Estudio Crítico de Los Fines de La Pena

ESTUDIO CRTICO DE LOS FINES DE LA PENA: CAVIAR JURDICO-POLTICO EN SU DETERMINACIN JUDICIAL A NIVEL DE LA OPERATIVIDAD.
DIRA ENTONCES DESDE UN PEQUEO EXILIO DEL PURGATORIO, QUE TAMBIN BUSCO LAS PENAS PERDIDAS
Juan Alberto Castaeda Mndez

20/07/2012
NDICE:
ESTUDIO CRTICO DE LOS FINES DE LA PENA: CAVIAR JURDICO-POLTICO EN SU DETERMINACIN JUDICIAL A NIVEL DE LA OPERATIVIDAD. ............................... 2 1. 2. ANGUSTIA PARTICULAR Y COMN: A MANERA DE INTRODUCCIN................................ 2 PECADILLO DE JUVENTUD: FINES DE LA PENA. ................................................................. 4 2.1. 2.2. 3. PUNIBILIDAD, PENALIDAD Y PENA. ........................................................................... 4 LA FUNCIN DE LA PENA........................................................................................... 7
DETERMINACIN JUDICIAL DE LA PENA: ASPECTOS CRTICOS ....................................... 18 3.1. ASPECTOS CRTICOS: ............................................................................................... 18
Ao de la Integracin Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad
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1. ANGUSTIA PARTICULAR Y COMN: A MANERA DE INTRODUCCIN.
Siendo malos, comenzaron a hablar de fraternidad y de la humanidad y comprendieron esas ideas .Siendo criminales, inventaron la Justicia y dictaron Cdigos Voluminosos para defenderla; finalmente, para asegurar el respeto a los cdigos, inventaron la Guillotina (Fedor Dostoievski, Un Hombre Ridculo) Presento el siguiente trabajo de investigacin, graficando la realidad que acontece, sus diferentes matices y las pericias, en las que hoy por hoy, los indios (Sociedades Perifricas) son considerados como un peso muerto para la economa de los pases que en gran medida viven de sus brazos, y un lastre para la cultura de plstico que esos mismos pases tienen por modelo. El criminalizar, de acuerdo a la forma de sus caricaturas marginadas, es el fenmeno de la exclusin social, tal como se dicta y amordaza con el estupefaciente visual1 del Sistema de Justicia Penal en el Per, Latinoamrica y el Mundo entero. Tal es as; que un claro ejemplo se muestra:
En 1986, cuando un diputado mexicano visit la crcel de Cerro Hueco, en Chiapas. All encontr a un indio tzotzil, que haba degollado a su padre y haba sido condenado a treinta aos de prisin. Pero el diputado descubri que el difunto padre llevaba tortillas y frijoles, cada medioda, a su hijo encarcelado. Aquel preso tzotzil haba sido interrogado y
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Referencia: Funcin Manifiesta de Robert Merton.
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juzgado en lengua castellana, que l entenda poco o nada, y con ayuda de una buena paliza haba confesado ser el autor de una cosa llamada, parricidio2.
Una naturaleza as, se logra sobrevivir sin escapatoria a la libertad para elegir, porque el Mundo es Ancho y Ajeno, y es aqu donde se renen los pueblos en La Cita3 (en esta cita), para proclamar la fantasa de responder a esa pulsacin y a esa rebelda que se encarna en la conciencia de los pueblos, justificando su accin presente y futura en la tranquilidad de saber que la injusticia sigue siendo injusta y el hambre, hambriento. Porque la pobreza, permanece como testigo al otorgarnos el precio de la crueldad, alimentndonos con su hambre y vistindonos con su desnudez. Y es que esta misma pobreza es la que mata cada ao en el mundo a ms gente que durante toda la Segunda Guerra Mundial. Sin embargo, desde el punto de vista del Poder - que practica la injusticia y vive de ella - transpira violencia por todos sus poros. Sociedades divididas en buenos y malos: en los infiernos suburbanos acechan los condenados de piel oscura, culpables de su pobreza y con tendencia hereditaria al crimen (criminalizacin): la publicidad les hace agua la boca y la polica los echa de la mesa. El sistema niega lo que ofrece, objetos mgicos que hacen realidad los sueos (la varita mgica que convierte a un nio en unas cuantas monedas, lujos que la televisin promete, las luces de Nen anunciando el paraso en las noches de la ciudad, esplendores de la riqueza virtual: como bien saben los dueos de la riqueza real, no hay Valium que pueda calmar tanta ansiedad, ni capaz de apagar tanto tormento. Pues la crcel y las balas son la terapia de los pobres. Es as que en las sociedades contemporneas ha surgido un preocupante fenmeno conocido como la judicializacin de las relaciones sociales, manifestndose principalmente mediante la
utilizacin exacerbada de la solucin punitiva formal en los diferentes conflictos sociales; fenmeno que implica un dao desmesurado, por
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GALEANO, Eduardo. Patas Arriba-La Escuela del Mundo al Revs Siglo XXI de Espaa Editores. Pg. 67. (Para la Catedra de Derecho Penal). 3 No con la Muerte sino con la Vida a pulso desvendado y descrito.
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cuanto el uso simblico e instrumental excesivo del recurso penalizante provoca mayor deterioro social del que pretende solucionar. Las victimizaciones que provoca el Sistema de Justicia Penal con su accin se producen, en buena medida por la gravedad, pesadez y trascendencia del instrumento penal, por ello es que consideramos que el Derecho Penal solo debe ser aplicado como respuesta reactiva cuando sea inexcusable como manifestacin de una justificada proteccin social.
2. PECADILLO DE JUVENTUD4: FINES DE LA PENA5.

