RGIMEN JURDICO DE LA RELACIN LABORAL ESPECIAL DEL PERSONAL DE ALTA DIRECCIN1

Sara Alczar Ortiz Universidad de ZaragoZa Camino Ortiz de Solrzano Aurusa Universidad rey JUan Carlos ngel Luis de Val Tena Universidad de ZaragoZa

1 Este trabajo se ha realizado en el marco del Proyecto Derecho del Trabajo y Crisis Econmica: del dilogo social a las intervenciones normativas. Referencia DER2010-16914 del Ministerio de Ciencia e Innovacin. Tambin forma parte del las lneas de investigacin del Grupo de Investigacin Consolidado del Gobierno de Aragn S07 Derecho del Trabajo. Universidad de Zaragoza y del Grupo de Investigacin S04 PRIVADMON-ARA.

RESUMEN La prestacin de servicios de aquellos trabajadores que ejercitan poderes inherentes a la titularidad jurdica de la empresa y relativos a objetivos generales de la misma con autonoma y plena responsabilidad, constituye una de las relaciones laborales especiales previstas en el Estatuto de los Trabajadores. La regulacin de esta relacin laboral especial se efecta a travs del RD 1382/1985 de 1 de agosto. De la definicin de alto directivo que ofrece dicha regulacin se deduce que el concepto puede delimitarse a partir de tres criterios: funcional, objetivo y jerrquico. El rgimen jurdico de esta relacin laboral especial tiene como fundamento la relacin de mutua confianza que debe existir entre las partes del contrato y que se deriva de la singular posicin del directivo en la estructura empresarial. Consecuencia de lo anterior, el sistema de fuentes reguladoras de esta relacin laboral especial se caracteriza por la primaca de la autonoma de la voluntad de las partes as como por la supletoriedad de la legislacin civil y mercantil, frente a la normativa laboral comn. El Decreto regulador dedica al rgimen extintivo del contrato de trabajo una atencin especial. Pese a la genrica remisin a las causas y procedimientos previstos en el Estatuto de los Trabajadores, se produce una profunda alteracin del rgimen extintivo comn, al admitirse la terminacin del contrato por desistimiento del empresario, en detrimento de la tutela de la estabilidad en el empleo de estos trabajadores. Particular relevancia adquieren en este mbito los pactos indemnizatorios clusulas de blindaje que las partes pueden prever, especialmente, para los supuestos de desistimiento del empresario.

PALABRAS CLAVE Alto directivo, relacin laboral especial, contrato de trabajo, extincin del contrato, pactos indemnizatorios. ABSTRACT The provision of services by those employees who exercise powers inherent to the legal ownership of the company and related to its general objectives with autonomy and full responsibility, is one of the special employment relationships contained in the Statute of Workers. The regulation of this special employment relationship is established in the Royal Decree 1382/1985 of 1 August. The definition of senior manager provided by this Royal Decree is based on three criteria: functional, objective and hierarchical. The legal status of this special employment relationship relies on the
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mutual trust that must exist between the parties to the contract, which comes from the unique position of the manager in the corporate structure. As a result of the above, the system of regulatory sources of this special employment relationship is characterized by the primacy of the autonomy of the parties and by the supplemental application of civil and commercial law instead of labor law. The Decree provides special attention to the legal extinction of the contract. Despite its generic reference to the causes and procedures established in the Statute of Workers, there is a profound alteration of the common regime, because it allows the withdrawal of the employer as a cause of termination of the contract, detrimental of the protection of job security of these workers. Acquire particular relevance in this field, pacts-protection clauses which parties to the contract might set, especially for cases of withdrawal of the employer. KEY WORDS Senior manager, special employment relationship, employment contract, termination of contract, indemnification agreements. SUMARIO
I. EL PERSONAL DE ALTA DIRECCIN: MARCO NORMATIVO Y DELIMITACIN CONCEPTUAL. II. RGIMEN JURDICO DEL CONTRATO DE TRABAJO. III. LA EXTINCIN DEL CONTRATO DE ALTA DIRECCIN.

I. EL PERSONAL DE ALTA DIRECCIN: MARCO NORMATIVO Y DELIMITACIN CONCEPTUAL A) La normativa reguladora El artculo 2.1.a) de la Ley 8/1980, de 10 de marzo, del Estatuto de los Trabajadores en adelante, LET incluy entre las relaciones laborales de carcter especial la del personal de alta direccin no incluido en el artculo 1.3.c) de la propia norma; precepto este ltimo que excluye del mbito laboral la actividad que se limite, pura y simplemente, al mero desempeo del cargo de consejero o miembro de los rganos de administracin en las empresas que revistan la forma jurdica de sociedad y siempre que su actividad en la empresa slo comporte la realizacin de cometidos inherentes a tal cargo.

