Update : 06/08/2012

Axel Beelen

Oeuvres orphelines Analyse rapide du dernier texte consolid disponible

Introduction Jaimerais ici revenir brivement sur la dernire version consolide de la proposition de directive relative aux oeuvres orphelines. Il sagit de la version envoye par lIFRRO dbut juin 2012. Je vais ici prsenter le texte de la directive et lanalyserai de manire plus approfondie un prochain jour (car il y a beaucoup en dire videmment). Jai dpos le texte ici: http://www.scribd.com/doc/96807256/20120605-EU-Proposal-for-aDirective-on-certain-permitted-uses-of-orphan-works-Consolidated-text-ENG La proposition comporte maintenant 25 considrants et 12 articles. But et champ dapplication de la directive La directive permettra certaines institutions publiques dutiliser (numriser et mise en ligne) des oeuvres mme si elles nont pas pu obtenir lautorisation des ayants droit des oeuvres en question. Les institutions concernes sont: 1. les bibliothques accessibles au public; 2. les tablissements denseignement; 3. les muses; 4. les institutions dpositaires darchives; 5. les institutions dpositaires de patrimoines audiovisuelles ou sonores; 6. les radiodiffuseurs publics (RTBF, France Tlvisions). = les institutions. Pour pouvoir bnficier de cette directive, linstitution doit tre tablie dans lun des EM de lUE. De quelles oeuvres parlons-nous? Les institutions ne pourront numriser et mettre en ligne que certaines de leurs oeuvres. Il sagit: 1. des livres, des journaux, des revues, des magazines ou de tous les crits contenus dans les collections des institutions concernes; 2. les oeuvres cinmatographiques ou audiovisuelles ainsi que tous les phonogrammes contenus dans les collections de ces institutions; 3. les oeuvres cinmatographiques ou audiovisuelles ainsi que les phonogrammes produits par les radiodiffuseurs publics et ce AVANT le 31 dcembre 2002 la condition galement que ces oeuvres (1) appartiennent aux archives de ce ces radiodiffuseurs publics et (2) quelles aient t publies pour 1

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la premire fois dans un EM ou, lorsque loeuvre na pas t publie, lorsquelle a t pour la premire fois radiodiffuse dans un EM; 4. des oeuvres et des phonogrammes qui bien quils nont jamais t publis ou radiodiffuss ont t rendus accessibles publiquement par les institutions publiques et ce avec le consentement des ayants droit tant entendu quil serait alors raisonnablement justifi de conclure que les ayants droit de ces oeuvres ou phonogrammes ne se seraient pas opposs aux usages permis par cette directive (numrisation et mise en ligne par ces institutions publiques et ce dans un but non commercial). Javoue ne pas comprendre ce dernier passage La directive devrait permettre ces institutions publiques dutiliser des oeuvres qui nont jamais t publies ou radiodiffuses, sans le consentement des ayants droit et ce juste en supposant (assume dit-on en anglais) que layant droit ne se serait pas oppos ces usages. Dans ce cas-ci, les institutions doivent-elles encore effectuer les recherches pralables diligentes? Ny a-t-il pas l une discrimination cre par ce texte en ce que lorsquil sagit dune oeuvre/phonogramme non publi ou non radiodiffus, les institutions peuvent sen servir plus facilement? Je suis dubitatif devant ce texte peu clair; 5. des oeuvres qui sont contenues (embedded), incorpores dans une des oeuvres prcites ou qui constituent an integral part of the works or phonograms (pas clair cela). Les institutions ne pourront utiliser que certaines catgories de leurs oeuvres et encore, il faut aussi que ces oeuvres aient t qualifies aprs une recherche diligente doeuvres orphelines. Une oeuvre/phonogramme sera qualifi doeuvre orpheline (ou doeuvre orphelin dans le cas dun phonogramme) lorsque aprs une recherche diligente tous les ayants droit de loeuvre ou du phonogramme nont pu tre identifis ou mme si ils ont t identifis, localiss. Bien sr, les oeuvres ont souvent plusieurs ayants droit. Dans le cas o tous les ayants droit nont pas pu tre identifis et dans le cas o ils ont t identifis nont pas pu tre tous localiss, loeuvre pourra quand mme tre utilise par les institutions concernes pour les buts viss par cette directive la condition que les ayants droit qui ont t identifis et localiss ont donn leur accord, pour les droits quils dtiennent (et uniquement pour ceux-l) dans loeuvre en question. La proposition de directive prcise quelle est sans prjudice des dispositions nationales relatives aux oeuvres anonymes ou pseudonymes. Il sagit de dire ici clairement quil ne faut pas confondre oeuvres orphelines et oeuvres anonymes ou pseudonymes. Les recherches diligentes Pour pouvoir tre qualifis doeuvres orphelin(e)s, les institutions devront dabord tenter de retrouver un maximum dayants droit de loeuvre vise par leur projet de numrisation. Elles devront effectuer des recherches diligentes leur sujet et ce de bonne foi dit la directive. Elles devront consulter les ressources appropries et qui concernent les catgories doeuvres vises. Les ressources dites appropries devront tre dtermines par chaque EM et ce aprs avoir consult les ayants droit et les utilisateurs. Ces ressources devront au moins comprendre celles reprises lAnnexe de la directive.