Cuando se desfigura la pena, se desfigura al hombre. Manuel de Rivacoba y Rivacoba.
Pensando desde el origen y desarrollo del Derecho (en sentido estricto) al menos pensarlo as- uno de los problemas actuales de las ciencias penales y de la filosofa del derecho; es su mximo entender como dira Habermas realidad en praxis, en que la convivencia no puede ser absoluta, perfecta, pacifica, sino salpicada de conflictos, cuya nica posibilidad de solucin reside en una normatividad que discipline la actividad de cada uno de manera que resulta compatible con la de los dems. De ello se infiere con incidencia particular en arremeter la violencia. Ergo, sealamos lo siguiente:
2.1. PUNIBILIDAD, PENALIDAD Y PENA.
En un pas tan democrtico como el nuestro, la democracia paga las consecuencias de estas costumbres. Es como si cualquier asesino pudiera preguntar, con la pistola humeante en la mano:
Parafraseando a Jimnez de Asa el titulo de su libro que sealaba lo siguiente en lo referente a este que convoca: el fin de la pena es corregir previniendo; por tanto, la pena que debe aplicarse ser la mas apta, la ms adecuada para procurar tal correccin. () 5 El desarrollo que versa sobre ste tema, es menester indicar que se har en base de ideas resumen NO de manera paralela al exacto contenido del todo, pero si al tomar en cuenta su estructura (incorporando algunos puntos) de desarrollo para su dilucidacin particular - del Libro Hacia una Nueva Concepcin de la Pena de RIVACOBA Y RIVACOBA, Manuel. Grijley, Lima-Per. Ao 1995. Por lo tanto en su completo sentido- ser en medida corroborar con la informacin debida para un sesudo estudio.
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Qu castigo merezco yo, que mat a uno, si estos generales mataron a medio mundo y andan tan campantes por las calles, son hroes en los cuarteles y los domingos comulgan en misa?. Eduardo Galeano. Patas Arriba!!!
A. PUNIBILIDAD: Hechos Histricos: La punibilidad, por la misma contextura de la palabra que denomina, no puede consistir sino en la aptitud para ser penado, o, dicho de otro modo menos general y vago, la cualidad de un acto que lo hace susceptible de ser sancionado penalmente, o, todava con ms propiedad, la nota o caracterstica inherente al concepto de delito segn la cual puede ser sancionado con el particular tipo o especie de sancin jurdica que es la pena. Responden al desarrollo cultural y las valoraciones que los informan, siendo susceptibles de faltar y desaparecer en otros. Un delito puede serlo sin culpabilidad. ndole Dogmtica: Responsabilidad Criminal => Fundamente Poltico- Criminal. La existencia de las excusas absolutorias supone y requiere la de la punibilidad como nota o cualidad esencial e indefectible del delito. Tipicidad: consideracin delictuosa descrito en la Ley.
Ao de la Integracin Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad Pgina 5
Punibilidad: especie de sancin jurdica (Particular Pena).
De manera Estructural Anlisis:
Un Acto, su calidad de Punible
Susceptible de ser Punido
Posibilidad Lgica
Culpabilidad la calidad de Culpable
No ser descubierto el Caso
Error Judicial
Potencialidad que puede o no ser Actuada.
B. PENALIDAD:
Entindase como amenaza penal, esto es la pena abstracta con la que cada hiptesis delictiva se halla conminada en la ley.
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Efectividad: actualizacin de la hiptesis, que consiste en la transformacin del supuesto legal a una realidad humana y social.
Caracterstica (Penalidades): flexibles o elsticas, es decir, constan de una cantidad ms o menos nutrida, y por lo general inmensa, de posibilidades, comprendidas entre un limite inferior y otro superior mnimo y mximo-, de las cuales se deber estimar, escoger e imponer una que corresponda a la gravedad del caso delictuoso. C. PENA: Responde a la efectividad de las penalidades, por ello es absolutamente ms concreto. No es la amenaza que la ley designa y con que la ley conmina en abstracto para la hiptesis de su determinada especie delictiva, sino su actualizacin y concrecin, mediante el proceso de su Individualizacin6. Cabe indicar lo siguiente: que sea punible no exige que haya de ser penado.
2.2. LA FUNCIN DE LA PENA.
Ihering deca: El Hombre que piensa, que medita, hallar siempre, en el terreno del Derecho, el fin de cada una de sus instituciones. La investigacin de este fin constituye el objetivo mas elevado de la ciencia jurdica, tanto desde el punto de vista dogmtico del Derecho,
6
La individualizacin de la Pena, en expresin de Raymondi Saleilles.
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como de su Historia.
I. FINALIDADES DEL DERECHO PENAL Y FINALIDADES DE LA PENA; FINES DE LA PENA Y FINES DE SU EJECUCIN:
Responde bastante al contenido del libro de Von Liszt La idea de fin en el Derecho Penal. Toda comprensin, evolucin y orientacin de esta rama jurdica, todo su sentido, ha dependido y a de depender de los fines que se le reconozca o se le asigne, que en buenas cuentas no pueden ser sino los fines efectivos o supuestos del castigo. Clebre Art. 27. De la Constitucin Italiana de 1947: las penas no pueden consistir en tratamientos contrarios al sentido de humanidad, y deben tender a la reducacin del condenado Basado en lo que seala Roxin, su concepcin acerca de la Teora unificadora dialctica; es que la pena, su imposicin y su ejecucin slo en el plano de los ideal conserva nociones diversas que un mero discurso lgico-abstracto pueda captar por separado, pero en lo efectivo no constituyen estadios ajenos el uno al otro, entre los cuales se d una solucin de continuidad, sino simples momentos de una misma entidad en el proceso de su realizacin, que se complementan en su sucesin; y es una distincin artificiosa, que nicamente la magia de los conceptos, o quiz slo de las palabras, hace presentable o atractiva y perpeta.
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II.
FINES Y MEDIOS, NECESIDAD DE RELACIONAR EL PROBLEMA DE LA FINALIDAD DE LA PENA CON LOS DE SU APLICACIN (Determinacin o imposicin, ejecucin)
Consecucin de los Fines de la Pena, requiere inexcusablemente de medios oportunos.
Pronunciamiento judicial que determina la pena para cada ocurrencia delictiva
Imposicin al delincuente de inmediato su ejecucin o cumplimiento por el condenado.
Operaciones precisas para convertirlos de sencilla amenaza en una efectiva realidad. Las penas no son nmeros solamente, ni menos palabras.
Sin ello la Pena no pasara de ser un FLATUS VOCI, falta de toda realidad jurdica, social y humana.
III. MULTIPLICIDAD DE TEORAS ACERCA DEL FIN DE LA PENA Y NECESIDAD DE CLASIFICARLOS:
Nunca del telos que se propongan o para que sirva; y por ello, sin perjuicio de otros criterios y ordenaciones, puede proporcionar una base muy indicada para clasificar las
doctrinas de carcter filosfico acerca del Derecho de los crmenes y las puniciones o, si se quiere, en trminos mas difundidos, teniendo en cuenta la indudable raigambre y significacin filosfica de la palabra escuela. Recortadamente,
tenga
significacin
importancia
CAPITAL, el de las Teoras sobre el objeto de la Punicin.