La sujecin del personal de alta direccin a un contrato de trabajo especial qued condicionada al igual que las restantes relaciones laborales especiales al posterior desarrollo reglamentario de su rgimen jurdico por parte del Gobierno, en el plazo de dieciocho meses (disp. adic. segunda, LET 1980), con la sola obligacin de respetar los derechos bsicos reconocidos en la Constitucin (art. 2.2 LET). Superado el plazo habilitado sin que el Gobierno cumpliera aquel mandato legal, la Ley 32/1984, de 2 de agosto, sobre modificacin de determinados artculos del Estatuto de los Trabajadores, estableci de nuevo un plazo mximo de doce meses (disp. adic. primera) para que el Gobierno regulara el rgimen jurdico de las relaciones laborales especiales. Aprovechando esta oportunidad, y al lmite de su vencimiento, se dict el RD 1382/1985, de 1 de agosto, que regula la relacin laboral de carcter especial del personal de alta direccin en adelante, DPAD. Desde la entrada en vigor de esta norma reglamentaria, el da primero de enero de 1986, se incluye el trabajo de alta direccin en el mbito laboral, aunque sea como relacin laboral especial. El rgimen jurdico que establece el DPAD tuvo en cuenta el fundamento de la relacin entre el alto directivo y la empresa: la recproca confianza que debe existir entre las partes contratantes, derivada de la singular posicin del directivo, pues ejercita muy amplios poderes y facultades que corresponden en principio al empresario. De ah que se optara por proporcionar un amplio margen al pacto entre las partes, como elemento de configuracin del contenido de la misma, correspondiendo a la norma fijar el esquema bsico de la materia a tratar en el contrato, profundizando en cuestiones menos susceptibles de acuerdo entre partes, como, por ejemplo, las relativas a las causas y efectos de extincin del contrato. Sin duda, lo ms destacable es el sistema de fuentes creado en la propia norma reglamentaria, claramente opuesto al establecido en el artculo 3 de la LET. Y es que la voluntad de las partes se sita en el primer nivel de aplicacin, slo limitada por las reglas imperativas contenidas en la norma reguladora y por las remisiones expresas a la legislacin laboral comn, as como a las dems reglas de derecho necesario que incluyan en su mbito de aplicacin a la generalidad de los trabajadores (art. 3.1 y 2 DPAD); y en lo no regulado segn los criterios expuestos, se estar a lo dispuesto en la legislacin civil y mercantil y a sus principios generales (art. 3.3 DPAD), de manera que las normas laborales comunes, incluida la LET, slo se aplican cuando exista reenvo expreso desde el Decreto regulador y cuando as lo seale el contrato especial de trabajo. El tenor literal de los preceptos legales reseados no ha sido modificado, reflejando, por tanto, idntica previsin el vigente texto refundido de la Ley del
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Estatuto de los Trabajadores, aprobado por RD-Leg. 1/1995, de 24 de marzo. Asimismo, el articulado del DPAD permanece inalterado desde su aprobacin, con la sola derogacin del artculo 15.1 por la disposicin adicional segunda de la Ley 11/1994, de 19 de mayo, al que dio nueva redaccin, en el sentido que ms adelante expondremos. B) La nocin de alto directivo: criterios delimitadores Se considera personal de alta direccin a aquellos trabajadores que ejercitan poderes inherentes a la titularidad jurdica de la empresa, y relativos a objetivos generales de la misma, con autonoma y plena responsabilidad slo limitados por los criterios e instrucciones directamente emanados de la persona o de los rganos superiores de gobierno y administracin de la entidad que respectivamente ocupe aquella titularidad (artculo 1.2). Del contenido de esta norma especial se deduce que no todo directivo de una empresa debe ser incluido en la categora especial de personal alto directivo. Y ello porque para ostentar esa condicin no es suficiente con ocupar cargos de mando ni tener la facultad de impartir rdenes en el mbito de actuacin de la empresa, sino que adems han de concurrir, por imperativo legal, tres criterios o exigencias [SSTS de 24 de enero de 1990 (RJ 1990, 205) y de 17 de diciembre de 2004 (RJ 2005, 1231)]: a) que el interesado ejercite poderes inherentes a la titularidad jurdica de la empresa, lo cual implica, fundamentalmente, la capacidad de llevar a cabo actos y negocios jurdicos en nombre de la empresa y de realizar actos de disposicin patrimonial, teniendo la facultad de obligar a sta frente a terceros; b) que esos poderes afecten a objetivos generales de la compaa, no pudiendo ser calificados como tales los que se refieran a facetas o sectores parciales de la actividad de sta; y, c) que el ejercicio de esos poderes se efecte con autonoma y plena responsabilidad, con la sola limitacin de los criterios e instrucciones directas emanadas de la persona fsica o jurdica que represente la titularidad de la empresa. Desde la necesidad de interpretar las normas conforme a la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas, los Tribunales han impulsado una nueva lectura del supuesto de hecho normativo, flexibilizando y ajustando el concepto de alto directivo a fin de encajarlo en la compleja estructura de la empresa moderna. No ha hecho falta forzar el tenor literal de la norma, ya que sta emplea trminos genricos al describir el mbito de aplicacin de los poderes del alto directivo. El criterio funcional, relativo al ejercicio de facultades inherentes a la titularidad, sigue haciendo referencia a la participacin en la toma de decisiones fundamentales sobre la

