma atividade discricionria, sendo passvel, portanto, de controle judicial.

- A possibilidade da administrao revogar os atos inoportunos e inconvenientes tambm consiste no uso do poder discricionrio. 3. Poder Hierrquico - Significa a prerrogativa que tem o Estado de escalonar, estruturar, hierarquia. organizar, consequncia hierarquizar dessa os a quadros relao da de administrao. No exerccio do poder hierrquico constitui-se a hierarquia subordinao (dar ordens). - tambm consequncia o poder-dever de fiscalizao. - Tambm possibilita a reviso dos atos, ou seja, ratificar, corrigir, anular. - Traz tambm a delegao e a avocao de funo. 3.1.Delegao: o ato discriscionrio, revogvel a qualquer tempo, mediante o qual o superior hierrquico confere o exerccio temporrio de algumas atribuies, originariamente pertencentes ao seu cargo, a um subordinado. No h renncia ou transferncia de titularidade, mas apenas a delegao do mero exerccio. a)Caractersticas - No se admite delegao de atribuies de um Poder a outro, salvo no casos previstos na CF, e.g. Lei delegada; - Somente podem ser delegados atos administrativos, atos polticos no; - A delegao sempre parcial; - Tambm possvel quando inexiste subordinao hierrquica; - A responsabilidade de quem pratica o ato, no havendo excluso de responsabilidade pelo simples fato de atuar como delegado; - No precisam de lei autorizativa, no entanto algumas competncias so indelegveis por expressa disposio legal; - A lei 9.784 estabelece como indelegveis: Edio de atos de carter normativo; deciso de recursos administrativos; matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade.

3.2.Avocao: o ato discricionrio mediante o qual o superior hierrquico traz para si o exerccio temporrio de determinada competncia atribuda por uma lei ao subordinado. De carter excepcional deve ser fundamentado, no sendo possvel quando se tratar de competncia exclusiva (veremos melhor em atos). - Diferentemente da delegao, em regra, s pode ser praticada mediante permisso legal (a delegao s no pode quando a lei proibir). - Por fim, citamos a prerrogativa de aplicar sanes, portanto, o Poder disciplinar consequncia do exerccio do Poder hierrquico. 4. Poder disciplinar - a possibilidade de aplicar sano em razo de uma infrao funcional. No pode atingir um particular, salvo se o mesmo estiver no exerccio de uma funo pblica. Atinge aquele que est na intimidade da administrao, que possui um vnculo especfico com a administrao. Portanto, pode atingir o particular desde que ele esteja vinculado por lei ou contrato a adm. pblica. *Na relao entre diretor de escola pblica e aluno que comete falta possvel aplicar o poder disciplinar. - Em regra Discricionrio (cada vez mais relativo). *No caso de configurao da infrao funcional, necessrio instaurar um processo. Contudo, como o estatuto funcional traz conceitos vagos/indeterminados, para que aja uma adequao entre a conduta e a sano, haver um juzo de valor, ou seja, um atitude discricionrio do administrador. - Alexandrino: O que pode existir a discricionariedade na graduao da penalidade disciplinar (na maioria dos casos no existe), ou mesmo no enquadramento da conduta como uma infrao sujeita a uma ou outra penalidade dentre as previstas em lei, mas no h discricionariedade quanto ao dever de punir o infrator.

- Marinella: Punio em razo de descumprimento de clusula contratual no hiptese de exerccio de Poder disciplinar, mas sim sano decorrente do prprio contrato. *A CESPE no corrobora com esse entendimento, considerando punio decorrente da violao do dever contratual fundamenta-se no poder disciplinar. Ver prova da ABIN/2008. Prova de 2009 da CESPE j mudou entende que deriva do Poder hierrquico. **A orientao do STJ, como se observa do seguinte trecho da ementa do julgamento do MS 12.636/DF, DJ 23/09/2008: ... inexiste aspecto discricionrio (juzo de convenincia e oportunidade) no ato administrativo que impe sano disciplinar. Nesses casos, o controle jurisdicional amplo e no se limita a aspectos formais. Contudo, tal posicionamento merece crticas, vez que olvida-se de que, mesmo na seara do poder disciplinar, h certa margem de discricionariedade, como, por exemplo, na graduao da pena de suspenso entre 30 ou 35 dias. Entretanto, se a questo mencionar expressamente o entendimento do STJ, como fez no caso em anlise, o candidato deve seguir a linha j mencionado. 5. Poder Regulamentar ou Normativo - Tem como objetivo complementar a previso legal buscando a sua fiel execuo. Exemplificando a lei 10.520/02 que trata do prego prescreve que o mesmo se destina a compra de bens e servios comuns. Para definir o que seja bem e servio comum veio um decreto regulamentar. Esta competncia est prevista no inciso IV do art. 84. Exemplo de poder regulamentar: regulamento, resolues, regimentos, instrues normativas, portaria, deliberao. O mais comum o regulamento. *Forma x Contedo: O decreto a forma do ato, j o regulamento o contedo. Nem todo decreto regulamentar. O regulamento no direito no direito comparado tem duas modalidades: Executivo (aquele que complementa a previso legal buscando a sua fiel execuo; a regra; CF LEI Regulamento) e

Autonmo (aquele que vai disciplinar aquilo que no est previsto em lei; inova no ordenamento jurdico; exceo prevista na prpria CF). a) Decreto autonmo: Parte da doutrina no aceita, a exemplo de Celso Antnio, contudo o prprio STF e a doutrina majoritria admitem sua presena no art. 84, VI, in verbis:
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: VI - dispor, mediante decreto, sobre: a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos;

*Todavia, ainda constitui uma exceo, s pode ser usado nos casos expressamente previstos na CF e em carter excepcional. **Importa dizer que com a EC 32/01, estas passaram a ser matrias de competncia privativa do Presidente da Repblica, assim o Poder Legislativo no mais se manifesta. ***Note-se que a competncia para a expedio desses decretos delegvel (aos Ministros de Estado) pelo Presidente da Repblica (art. 84, pargrafo nico, da CF), ao contrrio do que ocorre com a competncia para a expedio de decretos de execuo, indelegveis. ****Ainda no pacfico, mas muitos autores vem admitindo que o art. 225 da CF tambm consiste numa hipteses de decreto autnomo. b) Regulamentos autorizados: Tem sido admitida a utilizao do regulamento autorizado para a fixao de normas tcnicas, desde que a lei que o autoriza estabelea as diretrizes, os parmetros, as condies e os limites da atuao do Poder Executivo, determinando precisamente os contornos da norma a ser elaborada, de modo que esta funcione apenas como complementao tcnica necessria das disposies legais. As agncias reguladoras so exemplos de entidades incubidas da elaborao desses regulamentos. Denominado de discricionariedade tcnica. - vedada a utilizao do regulamento autorizado como substituto da atividade do legislador, ou mesmo como sucedneo da lei delegada,

sendo

vedada

sua

utilizao

para

tratar

de

matrias

constitucionalmente reservadas lei. vedada tambm a delegao legislativa em branco, a lei deve fixar o delineamento dos pontos essenciais. - Diferencia-se do decreto autnomo porque depende de lei, e diferencia-se do decreto de execuo porque, apesar de ser um ato normativo secundrio (sua fora jurdica advm da lei, no da Constituio), efetivamente inova na ordem jurdica. * Embora a Constituio em parte alguma se refira a esse tipo de regulamento, vem sendo admitido pela doutrina e jurisprudncia mais moderna. **Deve-se ressaltar que, das entidades organizadoras de concurso, apenas o CESPE parece dar acolhida aos regulamentos autnomos. A ESAF, nas questes que elabora sobre agncias reguladoras, reconhece a elas o exerccio de poder regulamentar. A FCC, por sua vez, no reconhece nenhuma competncia normativa especial s agncias reguladoras; logo, no acolhe os regulamentos autnomos. ***Parte da doutrina entende que o uso da expresso poder regulamentar alude apenas aos atos expedidos exclusivamente pelos chefes do Poder executivo. J a expresso poder normativo teria uma acepo genrica, aplicvel aos atos normativos expedidos por qualquer agente que detenha a referida competncia. 6. Poder de Polcia - a compatibilizao do interesse privado com o bem-estar social. Atinge basicamente a liberdade e a propriedade. O poder de polcia no impede o exerccio do direito, apenas define a forma de exerc-lo. Obviamente se o poder de polcia for abusivo, cabe indenizao. Exemplo: A limitao da altura dos prdios situados beira-mar. - Um dos fundamentos do poder de polcia a supremacia do interesse pblico.

- O exerccio do poder de polcia decorre do exerccio de supremacia geral. A supremacia geral a atuao do poder pblico que independe de vnculo jurdico anterior. A exemplo da multa de trnsito, da fiscalizao sanitria, do controle alfandegrio. - J a supremacia especial que a aquela atuao do poder pblico que decorre de um vnculo jurdico anterior, a exemplo do servidor pblico infrator, do contrato de concesso descumprido, no caso de um aluno que pratica uma infrao na escola (como pichar o muro). a) Formas de exerccio - Pode ser exercido de forma preventiva e repressiva. - Divide-se em: Poder de polcia originrio (Pessoas polticas do Estado) e Poder de polcia delegado (executado pelas pessoas administrativas do Estado - Adm. indireta). - Pode ser exercido tambm com um carter regulador via ato normativo, a exemplo da elaborao de regras sanitrias, assim como de forma punitiva quando h desrespeito s regras prestabelecidas. Para saber ser as regras esto sendo cumpridas ou para controlar a velocidade representa o poder de polcia fiscalizador. - tambm, em regra, negativo, ou seja, no sentido de impor uma absteno, um no-fazer. - possvel delegar o poder de polcia ao particular? Segundo o STF no possvel delegar ao particular o poder de polcia. Todavia, admitido a delegao de atos materiais de polcia, ou seja, aqueles atos que preparam o exerccio do Poder de Polcia. Exemplificando: Ao determinar a velocidade mx. numa via, pode contratar com o particular a contratao de equipamentos, como pardais, para verificar sua obdincia. - Vale acrescentar que no se admite a delegao a pessoas da iniciativa privada, ainda que prestadores de servio de titularidade do Estado, porque o Poder de imprio prprio e privativo do Poder pblico.

- Pelo exerccio do poder de polcia, h a possibilidade de se cobrar a taxa de polcia para se cobrir os custos que tributo, sendo previsto no art. 78 do CTN. - Por fim, cabe diferenciar o Poder de polcia administrativo do Poder de polcia Judicirio: o PPA exercido sobre bens e servios enquanto que o PPJ incide sobre as pessoas; o PPA incide nas infraes administrativas enquanto que o PPJ incide nos ilcitos penais; o PPA esgota-se no mbito da funo administrativa enquanto que o PPJ prepara a atuao da funo jurisdicional penal. b) Caractersticas ou Atributos *No confundir atributos do ato administrativo com os atributos do poder de polcia. - Discricionrio: Entretanto, essa regra no absoluta. Basta citar o exemplo da licena para construir que deve ser concedido caso os requisitos sejam atendidos, denotando assim seu carter vinculado. - Auto-executoriedade: significa a possibilidade de praticar o ato independentemente do Poder Judicirio. No absoluto, nem todo poder de polcia tem. No est ligado as formalidades. *Um exemplo tpico a cobrana de multas, quando resistida pelo particular. **Celso Antnio e Di Pietro prelecionam que a auto-executoriedade existe em duas situaes: A lei expressamente a prev e em situaes de urgncia. - Hoje, a doutrina divide a auto-executoriedade em duas vertentes: exigibilidade (significa decidir sem a presena do Judicirio; ex.: decidir pela interdio do estabelecimento sem o Judicirio; Todo ato tem!) e executoriedade (significa a realizao, execuo da deciso; em regra, s acontece quando h previso legal ou em situao de urgncia, assim nem todo ato tem!) - Coercibilidade: significa obrigatoriedade, imperatividade. Traduz-se na possibilidade de as medidas adotadas pela adm. pb. serem impostas coativamente ao administrado, inclusive pelo uso da fora. Tambm no est presente em todos os atos.

- Embora no precisa da autorizao judicial para ser imposto, nada impede que a administrao assim o faa. c) Prescrio - A lei 9.873/99, especificamente aplicvel esfera federal, estabelece em 5 anos o prazo prescricional das aes punitivas decorrentes do exerccio do Poder de polcia. Objetivando apurar infrao a legislao em vigor, contados da data da prtica do ato ou, no caso de infrao continuada ou permanente, do dia em que tiver cessado. *Contudo, caso o fato praticado tambm constitua um cirme, sero aplicveis os prazos de prescrio previstos na lei penal. A mesma lei prev, ainda, uma hiptese de prescrio intercorrente (que ocorre no curso do processo, i.e., mesmo depois de o processo j ter sido instaurado ou iniciado). O prazo nesse caso incide quando o processo estiver paralisado por mais de 3 anos, pendente julgamento ou despacho. - Por derrradeiro, cabe ressalvar que o disposto nessa lei no se aplica as infraes funcionais, nem aos processos de natureza tributria.