IV. CLASIFICACIN:
La Historia Avanza por su lado Malo. Hegel. Desde la concepcin poco pesimista realista- acerca de la evolucin de nuestra Historia Social; se acerca de manera fraterna al tema que se est desarrollando en la medida desde una perspectiva histrica. Siendo de suma utilidad no obsta su antigedad la clasificacin de ANTON BAUER (1772-1843), en Teoras Absolutas, Relativas y Mixtas, complementada por los conceptos, poco anteriores de BENTHAM (1748-1832), de prevencin general y prevencin especial ( en realidad es prevencin Particular), e insertando, por ultimo, en el primero, la distincin, bien actual7, de prevencin general negativa y prevencin general positiva.
i.
TEORA ABSOLUTA:
TEORA ABSOLUTA
SANCIONADORA
Constituye la mera sancin del Delito. La pena no es un Medio para ningn fin extrnseco, ajeno a su propia nocin, sino que constituye la mera sancin del Delito.
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Con CLAUS ROXIN, ARMIN KAUFMAN, WINFRIED HASSMER, GNTER JACOBS, Etc..., y su inclinacin por la prevencin general positiva o integradora.
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Su funcin no traspasa los lmites de su intimidad y su entidad, accin y finalidad se agotan en ella misma. Se resume, significa y caracteriza, punitur quia peccatum est. Sin ms. En la doctrina penal actual existe consenso en cuanto a rechazar las concepciones absolutas de la pena. Salvo algunas reminiscencias de la filosofa idealista como la teora de la pena defendida por KHLER , la tendencia general est orientada a negar que la pena tenga una funcin ideal. Hay que precisar que la razn fundamental de este rechazo no es el cuestionamiento que pudiera hacrsele a una filosofa de corte idealista. El rechazo a las teoras absolutas de la pena se encuentra, ms bien, en la opinin general de que la existencia del Derecho penal depende de la existencia de la sociedad, de manera que resulta imposible imaginar un Derecho penal desligado de su utilidad social. Si bien las teoras de la retribucin pueden dar un criterio de referencia para la pena (culpabilidad), presuponen la necesidad de pena, por lo que no se encontraran en posibilidad de explicar cundo se tiene que penar. La necesidad de pena slo podra determinarse atendiendo a los requerimientos del concreto sistema social8
ii.
TEORA RELATIVA: TEORA RELATIVA