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gestin de la actividad empresarial, ponindose el acento en la intensidad del poder y valorando poco la existencia de un apoderamiento formal en favor del empleado directivo, pues lo sustancial es la extensin de las facultades reconocidas, aunque sea tcitamente, as como su efectivo y real ejercicio [STS de 18 de marzo de 1991 (RJ 1991, 1870)]. El segundo requisito exigido es que los poderes afecten a los objetivos generales de la empresa. Este criterio objetivo es el que ha sufrido un giro interpretativo de mayor dimensin. En principio, se sostuvo que las facultades encomendadas deban regir la totalidad de las reas del negocio [STS de 2 de enero de 1991 (RJ 1991, 43)], tanto en el aspecto funcional como territorial, por lo que si los poderes estaban atribuidos sobre una determinada parcela de la actividad empresarial se negaba el carcter de alto cargo. El cambio ha consistido en ampliar la categora a quienes limitando sus funciones de rectora superior a mbitos o zonas concretas, implican y comprometen en su rea de influencia los objetivos generales de la empresa [STS de 30 de enero de 1990 (RJ 1990, 233)]. Es frecuente la distribucin del ejercicio de las funciones entre un grupo reducido de personas para que, coordinadas y sin sometimiento a rganos intermedios, orienten y dirijan la marcha de la empresa, responsabilizndose cada una de ellas, no obstante, de un sector, de acuerdo con su especializacin. Bien puede hablarse, pues, de una redefinicin por las nuevas estructuras organizativas del management del concepto de personal de alta direccin, a partir de la extensin de la nocin de top management a todo trabajador directivo que en el ejercicio de sus facultades acte poderes superiores de gestin y administracin, aun circunscritos a un mbito funcional o a una zona geogrfica, siempre que en estos mbitos se decidan aspectos relevantes para los objetivos generales. Por supuesto, con mayor motivo, seguirn siendo altos directivos todos los que, acreditando los dems requisitos, desarrollen facultades directivas sobre toda la empresa, sin limitaciones funcionales o territoriales. Por ltimo, otra de las notas identificadoras del personal de alta direccin es la autonoma de criterio y, por extensin, la plena responsabilidad. Aparentemente, la posicin autnoma se contradice con la sumisin a los criterios e instrucciones impartidos por quien es el titular de la empresa; sin embargo, no es as porque no se trata de rdenes precisas que le priven formal o materialmente de un amplio margen de decisin [STS de 26 de noviembre de 1990 (RJ 1990, 8603)]. La referencia textual es la sumisin a criterios e instrucciones, no a rdenes como los trabajadores comunes, para facilitar de esa manera el control a posteriori, tras el desempeo de la tarea directiva, del cumplimiento de unos objetivos planificados inicialmente. De esta circunstancia se deduce la necesaria complementariedad del criterio jerrquico para comprobar la pertenencia