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Les institutions ne seront pas obliges deffectuer toutes les recherches possibles et imaginables. Non, la directive prcise ce sujet que: 1. la recherche diligente devra tre effectue dans lEM de la premire publication (dans le cas dun crit) ou dans lEM de premire radiodiffusion si loeuvre na pas t publie ; 2. si il sagit dune oeuvre cinmatographique ou audiovisuelle, la recherche devra tre effectue dans lEM o le producteur de loeuvre a ses quartiers gnraux ou sa rsidence habituelle; 3. si il sagit dune oeuvre non publie ou jamais radiodiffuse, la recherche diligente devra tre effectue dans lEM de lorganisation qui a rendu accessible publiquement loeuvre ou le phonogramme et ce avec le consentement de layant droit (comprends pas); 4. si il semble vident quil existe dautres sources disponibles dans dautres pays, les institutions auront le devoir de les consulter aussi. Ces recherches devront bien sr tre ralises avant tout usage de loeuvre ou du phonogramme. Les EM doivent sassurer que les institutions maintiennent des preuves des recherches diligentes quelles ont effectues. Les institutions devront tre capables de fournir certaines informations aux autorits nationales comptentes: 1. les rsultats de leurs recherches ayants menes la conclusion que loeuvre ou le phonogramme tait considrer comme une oeuvre orpheline; 2. lutilisation quelles font de ces oeuvres quelles ont considr comme orphelines (ces usages doivent tre ceux permis par la directive); 3. tout changement dans le statut dune oeuvre orpheline (= les institutions devront prvenir leurs autorits nationales comptentes chaque fois quun ayant droit rapparat pour mettre fin au staut dorpheline de loeuvre); 4. les institutions devront donner leurs donnes de contact. Ce seront aux EM faire le ncessaire pour que ces informations soient rassembles dans une seule banque de donnes accessible publiquement en ligne, banque de donnes qui devra tre gre par lOHIM dAlicante. La reconnaissance mutuelle pour permettre la circulation intra-communautaire Lun des articles les plus fondamentales de la proposition de directive est son article 4. Cet article prvoit quune fois quune oeuvre ou un phonogramme a t qualifi dorpheline dans un EM, cet oeuvre le sera AUTOMATIQUEMENT dans tous les autres EM. Loeuvre pourra ds lors tre utilise de la manire fixe par la directive dans tous les autres EM. Cette reconnaissance mutuelle automatique et lautorisation automatique qui en dcoule sappliquent aussi aux droits des ayants droit non identifis et non localiss lorsque loeuvre ou le phonogramme a plus dun ayant droit. Paralllement ce point-l est le droit reconnu aux ayants droit des oeuvres ou phonogrammes qui rapparaissent de mettre fin lutilisation des droits qui leur appartiennent (art. 5 de la proposition de directive). 3

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Supposons que les institutions concernes ont correctement ralis les recherches diligentes pour une partie de leurs collections. Les recherches nont pas pu identifi et localis les ayants droit des oeuvres concernes. Les oeuvres sont donc des oeuvres orphelines. Les institutions peuvent donc les utiliser. Toutefois, elles ne pourront utiliser les oeuvres orphelines que dans certains cas de figure. Pour savoir lesquels, il faut lire attentivement lart. 6 de la proposition de directive, art. intitul Usages permis des oeuvres orphelines. Les institutions pourront raliser ces actes sous le couvert dune exception que les EM devront ajouter dans leur lgislation. Cette exception devra permettre aux institutions de: 1. reproduire (au sens de lart. 2 de la Directive infosoc) les oeuvres concernes pour les numriser (ce qui semble vident quand on veut mettre des oeuvres en ligne), les mettre en ligne, les indexer, les cataloguer et surtout les prserver et les restaurer; 2. les mettre en ligne (au sens de lart. 3 de la Directive infosoc). Les institutions ne pourront raliser ces actes de reproduction et de mise en ligne que si ceux-ci leur permettent de raliser leur mission dintrt public (public interest mission) notamment, dit lart. 6.2, dans un but de prservation, de restauration et dans le but de rendre les oeuvres et les phonogrammes contenus dans leurs collections accessibles dans un but culturel et ducatif. Bien sr, il se peut qu loccasion de ces mises en ligne, les institutions ralisent des bnfices. Toutefois, dit la directive, ces bnfices ne peuvent tre raliss que pour couvrir leurs cots de numrisation et de mise en ligne (quid lorsque les cots ont t couverts? tout devient gratuit? qui va le vrifier?). Les institutions devront obligatoirement faire figurer le nom des auteurs et des ayants droit concerns par les oeuvres en-dessous des oeuvres orphelines (je suppose quil sagit ici des ayants droit identifis mais non localiss au sens de lart. 2 ou du nom des ayants droit identifis et localiss qui ont choisi de laisser poursuivre la mise en ligne de leurs oeuvres). Les institutions pourront toujours conclure des contrats avec le secteur priv dans le but de poursuivre leurs missions dintrt public, particulirement des partenariats public-priv (des PPP). Une rmunration quitable purement hypothtique? La proposition de directive aborde par aprs LE point crucial dans toute ngociation: largent. Les institutions (publiques) veulent, en respect de lun des buts permis par la directive, mettre des oeuvres qualifies aprs des recherches diligentes et pralables dorphelines en ligne. Quel budget devront-elles prvoir pour les ayants droit? Le texte de lart. 6.4a de la proposition de directive dit ce sujet-l que les EM devront prvoir une rmunration quitable (a fair compensation) pour les ayants droit qui dcident de mettre fin au statut dorpheline de leurs oeuvres (and other protected subject matter dit aussi le texte mais l, je ne sais ce que cest) pour les usages permis par la directive et qui ont t faits (le pass est important) par les institutions bnficiaires de la directive. Les EM sont tout fait libres de dterminer les circonstances under which the payment of such compensation may be organised (si quelquun a une traduction valable de cette partie du texte quil me le dire car il sagit de LA partie 4