Ponto 6 Atos administrativos

1. Introduo - Fato jurdico: Acontecimento que gera efeitos no mundo jurdico. Ex.: o nascimento, falecimento, destruio. - Fato administrativo: aquele acontecimento que gera efeitos no mundo jurdico no mbito do direito administrativo. De outra forma, so meras condutas administrativas, atos materiais que no tm manifestao de vontade. Ex.: O professor proferindo aulas, a secretaria digitando um ofcio, o servidor indo trabalhar, etc. - Ato jurdico: Manifestao de vontade que atinge o mundo jurdico. - Ato administrativo: aquela manifestao de vontade que gera efeitos no mundo jurdico, especificamente na seara administrativa. Possui uma finalidade, um efeito jurdico especfico.

- Nem todo ato praticado pela adm. ato administrativo, a exemplo daqueles atos de direito privado por ela praticados. *Questo-Cespe: Atos ajurdicos, segundo Gasparini, so fatos administrativos. So aquelas condutas administrativas que no representam manifestao de vontade, a exemplo de digitar um ofcio, dirigir uma ambulncia, assim embora esses atos no estejam preordenados efeitos jurdicos especficos, podem produzir direitos? VERDADEIRO. 2. Conceito - a manifestao de vontade praticada pelo Estado ou de quem o represente que vai criar, modificar ou extinguir direitos protegendo o interesse pblico, est sujeito em razo disso ao regime de direito pblico, alm de ser inferior e complementar a previso legal, estando sujeito a controle pelo Poder Judicirio. - Celso Antnio: declarao do Estado (ou de quem lhe faa as vezes), no exerccio de prerrogativas pblicas, manifestada mediante providncias jurdicas complementares da lei a ttulo de lhe dar cumprimento, e sujeitas a controle de legitimidade por rgo jurisdicional. 3. Elementos ou Requisitos de validade - Fundamento: Lei de ao popular (lei. 4.717/65) a) COMPETNCIA ou SUJEITO: podemos caracterizar como o poder legal conferido ao agente pblico para o desempenho especfico das atribuies de seu cargo. *Sempre vinculado. a.1) Caractersticas A competncia, em regra, deve estar definida em lei, excepcionalmente na CF, como no caso das competncias do Presidente da Repblica; - de exerccio obrigatrio, um poder-dever, isto , se estiver configurada a hiptese agente deve agir; - irrenuncivel. A delegao no consiste numa renncia, pois a qualquer tempo pode o administrador sustar o ato e agir;

- imodificvel. Destarte, como previsto em lei, no pode o administrador modific-la, alter-la; - instransfervel. A delegao no consiste numa transferncia da competncia, mas apenas na transferncia temporria do exerccio de parte das atribuies do delegante; - imprescritvel; - improrrogvel. A competncia no se estende automaticamente a rgo ou agente incompetente pela simples circunstncia de haver ele praticado o ato, ou de ter sido ele o primeiro a tomar conhecimento dos fatos que ensejariam a prtica desse ato; - delegvel, mas no regra, devendo ser justificada. Assim como possvel legal. a.2) Delegao/Avocao - A lei 9.784/99 probe a delegao em trs casos: I - a edio de atos de carter normativo; II - a deciso de recursos administrativos; III - as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. *A competncia privativa pode delegar! - Ainda sobre delegao, a lei 9.784/99 prescreve: possvel mesmo que no exista subordinao hierrquica, vide art.12. possvel apenas de parte da competncia do rgo ou agente, no de todas as suas atribuies; deve ser feita por prazo determinado; o ato de delegao discricionrio e revogvel a qualquer tempo; o ato de delegao e a sua revogao devero ser publicados no meio oficial; o ato de delegao pode, ou no, conter ressalva de exerccio da atribuio. - Avocao: o ato mediante o qual o superior hierrquico traz para si o exerccio temporrio de determinada competncia atribuda por lei a um subordinado. delegar tambm possvel avocar, devendo haver justificao. Para que sejam exercidas no pode haver impedimento

- Ser permitida, em carter excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados, a avocao temporria de competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior. *Parte da doutrina, aduz que no cabvel avocao de atos de competncia exclusiva. a.3) Funo de Fato/Usurpao de funo - Usurpao de funo: crime, e o usurpador algum que no foi por nenhuma forma investido em cargo, emprego ou funo. - Funo de fato: a pessoa foi investida no cargo, emprego ou funo, mas h alguma irregularidade em sua investidura ou algum impedimento legal para a prtica do ato. Em razo da teoria da aparncia o ato considerado vlido, j na hiptese de usurpao de funo, maioria da doutrina considera o ato inexistente. b) FORMA: O ato adm. deve ser praticado de acordo com a forma prevista em lei. o revestimento exteriorizador do ato administrativo. b.1) Condies - necessrio exteriorizar a vontade. - Deve cumprir formalidades especficas, a exemplo da publicao em dirio oficial em alguns casos. Por isso vigora, em regra, o Princpio da Solenidade. *A doutrina mais moderna (Alexandrino) com fulcro na lei 9.784/99 entende que em regra a forma livre, salvo quando a lei expressamente exig-la. **A forma diferente da formalizao, pois enquanto a forma significa exteriorizao, formalizao significa o modo especfico, o modo prprio, desta exteriorizao. - A regra que sejam escritos, execepcionalmente, quando a lei autorizar podem ser verbal ou por gestos (exemplo: guarda de trnsito). *E o contrato adm. possvel, no Brasil, contrato administrativo verbal? A lei assevera que o contrato verbal nulo e

sem efeitos, salvo o de pronta entrega, pronto pagamento de at 4 mil reais. (hiptese prevista no art. 60, pargrafo nico da Lei 8.666). - O ato administrativo sempre resultado de um processo, no existe administrativo solto. Portanto, o ato adm. ter sempre um processo administrativo prvio que por sua vez, segundo a CF, est sujeito ao contraditrio e a ampla defesa. Destarte, a prtica de um ato administrativa se sujeita ao contraditrio e a ampla defesa. - Dever de motivao ( a correlao lgica entre os elementos do ato e a lei). o raciocnio lgico que motiva a prtica do ato. Segundo a doutrina majoritria e o STF, a motivao , em regra, obrigatria. Deve ocorrer antes ou durante a prtica do ato. *Jos dos Santos Carvalho o entende como facultativo. J Celso Antnio o entende como um princpio administrativo. **Motivao aliunde: j admitida na jurisprudncia, que consiste em declarao de concordncia com os fundamentos de anteriores pareceres, informaes, decises ou propostas, que, neste caso, sero parte integrante do ato. c) MOTIVO: o fato + fundamento jurdico que justificam a prtica do ato. Exemplo: demisso. O motivo a infrao grave. Para que o ato adm. seja legal o motivo desse ato precisa ser legal. - A motivao componente da forma do ato e no do motivo. Motivo existe em todo ato administrativo, portanto, ato sem motivo nulo. J a motivao necessria apenas em alguns atos. - Em regra, imprescindvel. Exemplo de exceo: exonerao ad nutum (embora se submeta a teoria dos motivos determinantes). c.1) Requisitos de legalidade do motivo - O motivo precisa ser verdadeiro. Se o motivo for falso, o ato ser ilegal. Exemplificando: Numa exonerao de um cargo ad nutum justificada pelo excesso de pessoal quando na verdade foi por divergncias pessoal gera nulidade.

- O motivo deve ser compatvel com o previsto na lei. Exemplificando: A remoo s pode se dar por necessidade de servio e no por carter punitivo. Exemplo 2: demisso em infrao leve. - Compatibilidade entra o motivo e o resultado do ato. Exemplificando: A suspenso do porte de arma apenas para aquele envolvido em violncia, e no para todos. c.2) TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES: uma vez declarado o motivo do ato adm. o administrador est vinculado a este motivo. Esta vinculao obrigatria mesmo para aqueles atos em que o motivo facultativo. * possvel modificar o motivo? Como vimos acima, em regra, no. Mas essa teoria possui uma exceo: Na desapropriao se mantida uma razo de interesse pblico possvel mudar. chamada de tredestinao. **Celso Antnio: Motivo realidade objetiva e externa ao agente. um antecedente, anterior ao ato, que transcorre na realidade emprica, servindo de suporte expedio do ato. Mvel representao subjetiva, psicolgica, interna do agente e corresponde quilo que suscita a vontade do agente (inteno). d) OBJETO: o resultado prtico do ato administrativo, o contedo material. O objeto do ato administrativo a prpria alterao no mundo jurdico que o ato provoca. Exemplo: dissoluo de passeata tumultuosa objeto: dissoluo; Exemplo 2: fechamento de fbrica poluente objeto: fechamento. d.1) Elementos - Objeto lcito: para ser lcito deve haver previso em lei. - Objeto possvel: deve ser faticamente possvel. - Objeto determinado: deve ser claro e preciso. e) FINALIDADE: Sempre tem como finalidade o interesse pblico. Se for praticado com outra finalidade que no essa, configura-se o desvio de finalidade. Sempre vinculado e idntico, portanto.

*Sabemos que o desvio de finalidade viola a finalidade do ato adm., mas tambm pode haver defeito no motivo do ato adm.? Sim, na maioria dos casos, o desvio de finalidade tambm acarreta defeito no motivo. 4. Ato vinculado e Ato discricionrio - Ato vinculado: aquele ato em que no h liberdade, nem juzo de valor, nem convenincia e oportunidade assim preenchidos os requisitos legais o administrador obrigado a praticar o ato. Exemplos: licena, aposentadoria. - Ato discricionrio: aquele ato em que h liberdade, juzo de valor, convenincia e oportunidade, contudo sempre nos limites da lei. Exemplo: permisso de uso de bem pblico, autorizao. a) Elementos - Competncia: sempre vinculado, seja nos atos vinculados ou discricionrios, pois definida em lei. Forma: sempre vinculado, seja nos atos vinculados ou discricionrios, pois tambm prevista em lei. - Finalidade: sempre vinculado, seja nos atos vinculados ou discricionrios, pois sempre o interesse pblico. - Objeto: No ato vinculado vinculado (o que tambm gera a vinculao do motivo), no ato discricionrio o objeto elemento discricionrio (o que tambm incide em motivo discricionariedade). - Motivo: No ato vinculado vinculado e no ato discricionrio discricionrio. b) Mrito do ato adminsitrativo - o juzo de valor, a liberdade do administrador, a discricionariedade. O poder conferido pela lei ao agente pblico para que ele decida sobre a oportunidadde e convenincia de praticar determinado ato discricionrio, e escolha o contedo desse ato, dentro dos limites estabelecidos na lei. Impende frisar que se localiza no motivo e no objeto, mas no so a mesma coisa.

- O Poder Judicirio no pode rever o mrito. Contudo, numa prova subjetiva bom frisar que ao fazer o controle de legalidade, muitas vezes acaba atingindo o mrito, a exemplo da decretao de irrazoabilidade de uma ato (Princpio da razoabilidade). - Por outro lado, pode o Poder Judicirio controlar, rever o motivo e o objeto do ato discricionrio. Todavia, a reviso se restringir ao exame de legalidade. 5. Atributos do Ato administrativo a) Presuno de legitimidade (moral) *Carter extensivo da Legitimidade: legalidade + veracidade. - qualidade inerente a todo ato da Administrao Pblica, qualquer que seja sua natureza. - A presuno relativa. A obrigao de provar a existncia do vcio de quem aponta, ou seja, o nus da prova cabe ao administrado. - A consequncia prtica desse atributo que at que se consiga uma deciso em sentido contrrio, o ato dever ser cumprido. Portanto, ter aplicabilidade imediata. *CESPE/TRE-BA: Um dos efeitos desse atributo a impossibilidade de apreciao de ofcio da validade do ato por parte do Poder Judicirio. b) Auto-executoriedade - Significa que o ato administrativo para ser aplicado no precisa do Poder Judicirio, todavia isso no significa que ele no se manifesta quando demandado. - Tambm no obrigatria a presena da polcia. - Tambm no um atributo presente em todos os atos. - No libera/dispensa o formalismo necessrio para a prtica do ato; no significa fazer de qualquer maneira. - Como j dissemos (Para boa parte da doutrina) no caso do poder de polcia, essa atributo s existe em duas situaes: quando a lei expressamente o prev e em caso de urgncia. c) Imperatividade

- Significa que os atos so impostos, coercitivos devendo o particular obedecer. Traduz a possibilidade que tem a Administrao de criar obrigaes ou impor restries, unilateralmente, aos administrados. Cabe frisar que A nem todo ato s administrativo aparece nos goza atos de que imperatividade. imperatividade

constituem uma obrigao. - Decorre do denominado poder extroverso do Estado. * sinonimo de coercibilidade. d) Tipicidade *Includo inicialmente por Di Pietro, hoje admitido pela doutrina. - Significa que cada ato administrativo dever ter uma aplicao determinada. Cada ato s ser aplicado na hiptese prevista na lei. Exemplo: Demisso serve para punio; Exonerao serve para dispensa sem carter punitiva. - Corolrio da legalidade, tem o condo de afastar a possibilidade de a Administrao praticar atos inominados. Duas consequncias importantes: Garantia para o administrado e afasta a possibilidade de ser praticado ato totalmente discricionrio. - CESPE/TRE-MA: Atributo constante apenas unicamente nos atos unilaterais, razo pela qual no se faz presente nos contratos celebrados pela administrao pblica. 6. Perfeio, validade e eficcia - Ato perfeito aquele que concluiu a sua trajetria, seu ciclo de formao. - Ato vlido aquele que cumpre todos os requisitos. - Ato eficaz aquele ato administrativo que est pronto para produzir efeitos. *O ato pode cumprir o ciclo (sendo perfeito), mas se no preencher os requisitos ser invlido. O ato administrativo perfeito pode ser invlido e eficaz at o momento de sua declarao de invalidade. Mas nunca poder ser imperfeito, vlido e eficaz.