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al colectivo de altos directivos: la autonoma del alto directivo en el ejercicio legtimo de los poderes inherentes a la titularidad conectados con los objetivos generales, slo puede quedar limitada por las instrucciones de quien es el titular: en una palabra, el empresario. No son altos directivos quienes reciben tales instrucciones de rganos directivos delegados de aqul que ostenta la titularidad [STS de 12 de septiembre de 1990 (RJ 1990, 6998)]. La posible estructura jerrquica de mando con varios altos directivos viene condicionada a que cada uno acte poderes inherentes a la titularidad en un mbito determinado, donde se comprometan los objetivos generales, siempre que la dependencia jerrquica de stos sea del titular -sumisin directa- y no de otro alto directivo interpuesto [STS de 27 de julio de 1990 (RJ 1990, 6488)]. No obstante, el alto directivo, para serlo efectivamente, precisa reunir los mencionados requisitos tpicos relativos al ejercicio de sus funciones sobre toda la empresa o en importantes y extensas reas de organizacin y de direccin. Tan slo as podr ser calificado como trabajador, presumindose el contrato especial cuando concurran los presupuestos del artculo 8.1 de la LET y la prestacin de servicios se corresponda con la definida en el artculo 1.2 del DPAD. Afirmar, por tanto, que el alto directivo es un trabajador no es consecuencia de una inclusin legal constitutiva, porque la ley slo declara unos factores que se integran en la estructura del contrato de trabajo modalizando la configuracin de algunas de las notas: voluntariedad, ajenidad, dependencia y retribucin; notas en fin que califican toda prestacin de servicios laborales, ya sean comunes o especiales [SSTS de 30 de septiembre de 1987 (RJ 1987, 6433), de 27 de junio de 1989 (RJ 1989, 4849) y de 11 de diciembre de 1990 (RJ 1990, 9767); tambin, STS (Civil) de 26 de abril de 2002 (RJ 2002, 4161)]. La ms relativizada en sus perfiles comunes es la dependencia, si bien es posible deducirla, atenuada, del sometimiento jerrquico a las instrucciones del titular, aunque, por otra parte, el empleado de alta direccin goce de autonoma de criterio y de un control no inmediato de su actividad. Pero ello no significa la ausencia de subordinacin en su actividad laboral, sino ms bien supone su debilitamiento.

II. RGIMEN JURDICO DEL CONTRATO DE TRABAJO A) Forma y contenido del contrato El contrato especial de trabajo del alto directivo, en principio, debe formalizarse por escrito, en ejemplar duplicado. No obstante, la ausencia de forma escrita no impide la existencia de un contrato de alta direccin, dada la remisin a la presuncin de laboralidad contenida en el artculo 8.1 del Estatuto de
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los Trabajadores. Por ello, se entiende que quien presta un servicio por cuenta y dentro del mbito de organizacin y direccin de otro, a cambio de una retribucin, es parte de un contrato especial de alta direccin, siempre y cuando tal prestacin profesional de servicios consista en ejercitar poderes inherentes a la titularidad jurdica de la empresa y relativos a los objetivos generales de la misma, con autonoma y responsabilidad, slo limitadas por los criterios e instrucciones directas emanadas de quien ostente la titularidad de la empresa. La ausencia de forma escrita no acarrea ni la nulidad del contrato, ni su consideracin como un contrato de trabajo comn y, lo cierto es que, aunque la forma escrita es siempre muy recomendable para los contratantes, se admite el contrato de alta direccin celebrado verbalmente, e incluso por hechos concluyentes, dado el juego de la presuncin que se acaba de exponer. En concreto, el Real Decreto 1382/1985, que regula esta relacin laboral especial, exige expresamente que el contrato se celebre por escrito en los supuestos de promocin interna de un trabajador comn al ejercicio de labores de alta direccin en la misma empresa. El Real Decreto regulador concreta, a modo de contenido mnimo, los aspectos que necesariamente deben constar en el contrato. Se trata, bsicamente, de identificar las partes y el objeto del contrato y de establecer la retribucin del trabajador y la duracin del contrato. Adems, debern constar en el contrato las dems clusulas que se exijan en el propio Real Decreto, lo que ocurre, por ejemplo, en relacin con el tiempo de trabajo (jornada, horario, fiestas, permisos, vacaciones). B) Duracin del contrato Las partes del contrato de trabajo especial de alta direccin son libres para establecer su duracin temporal o indefinida. Esto quiere decir que, a diferencia de lo que ocurre en la legislacin laboral comn donde la contratacin temporal es siempre causal, es posible celebrar un contrato de trabajo sin condicionar su duracin a ningn requisito distinto a la propia voluntad de las partes. Por tanto, las partes del contrato pueden decidir libremente establecer la duracin indefinida o temporal del contrato. En defecto de pacto expreso al respecto, se presume que el contrato es por tiempo indefinido. En caso de que las partes decidieran acogerse a alguna de las modalidades de contratos temporales previstas en la normativa laboral comn, dicha opcin no supone, salvo que as se pacte expresamente, la aplicacin del rgimen jurdico correspondiente a dicha modalidad contractual, pudiendo las partes establecer de comn acuerdo el rgimen aplicable en cada caso.

