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Fiche jour au 7 octobre 2009

FIICHE PEDAGOGIIQUE VIIRTUELLE CHE EDAGOG QUE RTUELLE

Diplme Licence en droit, 1er semestre Matire : Droit constitutionnel Web-tuteur : Valrie Pouchelon-Martel

DIISSERTATIION : LE POUVOIIR CONSTIITUANT SSERTAT ON E POUVO R CONST TUANT EST-IIL SOUMIIS A DES LIIMIITES ? EST L SOUM S A DES L M TES
Objectifs : Dcouvrir la mthode de la dissertation juridique. Travailler sur le pouvoir constituant.

SOMMAIIRE OMMA RE
I. II.
I.

METHODOLOGIE APPLIQUEE AU SUJET PROPOSE CORRECTION DU SUJET PROPOSE

LES LIMITES THEORIQUES AU POUVOIR CONSTITUANT DERIVE A. Des limites de forme au pouvoir constituant driv justifies par un besoin de stabilit institutionnelle B. Des limites matrielles au pouvoir constituant driv la lgitimit contestable Date de cration du document : anne universitaire 2007/08 Consultez les autres fiches sur le site de la FDV : www.facdedroit-lyon3.com

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2 II. LEFFECTIVITE RELATIVE DES LIMITES AU POUVOIR CONSTITUANT DERIVE A. La violation possible des limites au pouvoir constituant driv en labsence de contrle B. Le contournement constitutionnel des limites au pouvoir constituant driv 11 11 12

I. Mthodologie applique au sujet propos

1re tape : la lecture du sujet Objectif : comprendre le sujet.

Pour cela, vous devez tout dabord dfinir les termes du sujet. Le pouvoir constituant est lorgane bnficiant de la comptence constitutionnelle, cest--dire dot du pouvoir dadopter une constitution ou la modification de la constitution en vigueur (O. DUHAMEL, Dictionnaire constitutionnel, PUF, 1992, p. 777). Les limites peuvent tre dfinies comme le point o sarrte quelque chose. De plus, vous devez dlimiter votre sujet, cerner les questions souleves. La notion de pouvoir constituant recouvre autant le pouvoir constituant originaire (le pouvoir qualifi pour tablir une nouvelle constitution) que le pouvoir constituant driv (le pouvoir qualifi pour modifier une constitution existante). Or, le pouvoir constituant est dit originaire quand il tablit une nouvelle Constitution, la naissance dun nouvel Etat ou loccasion dune rupture dans lordre juridique ancien (B. GENEVOIS, Les limites dordre juridiques lintervention du pouvoir constituant , RDFA 1998, p. 909). Il existe donc dans le cadre dun vide juridique. A linverse, le pouvoir constituant est driv quand il intervient pour modifier la Constitution, pour la rviser dans un contexte de continuit de lordre juridique. Il doit donc respecter la constitution existante et est de ce fait limit.

4 2me tape : le rassemblement des matriaux Objectif : regrouper les lments de cours qui doivent tre sollicits.

Vous devez en premier lieu identifier les diffrentes notions, questions, qui concernent le sujet. Il sagit bien sr du pouvoir constituant (cf : ci-dessus) mais aussi de la constitution. Lencadrement du pouvoir constituant driv est fonction du degr de rigidit ou de souplesse de la constitution Vous devez en deuxime lieu trouver les ides que vous allez dvelopper. A ce stade, ces ides ne sont pas formalises. Sagissant du pouvoir constituant originaire, il est par nature illimit. Vous pouvez toutefois vous demander pourquoi, il va parfois simposer une procdure dlaboration particulire et notamment une ratification par rfrendum. Sagissant du pouvoir constituant driv, certaines constitutions contiennent une procdure spcifique pour tre rvises. De mme, des constitutions ont des dispositions relatives au temps o elles peuvent tre rvises et des dispositions excluant la rvision, par exemple, de certains de ces articles. Vous devrez faire constitutionnalit ! ici allusion la notion de supra-