**O ato pode ser perfeito e vlido, mas no ser eficaz. Exemplificando: O contrato adm. para ser eficaz necessita da sua publicao, conforme aduz o art.60, pargrafo nico da lei 8.666, assim mesmo perfeito (formao completa) e vlido (preenchilmentos dos requisitos) no ter eficcia. ***Ser possvel, no nosso ordenamento, um ato administrativo perfeito, invlido e ineficaz? Sim. A exemplo do contrato feito sem licitao (invalidade) e sem publicao (ineficcia). b) Atos simples, compostos e complexos: - Simples (uma manifestao de vontade de um nico rgo, seja unipessoal ou colegiado); - Complexo (duas manifestaes; 2 rgos; patamar de igualdade; o ato s se considera perfeito aps a manifestao dos dois rgos. ex.: Portaria conjunta da Receita Federal e da Procuradoria da Fazenda Nacional). - Compostos (duas manifestaes; 1 rgo; patamar de desigualdade: principal e acessrio; para se configurar perfeito depende da manifestao de um nico rgo, mas sua edio ou produo de efeitos depende da manifestao de outro rgo. ex.: Nomeao de Procurador Geral da Repblica, precedida de Aprovao pelo Senado) *Essa nomeao de Ministros, Procurador da Rep., Presidente do BC para o CESTE ato COMPLEXO. c) Efeitos do ato - Tpicos ou atpicos. O efeito tpico aquele que se busca. Exemplo: Numa desapropriao de um imvel, alm da aquisio da propriedade por parte do Estado (efeito tpico), caso esse imvel esteja alugado a terceiro, haver a extino desse contrato (efeito atpico). O efeito atpico nesse caso ser reflexo, pois atingir terceiro estranho. - Efeito preliminar (efeito atpico) aquele que antecede o ciclo de formao, o aperfeioamento do ato. Aparece nos atos administrativos compostos ou complexos. Exemplo: Durante o processo de escolha dos dirigentes da agncia reguladora, h inicialmente a escolha por parte do SF, aps essa surge a obrigao do

PR em se manifestar (nomeao). Essa obrigao efeito preliminar. Celso Antnio Bandeira de Mello o denomina de EFEITO PRODMICO. *CESPE: O efeito prodrmico contemporneo a emanao do ato; No possvel a sua supresso; independe da vontade do agente. d) Extino/Desfazimento do ato administrativo d.1) Anulao: a retirada de um ato administrativo em razo de sua ilegalidade. Quem pode declarar a ilegalidade? A Administrao e o Poder Judicirio. - Como regra possui efeitos ex tunc. Todavia, o entendimento do STF e de Celso Antnio : Caso a anulao do ato prejudique o administrado pode a anulao possuir apenas efeitos ex nunc, por outro lado caso a anulao do ato beneficie o administrado, pode o ato possuir efeitos ex tunc. - Exemplificando: A administrao concede uma gratificao a um servidor que passa a receb-la, posteriormente constata que essa concesso foi ilegal, porm seria muito difcil para o administrado ter que devolver todo o valor recebido, assim a administrao determina que o ato tenha apenas efeitos a partir da decretao da nulidade em diante. - Nunca h direito adquirido produo de efeitos de um ato nulo. O que ocorre que os efeitos j produzidos, perante terceiros de boa-f, no sero desfeitos. - Qual o prazo que tem a administrao para rever seus atos ilegais? A administrao tem 5 anos se o ato for favorvel ao administrado e se este estiver de boa-f, vide art. 53, ss da lei 9.784/99. Se o administrado agiu de m-f ou se for desfavorvel, no h prazo previsto em lei federal para a anulao. J o Judicirio pode rever a qualquer tempo. d.2) Revogao: retirada de um ato administrativo por motivos de inconvenincia. S quem pode revogar a administrao.

*O Poder Judicirio jamais poder poder revogar uma ato administrativo? Errado, ele no revoga os atos administrativos dos outros poderes em sede de controle judicial, mas pode revogar seus prprios atos administrativos (controle administrativo). - A revogao produz efeitos ex nunc. A revogao pode ser feita a qualquer tempo (no tem limite temporal). Contudo, possui limite material. - No se admite revogao: de ato que j produziu direito adquirido; de ato consumado que j exauriu seus efeitos; de ato vinculado (pois no comportanto juzo de oportunidade e convenincia); de atos que integram um procedimento, porque, ocorre a precluso administrativa. - Se o ato administrativo preenche os requisitos ser um ato vlido. Entretanto, se no preenche os requisitos e possui vcios, esses podem ser sanveis (ato anulvel passvel de convalidao; normalmente ocorre nos requisitos: forma ou competncia) ou insanveis (ato nulo anulao). *STJ: Quando a anulao do ato mais prejudicial do que benfica, melhor deixar o ato da forma como ele estar. Essa interpretao no significa uma convalidao, pois no est havendo uma correo. Isso denominado de estabilizao dos efeitos do ato administrativo. **Influncia do PRINCPIO DA SEGURANA JURDICA. d.3) Convalidao ou Sanatria ou Saneamento - O art. 55 da lei 9.784/99 prev a possibilidade de convalidao expressa, por iniciativa discricionria da Administrao, quando o ato tenha sido praticado com defeitos sanveis e desde que no acarrete leso ao interresse pblico ou a terceiros. - Di pietro e Celso Antnio, defendem a idia de que, como regra geral, o ato de convalidao deve ser considerado ato administrativo vinculado. Por outro, lado Alexandrino entende que a administrao tem uma faculdade, sendo considerado como um ato discricionrio. (Posio CESPE/DPE-PI)

d.3.1) Competncia: Admite convalidao, desde que no se trate de competncia outorgada com exclusividade. d.3.2) Finalidade, Motivo e Objeto: No se admite. d.3.3) Forma: Se admite, desde que no seja essencial validade do ato. d.4) Caducidade - Ocorre quando uma nova legislao impede a permanncia da situao jurdica anteriormente consentida pelo Poder Pblico. Surge uma nova norma jurdica que contraria aquela que respaldava a prtica do ato.

Ponto 7 Licitao
*Leitura indispensvel: Lei 8.666/93 e Lei 10.520/02 1. Conceito: um procedimento adm. que vai preparar a celebrao de um contrato administrativo. 2. Objetivo: escolher a proposta mais vantajosa. Que pode ser melhor preo, melhor tcnica e melhor tcnica+preo.; tambm tem como objetivo cumprir o princpio da impessoalidade, i.e., dar oportunidades iguais a todos. 3. Sujeio O art.1, paragrafo nico da Lei 8.666, vide: Pargrafo nico. Subordinam-se ao regime desta Lei, alm dos rgos da administrao direta, os fundos especiais, as autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente Municpios. - Portanto, esto sujeitos a Adm. Direta, Adm. Indireta, EP/SEM (lembrando que o art. 173, 1 da CF prev que aquelas podero ter estatuto prprio, contudo como o mesmo ainda no foi criado pela Unio, Estados, Distrito Federal e

continuam a se submeter a L 8.666.), fundos especiais e os demais entes controlados direta ou indiretamente pelo poder pblico. *Fundos especiais: Normalmente destinam rercusos com finalidade assistencial. Pode ser constitudo de trs formas: rgo da adm. direta, fundao pblica ou como uma simples indicao oramentria (cdigo oramentrio). Destarte, desnecessria a sua incluso, pois estaria na lista de qualquer forma. **Entes controlados direta ou indiretamente pelo poder pblico: So os entes em cooperao como aqueles integrantes do sistema S (sesc, sesi, senai, etc), as OSCIPs, os Servios sociais autnomos. 4. Competncia para legislar - Encontra-se previsto no art. 22, inciso XXVII da CF, in verbis: Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: [...] XXVII - normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III - A Unio j exerceu sua competncia inmeras vezes, vale citar as leis 8.666, 10.520, 8.987 e 11.079. Diga-se de passagem so normas de mbito nacional. - Todos os entes podem legislar atravs de normas especficas que tratem de licitao e contratos, entretanto essas normas se restrigem ao ente que legislou. 5. Princpios - Vale frisar que os princpios gerais, j estudados, aplicveis ao direito administrativo em geral tambm so aplicveis Licitao. Contudo, este instituto possui princpios prprios, seno vejamos: a) Princpio da vinculao ao instrumento convocatrio

- O administrador deve obedecer as regras previstas no Edital (regra geral) ou na carta-convite (na hiptese especfica). Mxima vigente: o Edital a lei da licitao. A administrao no pode exigir nem mais, nem menos do que o previsto no Edital. b) Princpio do julgamento objetivo - O Edital deve prever de forma clara e precisa qual ser o critrio de julgamento (tipos de licitao). Em tese, no pode haver discricionariedade na apreciao das propostas pela administrao. Exemplo: Numa licitao para compra de canetas estabelecido o critrio menor preo, assim aquela quer oferecer canetas mais baratas deve ganhar, mesmo que a outra oferea por uma diferena infma canetas bem melhores. * comum confundir tipos de licitao (previstos no art. 45 da Lei 8.666) com modalidades de licitao. c) Princpio do sigilo de proposta - As propostas so sigilosas at o momento de sua abertura em sesso pblica. Existe uma exceo a essa regra: Leilo. - Fraudar sigilo de proposta improbidade administrativa e crime na Licitao. *Embora as propostas sejam sigilosas, o procedimento como um todo rege-se pela publicidade. d) Princpio do procedimento formal - O procedimento licitatrio deve obedecer a todos os requisitos previstos na lei. A jurisprudncia entende que apenas quando a no observncia da formalidade gerar prejuzo que pode-se anular a licitao, ou seja, prevalncia do princpio da instrumentalidade das formas. - O administrador no tem liberdade sobre o procedimento, no pode assim criar nova modalidade, nem alterar um modalidade j existente. Deve cumprir do jeito que est na lei. e) Princpio da Competitividade

- A prpria CF e a lei estabelecem como obrigatrio o carter competitivo da Licitao. Um exemplo dessa caracterstica o disposto no seguinte art. da lei 8.666:
Art. 7 5o vedada a realizao de licitao cujo objeto inclua bens e servios sem similaridade ou de marcas, caractersticas e especificaes exclusivas, salvo nos casos em que for tecnicamente justificvel, ou ainda quando o fornecimento de tais materiais e servios for feito sob o regime de administrao contratada, previsto e discriminado no ato convocatrio.

6. Contratao direta em direito administrativo - exceo, sendo a Licitao a regra. - Quando no houver o procedimento licitatrio, deve haver um procedimento de justificao, vide art. 26 da Lei 8.666. - possvel contratar diretamente quando existir dispensa ou inexigibilidade da licitao. a) Dispensa: A competio possvel, vivel, mas por vontade do legislador ela no vai acontecer. Essa subdivide-se em duas: dispensvel (art. 24, lei 8.666) e dispensada (art. 17, lei 8.666). Nesta, o administrador no tem escolha, deve obrigatoriamente dispensar, j naquela o administrador tem a escolha, pode dispensar. *A licitao dispensada trata da alienao de bem pblico. **DICA: Normalmente, as bancas procuram confundir as hipteses de licitao dispensvel com a inexigibilidade de Licitao. ***O rol dos arts. 17 e 24 taxativo. b) Inexigibilidade: A competio invivel. Se o rol do art. 25 exemplificativo, como saberemos que se a competio invivel? Existem 3 critrios para ser definir se a Licitao exigvel ou no: pressuposto lgico, pressuposto jurdico e pressuposto ftico. A ausncia de um dos pressupostos torna a Licitao inexigvel. - Pressuposto lgico: pluralidade, seja ela de objeto, de servio, de fornecer. A existncia de um monoplio, por exemplo. A caracterizao de um servio singular tambm caracteriza a ausncia de pluralidade.

- Pressuposto jurdico: proteger o interesse pblico, assim se por alguma razo o procedimento licitatrio atrapalha, prejudica esse interesse a Licitao est comprometendo aquilo que ela deve proteger. Exemplo: A EP e a SEM que prestam servio pblico, em algumas hipteses, deve agir com celeridade e a existncia de um procedimento licitatrio pode impedir essa concretizao. - Pressuposto ftico: interesse de mercado, a competio s vivel se o mercado de interessar. Exemplo: O Estado oferece um servio que ningum quer, a exemplo de uma obra a um preo muito baixo. *O rol do art. 25 apenas exemplificativo. 7. Modalidades de Licitao *Dica para saber definir qual modalidade cabvel: Ou a questo fala sobre o valor do contrato quando usa-se um critrio, ou a questo qualifica o objeto. Se a questo de valor, h 3 alternativas: concorrncia, tomada de preos ou convite. Se a questo no tocar no assunto valor, h outras 3 alternativas: Leilo, concurso ou prego. Vale salientar que no caso da concorrncia e no caso do Leilo h uma exceo. Naquele h uma hiptese em que h previso de objeto e neste h uma hiptese em que h limitao de valor. - O art. 22 da lei 8.666 conceitua todas essas modalidades. * vedada a combinao de modalidades licitatrias, vide 8, art. 22. a) Concorrncia - escolhida em razo do valor, valores esses os mais altos. O art. 23 traz a quantificao desses valores. - Como dissemos acima, excepcionalmente, a concorrncia pode ter como parmetro o objeto e no o preo. o caso da compra/alienao de imveis. Cabe frisar que a exceo nesse caso a compra/alienao por Leilo quando se tratar de imvel originrio de deciso judicial ou de dao em pagamento, vide art. 19. Portanto, na compra/alienao de imvel, independentemente do valor, a regra a concorrncia e a exceo o Leilo.