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C) Periodo de prueba En el mbito del trabajo de alta direccin se contempla la posibilidad de establecer un periodo de prueba en el contrato. En estos casos, dadas las peculiaridades del trabajo del alto directivo y la naturaleza de las funciones que se le encomiendan, a la funcin principal del periodo de prueba se aade la comprobacin de las cualidades personales del trabajador para el ejercicio de las labores directivas. La duracin mxima que se permite para el periodo de prueba es de nueve meses, con lo que se supera la duracin fijada con carcter general en el Derecho laboral comn (artculo 14.1 LET). Durante este tiempo las partes particularmente el empresario pueden desistir del contrato sin necesidad de sujetarse a las formalidades previstas con carcter general para el desistimiento en el mbito de esta relacin laboral especial: es decir, sin necesidad de preaviso y sin que la extincin del contrato origine derecho a indemnizacin alguna, salvo que as se hubiera pactado expresamente al establecerse el periodo de prueba. D) Retribucin La retribucin del alto directivo ser la pactada en el propio contrato de trabajo. Las partes deben fijar en el contrato el salario a percibir, as como su composicin, gozando de total libertad para establecer su cuanta y los elementos que la integran, al margen de las previsiones de la legislacin laboral ordinaria. No obstante lo anterior, la retribucin en especie del trabajador alto directivo, en ningn caso podr superar el 30% de las percepciones salariales del trabajador, dada la nueva redaccin del segundo prrafo del artculo 26.1 LET, incorporada por la Ley 35/2010, de 18 de septiembre. Adems, debe tenerse en cuenta que rigen en este mbito las garantas de proteccin del salario previstas en el Estatuto de los Trabajadores a que se refiere expresamente el Real Decreto regulador, tales como la inembargabilidad del salario, los privilegios salariales, la proteccin del FOGASA y las reglas sobre liquidacin y pago del salario. E) Tiempo de trabajo La determinacin y ordenacin del tiempo de trabajo queda en manos de la autonoma de la voluntad de las partes. Esto supone que en lo que se refiere a materias tales como la jornada, el horario, las fiestas, los permisos y las vacaciones, deber estarse a lo pactado en el contrato. Ahora bien, no es posible establecer clusulas que configuren una prestacin de servicios del trabajador
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que exceda notoriamente el tiempo de trabajo usual en el mbito profesional correspondiente. Para ello habr que estar a las condiciones del personal de alta direccin de empresas afines, ubicadas en la misma zona de influencia. Por lo dems, las propias caractersticas del trabajo del alto directivo y la necesaria flexibilidad en la organizacin y distribucin del tiempo de prestacin de servicios se trasladarn, a menudo, al contrato de trabajo mediante el establecimiento de frmulas genricas que permitan adaptar en horario y la jornada del alto directivo a las necesidades puntuales de la empresa. F) Plena dedicacin y pactos de no competencia y permanencia en la empresa A diferencia de lo que acontece en el mbito de la regulacin laboral comn, la plena dedicacin del trabajador se impone como regla general en el trabajo de alta direccin. No obstante, no existe una prohibicin absoluta del pluriempleo, puesto que es posible la autorizacin del empresario en este sentido, as como el pacto entre las partes que excluya la plena dedicacin del alto directivo. En cualquier caso, dicho pacto deber establecerse por escrito. La libertad profesional del alto directivo puede verse afectada por los pactos de permanencia en la empresa y de no concurrencia. Ambos se encuentran regulados en el Real Decreto 1382/1985 en trminos bastante similares a los previstos en la normativa laboral comn. Las mayores diferencias afectan al pacto de permanencia la empresa, que en el mbito del trabajo directivo no exige forma escrita ni tiene una duracin mxima prevista. En lo que afecta al pacto de no concurrencia, su celebracin se somete de la misma manera que ocurre en la regulacin laboral comn a tres requisitos imperativos: 1) la existencia de un efectivo inters industrial o comercial del empresario; 2) la satisfaccin al trabajador de una compensacin econmica adecuada y 3) la duracin no superior a dos aos. G) Suspensin del contrato El contrato de trabajo de alta direccin podr suspenderse por las mismas causas y con los mismos efectos previstos en el artculo 45 LET; a tales causas habr que aadir la prevista en el artculo 65 de la Ley Concursal. El resto de las causas de suspensin del contrato previstas en la normativa laboral comn (artculos 47, 48 y 48 bis LET) slo sern aplicables si las partes as lo deciden expresamente.

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H) Faltas y sanciones En lo relativo al rgimen sancionador, el trabajador alto directivo no se ve afectado por el rgimen de faltas y sanciones vigente en la empresa, siendo necesario pactar especficamente un rgimen sancionador para estos trabajadores; en otro caso, el despido quedara como nica sancin posible, lgicamente, frente a los incumplimientos ms graves. Destaca, en este mbito, la amplitud del plazo de prescripcin de las faltas de los trabajadores: doce meses desde que se cometi la infraccin o desde el momento en que el empresario tuvo conocimiento de su comisin. I) Derechos colectivos Los trabajadores altos directivos estn excluidos de los mecanismos de representacin unitaria de los trabajadores en la empresa delegados de personal y comit de empresa, sin perjuicio de otras formas de representacin. Ello supone, en la prctica, la habitual exclusin de estos trabajadores del mbito de aplicacin de los convenios colectivos. Por lo dems, los derechos colectivos que reconoce la Constitucin, sin perjuicio de la necesaria adecuacin de su ejercicio a la propia naturaleza de esta relacin laboral de carcter especial, tarea que se revela de especial dificultad en relacin con la posible utilizacin de las medidas de conflicto colectivo.