PREVENTIVA
GARCA CAVERO, Percy. Acerca de la Funcin de la Pena. Artculo Publicado en la Revista Jurdica de la Universidad Catlica de Santiago de Guayaquil. Pg. 4-5.
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La pena de un Delito pasado es medio que evite otros en el Futuro. La prestacin social del Derecho penal (la proteccin de bienes jurdicos) tiene una incidencia directa sobre el individuo a travs de la motivacin. Esta prevencin puede obrar sobre los seres Humanos en General, haciendo que, por el espectculo o magisterio de la pea impuesta al delincuente, los dems se abstengan de delinquir. La comprensin del Derecho penal como fenmeno social nos lleva necesariamente a las teoras relativas de la pena, es decir, a aquellas teoras que entienden que la pena debe cumplir necesariamente una funcin social. El consenso doctrinal llega, sin embargo, slo hasta este punto,
comenzando a romperse cuando se tiene que determinar cul esta funcin social. Si bien se suele reducir las teoras relativas a las que procuran fines de prevencin, lo cierto es que cabe tambin otra orientacin: las teoras de la reparacin o reestabilizacin9 PREVENCIN GENERAL:
Abstencin de delinquir por el magisterio de la pena impuesta al delincuente.
Prevencin General Negativa (Tradicional):
GARCA CAVERO, Percy. Acerca de la Funcin de la Pena. Artculo Publicado en la Revista Jurdica de la Universidad Catlica de Santiago de Guayaquil. Pg. 5.
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Actuar indiscriminado sobre la sociedad como freno inhibitorio.
Su principal representante fue el penalista alemn de principios de siglo XIX, Feuerbach10. COACCIN PSICOLGICA
Se caracteriza por ver a la pena como un mecanismo de intimidacin para motivar a los ciudadanos a no lesionar bienes jurdicos penalmente protegidos. Este proceso de
motivacin a travs de la intimidacin puede verificarse en dos momentos distintos del sistema penal: En la Norma Penal11 y en la Ejecucin Penal12.
10
Para l, la finalidad de la imposicin de una pena reside en la fundamentacin de la efectividad de la amenaza penal, ya que sin esta amenaza quedara inefectiva. Dado que la ley debe intimidar a todos los ciudadanos, pero la ejecucin debe dar efecto a la ley. Entonces la pena es como una coaccin psicolgica que se ejerca en todos los ciudadanos para que omitieran la comisin de delitos.
11
En la Norma Penal. La prevencin general negativa mediante la conminacin penal contenida en la norma penal fue formulada original-mente por FEUERBACH. Segn este autor alemn, la pena debe ser un factor de inhibicin psicolgica para que los ciudadanos no se decidan a cometer un hecho delictivo. Este entendimiento de la funcin de la amenaza penal presupone que exista un vnculo psicolgico entre el mensaje de la norma penal y los ciudadanos. Es aqu donde precisamente se presenta el primer cuestionamiento a esta concepcin de la pena, pues se dice que la mencionada vinculacin psicolgica resulta muy difcil de sostener en gran parte de la poblacin, pues slo un nmero reducido de ciudadanos ha ledo efectivamente el Cdigo penal. Por ello, la versin moderna de esta teora entiende que la vinculacin entre la norma y los ciudadanos no tiene un carcter emprico, sino normativo, es decir, que parte del hecho de que este dilogo racional existe, aunque empricamente no sea as: todos deben conocer las normas jurdico-penales. Los defensores de la prevencin general negativa perciben los peligros de una perspectiva nicamente disuasoria de la pena, por lo que sus actuales formulaciones no se centran exclusivamente en la funcin intimidatoria de la pena, sino que intentan precisar criterios de limitacin para evitar caer en situaciones de terror penal (el principio de culpabilidad, por ejemplo). El principal cuestionamiento que encuentran estas concepciones atemperadas de la prevencin general negativa reside en la dificultad de fijar el punto de equilibrio entre los criterios de prevencin y la limitacin de la potestad punitiva. No puede dejar de aceptarse un cierto decisionismo a la hora de fijar la frontera entre lo que se puede motivar mediante una pena y los lmites a esta motivacin, lo que, por otra parte, lo hace muy sensible a situaciones emotivas o subjetivas de la comunidad. Una muestra clara de esta situacin son los delitos que afectan la seguridad ciudadana. GARCIA CAVERO, Percy.