- Tambm se utiliza a modalidade concorrncia quando se tratar de concesso, seja de direito real de uso, seja de concesso de servio ser feita por meio da concorrncia. Novamente, se o programa estiver no programa nacional de desestatizao, excepcionalmente, esse servio pode ser concedido por Leilo. - Tambm se utiliza a modalidade concorrncia quando tratar-se de Licitao internacional que aquela que tem a participao de empresas estrangeiras. Novamente, a lei traz duas excees: por tomada de preo (quando o valor do contrato se adequar ao valor cabvel para a tomada de preo E existir cadastro internacional) ou por convite (quando o valor do contrato se adequar ao valor cabvel para a modalidade convite E no exista fornecedor no pas) - Prazo de intevalo mnimo consistente entre a publicao do edital at entrega dos envelopes sendo utilizado para que a empresa se prepare, se a concorrncia for do tipo tcnica ou tcnica e preo esse prazo ser de 45 dias, mas se for do tipo menor preo ser de 30 dias, vide art. 21 da lei 8.666. *Em regra, esse prazo de intervalo mnimo de dias corridas. b) Tomada de preos - tambm baseada em valor, notadamente valores mdios. - S podem participar os licitantes cadastrados ou aqueles que preencherem os requisitos para o cadastramento at o 3 dia anterior a entrega das propostas. *Cadastramento: utilizado para agilizar o procedimento; nada mais do que uma habilitao prvia, substituindo a habilitao propriamente dita; um banco de dados da administrao; **A empresa que prentenda comprovar que preencheu os requisitos deve fazer um requerimento para administrao a fim de comprovar. - A tomada de preos tambm tem um intervalo mnimo, se a tomada de preo for do tipo tcnica ou tcnica e preo esse prazo ser de 30 dias, mas se for do tipo menor preo ser de 15 dias, vide art. 21 da lei 8.666. Os dias so corridos tambm.

c) Convite - Tambm modalidade licitatria escolhida em razo do valor, mas nesse caso ser de pequeno valor. - Normalmente o instrumento convocatrio o Edital, mas quando se tratar da modalidade convite ser a carta-convite. A carta-convite no publicada, mas apenas enviada aos convidados e fixada no trio da repartio. *No convite h publicidade, embora no exista publicao em dirio oficial. - Normalmente a licitao feita por meio de uma comisso formada por, no mnimo, 3 membros, vide art. 51 da Lei 8.666. Excepcionalmente, na modalidade convite, quando o ente tiver poucos servidores, for pequena, ser possvel utilizar apenas 1 servidor. - O prazo de intervalo mnimo no convite ser de 5 dias teis, ou seja, no necessariamente corridos. Conta-se a partir do conhecimento da carta e no do envio. A repartio deve funcionar normalmente para o dia ser considerado til. - S quem pode participar dessa modalidade so os licitantes convidados, sejam eles cadastrados ou no, em nmero mnimo de 3. Tambm participam do convite os licitantes cadastrados que tambm manifestarem interesse de participar com 24 horas de antecedncia. - A Licitao ser dispensvel quando atingir at 10% do limite da modalidade convite, isto , R$ 15.000 para obras e servios de engenharia e R$ 8.000 para outros bens/servios que no os de engenharia, vide art. 24, I e II, da Lei 8.666. *Algumas pessoas jurdicas gozam dessa dispensabilidade num valor dobrado, ou seja, 20% (R$ 30.000 e R$ 16.000), tal benefcio aplicvel as EP, SEM, Agncias executivas e Consrcios Pblicos, vide pargrafo nico do art. 24. QUADRO DOS VALORES
Modalidades/ BeS Concorrncia Tomada de preos Engenharia > R$ 1.500.000 > R$ 150.000 x < R$ 1.500.000 Outros que no eng. > R$ 650.000 > R$ 80.000 x <

R$

Convite

> R$ 0,00 x < R$ 150.000

650.000 > R$ 0,00 x < R$ 80.000

*DICA: At o valor significa a modalidade de baixo, portanto num contrato de servios que no de engenharia no valor de R$ 80.000 dever ser feito pela modalidade convite, j se for no valor de R$ 650.000 ser feito por tomada de preos. **A lei afirma que quando for o caso de utilizao da modalidade mais simples, possvel utilizar a mais rigorosa. Destarte, se a hiptese de convite possvel fazer por tomada ou por concorrncia, mas o inverso no verdadeiro. REGRA: QUEM PODE MENOS, PODE MAIS. ***FRACIONAMENTO DE DESPESAS: a diviso de despesas feito de forma fraudulenta. Exemplo: A administrao sabe que precisar locar determinada quantidade de carros e opta por loc-los individualmente, fazendo um Licitao (ou dispensando se possvel) mais flexvel, ao invs de fazer uma Licitao para abranger todo o negcio (que seria mais rigorosa). A lei afirma que no possvel fracionar aquilo que pode ser celebrado por inteiro. d) Leilo - uma modalidade de Licitao que serve, apenas, para Alienao. possvel alienar por Leilo bem imvel quando for decorrente de deciso judicial ou de dao em pagamento, vide art. 19. (PARMETRO OBJETO) - Tambm possvel utilizar Leilo quando ser tratar de alienao de bens mveis desde que inservevveis (no significa sucata, mas sim o que no serve mais a adm.), apreendidos (ex.: Leilo da Receita) e penhorados (na verdade o Legislador que se referir aos bens mveis objetos de PENHOR que uma garantia; o certo deveria ser EMPENHADOS). (PARMETRO OBJETO) *Numa prova deve-se atentar para o tipo de pergunta. Se fizer referncia a Lei certo dizer PENHORADOS, mas se fizer referncia a doutrina, pode-se dizer EMPENHADOS.

- Tambm podem ser alienados por Leilo os bens mveis, at o limite de R$ 650.000, independentemente das condies anteriores, segundo o 6 do art. 17 da Lei 8.666. (PARMETRO VALOR + OBJETO) - O Leilo no tem procedimento previsto na Lei 8.666 e quem faz o Leilo o leiloeiro. - O prazo de intervalo mnimo no Leilo ser de 15 dias corridos. e) Concurso - Trata-se de escolha de trabalho tcnico, artstico ou cientfico sendo a contrapartida um prmio ou remunerao. - No se confunde com o concurso pblico que tem como objetivo o preenchimento de cargo pblico. - Tem prazo de intervalo mnimo de 45 dias, assim como no caso anterior o procedimento no est previsto na Lei 8.666. Assim como acontece nos concuros privados, promocionais tem seu procedimento previsto em regulamento. - A comisso no precisa ser composta por servidores, podendo ser composta por qualquer pessoa desde que tenha conhecimento na rea e que seja idnea. f) Prego - Essa modalidade no est prevista na Lei 8.666, mas sim na lei 10.520/02. Vale frisar que o seu procedimento rege-se pelas normas gerais previstas na Lei 8.666, trazendo a lei 10.520 apenas as excees. - uma modalidade de Licitao que tem procedimento invertido o que o torna uma modalidade mais clere. - Pode ocorrer de forma presencial ou eletrnica. No mbito federal, a preferncia pelo eletrnica. - S existe no tipo menor preo, no se admitindo o tipo tcnica - O prazo de intervalo mnimo ser de 8 dias teis. - Utilizada para aquisio, ou seja, o inverso do Leilo. Contudo, a aquisio ser de bens e servios comuns.

*bens e servio comum: aquele que pode ser conceituado, definido no Edital com expresso usual de mercado. Exemplo: A adm. deseja adiquir papel ofcio A4, ou seja, facilmente perceptvel por todos. - Quem faz o prego o pregoeiro que ser assistido pela equipe de apoio, sendo o poder decisrio do pregoeiro. 8. Procedimento licitatrio *Deve-se buscar evitar ao mximo a anulao da Licitao! a) Procedimento da Concorrncia, Tomada de preo e Convite a.1) Fase interna a.1.1) Formalizao do Processo (abertura do processo administrativo): Autuao (colocar capa, nmero, etc) -> Identificar as necessidades -> Identificao do recurso oramentrio -> nomear a comisso de Licitao (cumprindo os requisitos do art. 51 da Lei 8.666) -> Elaborao do Edital (requisitos constantes no art. 40 da Lei 8.666) -> Submisso do Edital a um parecer jurdico -> Autorizao formal do Superior ( possvel deflagrar o certame). a.2) Fase externa 1 - Publicao do Edital ou envio da Carta-convite: (segundo os requisitos do art. 21 da lei 8.666; normalmente Dirio oficial + jornal de grande circulao; o que publicado o aviso de Edital, para maiores informaes deve buscar o edital na ntegra). *O Edital de Licitao pode ter o custo de reproduo cobrado. No pode haver intuito arrecadatrio. No possvel condicionar a participao no certame a compra do Edital. **Quem pode impugnar o Edital? Qualquer cidado parte legtima para impugnar o Edital, vide art. 41 da Lei. Ter at o 5 dia til anterior da entrega dos envelopes para impugnar o Edital. Impugnado o Edital, a comisso ter 3 dias teis para julgar essa impugnao. O licitante (na verdade potencial) tambm pode impugnar, mas possui um prazo maior, poder impugnar at o 2 dia til anterior para impugnar (prazo decadencial administrativo). Junto ao Edital, vem a minuta do contrato que tambm dever ser impugnada

na mesma oportunidade, ou seja, na Impugnao tudo que entender como incorreto deve ser alegado. ***Se a comisso encontrar erro, o edital deve ser alterado. Uma vez alterado o Edital, dever ocorrer nova publicao sendo reaberto o prazo de intervalo mnimo, segundo o art. 21, 4 da Lei 8.666. Contudo, se alterao no atingir as obrigaes do Edital no ser necessrio a reabertura do prazo de intervalo mnimo. 2 - Recebimento dos Envelopes: Em regra so dois (um com o documento e o outro com a proposta), todavia se a Licitao for tcnica+preo sero 3 (um com a documentao, outro com a tcnica e o outro com o preo). Os envelopes devem estar lacrados. *Como se deve enviar os Envelopes? No importante, deve-se observar apenas sua integralidade e o momento adequado. E se houver atraso? possvel que mesmo que o interessado chegue atrasado tenha seus envelopes recebidos desde que ao chegar a adm. ainda esteja recebendo os envelopes. 3 - Fase de habilitao/qualificao: A fase de habilitao destinase verificao da documentao e de requisitos pessoais dos licitantes. Como regra, ocorre previamente anlise das propostas. - Para evitar fraudes, como a incluso de um documento faltante, a lei estabelece em seu art. 43, a rubricao de todos os documentos. O art. 27 e ss, trazem os documentos necessrios na habilitao. O rol do art. 27 taxativo, j os requisitos constantes nos arts. 28, 29, 30 e 31 podem variar de acordo com o caso. *E o Licitante que no preencher os requisitos? Ser inabilitado ou desqualificado. Desclassificado em outra fase. **E se todos os licitantes forem inabilitados? Aplica-se a diligncia do art. 48, 3 da Lei 8.666 que s possvel se TODOS forem inabilitados. Essa diligncia consiste em abertura de prazo de 8 dias teis para que os licitantes complementem os documentos, salvo no caso de convite cujo prazo poder ser reduzido para 3 dias teis. E se aps a diligncia para sanar a inabilitao, todos

continuarem inabilitados? Deve-se licitar novamente, no possvel dispensar a Licitao, pois no h previso legal. ***Aps a diligncia feita a verificao, havendo licitantes habilitados, abre-se a possibilidade de Recurso. O prazo para o Recurso, em regra, de 5 dias teis, salvo na do convite que ser de 2 dias teis. Normalmente, os recursos em Licitao no tem efeito suspensivo, mas nesse caso da habilitao ter efeito suspensivo. 4 Fase de classificao e julgamento - Classificao: As empresas precisam cumprir as formalidades da proposta e a verificao de compatibilidade com o preo do mercado. Se esses dois requisitos estiverem presentes a empresa est classificada e passa-se a fase posterior. Se no cumprir qualquer dos requisitos estar desclassificada. - Julgamento: Nesse momento, a administrao vai escolher a melhor proposta. E se duas empresas apresentarem as mesmas propostas, ocorrendo empate? Utiliza-se o procedimento previsto no art. 3, 2, e se, ainda assim, o empate persistir faz-se um sorteio, nos moldes do art. 45 da lei 8.666. - Depois de julgada e escolhida a proposta vencedora, haver uma nova classificao que consistir em definir uma ordem de preferncia. E somente aps essa fase, abre-se uma oportunidade para recurso cujo prazo ser de 5 dias teis, salvo no caso do convite que ser de 2 dias teis. Assim como o recurso da habilitao ter efeito suspensivo. *O trabalho da comisso encerra-se nessa fase. **E se todos os licitantes forem desclassificados? Novamente, utiliza-se a diligncia prevista no art. 46, 3 da Lei 8.666. Se ainda assim, continuarem desclassificados, mas nesse caso a lei prev a possibilidade de contratao direta, ou seja, dispensa da licitao. ***LEMBRAR - DIFERENA: Na hiptese de inabilitao aps a diligncia do art. 46, 3 no tem condo para ensejar a contratao direta (dispensa de licitao), j a persistncia da desclassificao mesmo aps a diligncia enseja a contratao direta.