III. LA EXTINCIN DEL CONTRATO DE ALTA DIRECCIN El DPAD dedica al rgimen extintivo del contrato de trabajo una atencin especial, reflejndose el fundamento de la relacin en la regulacin de algunos supuestos. Se parte de la alteracin en profundidad del rgimen extintivo comn, a pesar de la remisin genrica a las causas y procedimientos previstos en la LET, salvando las especialidades consignadas que afectan tanto a la extincin por voluntad del empresario como por voluntad del alto directivo (art. 12). Como consecuencia de lo anterior, se encuentra tambin la debilitada garanta de permanencia en la empresa, al ser menos intensa la tutela de la estabilidad en el empleo frente al desistimiento o al despido decididos por el empresario. En esta ocasin, la autonoma de la voluntad resulta relevante en el momento de regular algunos aspectos sustantivos, siendo el principal la fijacin de los pactos indemnizatorios.

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A) Por voluntad del trabajador En primer lugar, el DPAD detalla la extincin del contrato por voluntad del trabajador de alta direccin, que se puede fundar en algunas causas enunciadas por la norma (art. 10.3) o responder a una libre opcin, resultando irrelevantes los motivos, si existieran (art. 10.1). El supuesto de dimisin ad nutum es un derecho potestativo del trabajador que puede ejercitar en cualquier momento, siendo suficiente una manifestacin inequvoca de esa voluntad; una vez realizada esa manifestacin, el alto directivo queda vinculado por la misma sin posibilidad de revocar su decisin. Del deber de buena fe se desprende la obligacin de preavisar, con el fin de amortiguar los efectos perjudiciales para la empresa, si bien su incumplimiento slo genera el derecho a reclamar una indemnizacin por el importe de los salarios correspondientes al tiempo de preaviso incumplido (art. 10.2). La extensin de este periodo es, como mnimo, de tres meses, llegando el tope de seis meses cuando se prevea por escrito en los contratos indefinidos o de duracin superior a cinco aos. Por ello, tambin en los contratos de duracin determinada es posible la extincin sin causa por parte del trabajador. El nico lmite es la celebracin de un pacto de permanencia, dado que habr que respetarlo o, a cambio, indemnizar los daos y perjuicios ocasionados (art. 8.2 DPAD). Otra posibilidad extintiva a favor del trabajador de alta direccin es la resolucin del contrato ante un incumplimiento del empresario tipificado entre los enunciados en el artculo 10.3 del DPAD modificacin de condiciones de trabajo (en este sentido, es interesante la STSJ de Catalua de 14 de mayo de 2009, [AS 2009, 2158]), retraso continuado o falta de pago del salario, o cualquier otro incumplimiento grave, disponiendo del derecho a percibir las indemnizaciones pactadas o, en su defecto, las reglamentarias, esto es, la equivalente a siete das de salario en metlico por ao de servicio con el lmite de seis mensualidades; se excepta de este derecho la extincin por incumplimiento originado por causa de fuerza mayor. La especialidad respecto del precepto paralelo de la legislacin laboral comn es la virtualidad extintiva directa de la voluntad del alto directivo, que no requiere intervencin judicial, salvo para revisar la decisin a instancia del empresario o del propio trabajador para hacer efectiva la correspondiente indemnizacin. Junto a estos incumplimientos graves del empresario, se incluye otra causa muy distinta, si bien conectada tambin con la base fiduciaria del contrato: el