12
En la ejecucin penal: La prevencin general negativa puede configurarse, por otra parte, en el plano de la ejecucin de la pena. Esta variante de la prevencin general negativa fue desarrollada por el
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Prevencin General Positiva:
La pena es ejercida sobre la sociedad en base de una situacin institucionalizada de seguridad comn y confianza mutua.
La formulacin original de la prevencin general positiva se mantiene en la lgica de la
motivacin de los ciudadanos, pero cambia en el mecanismo de su realizacin. No es la
intimidacin a travs de la amenaza penal la forma de motivar a los ciudadanos a no lesionar bienes jurdicos, sino el fortalecimiento que produce la pena en la conviccin de la poblacin sobre la intangibilidad de los bienes jurdicos. Desde esta lgica, la tarea del Derecho penal consistir en la proteccin de bienes jurdicos a travs de la proteccin de valores tico-sociales elementales de accin, confirmando la pena al Derecho como orden tico. Por ello, se agrega,
filsofo ingls BENTHAM, quien coloca el efecto disuasorio de la pena en su ejecucin. Una muestra clara de esta finalidad de la pena fue la ideacin del denominado panptico, el cual era un diseo especial de una crcel que permita a los ciudadanos ver desde fuera como los condenados cumplan sus penas. El principal cuestionamiento a esta visin de la prevencin general negativa es la instrumentalizacin de la persona a la que se llega con fines preventivos. No obstante, en una filosofa utilitarista, como la angloamericana, este cuestionamiento no resulta tan relevante, en la medida que desde esa perspectiva filosfica el sufrimiento de uno puede justificarse si con ello se obtiene la felicidad de la mayora. Esta finalidad preventivo-general negativa puede verse an en la ejecucin de las penas en los Estados Unidos de Norteamrica. Por el contrario, en una tradicin jurdica deudora de los principios de tradicin europea (como la no instrumentalizacin de la persona), un planteamiento como el esbozado resulta de difcil admisin como criterio general.
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esta visin de la pena superara el peligro de un terror penal latente en una visin preventivogeneral negativa, pues solamente la pena justa sera la necesaria para confirmar los valores ticos del Derecho.
PREVENCIN ESPECIAL:
Funcin preventiva de carcter y alcance individual o especial, donde la pena surte en su personalidad. Cumpliendo as una funcin preventiva de carcter y alcance individual o especial.
Su principal representante fue el penalista alemn, Franz Von Liszt, que consideraba al delincuente como el objeto central del Derecho Penal, y a la pena como una institucin que se dirige a su correccin, intimidacin o aseguramiento.
Ven el fin de la pena, en apartar al que ya ha delinquido de la comisin de futuros delitos, bien a travs de su correccin o intimidacin, o a travs de su aseguramiento, apartndolo de la vida social en libertad13.
13
CRDENAS RUIZ, Marco. Las teoras de la pena y su aplicacin en el Cdigo Penal. Derecho Y Cambio Social.
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El delincuente no debe volver a delinquir, para ello se hace necesario observar una triple dimensin de la pena:
14
intimidacin,
resocializacin
inocuizacin .
iii.
TEORA MIXTA O DE UNIN O ECLTICA:
TEORA MIXTA (Ecltica o de Unin)
S P
Como es natural su naturaleza, asume ambos criterios. Si bien podra pensarse que una teora de la unin debera alcanzar fcil consenso, lo cierto que es que se la ha sometido tambin a crticas muy severas. El reproche ms duro que se le hace es crear niveles excesivos de discrecionalidad, en la medida que tanto el legislador como el juez podran recurrir a cualquier teora de la pena en funcin de la decisin que quisieran tomar. Por ejemplo: si se desea establecer una pena severa se podra recurrir a la prevencin general negativa, mientras que para sustentar la falta de necesidad de imponer una pena privativa de libertad a un delincuente podra tenerse en consideracin el fin de resocializacin del reo. De esta forma, cualquier pena podra ser utilizada en el sistema penal,