Ds lors, vous devez vous demander si ces limites sont lgitimes. Le jugement que vous portez nimporte pas contrairement votre justification. Il est toutefois essentiel de ne pas tronquer la vrit. Pour cela, vous devez ci besoin nuancer vos propos. Par exemple, vous pouvez considrer que les institutions ont besoin pour fonctionner de stabilit et que, par consquent, des procdures spcifiques de rvision des constitutions et des limites temporelles peuvent tre ncessaires. Nanmoins, vous pouvez penser que certaines constitutions ne peuvent tre rvises pendant certaines priodes de troubles alors que ces troubles impliquent peut-tre une modification de ces constitutions pour que les institutions fonctionnent plus rapidement par exemple.

5 Les limites de fond sont souvent comprhensibles au regard de lhistoire des Etats (cf : connaissances propres aux rgimes politiques des Etats). Cependant, elles peuvent ne plus correspondre lopinion de la population actuelle (cf : connaissances relatives la dmocratie). Vous savez aussi que les lois de rvision constitutionnelles ne font pas toujours lobjet dun contrle. Ds lors, vous devez vous demander si les limites au pouvoir constituant driv sont effectives (cf : connaissances sur la dfinition du droit) ; dautant que vous savez quil est possible de rviser une constitution en deux temps cest--dire rviser larticle relatif la rvision de la constitution puis rviser la constitution en appliquant le nouvelle article concernant la rvision. En dernier lieu, vous notez les exemples vous permettant dillustrer les ides que vous allez dvelopper. Le rfrendum du 13 octobre 1946 prvu par la loi constitutionnelle du 2 novembre 1945 - par lequel la Constitution de la IVme Rpublique du 27 octobre 1946 a t approuve. Les procdures spcifiques de rvision des constitutions prvues aux articles 89 de la Constitution franaise, 138 de la Constitution italienne (cf : fiche sur la rvision de la constitution). Les limites temporelles contenues aux articles 89 de la Constitution franaise, 196 de la Constitution belge (cf : fiche sur la rvision de la constitution) Les limites de fond prvues aux articles 89 de la Constitution franaise, 793 de la Loi fondamentale allemande (cf : fiche sur la rvision de la constitution). Le caractre rpublicain du rgime franais fait suite aux problmes connus sous la Monarchie. La Cour constitutionnelle en Allemagne exerce un contrle sur les lois constitutionnelles. En France, le Conseil constitutionnel refuse toujours dexercer un contrle quivalant (dcision n2003-469 DC du 26 mars 2003 relative lorganisation dcentralise de la Rpublique).

6 La constitution franaise du 4 octobre 1958 a t prise en application de la loi constitutionnelle du 3 juin 1958 qui autorise le gouvernement de Charles de Gaulle rdiger une nouvelle constitution. Cette dernire drogeait larticle 90 de la Constitution de la IVme Rpublique. 3me tape : la recherche dune problmatique Objectif : poser lide directrice de votre devoir.

Ds la lecture du sujet, vous devez avoir une ide vague de cette problmatique mais, ce nest quaprs avoir rassembl la matire que vous allez utiliser, quelle deviendra prcise. La problmatique est la question pose en termes juridiques que soulve votre sujet. Aprs avoir lu votre sujet, vous auriez pu penser une problmatique du type : lencadrement du pouvoir constituant ne dpend t-il pas de la nature de ce pouvoir ? . Cela vous aurait amen distinguer le pouvoir originaire du pouvoir constituant driv. Cependant, aprs avoir rassembl les matriaux que vous devez monopoliser dans votre devoir, vous vous apercevez quil ny a que peu de chose crire sur le pouvoir constituant originaire. Par consquent, vous allez recentrer votre sujet sur le pouvoir constituant driv et vous interroger sur la manire dont le pouvoir constituant driv est limit. 4me tape : llaboration dun plan Objectif : structurer votre raisonnement

Votre plan doit tre form de deux parties (ventuellement trois) et de deux sous-parties (ventuellement trois). Chaque sous-partie doit normalement contenir deux ides. Vous devez donc trouver des liens entre vos ides et organiser vos ides en fonction de ces liens pour quil y ait un enchainement cohrent.