5 Homologao: Consiste apenas em verificar a regularidade do procedimento. Cabe a autoridade superior que autorizou a Licitao, que deflagrou o processo fazer a homologao e no a prpria comisso. - Se for possvel no ser anulado. 6 Adjudicao: a publicao do resultado oficial. - Cabe indagar: Quais as garantias do licitante vencedor aps isso? O licitante vencedor no tem direito adquirido a assinatura do contrato, existe apenas o direito de preferncia. - Cabe indagar: Se por ventura o licitante vencedor desistir, ainda ser obrigado assinar o contrato se a adm. desejar? Sim, pelo prazo de 60 dias a contar da entrega dos envelopes, ou seja, um prazo em que teoricamente os preos no subiram muito, no tirando os licitante a razo de participar. *A regra 60 dias, mas o Edital pode fixar prazo maior. - E se mesmo assim dentro do prazo o Licitante no quiser? Ele ser penalizado conforme o disposto no art. 87 da Lei 8.666. Nesse caso, sempre objetivando salvar o procedimento licitatrio, o segundo colocado ser a chamado a assinar o contrato, nos moldes da proposta vencedora. Obviamente nesse caso, no h obrigatoriedade em aceitar, vide art. 64 da lei 8.666. b) Procedimento do Prego - Como sabemos possui um procedimento invertido. Vale frisar que o que no est na lei 10.520, segue a regra da lei 8.666. 1 - Fase da formalizao: igual ao procedimento anterior. 2 - Publicao do Edital: Tambm da incio a fase externa da Licitao, no havendo grandes mudanas do procedimento anterior. 3 Recebimento dos envelopes: Novamente so dois. 4 Classificao e Julgamento: H uma inverso, pois no procedimento anterior seria a fase de habilitao. 5 - Habilitao: Somente a anlise dos documentos da empresa vencedora da etapa anterior.

*Somente aps a habilitao abre-se a oportunidade para recurso que deve ser apresentado no momento da licitao, sendo que as razes podem ser apresentadas por escrito em at 3 dias. 6 Adjudicao: Novamente h um inverso, pois no procedimento anterior seria a homologao. 7 Homologao: Publicao do resultado oficial. Na prtica, acontece no mesmo momento da adjudicao. H grande crtica da doutrina no que tange a essa inverso. c) Procedimento do Leilo e Concurso - No estudaremos, pois esto previstos em instrumentos prprios de acordo com a situao especfica.

Ponto 8 Contratos Administrativos

1. Conceito: um ajuste firmado pela administrao pblica, agindo nessa qualidade, com particulares, ou com outras entidades administrativas, nos termos estipulados pela prpria administrao pblica contratante, em conformidade com o interesse pblico sob regncia predominante de direito pblico. - Nem todo contrato celebrado pela administrao contrato administrativo. - Se a administrao celebra um contrato regido pelo regime privado denominado de contrato da administrao. A exemplo de uma locao que apesar de ter Licitao a lei expressa que ser regido pelo direito privado. O arrendamento tambm exemplo. Portanto, licitao no sinnimo de contrato administrativo. 2. Caractersticas a) Presena do Poder pblico: independente do plo, se sujeito passivo ou ativo ou at mesmo em ambos os plos. b) Formal: um contrato formal, possui formalidades especficas.

c) Consensual: O contrato est pronto e acabado no momento em que se manifesta a vontade. Pagar, entregar o bem a mera execuo do contrato. d) Comutativo: As Difere prestaes do so equivalentes onde e h pruma determinadas. administrativo. e) Adeso: Uma das partes tem o monoplio da situao, no h discusso das clusulas contratuais, o contratante deve aderir integralmente as condies propostas, no cabe negociar. f) Personalssimo: Considera as qualidades do contratado. Duas consequncias: Em princpio, no possvel a subcontratao; havendo falecimento do contratado ou extino da pessoa jurdica o contrato tambm extinto. *Exceo a pessoalidade: admissvel a subcontratao parcial desde que previsto no Edital e autorizado pela adm. Todavia, essa exceo no se aplica no caso da empresa de prestao de servios tcnicos especializados que apresente relao de integrantes de seu corpo tcnico em procedimento licitatrio ou como elemento de justificao de dispensa ou inexigibilidade de licitao, ficar obrigada a garantir que os referidos integrantes realizem pessoal e diretamente os servios objeto do contrato. 3. Formalidades a) Procedimento licitatrio: Em regra, necessita de licitao prvia. Mas e se a Licitao for inexigvel ou dispensvel/dispensada? Parte-se para o procedimento de justificao. b) Forma escrita: Em regra deve ser escrito. No entanto, excepcionalmente possvel contrato verbal, conforme aduz o art. 60, pargrafo nico (contrato de pronta entrega, pronto pagamento e de at R$ 4.000) da lei 8.666. c) Publicidade: A publicao condio de eficcia do contrato, vide art. 61, pargrafo nico da lei 8.666. A publicao deve ser contrato aleatrio

indeterminao nas prestaes, no utilizado no mbito do direito

realizada no prazo mximo de at 20 dias, no podendo ultrapassar o 5 dia til do ms subsequente ao ms de sua assinatura. *Interpretao majoritria da doutrina e para concurso: Constata-se que como so dois limites deve-se obedecer o que vier primeiro. Assim se o contrato for firmado no incio do ms cumpre-se o prazo de vinte dias, mas se no for no final do ms deve ser publicado at o 5 dia til do ms subsequente. d) Instrumento de contrato: um documento que define de forma minuciosa as regras da relao, estando previsto no art. 62. - Ser obrigatrio quando o valor do contrato for correspondente a modalidade concorrncia ou tomada de preo, mesmo nos casos de dispensa ou inexigibilidade, o que importa o valor. - Por outro lado, ser facultativo quando o valor do contrato for correspondente ao do convite desde que seja possvel realiz-lo de outra maneira (previstas no final do art. 62). * tambm dispensvel o termo de contrato e facultada a substituio prevista neste artigo, a critrio da Administrao e independentemente de seu valor, nos casos de compra com entrega imediata e integral dos bens adquiridos, dos quais no resultem obrigaes futuras, inclusive assistncia tcnica. 4. Clusulas do Contrato - As clusulas necessrias esto enumeradas no art. 55 da lei 8.666. - H tambm as clusulas exorbitantes que esto previstas no art. 58. a) Clusulas necessrias: Ler o art. 55, mas desde logo vale dizer que so clusulas previsveis. - Entre as mais importantes podemos citar: XIII - a obrigao do contratado de manter, durante toda a execuo do contrato, em compatibilidade com as obrigaes por ele assumidas, todas as condies de habilitao e qualificao exigidas na licitao. A administrao pode/deve fiscalizar a fim de verificar se a empresa

continua a adimplir os requisitos, por isso costuma-se dizer que as exigncias da habilitao e qualificao no so vlidas apenas na Licitao, mas tambm para a manuteno do contrato. - E tambm: VI - as garantias oferecidas para assegurar sua plena execuo, quando exigidas; O art. 55, VI prev a hiptese e o art. 56 trata do assunto, cabendo frisar que quando o mesmo aduz que a administrao pode, na verdade ela deve, ou seja, um poderdever. *Qual ser o valor da garantia? De acordo com o art. 56 ser de at 5% do valor do contrato. Entretanto, impende acrescentar que de acordo com o 3 : Para obras, servios e fornecimentos de grande vulto envolvendo alta complexidade tcnica e riscos financeiros considerveis, demonstrados atravs de parecer tecnicamente aprovado pela autoridade competente, o limite de garantia previsto no pargrafo anterior poder ser elevado para at dez por cento do valor do contrato. **Qual seria a forma da garantia? Poder ser por cauo, fiana bancria, ttulos da dvida pblica ou seguro-garantia ( um contrato de seguro do contrato administrativo, assim se a empresa no cumprir a seguradora arcar com o dbito). Importante dizer que quem diz a forma ou escolhe o CONTRATADO. - Outra clusula importante diz respeito a durao do contrato administrativo, vide: IV - os prazos de incio de etapas de execuo, de concluso, de entrega, de observao e de recebimento definitivo, conforme o caso; *Todo contrato administrativo tem prazo determinado e a regra o prazo do crdito oramentrio (no mx. 12 meses), vide art. 57. No entanto, pode o contrato ter um prazo maior se o objeto do contrato estiver no Plano Plurianual (como o limite do PPA 4 anos, esse tambm ser o limite do contrato); se for de prestao contnua (at 60 meses, podendo ser prorrogado por mais 12 meses em caso de excepcional interesse pblico) e quando se referir a aluguel de equipamentos e programas e informtica (prazo mximo de 48 meses).

**De acordo com a lei 8.666 vedado contratos com prazo de vigncia indeterminado. Contudo, leis extravagantes preveem algumas hipteses de contrato indeterminados, vide lei 11.107. ***Se o contrato de concesso ou permisso de servio, a definio do prazo estar prevista na lei do servio e no na lei 8.666. Portanto, nesses casos existem contratos de 30, 40 anos. b) Clusulas exorbitantes - Podemos dizer que so aquelas clusulas no previstas num contrato comum. No precisam estar expressamente previstas. Temos as seguintes clusulas: 1 - possvel a administrao rescindir o contrato de forma unilateral. Pode rescindir tanto por descumprimento das clusulas, como por questes de convenincia e oportunidade. 2 - possvel tambm a administrao alterar unilateralmente o contrato. *Lembrando que a alterao bilateral comum a todo contrato, mas a unilateral no. 3 - Possibilidade que a administrao tem de aplicar penalidades (so 4 tipos) ao contratado. As penalidades esto enumeradas no art. 87 da lei 8.666. A aplicao das sanes decidida pelo administrador, tendo um carter discricionrio, portanto. Alm disso independem de respaldo do Judicirio. *Aquele administrado que foi penalizado fica impedido de contratar apenas com o ente que aplicou a sano por at 2 anos. Pode ele contratar com outras pessoas da administrao. **Todavia, caso a empresa tenha sido punida com a declarao de inidoneidade, ela estar, enquanto durar a sano, proibida de contratar com qualquer ente da administrao e no apenas aquele que a puniu. Para a empresa acometida com essa penalidade seja reabilitada preciso que cumpra com dois requisitos cumulativos: PRAZO (de at 2 anos) + INDENIZAO DOS PREJUZOS CAUSADOS.

***No caso da aplicao da multa, essas podem ser diretamente descontadas da garantia prestada pelo contratado, quando houver. Ademais, se aplicada for superior ao valor da garantia prestada, alm da perda desta, responder o contratado pela sua diferena, que ser descontada dos pagamentos eventualmente devidos pela administrao ou cobrada judicialmente. 4 - Tambm clusula exorbitante, a fiscalizao da execuo do contrato cujas especificidades esto previstas no art. 67. Na verdade esse mais um poder-dever do Estado. * importante dizer que essa fiscalizao no exclui a responsabilidade do contratado, vejamos o que diz o art. 70:
Art. 70. O contratado responsvel pelos danos causados diretamente Administrao ou a terceiros, decorrentes de sua culpa ou dolo na execuo do contrato, no excluindo ou reduzindo essa responsabilidade a fiscalizao ou o acompanhamento pelo rgo interessado.

5 - Por fim, temos a ocupao provisria dos bens do contratado. Ocorre durante o processo administrativo em que a administrao pugna pela resciso contratual em virtude do inadimplemento do contrato por parte da contratante. Como muitas vezes, o servio essencial no pode haver paralisao, assim no intuito de resguardar o interesse pblico a administrao assume a gesto do servio, mas como ela no possui bens para isso, utiliza os bens da empresa contratada. Destarte, existem 2 situaes que legitimam a ocupao provisria: - Medida acautelatria - para apurao de irregularidade na execuo do contrato: O contrato est em pleno vigor e pode ser rescindido ou no, a depender da investigao; - Imediatamente aps a resciso unilateral do contrato administrativo: com fulcro no princpio da continuidade do servio pblico. *E se o contrato for realmente rescindido, o que acontece com os bens? Pode a administrao optar por adquirir definitivamente os bens da empresa ocupados provisoriamente atravs do instituto da reverso.