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Fundamenta la primera en el sentido que esta dirigida al delincuente como un aviso de la sancin que puede ser objeto al cometer un acto atribuido como delito. Luego, fundamenta la resocializacin, en que el delincuente es susceptible de correccin mediante la educacin durante el tiempo que cumple la sancin y por ltimo precisa que la inocuizacin esta dirigida a la anulacin del delincuente habitual, con una sancin penal por tiempo indeterminado e incluso la pena de muerte.
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recurriendo para su legitimacin a la teora que mejor se ajuste a la pena deseada. La pena mira a la vez el pasado y el porvenir, retribuyendo el delito ya perpetrado y previniendo al propio tiempo la realizacin de otros nuevos. La arbitrariedad a la que podra llegarse con una teora de la unin, ha trado como consecuencia el desarrollo de una metateora que busque ordenar el recurso a los diversos fines de la pena. En esta lnea discurre precisamente la llamada teora dialctica de la unin formulada por ROXIN, quien se encarga de precisar la funcin que cumple la pena en cada momento de su existencia: en el momento de la norma penal la pena cumple una funcin de prevencin general informada por los principios de exclusiva proteccin de bienes jurdicos y subsidiariedad; en la imposicin judicial de la pena los fines preventivos son limitados por la culpabilidad del autor (retribucin); y en el momento de la ejecucin penal adquieren preponderancia los fines de resocializacin15 . Como puede verse, no se puede recurrir a cualquier fin de la pena, sino que, dependiendo del momento en el que se est, resultan preponderantes unos fines sobre otros. En la misma lnea, cabe destacar el planteamiento dialctico de SILVA
SNCHEZ, quien recogiendo las exigencias garantistas como fines igualmente propios del Derecho penal, sostiene que el fin legitimante del Derecho penal resulta de la sntesis de las finalidades preventivas con la lgica utilitarista y garantista. Los excesos a los que se podra llegar con la lgica de la prevencin se limitaran, de esta forma, con consideraciones utilitaristas y garantistas16.
15
Rasgos esenciales en ROXIN, Sentido y lmites de la pena estatal, (trad. Luzn Pea), en Problemas bsicos del Derecho penal, Madrid, 1976, p. 20. Y ss 16 SILVA SNCHEZ, Aproximacin a Derecho pena contemporneo, Barcelona, 1992, p. 211.
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En una realidad ausente, cabe distinguir y se distingue en nuestros das una prevencin general negativa, que es la tradicional, la conocida tradicionalmente como prevencin general, la que obra de manera indiscriminada sobre la sociedad como freno inhibitorio de la
delincuencia, y una prevencin general positiva, la que la pena ejerce sobre la sociedad, no inhibiendo en ella tendencias o impulsos delictivos, sino reforzando en su lugar la confianza y adhesin social en el
complejo normativo y el sistema de valores que lo informa, al cual debe atenerse, por el cual deben regirse y conforme al cual deben conducirse cuantos la integran, como base de una situacin institucionalizada de seguridad comn y confianza mutua. RUY DA ACOSTA ANTUNES seala lo siguiente: fin de la pena, esencialmente, es reavivar en la conciencia comn el desvalor de la conducta violadora de la norma que ordena el respeto a cierta categora de bienes y as, reafirmar la importancia de tales bienes y la exigencia de que sean respetados. Es as que dentro de este marco se puede ubicar, junto a las que en cada caso le san mas afines y bien separadas de las mas distantes, las incontables teoras que se han sucedido a travs del tiempo concerniente al fin de la pena.
3. DETERMINACIN JUDICIAL DE LA PENA: ASPECTOS CRTICOS