7 Ainsi, les limites de temps et lexistence de procdures de rvision spcifiques sont relatives aux modalits de rvision de la constitution. Il sagit donc de limites formelles. Celles-ci peuvent tre distingues des limites matrielles (de fond) que contiennent certaines constitutions. vous avez ici une opposition. Labsence de contrle des lois constitutionnelles fait que celles-ci peuvent tre contraires la constitution. En dautres termes, le pouvoir constituant driv peut ne pas respecter les limites poses par la constitution. Il sagit dune violation. Le fait de rviser la constitution en deux temps est conforme la constitution bien que ce soit critiquable du point de vu de lesprit de la constitution. Il sagit dun contournement. vous avez ici une diffrence de degr dans latteinte. Par consquent, sinterroger sur les limites que contiennent les constitutions revient traiter des limites thoriques au pouvoir constituant driv. Sintresser aux atteintes portes ses limites amne considrer que les limites au pouvoir constituant driv ont une effectivit relative. vous avez ici la rponse votre problmatique en deux temps. Votre plan doit tre un plan dide. Si vous reprenez ce que lon vient de voir, vous obtenez le plan suivant : I. Les limites thoriques au pouvoir constituant driv A. Des limites de forme au pouvoir constituant driv B. Des limites matrielles au pouvoir constituant driv II. Leffectivit relative des limites au pouvoir constituant driv A. La violation possible des limites au pouvoir constituant driv en labsence de contrle B. Le contournement constitutionnel des limites au pouvoir constituant driv Votre A et votre B restent cependant trop descriptifs. Cest pourquoi, vous expliciterez davantage votre pense : A. Des limites de forme au pouvoir constituant driv justifies par un besoin de stabilit institutionnelle

8 B. Des limites de fond au pouvoir constituant driv la lgitimit contestable 5me tape : la rdaction de votre introduction Lintroduction doit se faire au brouillon (y compris le jour de lexamen). Elle doit faire environ un tiers de votre devoir. Elle doit contenir au moins une phrase daccroche, les dfinitions des notions juridiques de votre sujet, le cadre de votre sujet, votre problmatique. Vous pouvez galement mentionner lintrt du sujet, lactualit se rfrant votre sujet, des lments historiques Attention : sil est parfois souhaitable de limiter votre sujet certains aspects. Cela ne peut se faire qu condition de justifier pourquoi en introduction. Le plan pour lequel nous avons opt ne traite pas du pouvoir constituant originaire alors que le sujet lincluait. Il est donc ncessaire dans lintroduction dexpliquer pourquoi nous lexcluons de nos dveloppements. A la fin de votre introduction, vous devez annoncer vos deux parties. 6me tape : la rdaction de vos dveloppements Vous rdigerez vos dveloppements directement sur votre copie. Vos titres (I. et II.) et sous-titres (A., B., A. et B.) doivent tre apparents. Aprs chaque titre vous devez faire un chapeau dans lequel vous annoncez vos sous-parties. Entre chaque partie et sous-partie, vous devez faire une transition afin que lenchainement de votre raisonnement puisse tre compris. Vous ne devez pas faire de conclusion ; tout juste en fin de B. indiquez une ouverture.