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cambio de titularidad en la empresa que conlleve, alternativamente, una renovacin de los rganos de administracin y gobierno de la sociedad o un cambio de orientacin en la actividad principal; sobre este particular se pronuncia la STSJ de Andaluca/Sevilla de 3 de enero de 2008 (AS 2009, 1079). Igual que sucede con las causas anteriores, se tiene derecho a la indemnizacin pactada o, si no, a la reglamentaria. B) Por voluntad del empresario En segundo trmino, el DPAD regula las particularidades relativas a la extincin del contrato por voluntad del empresario. De una lado, posibilita la terminacin del contrato de alta direccin por desistimiento del empresario (art. 11.1), rompiendo as con un principio consolidado en el ordenamiento laboral, cual es el de estabilidad en el empleo, reflejado en la exigencia de causalidad en el despido. Esta constituye la principal peculiaridad del rgimen jurdico del contrato especial de alta direccin, derivando su reconocimiento de la recproca confianza y, en ltima instancia, del principio constitucional de libertad de empresa, dado que no cabe ignorar que el empresario deja en manos de estos altos empleados la direccin de su empresa y, por tanto, su patrimonio. Lo caracterstico del desistimiento es que es un acto unilateral de extincin ex nunc, formal y preavisado, pero no causal. La causa, si existe, resulta irrelevante, aunque se alegue, menos cuando se expongan motivos disciplinarios o esconda un mvil discriminatorio; de ser as, se calificar de despido, en el primer caso, o acarrear la nulidad de la decisin, en el segundo. Con la comunicacin del desistimiento nace el derecho a la indemnizacin pactada blindaje o la establecida en el Decreto la equivalente a siete das de salario en metlico por ao de servicio con el lmite de seis mensualidades, ya que la manifestacin de voluntad en ese sentido es irrevocable. nicamente se podr interponer reclamacin judicial ante las discrepancias sobre el importe de la indemnizacin, cuando los motivos del desistimiento se entiendan discriminatorios o se est ante un despido disciplinario, con la particularidad de que la nulidad no es sinnimo de readmisin obligatoria. De otra parte, el despido disciplinario del trabajador directivo debe estar fundado en cualquier incumplimiento grave y culpable, siendo su forma y calificacin idnticas a las del despido disciplinario comn, en virtud de la remisin al artculo 55 de la LET (art. 11.2). Las formalidades se limitan a la comunicacin escrita de la causa y de la fecha de extincin del contrato, correspondiendo al Juez valorar la gravedad y culpabilidad de la conducta imputada. Algunas de las causas sern coincidentes con las listadas en el artculo 54.2 de la LET, al
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que no reenva el Decreto, si bien la valoracin tendr distinto alcance al tener que acomodar las partes el ejercicio de sus derechos y obligaciones al deber reforzado de buena fe. Asimismo, la voluntad de los contratantes puede especificar en el contrato causas tpicas que verdaderamente sean graves y culpables. Es importante destacar la equiparacin en sus efectos del despido improcedente y del despido nulo, correspondiendo al empresario y al alto directivo convenir acerca de la readmisin o el abono de las indemnizaciones previstas, abonndose stas en caso de desacuerdo (art. 11.3). La opcin reglamentaria por la equiparacin se justifica en la dificultad de articular un mecanismo de readmisin obligatoria cuando la base fiduciaria se ha quebrado. Finalmente, cabe sealar que no son debidos salarios de tramitacin, ni es posible ejecutar provisionalmente la sentencia ex artculo 295 de la LPL, plantendose alternativamente la solicitud de anticipos reintegrables (art. 298 LPL) en coherencia con la estricta dimensin econmica de la ulterior ejecucin definitiva. Al igual que en los supuestos anteriores, el pacto indemnizatorio especfico para cuando el despido sea calificado improcedente o nulo tendr plenos efectos; de no existir, rige el sistema indemnizatorio articulado por el Decreto. C) Otras causas (remisin al Estatuto de los Trabajadores) Sealados los supuestos de extincin regulados detalladamente en el DPAD, queda completar el modelo con la remisin a las dems causas establecidas en el Estatuto de los Trabajadores y a sus procedimientos (art. 12). Sin embargo, se debe advertir que la remisin en bloque a otras causas de extincin comunes no est exenta de problemas, dado que necesariamente se tendr que considerar la naturaleza de la relacin especial antes de aplicar las normas comunes. Teniendo en cuenta las circunstancias extintivas enumeradas en el artculo 49.1 de la LET y acomodndolas con las previsiones del DPAD, se pueden sealar, sintticamente, las siguientes causas extintivas del contrato de alta direccin: Voluntad concurrente de las partes: mutuo acuerdo, trmino final y condicin resolutoria (artculo 49.1. a., b. y c. de la LET). Voluntad unilateral del empresario, fundada en un incumplimiento del alto directivo (artculo 49.1.k. LET, slo aplicable en la forma y con los efectos del artculo 55 LET, segn el artculo 11.2 DPAD, simple desistimiento empresarial (artculo 11.1 DPAD), extincin por causas objetivas (artculo 49.1.1 LET), y despidos colectivos basados en causas econmicas, tcnicas, organizativas o de produccin, o por fuerza mayor (artculo 49.1.h., e., i. LET).
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 Voluntad unilateral del trabajador alto directivos, bien por dimisin con preaviso (artculo 10.1 DPAD), bien por resolucin causal del trabajador previo incumplimiento del empresario (artculo 10.3 DPAD). Acontecimientos externos a la voluntad de las partes que por imperativo legal son causas de extincin: muerte, gran invalidez o invalidez permanente total o absoluta y jubilacin del trabajador (artculo 49.1.e. y f. LET) y muerte, jubilacin, incapacidad del empresario o extincin de su personalidad jurdica (artculo 49.1.g. LET). D) La extincin del contrato de alta direccin en el concurso En cuanto a la extincin del contrato durante la tramitacin del concurso, a tenor del artculo 65 de la LC, la administracin concursal, por iniciativa propia o a instancia del deudor, puede suspender o extinguir los contratos con el personal de alta direccin. As, en caso de concurso, encontramos un nuevo supuesto que posibilita la extincin del contrato por voluntad del alto directivo, que se produce cuando la administracin concursal decida la suspensin del contrato y el personal de alta direccin podr extinguir el mismo, manteniendo el derecho a la indemnizacin (artculo 65.2 de la LC). Se debe tener en cuenta, no obstante, que la normativa concursal no establece, respecto de los trabajadores altos directivos, un sistema extintivo cerrado y excluyente del previsto en el DPAD, por lo que resulta precisa la coordinacin de dicho rgimen general con el previsto en el artculo 65 de la LC. As, en el concurso no se produce excepcin alguna o se deja sin efecto el rgimen general de extincin de la relacin laboral especial de alta direccin, por lo tanto el contrato se podr extinguir por voluntad del alto directivo (artculo 10 del DPAD), por voluntad del empresario (artculo 11 del DPAD) o, a salvo de las especialidades establecidas en los artculos sealados, por cualquier otra causa de extincin prevista en la LET. Con respecto a la potestad judicial de moderar la indemnizacin pactada y aplazar su pago, el artculo 65.3 de la LC establece que el Juez del concurso podr moderar la indemnizacin que corresponda al alto directivo, quedando en dicho supuesto sin efecto la que se hubiera pactado en el contrato, con el lmite de la indemnizacin establecida en la legislacin laboral para el despido colectivo. Estamos, pues, ante una competencia exclusiva del Juez del concurso, el cual va a actuar a instancias de la administracin concursal, y que se va a extender nicamente a los casos de extincin del contrato mientras se tramite el concurso.