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principale de la directive selon moi). De plus, le niveau de la compensation devra tre dtermin, dans les limites imposes par le droit europen, par le droit de lEM dans lequel linstituion qui utilise les oeuvres orphelines est tablie. Pour moi, ce nest donc pas clair DU TOUT quand et selon quelles conditions un ayant droit qui rapparat pourra bnficier dune quelconque rmunration: les circonstances qui dtermineront loctroi dun paiement seront dtermines Etat par Etat. De plus, le montant de la rmunration aussi sera dtermin Etat par Etat (dans le respect du droit de lUnion europenne mais cela ne veut rien dire puisque lUE na rien dcid ce sujet!). Se pourrait-il donc que des ayants droit dun EM ne reoivent aucune compensation voire une compensation purement symbolique si EM la dcid? En effet, on se doute que les EM ne vont pas prvoir un budget lev pour ce poste-ci. La seule sauvegarde pour les ayants droit est le dbut de ce paragraphe 4a qui dit que les EM devront prvoir une rmunration quitable pour les ayants droit qui rapparaissent et ce pour les usages passs de leurs oeuvres. Il y a donc obligation de prvoir une rmunration mais aprs les conditions et le montant de cette rmunration sont laisss lapprciation des EM (la fin du paragraphe ne contredit-elle pas son dbut? Le fait que les EM peuvent dterminer les circonstances qui font quune rmunration doit tre paye un ayant droit ne vient-il pas contredire le fait que les EM doivent toujours prvoir quune rmunration quitable doit tre verse aux ayants droit qui rapparaissent? Les EM pourront-ils prvoir quaucune rmunration ne sera paye dans un certain nombre de cas??). Une belle cacophonie en perspective et des futures questions pour la CJUE! Lart. 7 de la proposition de directive de mai 2011 a t supprim. Il sagissait de larticle qui permettait aux institutions concernes et ce sous certaines conditions dutiliser les oeuvres orphelines numrises et mises en ligne pour des buts commerciaux. Dispositions diverses Lart. 9.2 de la propositions de directive prcise que la directive est sans prjudice dactes conclus et de droits acquis avant la date o elle devra tre transpose dans lensemble des EM. Lart. 11 impose la Commission europenne de garder loeil les dveloppements techniques relatifs aux sources dinformation des droits. La Commission devra soumettre un an aprs la date de transposition de la directive (et, par aprs, de manire annuelle) un rapport sur la possible inclusion dans le champ dapplication de la directive des diteurs et doeuvres qui ne sont pas actuellement repris dans le champ dapplication de la directive (comme les photographies et other images). La Commission, un an aprs la transposition de la directive, devra soumettre au Parlement europen, au Conseil et au Conseil conomique et social, un rapport sur lapplication de la directive in the light of the development of digital libraries. La fin de lart. 11 prcise que lorsquun EM a des raisons valables de considrer que la transposition de la directive met en pril (hinders) un de ses accords nationaux sur la gestion des droits relatifs des oeuvres cinmatographiques ou audiovisuels produits par un radiodiffuseur public avant le 31/12/2002 et contenus dans les archives de ce radiodiffuseur, cet EM devra prvenir la Commission europenne alongside with all relevant evidence. La Commission prendra ces preuves en 5

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considration quand elle crira ses rapports danalyse concernant lapplication de la directive par rapport aux bibliothques digitales. La Commission peut toujours dcider de soumettre des propositions damendements cette directive.