**Vale frisar que tanto a ocupao provisria como a reverso so indenizveis. ***Nem todo bem ser ocupado ou revertido, apenas sero passveis de reverso ou ocupao aqueles bens ligados a continuidade do servio. a) Restries oposio da exceo do contrato no cumprido - A exceo do contrato no cumprido aplicvel aos contratos administrativos? Sim, contudo sua aplicabilidade diferente, apenas aps 90 dias. Melhor explicando, o art. 78, XV da lei 8.666 prev que o contratado pelo prazo de 90 dias obrigado a prestar o servio mesmo que a administrao no pague (Princpio da continuidade). Porm, vencido os 90 dias e a administrao continuar inadimplemente pode o contratado suspender a execuo dos servios. Vale frisar que essa NO um clusula exorbitante, pois est presente num contrato comum. - Cumpre ressaltar que a exceo do contrato no cumprido no oponvel, mesmo diante de atraso de pagamento superior a 90 dias, em caso de calamidade pblica, grave pertubao da ordem e guerra. 5. Alterao contratual - O art. 65 da lei 8.666 traz as hipteses de alterao do contrato administrativo. Pode ser alterado de forma unilateralmente ou bilateralmente. - UNILATERALMENTE pode: modificao do projeto OU das especificaes (alterao qualitativa; no se pode atingir a natureza do objeto, exemplo: um contrato de prestao de servio virar uma concesso); alterao quantitativa do objeto o que gera uma alterao de valor seja aumento ou diminuio (todavia, essa alterao possui um limite de 25% do valor inicial; Exemplo: Ao invs de comprar 100 canetas, compra 110.)

*Em caso de reforma, e somente nesse caso, os acrscimos podem chegar em at 50%. Apenas os acrscimos, a supresso nesse caso continua limitada a 25%. **No podem ser alteradas unilateralmente as clusulas econmico-financeiras. - BILATERALMENTE pode: o regime de execuo ( o do cronograma do servio); a forma de pagamento; substituio da garantia; manuteno do equilbrio econmico e financeiro (Teoria da impreviso: surge um fato novo que modifica a situao e o equilbiro anterior; o equilbrio se estabelece no momento da celebrao do contrato). *TEORIA DA IMPREVISO: justifica a alterao do contrato para restabelecer/manter o equilbrio econmico-financeiro. Se configura quando ocorrem situaes e fatos novos imprevistos e imprevisveis que alteram o equilbrio contratual. So hipteses da teoria da impreviso: a) FATO DO PRINCPE: determinao estatal geral e abstrata que vai atingir o contrato de forma indireta e reflexa. Exemplo: Um aumento inesperado e excessivo de tributos, o que no vai impossibilitar a continuidade do servio, mas vai elevar os custos. b) FATO DA ADMINISTRAO: a atuao especfica do poder pblico que vai atingir o contrato de forma direta. Exemplo: A administrao tenta desapropriar uma rea, mas impedida em razo da rea ter sido tombada, portanto, o contrato dever ser alterado. c) INTERFERNCIAS IMPREVISTAS: so elementos da natureza que j existiam ao tempo da celebrao do contrato, mas que s foram descobertas ao tempo da sua execuo. Exemplo: A empresa ao tentar construir uma obra, depara-se com um local inadequado, pantonoso que impossibilita construo segura. d)CASO FORTUITO e FORA MAIOR: tambm justificam a alterao do contrato com base na Teoria da Impreviso. 6. Formas de extino do contrato administrativo

a) Concluso do objeto - Exemplo: a obra contratada foi concluda. b) Advento do termo contratual - Exemplo: Pela extino do prazo. c) Resciso administrativa - A administrao pode fazer a resciso do contrato de forma unilateral. possvel em 2 situaes: quando no h mais interesse pblico OU por descumprimento de clusula contratual. 1- Na hiptese do contrato de concesso do servio, a resciso por razo de interesse pblico recebe o nome de ENCAMPAO. Nesse caso, o Estado pode ser chamado a indenizar. - Consequncias:
Art. 79 2o Quando a resciso ocorrer com base nos incisos XII a XVII do artigo anterior, sem que haja culpa do contratado, ser este ressarcido dos prejuzos regularmente comprovados que houver sofrido, tendo ainda direito a: I - devoluo de garantia; II - pagamentos devidos pela execuo do contrato at a data da resciso; III - pagamento do custo da desmobilizao.

2- Na hiptese do contrato de concesso do servio, a resciso por descumprimento indenizar. - Consequncias:

Art. 80. A resciso de que trata o inciso I do artigo anterior acarreta as seguintes conseqncias, sem prejuzo das sanes previstas nesta Lei: I - assuno imediata do objeto do contrato, no estado e local em que se encontrar, por ato prprio da Administrao; II - ocupao e utilizao do local, instalaes, equipamentos, material e pessoal empregados na execuo do contrato, necessrios sua continuidade, na forma do inciso V do art. 58 desta Lei; III - execuo da garantia contratual, para ressarcimento da Administrao, e dos valores das multas e indenizaes a ela devidos; IV - reteno dos crditos decorrentes do contrato at o limite dos prejuzos causados Administrao.

de

clusula

contratual

denominado

de

CADUCIDADE. J nesse caso, o contratado quem pode ser chamado a

d) Resciso Judicial

- Quando o contratado no deseja realizar o contrato. e) Resciso amigvel ou consensual ou distrato

- Ambas as partes no querem mais e convecionam extinguir o contrato. f) Resciso de pleno direito - Aquela que acontece por circunstncias estranhas a vontade das partes. Exemplo: perecimento do objeto, falecimento. g) Ilegalidade - O contrato ser passvel de anulao. Vale frisar que mesmo quando o contrato em si no possua nenhuma irregularidade poder haver sua anulao basta que haja algum vcio na licitao que o precedeu, vide art. 49, 2. - Quanto aos efeitos da anulao:
Art. 59. A declarao de nulidade do contrato administrativo opera retroativamente impedindo os efeitos jurdicos que ele, ordinariamente, deveria produzir, alm de desconstituir os j produzidos. Pargrafo nico. A nulidade no exonera a Administrao do dever de indenizar o contratado pelo que este houver executado at a data em que ela for declarada e por outros prejuzos regularmente comprovados, contanto que no lhe seja imputvel, promovendo-se a responsabilidade de quem lhe deu causa.

*Tecnicamente, os contratos no so revogveis, mas sim rescindidos. contrato administrativo.

**Por fim, vale dizer que no h previso, na lei, de convalidao de

Ponto 9 Servios Pblicos

1. Conceito - elementos - aquela utilidade, comodidade material; - Satisfao da coletividade em geral; - Fruvel singularmente pelo administrado; - Prestado direta ou indiretamente pelo Estado; - Regime pblico ou parcialmente pblico. *Exemplificando: Um servio de rdio amador no interessa a coletividade, apenas a uma pequena parcela, por isso no (deve) servio pblico. **Como vemos o servio pblico, pode ser prestado direta ou indiretamente pelo Estado, portanto, sempre ser possvel responsabilizar solidariamente. o Estado, seja direta, subsidiariamente ou

***O regime total ou parcialmente pblico se verifica especialmente quando o particular presta esse servio. 2. Princpios do servio pblico - Cabe frisar que todos os princpios aplicveis a administrao em geral, so tambm aplicveis aos servios pblicos. - So aplicveis tambm os previstos no art. 6 da lei 8.987/95, seno vejamos: a) Eficincia (VER ANOTAES ANTERIORES) b) Impessoalidade (VER ANOTAES ANTERIORES) c) Continuidade (VER ANOTAES ANTERIORES) d) Generalidade - Significa dizer que o Servio Pblico deve ser prestado a coletividade em geral. Deve ter um carter erga omnes. e)Atualidade ou da modernizao - Deve ser prestado com o estado da tcnica, ou seja, de acordo com as tcnicas mais modernas. f) Segurana - No pode colocar em risco a vida, a sade, a segurana do adminsitrado. g) Modicidade - O servio pblico deve ser prestado da forma mais barata possvel. h) Cortesia - O servidor deve atender com urbanidade, cortesia. i) Mutabilidade - O princpio da mutabilidade do regime jurdico ou da flexibilidade dos meios aos fins autoriza mudanas no regime de execuo do servio para adapt-lo ao interesse pblico, que sempre varivel no tempo. 3. Classificao a) Quanto essencialidade a.1) Servios prprios ou propriamente dito

aquele

servio

essencial

no

admite

delegao.

Remunerados por TAXA. Exemplo: Segurana Pblica. a.2) Servio imprprio ou de utilidade pblica - aquele servio secundrio, passvel de delegao. Exemplo: Telefonia. Remunerados por PREO PBLICO. *Ocorre que atualmente essa classificao no corresponde inteiramente a realidade, alguns dos servios ditos essenciais foram delegados, vale citar o servio de transporte pblico coletivo, de energia pblica, etc. Apesar disso ainda continua a ser cobrado em concurso. b) Quanto aos Destinatrios b.1) Gerais - So aqueles prestados a coletividade como um todo, no sendo possvel calcular o quanto cada um utiliza. Portanto, so servios indivisveis, devendo ser mantido pela receita geral do Estado (basicamente pelos impostos). - Exemplo: Segurana pblica. b.2) Individuais - So aqueles possuem destinatrios determinados e pode-se medir e calcular o quanto cada um utiliza. tambm denominado de especfico ou divisvel. Podem ser subdividos em: - Compulsrios (essencial): aqueles pagos apenas em razo do servio estar disponvel, so mantidos por meio de taxa (tributo vinculado contraprestao, ou seja, paga-se o que efetivamente foi prestado). *taxa mnima: o pagamento efetuado pelo simples fato do servio estar a disposio, caracterstico dos servios compulsrios. - Facultativo (no essencial): aquele que o administrado pode ou no utilizar. Normalmente, prestado pelo particular, a exemplo das permissionrias, concessionrias, etc. Neste caso, o pagamento feito por meio de tarifa (ou preo-pblico, no tendo natureza tributria).

**A denominada taxa do bombeiro inconstitucional, pois no especfico e divisvel, no sendo possvel determinar o quanto se utilizou. O mesmo ocorre com a taxa do buraco. ***O servio de iluminao pblica um servio geral, portanto, a iluminao pblica no pode ser cobrada por taxa (posio da jurisprudncia). Pois, taxa um tributo vinculado a uma contraprestao e se no possvel medir e calcular o quanto cada um utiliza, no h como ser cobrado por meio de taxa. Ocorre que uma emenda constitucional inseriu a cobrana desse servio por meio de contribuio que tambm um tributo contraprestativo, destarte embora ainda no decidido pela Corte Suprema a mcula da inconstitucionalidade persiste. 4. Delegao de servio pblico - Pode ocorrer via concesso, permisso ou autorizao a) Concesso de Servio Pblico - Hoje, h duas espcies: a comum prevista na lei 8.987/95 e a especial prevista na lei 11.079/04. *Lembrar que existe tanto a concesso de servios pblicos, como concesso de bens pblicos, cada qual com suas especificidades. **Os Estados tm competncia para legislar especificamente sobre concesso/permisso, frise-se que no podem contrariar as normas gerais previstas nas referidas leis (Lei 8.987/95 e 11.079/04). - A PPP a concesso especial. - A concesso comum de servio pblico uma delegao de servio pblico, isto , a transferncia da execuo do servio (SOMENTE). feita pelo poder concedente pessoa jurdica ou consrcio de empresas (reunio de pessoas jurdicas). - Subsiste o dever de fiscalizao do poder concedente:
Art. 3o As concesses e permisses sujeitar-se-o fiscalizao pelo poder concedente responsvel pela delegao, com a cooperao dos usurios.

*Poder concedente: o ente poltico que tem o servio no seu rol de competncias.

**No se faz concesso pessoa fsica. a.1) Caractersticas - Prestao por conta e risco da concessionria, sob fiscalizao do poder concedente; - No cabvel a revogao unilateral; - Apesar de ser realizado por meio de contrato administrativo, pode se submeter a mecanismos privados de soluo de conflitos, a exemplo da arbitragem. a.2) Formalizao - A concesso formalizada atravs de contrato administrativo. - Depende de autorizao legislativa. - necessrio Licitao. Sendo, em regra, feita atravs da concorrncia. Entretanto, se for concedido pelo programa nacional de desestatizao, pode ser via Concorrncia ou Leilo. *Essa concorrncia est prevista no art. 15, ss da lei 8.987/95, possuindo algumas especificidades como: procedimento invertido (como o prego), possibilidade de lances verbais. - Deve ter prazo determinado, embora a lei 8.987 no tenha previsto prazo especfico. So previstos na lei do servio e podem ser de 1, 2, 10, 30 anos ou outro. - A remunerao, regra geral, feita pelo usurio por meio de tarifa. No momento da apresentao da proposta (Licitao), apresentada a poltica de tarifa. * possvel a fim de baratear as tarifas para o consumidor (interesse pblico) que as empresas usem meios alternativos de arrecadao, a exemplo do que acontece com a publicidade existente nos nibus. Isto deve ser autorizado pela administrao. **Interessante o entendimento de Celso Antnio ao prescrever que o servio pblico concedido remunerado exclusivamente por outras receitas que no a tarifa descaracterizaria o contrato de delegao.