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Por ltimo, en virtud del artculo 65.4 de la LC, el Juez del concurso, a instancias de la administracin concursal, va a poder decidir que el pago del crdito que corresponda a la indemnizacin se aplace hasta que sea firme la sentencia de calificacin y el mbito de aplicacin de esta medida alcanzar, tanto a la indemnizacin fijada en el pacto contractual o la reglamentaria de aplicacin supletoria, como a la moderada por el Juez del concurso.

REFERENCIAS
DE VAL TENA, A. L. (2002). El trabajo de alta direccin. Caracteres y rgimen jurdico. Madrid: Civitas. DE VAL TENA, A. L. (2010). Los trabajadores directivos de la empresa. Consejeros y Administradores, personal de alta direccin y empleados directivos, 2 ed. Cizur Menor (Navarra): Aranzadi. MARTNEZ MORENO, C. (1994) La relacin de trabajo especial de alta direccin. Madrid: Consejo Econmico y Social. MARTNEZ MORENO, C. (1995). La extincin del contrato de alta direccin. Valencia: Tirant lo Blanch. SALA FRANCO, T. (1990). La relacin laboral de los altos cargos directivos de las empresas. Bilbao: DEUSTO.

RESEA DE JURISPRUDENCIA
STS de 30 de enero de 1990 (RJ 1990, 233). ALTOS CARGOS: requisitos generales; extincin del contrato por desistimiento empresarial: indemnizacin; pacto. STS de 15 de marzo de 1990 (RJ 1990, 2084). ALTOS CARGOS: legislacin aplicable; derechos de representacin: alcance; despido improcedente: indemnizacin; salarios de tramitacin: denegacin. STS de 17 de diciembre de 2004 (RJ 2005, 1231). Calificacin de la relacin laboral especial de alta direccin. STS de 24 de febrero de 2009 (RJ 2009, 1446). ALTA DIRECCIN: indemnizacin por extincin del contrato por voluntad del directivo: nulidad del pacto que establece la indemnizacin en cuanta neta. STS de 9 de diciembre de 2009 (RJ 2010, 372). ALTA DIRECCIN: extincin del contrato por desistimiento del empresario: indemnizacin por falta de preaviso.

Enviado 25/10/2010 Aceptado 15/12/2010

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