3.1. ASPECTOS CRTICOS:
Es inadecuado que muchos juzgadores al momento de dictar sentencia en el caso penal conforme se advierte de la practica penal-desnaturalizar el procedimiento de
determinacin de la pena, puesto que al momento de fundamentar la sancin penal proceden a mencionar los artculos 45 y 46 del Cdigo Penal, sin efectuar un mnimo de motivacin integral respecto de la totalidad de los factores de determinacin sealados por el legislador y su desarrollo
valorativo que conduce a la decisin sobre la calidad y cantidad de la pena a imponer. El sistema de determinacin judicial de la pena adoptado por el cdigo penal es flexible y puede ser empleado por el juzgador, sin que est ajustado a precisiones legales propias de una persona tasada, lo que resulta adecuado, ya que tambin brinda al juzgador un espacio de libertad al momento de ejercer su facultad discrecional que deber encontrarse debidamente motivada. El juzgador, al momento de efectuar el procedimiento de determinacin judicial de la pena, tambin deber valorar en forma integral los principios generales del Titulo Preliminar del Cdigo Penal (artculos I, IV, VII, VIII Y IX) y los artculos pertinentes a dicho procedimiento (artculos 45 y 46, principalmente, del Cdigo Penal antes mencionado).
La determinacin judicial de la pena es un procedimiento que efecta el juzgador y por el cual decide imponer un determinada clase y cantidad de pena a la persona cuya culpabilidad se ha comprobado. La determinacin judicial de la pena, en nuestro pas, se encuentra regulada en lo artculos 45 y 46 del Cdigo Penal. Se aprecia que no se ha empleado un sistema flexible, donde el juzgador luego de valorar las circunstancias modificativas de la responsabilidad penal y otros indicadores, impone la pena pertinente, dentro del marco legal vigente. La determinacin judicial de la pena no implica el empleo desmedido de facultades discrecionales, sino una actuacin racional y motivada, basada en los hechos y las pruebas, a fin de evitar incurrir en arbitrariedad. El juzgador deber tener
presente y valorar los principios que rigen la determinacin judicial de la pena los que pueden ubicarse en las normas rectores del Titulo Preliminar del Cdigo Penal e incluso, en la parte dogmtica de la Constitucin Poltica. Tratndose de un sistema flexible de determinacin judicial de la pena, es considerar que le juzgador debe invocar y valorar en forma conjunta e integral todos los criterios de terminacin de pena que corresponden sealados en los artculos 45 y 46 del Cdigo Penal, as como invocar y valorar las
circunstancias agravantes y atenuantes que modifican la responsabilidad penal. Adems, debe recurrir a
interpretaciones razonadas de la Constitucin Poltica, en lo que respecta a los derechos fundamentales y principios y valores constitucionales, como la proteccin de la perna humana y su dignidad y los fines de la pena, as como de las normas rectoras sealadas en el Titulo Preliminar del Cdigo Penal, que detalla principios y derechos constitucionales y de Derecho Penal necesarios para la configuracin de un sistema penal adecuado y valorativo de los derechos fundamentales. Con todo, se comparte con lo expuesto por Prado Saldarriaga, cuando efecta un desarrollo dogmtico y seala las fases que debe seguir el juzgador en el procedimiento de determinacin de la pena, conforme al sistema normativo actual, como son: determinacin de la pena bsica,
determinacin de la pena concreta y la individualizacin de la pena, atendiendo a las circunstancias especiales de
agravacin y atenuacin. Estas son las fases que deber recorrer el juzgador necesariamente, y debern estar
sealadas expresamente en toda sentencia judicial de condena, la que deber estar motivada en forma racional y suficiente, como expresin de una justificacin interna y externa de dicha resolucin.
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ESTUDIO CRTICO DE LOS FINES DE LA PENA: CAVIAR JURDICO-POLTICO EN SU DETERMINACIN JUDICIAL A NIVEL DE LA OPERATIVIDAD.