II. Correction du sujet propos

Larticle 28 de la Dclaration des droits de 1793 dispose qu un peuple a toujours le droit de revoir, rformer, changer sa constitution, une gnration ne peut assujettir ces lois les gnrations futures . Cette disposition, formule de manire convaincante, tend nous faire croire que le pouvoir constituant est toujours libre. Ce pouvoir dfinit par O. Duhamel comme lorgane bnficiant de la comptence constitutionnelle, cest--dire dot du pouvoir dadopter une constitution ou la modification de la constitution en vigueur connat en fait un encadrement plus ou moins limit selon quil sagit du pouvoir constituant dit originaire ou du pouvoir constituant dit driv . Le pouvoir constituant originaire est le pouvoir dtablir une constitution. Il nintervient donc que lorsque lEtat se trouve dans une situation de vide juridique comme ce peut tre le cas, par exemple, aprs une rvolution. Cette situation particulire explique que si le pouvoir constituant originaire peut simposer lui-mme certaines limites comme le fait davoir prvu par la loi constitutionnelle du 2 novembre 1945 que la Constitution de la IVme Rpublique devrait tre approuve par rfrendum il reste par nature illimit. A linverse, le pouvoir constituant driv est le pouvoir de rviser la constitution. Il est intervenu rcemment en France par la loi du 23 juillet 2008 de modernisation des institutions de la Vme Rpublique. Ce pouvoir est, par dfinition, soumis la constitution existante et connat des limites plus ou moins contraignantes. En effet, si la constitution est dite souple cest--dire si les modalits pour la rviser sont similaires celles des lois ordinaires, le pouvoir constituant driv est soumis des limites peu importantes. Tel est le cas par exemple des constitutions coutumires comme celle du Royaume-Uni bien quil existe tout mme certains textes. Il sera plus fortement encadr si la constitution est dite rigide puisque celle-ci ne pourra tre rvise que par un organe spcifique et/ou selon une procdure particulire. Nous pouvons donc remarquer que lencadrement du pouvoir constituant driv est fonction du degr de rigidit ou de souplesse de la constitution. La question est alors de savoir si le pouvoir constituant driv est rellement limit ? Cest pourquoi nous constaterons quil existe des limites thoriques au pouvoir constituant driv (I) mais que celles-ci ont une effectivit pouvant tre relativise (II).

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I.

Les limites thoriques au pouvoir constituant driv

Les constitutions peuvent prvoir tant des limites de forme (A) que des limites matrielles (B) au pouvoir constituant driv.

A. Des limites de forme au pouvoir constituant driv justifies par un besoin de stabilit institutionnelle
Une constitution peut tout dabord encadrer le pouvoir constituant driv en lui imposant de suivre une procdure particulire pour modifier la constitution. En France, par exemple, larticle 89 de la Constitution tend attribuer linitiative de la rvision au Prsident de la Rpublique, sur proposition du premier ministre, ou aux parlementaires. Ce projet ou cette proposition de rvision doit ensuite tre vot par lAssemble nationale et le Snat avant quelle ne soit approuve par rfrendum ou, lorsque le Prsident de la Rpublique le dcide, par le Congrs la majorit des trois cinquimes des suffrages exprims. Une procdure spcifique existe galement en Italie ou au Danemark. De mme, une constitution peut prvoir quelle ne pourra pas tre modifie pendant certaines priodes. Ainsi, le quatrime alina de larticle 89 de la Constitution franaise dispose qu aucune procdure de rvision ne peut tre engage ou poursuivie lorsquil est port atteinte lintgrit du territoire ou encore larticle 196 de la Constitution belge interdit toute rvision en temps de guerre ou lorsque les Chambres se trouvent empches de se runir librement sur le territoire fdral . Ces limites de forme peuvent tre discutes dans la mesure o les institutions peuvent avoir besoin de modifier la Constitution pour fonctionner plus rapidement lorsquil est port, par exemple, atteinte lintgrit du territoire. Cependant, elles servent de gardes fous pour assurer une certaine stabilit aux institutions et se justifient donc par leur utilit. A linverse des limites de forme, les limites matrielles au pouvoir constituant peuvent susciter des contestations du fait de leur manque de lgitimit actuelle.