*** possvel (FACULDADE) que administrao aplique recursos pblicos nas empresas que executem esses servios visando atingir o interesse pblico (trifas mdicas, bom servio, etc). ****Na concesso especial, a administrao deve (OBRIGATORIEDADE) aplicar recursos pblicos na execuo do servio pblico. - possvel a subconcesso do servio pblico concedido, nos termos previstos no contrato de concesso, poder desde que A expressamente autorizada pelo concedente.

subconcesso, entretanto, ser sempre precedida de concorrncia (portanto, quem outorga a subconcesso o poder concedente). Somente possvel a subconcesso especial. *A subconcessionria assume todos os direitos e obrigaes que eram da concessionria, relativamente parte da concesso que foi subconcedida. No se formam, portanto, relaes jurdicas entre a concessionria e a subconcessionria. a.3) Extino - A lei enumera, no art. 35, seis causas de extino da concesso: 1 REVERSO (Advento do termo contratual): vai acontecer da mesma maneira que o contrato comum. Portanto, pode ser extinto pela concluso do contrato ou pelo adimplemento do termo. - Retornam adm. os bens de sua propriedade e os bens vinculados ao servio (bens reversveis). nos bens Os investimentos e ainda realizados no pelo concessionrio reversveis inteiramente

depreciados ou amortizados sero indenizados. 2 ENCAMPAO: Tambm possvel a extino por resciso, unilateralmente, caso seja em razo de interesse pblico (convenincia e oportunidade). Compente ao Poder Legislativo determinar o interesse pblico superveniente e no o Poder Executivo. - Nesse caso, deve a administrao indenizar. Cabe frisar que essa indenizao depende de autorizao legislativa. Prevista nos

arts. 36 ss da lei 8.987/95. A indenizao deve ser prvia sobre as parcelas no amortizadas ou no depreciadas. 3 CADUCIDADE: Tambm pode a administrao rescindir, contratual (inadiplemento ou adimplemento unilateralmente, o contrato em razo do descumprimento de clusula especfica. - Inevitavelmente, a indenizao tambm caber sobre as parcelas no amortizadas ou no depreciadas, no necessitando ser prvia. * Importante dizer que:
Art. 27. A transferncia de concesso ou do controle societrio da concessionria sem prvia anuncia do poder concedente implicar a caducidade da concesso.

defeituoso). Ser declarada por Decreto, no precisando de lei

4 RESCISO: Quando administrao que est inadimplente deve (sempre) o contratado procurar o Judicirio, configurando-se a Resciso Judicial. - Por fim, possvel tambm a resciso consensual ou amigvel que ocorre por vontade mtua das partes. 5 ANULAO: Existindo ilegalidade possvel tambm a anulao do contrato, acarretando responsabilidade de quem tiver dado causa a ilegalidade. 6 FALNCIA ou EXTINO DA EMPRESA *Trasferncia de concesso ou do controle societrio: Se ocorrer sem prvia anuncia da administrao implicar em caducidade. **No confundir contrato de concesso com o contrato simples de fornecimento de obra/servio. Nesse, previsto no art. 6 da lei 8.666, h uma ligao direta entre o usurio e o Estado. Explicando, esse contrata uma empresa para fornecer merenda escolar e caso acontea algum problema, o prejudicado deve buscar o Estado e no a empresa. A empresa presta o servio em nome do Estado. ***No contrato de concesso a situao diferente, a responsabilidade do concessionrio, pois esta presta o servio

por sua conta e risco. Nessa hiptese, h uma relao usurioconcessionria. Destarte, nesse caso a responsabilidade ser objetiva, basta ver que o que diz o art. 37, 6 da CF. ****Esse dispositivo prev que no caso da pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico cabe a regra da responsabilidade objetiva. O Estado pode ser chamado apenas de forma subsidiria. a.4) Concesso Especial - As bases so as mesmas da concesso comum. - Consiste na Parceria Pblico-Privada previsto na lei 11.079/04. Essa parceria nada mais do que um contrato administrativo em que o Estado busca o financiamento, investimento privado nos servios pblicos e eficincia da iniciativa privada, j o particular busca o lucro nessas situaes. - Quando a lei 11.079/04 definiu a concesso especial ela criou duas modalidades: patrocinada e administrativa a.3.1) Modalidade patrocinada: significa um concesso comum com uma peculiaridade a mais, isto , a presena obrigatria do recurso pblico. Vale frisar que subsiste a remunerao por tarifa. Normalmente ocorre nos servios que exigam quantias vultosas. Exemplo: A 4 linha do metr de So Paulo. a.3.2) Modalidade administrativa: nesse caso a prpria adminsitrao a usuria do servio, seja usuria de forma direta ou indireta. H tanto financiamento por parte do Estado, como por parte do particular. Exemplo: Presdio. bastante criticado pela doutrina, pois se assemelha muito ao contrato previsto no art. 6 da lei 8.666. a.3.3) Caractersticas: - Deve ter OBRIGATORIAMENTE investimento, financiamento privado. - Compartilhamento do Risco, i.e., o Estado e o particular vo dividir os riscos.

- Pluralidade compensatria, ou seja, o Estado pode pagar de vrias maneiras: concedendo bens pblicos, direitos, transferindo crditos no-tributrios, em dinheiro. - Algumas vedaes: No pode valor inferior a 20 milhes de reais; No pode ter prazo inferior a 5 anos e no pode ser superior a 35 anos; No pode ter um nico elemento, ou seja, se existem 3 objetos possveis (fornecimento, obra ou servio) preciso existir, no mnimo, 2 elementos. *Quanto a formalizao, aplica-se a regra da concesso comum. b) Permisso de Servio Pblico *No confundir com permisso de uso de bem que bem diferente que ato unilateral. - Tambm est prevista na lei 8.987/95, nos arts. 2 e 40. - a delegao de servio pblico feita pelo Poder concedente, a pessoa fsica ou pessoa jurdica. formalizada por contrato administrativo, tendo prazo determinado. Vale frisar que a permisso em si nasceu no ordenamento nacional como ato unilateral, contudo com a modificao pela lei 8.789 passou a ser prevista a permisso como um contrato. *O STF j decidiu que a natureza jurdica da concesso e da permisso de servio a mesma, idntica, portanto, de contrato. **Diferentemente da concesso, no depende de autorizao legislativa. - Por ter natureza jurdica de contrato vai depender de Licitao, mas diferentemente da concesso qualquer modalidade de licitao pode ser utilizada, a depender do valor. - precrio, podendo ser retomado unilateralmente a qualquer tempo, sem a obrigao de indenizar. - No art. 40, previsto a aplicao no que couber do regime da concesso. DIFERENAS ENTRE A CONCESSO E A PERMISSO XXXXXXXXXXXXXXXX Permisso Concesso

X Entes sujeitos Modalidade da Licitao Formalidade Autorizao legislativa c) Autorizao de Servio Pblico - muito criticada pelos doutrinadores, apesar disso prevalece o entendimento que existe. Todavia, s deve ser utilizada em carter excepcional. Ordinariamente, a autorizao outorgada sem prazo determinado. Tambm regra geral a inexistncia de direito a indenizao para o particular que tenha a sua autorizao revogada, salvo situaes especficas. - S se utiliza para pequenos servios ou para situaes urgentes. Exemplo: txi, despachante. - Ou ainda nos casos em que o servio seja prestado a um grupo restrito de usurios, sendo o seu beneficirio exclusivo ou principal o prprio particular autorizado. Ex.: atividade de telecomunicaes utilizados pelos praticantes de radioamadorismo. - feita por ato unilateral, discricionrio e precrio. - Vale comentar tambm acerca da autorizao referida no 1 do art. 131 da LGT uma exceo a discricionariedade da autorizao. Consiste numa autorizao consubstanciada num ato administrativo vinculado cujo objeto a delegao ao particular de uma atividade de titularidade exclusiva do poder pblico. - No mais, aplica-se no que couber o que foi dito para a Concesso. PF ou PJ Qualquer modalidade licitatria Precrio No depende Pessoa Jurdica Concorrncia Solene Depene

Ponto 10 Responsabilidade Civil do Estado

1. Consideraes importantes - Hoje, no Brasil e no mundo, o Estado aparece como sujeito responsvel.

- Os princpios da responsabilidade civil do Estado so mais rigorosos, protegem mais a vtima do que os princpios da responsabilidade geral. Pois a atuao estatal impositiva, ou seja, no h como fugir da sua atuao. 2. Evoluo a) 1 fase - Teoria da irresponsabilidade do Estado - Essa fase ocorria na poca das monarquias absolutistas, onde o governante possuia vontade suprema, o Estado no errava nunca. Por isso, no havia como se cogitar a responsabilidade do Estado. b) 2 fase Teoria da Responsabilidade do Estado - O Estado passa a ter alguma responsabilidade, contudo apenas em algumas situaes pontuais. A maioria dos autores entende que o Estado brasileiro comeou nessa fase. c) 3 fase Teoria da responsabilidade subjetiva do Estado ou da culpa administrativa - O Estado passa a ter responsabilidade subjetiva por seus atos, previso do CC/17. Vale frisar que a responsabilidade do Estado s existia para as condutas ilcitas. Destarte, caso o Estado faa um viaduto e esse gere prejuzo para algum no haver como responsabilizar o Estado. - Para a responsabilidade subjetiva se configurar preciso uma conduta que cause um dano, necessariamente deve o agente agir com dolo ou culpa. *Crtica: A vtima tinha que provar a existncia desses 4 elementos, sendo muito difcil para o mesmo identificar o agente responsvel que agiu ou se agiu com dolo ou culpa. - Num segundo momento, com o passar dos anos a anlise da culpa/dolo passou da figura do agente para o servio. Assim a vtima no precisava mais apontar mais o agente, bastava demonstrar que o servio no foi prestado, ou foi prestado de forma ineficiente, ou de forma atrasada. denominada culpa do servio ou culpa annima (faute du service).

- Faltando qualquer um dos 4 elementos, e no apenas a culpa/dolo, a responsabilidade do Estado afastada. d) 4 fase Teoria da Responsabilidade objetiva do Estado ou risco administrativo - No Brasil foi adotada a partir da CF/46, sendo a regra atual. - Diferentemente do caso anterior aplicvel tanto na conduta ilcita como na lcita. Assim tanto a construo de um viaduto (conduta lcita) como uma tortuta (conduta ilcita) so passveis de gerar responsabilidade do Estado. - A responsabilidade objetiva possui 3 elementos: conduta, dano e nexo de causalidade. - Excludentes: duas teorias buscam explicar a existncia dessas excludentes: TEORIA DO RISCO INTEGRAL (O Estado responde em qualquer caso, no sendo admissvel a excluso da responsabilidade do Estado; em carter excepcional possvel, a CF enumera 3 situaes: material blico, substncia nuclear e dano ambiental) e TEORIA DO RISCO ADMINISTRATIVO ( possvel a excluso da responsabilidade estatal em alguns casos, a regra adotada.) *Embora boa parte da doutrina discorde, o STJ decidiu que a Teoria do Risco integral no se aplica aos danos ambientais. O CESPE (adv.CAIXA-2010) considerou como sendo apenas aplicvel aos danos nucleares, no entanto fez uma ressalva ao ordenamento jurdico CONSTITUCIONAL. - Se a excludente possvel quando vai acontecer? Assim como na responsabilidade subjetiva faltando qualquer um dos elementos configuradores da responsabilidade, h excluso da responsabilidade. - E a culpa exclusiva da vtima? O caso fortuito? A fora maior? Todos eles so apenas exemplos da excluso de responsabilidade. Na culpa exclusiva da vtima falta a conduta do agente estatal, nas outras falta o nexo. *A culpa exclusiva da vtima difere da culpa concorrente. Na culpa exclusiva h excludente da responsabilidade do Estado. J na

culpa concorrente no h excluso da responsabilidade. Acontece que a indenizao dos prejuzos deve ter o valor reduzido. **Jurisprudncia: Em culpa concorrente, cada um paga de acordo com a sua participao. Se no for possvel identificar a participao de cada um, define-se a responsabilidade pela metade. 3. Responsabilidade civil atual - Est prevista no art. 37, 6 da CF, seno vejamos: As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. - Esta responsabilidade a responsabilidade extracontratual, portanto caso ocorra um responsabilidade derivada do contrato, atende-se o disposto na lei 8.666. - Impende observar que esse dispositivo no alcana os danos causados por omisso da Adm. Pblica, cuja indenizao, se cabvel, regulada pela teoria da CULPA administrativa. a) Sujeitos - Pessoas jurdicas de direito pblico: Adm. direta, autarquias, fundaes de direito pblico. - Pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico: EP, SEM, concessionrias, permissionrias, autorizatrias. *STF: A responsabilidade objetiva das prestadoras de servio pblico no se estende a terceiros no-usurios. O entendimento atual (2010) que agora tambm extensvel a terceiros no-usurios. - O que interessa o fato de o agente prevalecer-se da condio de agente pblico ostentada na atuao do agente. Irrelevante se atuou fora, dentro ou alm de sua competncia legal. *STF: No pode o Estado ser responsabilizado seno quanto o agente estatal estiver a exercer seu ofcio ou funo, ou a proceder como se estivesse a exerc-la. a.1) Responsabilidade dos sujeitos