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Referencia: Funcin Manifiesta de Robert Merton.

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2. PECADILLO DE JUVENTUD4: FINES DE LA PENA5.

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Punibilidad: especie de sancin jurdica (Particular Pena).

De manera Estructural Anlisis:

Un Acto, su calidad de Punible

Susceptible de ser Punido

Culpabilidad la calidad de Culpable

No ser descubierto el Caso

Potencialidad que puede o no ser Actuada.

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La individualizacin de la Pena, en expresin de Raymondi Saleilles.

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Consecucin de los Fines de la Pena, requiere inexcusablemente de medios oportunos.

Pronunciamiento judicial que determina la pena para cada ocurrencia delictiva

Imposicin al delincuente de inmediato su ejecucin o cumplimiento por el condenado.

CAPITAL, el de las Teoras sobre el objeto de la Punicin.

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TEORA RELATIVA: TEORA RELATIVA

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Abstencin de delinquir por el magisterio de la pena impuesta al delincuente.

Prevencin General Negativa (Tradicional):

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Actuar indiscriminado sobre la sociedad como freno inhibitorio.

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Prevencin General Positiva:

La formulacin original de la prevencin general positiva se mantiene en la lgica de la

motivacin de los ciudadanos, pero cambia en el mecanismo de su realizacin. No es la

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TEORA MIXTA O DE UNIN O ECLTICA:

TEORA MIXTA (Ecltica o de Unin)

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3. DETERMINACIN JUDICIAL DE LA PENA: ASPECTOS CRTICOS

determinacin de la pena concreta y la individualizacin de la pena, atendiendo a las circunstancias especiales de

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