B. Des limites matrielles au pouvoir constituant driv la lgitimit contestable

11 En Italie comme en France, la forme rpublicaine du rgime ne peut faire lobjet dune rvision constitutionnelle. En Allemagne, la loi fondamentale va plus loin puisquelle interdit au paragraphe trois de son article 79 toute rvision () qui toucherait lorganisation de la Fdration en Lnder, au principe de la participation des Lnder la lgislation ou aux principes noncs aux articles 1 et 20 . Or, larticle 1er est relatif la dignit de ltre humain et au caractre obligatoire des droits fondamentaux pour la puissance publique. Larticle 20 concerne les fondements de lordre tatique et le droit de rsistance. Le pouvoir constituant driv se voit donc imposer des limites de fond. Ds lors, une partie de la doctrine a dvelopp lide quil existerait une supra-constitutionnalit cest--dire des principes qui seraient intangibles. Ceux-ci se justifient souvent par des considrations historiques. En effet, linterdiction de modifier la forme rpublicaine du gouvernement en France sexplique par les disfonctionnements observs lorsquun rgime monarchique existait. Toutefois, le fait de ne pas pouvoir modifier certains aspects de la constitution peut dune part manquer fondamentalement de pertinence lpoque contemporaine. Les craintes lies la Monarchie ne se retrouvent pas au Royaume-Uni ! Dautre part, ces principes intangibles ne sont peut tre plus conforme ltat de lopinion actuel ce qui remet en cause leur lgitimit dmocratique. Quelques soient les critiques qui peuvent tre formules, des limites au pouvoir constituant driv existent au sein des constitutions. Cependant, leur effectivit nest que relative.

II.

Leffectivit relative des limites au pouvoir constituant driv

Ce caractre relatif dcoule non seulement du fait quil est possible de porter atteinte aux limites au pouvoir constituant driv en mconnaissant la constitution (A) mais aussi en respectant la lettre de la constitution (B).

A. La violation possible des limites au pouvoir constituant driv en labsence de contrle

Dans le cas o une rvision constitutionnelle mconnaissant les limites contenues dans la constitution serait adopte par le pouvoir constituant driv, elle nentrerait pas en vigueur en Allemagne o la Cour constitutionnelle exerce un contrle sur les lois constitutionnelles.

12 La difficult est quun tel contrle nexiste pas dans de nombreux Etats. Par exemple, en France, le Conseil constitutionnel a rappel dans sa dcision du 26 mars 2003 relative lorganisation dcentralise de la Rpublique quil refusait deffectuer un contrle sur les rvisions constitutionnelles. Cette absence de contrle est comprhensible. Dune part, le Conseil constitutionnel a toujours limit son intervention aux comptences qui lui sont attribues directement par la Constitution du 4 octobre 1958. Dautre part, et de manire plus gnrale, dclarer contraire la constitution une rvision constitutionnelle revient ce quelle nentre pas en vigueur. Ds lors, le Conseil constitutionnel se substituerait au pouvoir constituant driv alors quil nen a pas la lgitimit. Il pourrait subir la critique de Gouvernement des juges . Nanmoins, labsence de contrle sur les lois constitutionnelles tend rduire nant lutilit des limites au pouvoir constituant driv dont le respect est en fait li au bon vouloir de ce dernier. Dailleurs, ces limites peuvent-elles tre encore considres comme des rgles de droit lorsquelles ne sont pas sanctionnes ? A priori moins grave, la possibilit de contourner les limites au pouvoir constituant driv nen est pas moins contestable.

B. Le contournement constitutionnel des limites au pouvoir constituant driv

Le contournement des limites au pouvoir constitutionnel seffectue par une rvision en deux temps. Dans un premier temps, le pouvoir constituant driv va rviser larticle de la constitution relatif la rvision. Dans un second temps, il va modifier la constitution en application du nouvel article relatif la rvision de la constitution. Cette hypothse respect la lettre de la constitution puisque le pouvoir constituant driv respect la procdure de rvision pour rviser larticle relatif la rvision de la constitution. Elle est cependant critiquable dans la mesure o elle est contraire la volont du constituant, lesprit de la constitution. Or, la Constitution franaise du 4 octobre 1958 illustre cette technique. En effet, elle a t prise en application de la loi constitutionnelle du 3 juin 1958 qui autorisait le gouvernement de Charles de Gaulle rdiger une nouvelle constitution. Cette dernire drogeait larticle 90 de la Constitution de la IVme Rpublique qui prvoyait la procdure suivre pour rviser ladite constitution. Cette pratique fait, quaujourdhui encore, une partie de la doctrine soutient que la France est toujours sous la IVme Rpublique.

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