- Se a vtima ajuza ao em face do Estado e o Estado vai indenizar a vtima por um ato de um agente seu, essa uma responsabilidade primria. - Subsidiria: Existe uma ordem de preferncia, exemplificando sendo um dano causado por agente de uma autarquia, caber a essa responder primariamente e somente se essa no tiver meios para cumprir com essa obrigao o Estado (Responsvel subsidirio paga por um agente de outra pessoa) pagar. - Solidria: No existe uma ordem de preferncia, qualquer um dos entes pode ser cobrado. b) Conduta - Tratando-se de uma conduta comissa, ou seja, de uma ao a responsabilidade ser objetiva. - Tratando-se de uma conduta omissiva, ou seja, de uma omisso a responsabilidade ser subjetiva. Para que seja configurada a responsabilidade subjetiva por uma conduta omissiva necessrio que haja um descumprimento do dever legal. *Fica a pergunta: E se o servio no foi prestado por falta de recursos? Todo servio pblico deve ser prestado num padro normal, dentro do possvel (Princpio da reserva do possvel). **No caso concreto o para se como aferir se ser possvel o ou no de da responsabilizar prpria roupa Estado, h necessrio o Estado analizar evitar grau deciso

inevitabilidade do dano. Vejamos, o preso que se suicida com sua (no jurisprudncia) entretanto se o preso se suicidar com uma faca que entrou no presdio durante a visitao (se a revista fosse feita de uma forma adequada seria possvel evitar - h responsabilidade do Estado). ***Exemplo 2: Um carro roubado num local ermo durante a madrugada ( muito difcil o Estado garantir a segurana em todos os locais irresponsabilidade do Estado) difere da situao em que o carro roubado em frente a uma delegacia de polcia. ****Celso Antnio Bandeira de Melo traz uma classificao baseada no risco criado pelo Estado. Entente que tendo o Estado criado o

risco ele ser responsabilizado objetivamente, assim ao fazer um viaduto e o mesmo causar prejuzo terceiros ser responsabilizado pelo risco que criou e no pela falta de manuteno. Destarte, adotando essa classificao quase a totalidade dos casos ser de responsabilidade objetiva. c) Dano - preciso que o dano seja jurdico, ou seja, uma leso a um direito. O dano no pode ser apenas patrimonial. Exemplificando: O Estado tinha uma repartio num determinado local e no entorno existiam alguns comrcios que dependiam da movimentao desse rgo, ocorre que o Estado resolveu mudar para um novo local, ficando aqueles comerciantes sem a antiga clientela. No h responsabilidade, pois no havia relao direta, dano apenas patrimonial. - O dano deve ser certo, isto , determinado ou determinvel. - Se a conduta for lcita, o dano precisa ser especial, ou seja, tem uma vtima determinada, individualizada. Exemplificando: A construo de um viaduto que prejudique uma pessoa especfica, se causar alguns prejuzos coletividade deve ser suportada. - Se a conduta for lcita o dano precisa ser tambm anormal. Exemplificando: o sujeito mora em frente a uma obra que causa poeira prejudicando sua sade, nesse caso no haver direito a indenizao. No entanto, caso a obra passe a se prolongar excessivamente, alm do esperado, pode se cogitar a responsabilidade do Estado. d) Sujeito passivo - A vtima pode ajuizar a ao em face do Estado, sendo adotada a teoria objetiva. Pode ajuizar tambm diretamente em face do agente, adotando-se nesse caso a teoria subjetiva. (POSIO DO STJ) - Contudo, h quem defenda que essa ao s pode ser ajuizada em face do Estado, no tendo a vtima escolha. (POSIO DO STF). *Na prova atentar para a elaborao da pergunta. - Por fim, vale frisar o prazo prescricional para o agente entrar com a ao de indenizao:

- A posio do STJ j pacfica quanto ao prazo prescricional nas aes de responsabilidade civil do Estado. A referida Corte j se manifestou no sentido de que, no obstante a existncia de lei especfica sobre a prescrio de aes em face do Estado (Lei n 9.494/97), dever ser aplicado o prazo estipulado no art. 206, 3, V do Cdigo Civil, ou seja, o prazo prescricional em matria de responsabilidade civil ser de 3 anos. - Todavia, especificamente numa situao, o STJ decidiu acerca do prazo a ser aplicado quando a reparao de dano em face de uma concessionria se restringir s hipteses que envolvam relao de consumo, tendo por base uma cobrana de dvida lquida constante de instrumento pblico ou particular. Nestes casos, fixou o entendimento de que o prazo a ser aplicado ser o de 5 anos, conforme art. 206, 5, I do Cdigo Civil. *No entanto, a FCC, TRE-AM/2010, entendeu que o prazo de 5 anos. d.1) Ao regressiva - O Estado pode condenado a indenizar a vtima, utilizar a ao regressiva em face do agente, tendo essa a ao como base a teoria subjetiva. Vale acrescentar que a ao regressiva por parte do Estado imprescritvel. * cabvel a denunciao da lide nesse caso? A doutrina no admite a denunciao da lide, pois a ao de regresso utiliza a teoria subjetiva e caso fosse possvel traria fato novo, o que procrastinaria o processo, desnaturando o intuito do art. 37, 6 da CF. **Todavia, o STJ discutindo essa questo entende como possvel, sendo aconselhvel pois representa economia e celeridade. Vale dizer que apesar disso uma deciso facultativa do Estado. 4. Responsabilidade por atos legislativos do Estado - Os atos legislativos, em regra, no acarretam responsabilidade extracontratual para o Estado. Porm, a doutrina e a jurisprudncia reconhecem duas excees: edio de leis inconstitucionais e edio de leis de efeito concretos.

- Cabe frisar que s ser cabvel a indenizao se estiverem presentes os requisitos da responsabilizao, no a edio da lei por si s que gera direito a indenizao. 5. Responsabilidade por atos jurisdicionais do Estado Assim como para os atos legislativos, a regra geral a irresponsabilidade do Estado pelos atos jurisdicionais. - Todavia a CF, preveu duas hipteses previstas no art. 5, LXXV, vejamos: o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena;. A responsabilidade nesse caso objetiva.

Ponto 11 Controle da Administrao

1. Controle - Significa um mecanismo de fiscalizao, reviso, correo. 2. Modalidades a) Controle administrativo - Ocorre quando a prpria administrao controla seus atos. Exemplo: A Unio controla os atos dos seus agentes atravs da CGU; O CNJ controla a conduta administrativa dos juzes. - exercido pelo Poder Executivo e pelos rgos administrativos do Legislativo e do Judicirio sobre suas prprias condutas, tendo em vista os aspectos de legalidade ou convenincia/oportunidade. - Pode ser interno (dentro do prprio rgo) ou externo (quando ocorre por meio de outro rgo, mas dentro do mesmo Poder). b) Controle judicial Acontece quando o Poder Judicirio rever atividade administrativa; o Poder judicirio rev a atividade de outro poder; Funo jurisdicional controlando a atividade administrativa. - Em regra, exercido a posteriori e concernente a legalidade dos atos administrativos. Sempre age mediante provocao do interessado ou do legitimado.

*Lembrar que ao poder Judicirio no cabe analisar o mrito administrativo, discricionrios. - Exemplo: Quando julga o MS, HD, ao popular, ao de improbidade, Ao Civil Pblica, etc. c) Controle Legislativo - Acontece com a atuao do Poder Legislativo. O Poder Legislativo tambm exerce um controle sobre a atividade administrativa. Como exemplo temos: os TCs, as CPIs. um controle eminentemente externo, configurando-se, sobretudo, como um controle poltico. Podem ser controlados aspectos ligados legalidade e a convenincia. Portanto, pode sim o Poder Legislativo exercer um controle de mrito. - A CF prev que quando o Estado exorbita o poder regulamentar pode o Poder Legislativo sustar esse ato, vide art. 49, V, CF. Esse ser um controle de legalidade e legitimidade, e no de mrito. - Por fim, vale falar tambm que a fiscalizao contbil, financeira e oramentria, operacional e patrimonial da Unio ser exercida pelo Congresso Nacional, vide art. 70 da CF. 3. Tipos de Controle administrativo a) Controle hierrquico - Ocorre quando o chefe controla ou fiscaliza seus subordinados. Acontece dentro da prpria pessoa juridca. Exemplo: Dar ordens, delegar e avocar funo. b) Controle finalstico - Ocorre entre a adm. direta e adm. indireta e entre a adm. direta e os particulares, no existindo nesse caso uma subordinao hierrquica, apenas um controle finalstico. Esse controle se apresenta atravs da superviso ministerial. Exemplo: A descentralizao dos servios. c) Controle interno e externo mas pode sim apreciar a legalidade dos atos

- Dentro do prprio rgo o controle interno, no mbito da Unio federal temos a CGU, como exemplo. No mbito do Poder Judicirio, possvel que o prprio tribunal faa o controle, interno potanto, por outro lado caso realizado pelo CNJ ser externo. - Existe o controle externo popular que feito pelo povo, ocorre de fora da administrao para dentro. Exemplo do art. 31 da CF. d) Controle prvio, concomitante e superveniente - O controle prvio ocorre antes da prtica do ato. - O controle concomitante se apresenta durante a prtica do ato. Exemplo: O TC pode avocar um processo licitatrio. - O controle superveniente acontece aps a prtica do ato, tambm chamado controle corretivo. e) Controle de legalidade e de mrito - O controle de legalidade abrange a aplicao de lei e de regras constitucionais. - O controle de mrito rev a convenincia e oportunidade da prtica do ato. 4. Controle pelo Tribunal de Contas a) Fiscalizao contbil, financeira e oramentria - exercida sobre os atos de todas as pessoas que administrem bens ou dinheiro pblico. Vejamos o que diz o art. 70 da CF: Art. 70. A fiscalizao e direta contbil, da e financeira, quanto das oramentria, da e legalidade, operacional legitimidade, patrimonial Unio e das entidades aplicao subvenes

administrao

indireta,

economicidade,

renncia de receitas, ser exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle externo, e pelo sistema de controle interno de cada Poder. Pargrafo nico. Prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens e valores pblicos ou pelos quais a Unio

responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de natureza pecuniria. b) Atribuies dos Tribunais de contas - Uma questo complexa determinar a posio do Tribunais de Contas perante os demais Poderes. Prevalece o entendimento que constituem rgos da estrutura do Poder Legislativo. - Sobre as atribuies do Tribunal de contas, temos o disposto no art. 71 da CF, in verbis: Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete: I - apreciar as contas prestadas anualmente pelo Presidente da Repblica, mediante parecer prvio que dever ser elaborado em sessenta dias a contar de seu recebimento; *Observar que as contas do PR so to-somente apreciadas pelo TCU. Posteriormente, sero julgadas pelo CN. II - julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal, e as contas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio pblico; *As contas dos demais administradores pblicos podem ser julgadas pelo TC. **Quem julga as contas dos TCU? O STF entendeu que cabe ao Poder Legislativo. ***A parte final sublinhada denominada de TOMADA DE CONTAS ESPECIAL. III - apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de pessoal, a qualquer ttulo, na administrao direta e indireta, includas as fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, excetuadas as nomeaes para cargo de provimento em comisso, bem como a das concesses de aposentadorias, reformas e penses, ressalvadas as melhorias posteriores que no alterem o fundamento legal do ato concessrio; IV - realizar, por iniciativa prpria, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, de Comisso tcnica ou de inqurito, inspees e auditorias de natureza contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial, nas unidades administrativas dos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio, e demais entidades referidas no inciso II;

V - fiscalizar as contas nacionais das empresas supranacionais de cujo capital social a Unio participe, de forma direta ou indireta, nos termos do tratado constitutivo; VI - fiscalizar a aplicao de quaisquer recursos repassados pela Unio mediante convnio, acordo, ajuste ou outros instrumentos congneres, a Estado, ao Distrito Federal ou a Municpio; VII - prestar as informaes solicitadas pelo Congresso Nacional, por qualquer de suas Casas, ou por qualquer das respectivas Comisses, sobre a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial e sobre resultados de auditorias e inspees realizadas; VIII - aplicar aos responsveis, em caso de ilegalidade de despesa ou irregularidade de contas, as sanes previstas em lei, que estabelecer, entre outras cominaes, multa proporcional ao dano causado ao errio; IX - assinar prazo para que o rgo ou entidade adote as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, se verificada ilegalidade; X - sustar, se no atendido, a execuo do ato impugnado, comunicando a deciso Cmara dos Deputados e ao Senado Federal; XI - representar ao Poder competente sobre irregularidades ou abusos apurados. 1 - No caso de contrato, o ato de sustao ser adotado diretamente pelo Congresso Nacional, que solicitar, de imediato, ao Poder Executivo as medidas cabveis. *Atentar que os atos podem ser sustados diretamente pelo prprio TCU, dando cincia dessa previso a CD e SN, vide inciso X. J os contratos, em prncipio, no podem ser sustados diretamente pelo TCU, este dever solicitar ao CN que o faa. Mas se em 90 dias, nem o CN, nem o PR agirem o TCU poder decidir a respeito. 2 - Se o Congresso Nacional ou o Poder Executivo, no prazo de noventa dias, no efetivar as medidas previstas no pargrafo anterior, o Tribunal decidir a respeito. 3 - As decises do Tribunal de que resulte imputao de dbito ou multa tero eficcia de ttulo executivo. 4 - O Tribunal encaminhar ao Congresso Nacional, trimestral e anualmente, relatrio de suas atividades. * FCC: A deciso prevista no inciso II do art. 71 vincula a autoridade adm. ao seu cumprimento, somente sendo passvel de resciso ou

reviso, na esfera administrativa, pelo prprio tribunal de contas. portanto terminativa.